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DESMISTIFICANDO A LAW & ECONOMICS: A RECEPTIVIDADE DA DISCIPLINA DIREITO E ECONOMIA NO BRASIL

Rafael Augusto Ferreira Zanatta1

Submetido(submitted): 05 de julho de 2010 Aceito(accepted): 01 de agosto de 2011

Resumo: O presente artigo analisa o debate sobre a interdisciplinaridade entre direito e economia no Brasil a partir da receptividade da disciplina Law & Economics, que tem sua origem no utilitarismo, pragmatismo e realismo jurdico estadunidense. Para tanto, examina brevemente a economia institucional de Ronald Coase e sua influncia no desenvolvimento da disciplina na Universidade de Chicago, bem como traa a distino entre as escolas interdisciplinares jurdico-econmicas como Law & Economics (em sua vertente positiva e normativa), Critical Legal Studies e Law & Development. Por fim, tomando por base a produo bibliogrfica no Brasil nos
1 Bacharel em Direito pela Universidade Estadual de Maring (UEM) e Mestrando em Filosofia e Teoria Geral do Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (FD/USP).

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ltimos anos, conclui que no h uma recepo homognea da disciplina direito e economia no Brasil, existindo diferentes formas de sua recepo na literatura jurdica brasileira.

Palavras-chave: Interdisciplinaridade; Direito e Economia; Doutrina brasileira.


Abstract: This article analyses the debate about the interdisciplinarity between law and economics in Brazil from the openness of the discipline Law & Economics, which has its origins in utilitarism, pragmatism and American Legal Realism. To do so, it briefly examines Ronald Coases institutional economics and his influence on the development of the discipline at the University of Chicago and draws a distinction between the interdisciplinary schools as Law & Economics (in its positive and normative aspects), Critical Legal Studies and Law & Development. Finally, based on the bibliographic production in Brazil in recent years, it concludes that there is not a homogeneous reception of the discipline Law & Economics in Brazil, but different forms of reception in the legal literature.

Keywords: Interdisciplinarity; Law & Economics, Brazilian doctrine. Introduo Desde a segunda metade do sculo passado, fala-se de um estado de crise das cincias sociais e do excesso de especializao do conhecimento cientfico moderno. O direito no deixa de apresentar tal sintoma. A tentativa de Hans Kelsen de consolidar uma viso pura do direito (atravs da separao radical da sociologia e poltica) e a preocupao excessiva com o estudo da norma tornou os juristas de pases de tradio romano-germnica, como o Brasil, incapazes de lidar com questes complexas envolvendo uma economia gradativamente globalizada e uma sociedade industrial funcionalmente diferenciada, marcada pelo desenvolvimento do capitalismo. Em busca de solues para a superao do formalismo kelseniano puro no enfrentamento de novos problemas gerados pela

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crescente judicializao poltico-social, a interdisciplinaridade apontada como caminho possvel para novas formas de pensar o direito hoje. O mtodo cientfico da interdisciplinaridade consiste na comunicao de diferentes disciplinas, no confronto e discusso de suas perspectivas, estabelecendo entre si uma interao. Pode-se falar em interdisciplinaridade entre direito e histria, direito e psicologia e direito e sociologia, por exemplo. O objeto de anlise do presente artigo ser a proposta de integrao disciplinar entre direito e economia, fortemente influenciada pela escola Law & Economics surgida na segunda metade do sculo XX nos Estados Unidos da Amrica. A pesquisa em direito e economia marcada por enormes desafios. Sabe-se que a formao de linhas complementares de anlise no tarefa simples, pois suas metodologias diferem de modo agudo, o que torna o dilogo entre economistas e juristas turbulento. Como alerta Bruno Salama, enquanto o direito verbal, a economia matemtica; enquanto o direito hermenutico, a economia emprica; enquanto o direito aspira ser justo, a economia pretende ser cientfica (SALAMA, 2011, p. 101). A introduo do campo interdisciplinar direito e economia, resultado do frtil projeto da Law & Economics que ser aqui analisado, no deve ter a pretenso de possuir respostas definitivas para os problemas atuais, superestimando suas potenciais contribuies e subestimando seus limites (SALAMA, 2011, p. 114). Isso no significa que a agenda de pesquisas em direito e economia no possa acarretar no enriquecimento da gramtica jurdica, oferecendo novas ferramentas conceituais e abrindo novos caminhos para a pesquisa em direito. Tendo em mente os limites do projeto interdisciplinar, o presente artigo apresentar sinteticamente a origem dos estudos em direito e economia e o surgimento da escola Law & Economics nos Estados Unidos. Posteriormente, aps a descrio das vertentes normativas e positivas da anlise econmica do direito, sero

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abordados diferentes movimentos interdisciplinares que no se confundem com a Law & Economics, como a escola crtica e os estudos em direito e desenvolvimento. O objetivo garantir maior clareza analtica sobre o assunto. Por fim, a partir da reviso bibliogrfica sobre direito e economia no Brasil, ser traado um panorama da receptividade da disciplina no pas e suas distintas formas de aceitao do projeto interdisciplinar. 1. Idealismo versus Realismo: direito e economia a partir das diferentes perspectivas epistemolgicas O que explica o surgimento do campo interdisciplinar direito e economia nos Estados Unidos em meados do sculo passado e sua quase completa rejeio nos pases romano-germnicos no mesmo perodo histrico? No se pretende aqui dar uma resposta definitiva para essa pergunta, mas a anlise das diferentes perspectivas epistemolgicas com relao ao direito (idealismo versus realismo) ajuda a entender tal fenmeno. No Brasil, ao contrrio dos pases anglo-saxes, a superao do formalismo um fenmeno recente no estudo do direito. A teoria do direito foi fortemente influenciada pela teoria pura do direito de Kelsen. De fato, somente nos ltimos anos que se ampliou o espectro da cincia jurdica para alm dos conceitos estabelecidos pelo positivismo jurdico kelseniano, no qual o direito um contedo ideal normativo (dever ser) que possui validade por si s, independente de postulados ticos, e de relaes com a sociologia, poltica e economia (KELSEN, 1998, p. 50). Apesar de Kelsen ter lecionado nos Estados Unidos, sua viso do direito foi pouco influente no pas. A separao entre direito e economia era impensvel para Oliver Wendell Holmes Jr., influente pensador pragmatista de Harvard, que escreveu no final do sculo XIX que, com a ajuda da economia, os juristas aprenderiam a considerar

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e a pesar os fins legislativos, os meios de alcan-los e o custo envolvido (HOLMES, 2008, p. 95). Holmes influenciou toda uma gerao de juristas do incio do sculo XX, os quais fundaram o movimento do realismo jurdico, escola que propunha uma nova ontologia do direito pautada na abertura de perspectivas cientficas de distintas disciplinas (sociologia, psicologia, economia, estatstica). O realismo sintetizava uma viso epistemolgica diametralmente oposta ao idealismo kelseniano, to influente nos pases romano-germnicos. Outros fatores ajudam a explicar o motivo da abertura disciplinar ter sido ignorada no Brasil. A tradio jurdica local, influenciada pelo direito europeu continental, por muito tempo compreendeu o direito como um sistema formalista codificado e fechado, dotado de linguagem exclusiva. Na Alemanha, como ressalta Kristoffel Grechenig, apesar do pioneiro movimento de direito e economia surgido em 1888 com Victor Mataja, a anlise do direito pelo vis econmico foi fortemente reprimida pelos doutrinadores alemes, considerando a forte influncia da Escola Histrica de Friedrich Carl von Sauvigny, que retomou o direito romano para a criao de uma cincia jurdica como disciplina independente, e da sistematizao do direito atravs da Teoria Pura do Direito de Kelsen (GRECHENIG, 2007). apenas com o rompimento com o formalismo hermtico, fenmeno ocorrido apenas nas ltimas dcadas nos pases romano-germnicos como o Brasil, que o projeto interdisciplinar ganhou espao e passou a oferecer a oportunidade de retomar agendas de pesquisa j estruturadas nos pases anglo-saxes, principalmente nos Estados Unidos. 2. Uma breve anlise do panorama acadmico estadunidense: utilitarismo, pragmatismo e realismo jurdico O surgimento da disciplina direito e economia nos Estados Unidos encontra suas razes em diversos movimentos jusfilosficos

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anglo-saxes dos ltimos trs sculos pouco estudados no Brasil, como o utilitarismo, o pragmatismo e o realismo jurdico. Analis-los, mesmo que sem maior profundidade, ajuda a compreender como se deu o desenvolvimento da Law & Economics dcadas atrs nas universidades estadunidenses. O utilitarismo2 uma corrente filosfica liberal intimamente ligada com o pensamento do ingls Jeremy Bentham. A grande premissa do pensamento individualista benthamiano de que as aes humanas so guiadas pelos sentimentos de prazer e dor e os seres humanos agem como maximizadores racionais de suas satisfaes em todas as esferas da vida. Neste vis, o utilitarismo, ou princpio da utilidade, aquele que aprova ou desaprova qualquer ao, segundo a tendncia que tem a aumentar ou diminuir a felicidade da pessoa cujo interesse est em jogo3. Bentham pensava que um complexo sistema de normas estabelecidas pelos detentores do poder e da legalidade seria a forma mais eficiente de instrumentalizar um sistema capaz de garantir a maximizao da riqueza e do bem-estar dos homens4. Essa concepo utilitarista do ordenamento jurdico serviu de embasamento para a estruturao lgico-racional das teorias jurdico-econmicas da escola de Chicago, bero da anlise econmica do direto (NIO, 2002, p. 391). a partir do utilitarismo benthamiano que se pode
2 Para um estudo com maior profundidade sobre o utilitarismo como uma moralidade especificamente poltica, cf. Will Kymlicka, Filosofia Poltica Contempornea. So Paulo: Martins Fontes, 2006. 3 Assim, uma ao estar em conformidade com o princpio da utilidade quando a tendncia que ela tem para aumentar a felicidade for maior do que qualquer tendncia que tenha a diminu-la. Na leitura de John Rawls, a ideia principal do utilitarismo de Bentham de que a sociedade est ordenada de forma correta e, portanto, justa, quando suas instituies mais importantes esto planejadas de modo a conseguir o maior saldo lquido de satisfao obtido a partir da soma das participaes individuais de todos os seus membros (RAWLS, 2002, p. 25) 4 Para uma crtica do clculo individualista de Bentham, do processo de deciso judicial como questo de administrao eficiente e como o utilitarismo no leva a srio a diferena entre as pessoas, cf. John Ralws, Uma Teoria da Justia. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2002.

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compreender de que forma Richard Posner substitui o conceito de maximizao das satisfaes individuais (utilitarismo clssico) pelo conceito de maximizao da riqueza (eficientismo econmico) como critrio balizador do direito. Uma segunda corrente de extrema importncia para o desenvolvimento da disciplina direito e economia foi o pragmatismo defendido por Oliver Wendell Holmes Jr5. Jurista em Harvard, Juiz da Suprema Corte e uma das figuras mais ilustres da histria do direito estadunidense, Holmes negou o formalismo e o pensamento lgico-metafsico para formular uma teoria da previso na qual a compreenso do direito no decorreria de conceitos lgicos e formais, mas sim da prpria experincia prtica do direito e suas possveis transformaes (POSNER, 2007). Inconformado com o tradicional estudo do direito de tradio inglesa, Holmes props no final do sculo XIX a abertura disciplinar, aconselhando os juristas estadunidenses a abandonaram os tradicionais comentrios sobre a common law para estudarem filosofia, economia e estatstica. Em oposio ao idealismo e jusnaturalismo, Holmes utilizou da metfora do homem mau (revisitando Thomas Hobbes) para expor sua noo de direito, na qual o bad man est apenas interessado nas consequncias que sofrer caso viole a lei. Para Richard Posner, essa teoria do direito do homem mau apresenta, em sua essncia e racionalidade, algumas aproximaes com o pensamento econmico, pois Holmes entendia que as pessoas no obedecem lei em razo da autoridade formal imposta pela regra jurdica emanada pelo Estado ou por causa das sanes em caso de seu descumprimento, mas simplesmente porque mais vantajoso no violar uma norma jurdica (POSNER, 2007, p. 300).
5 Para uma viso abrangente das principais ideias de Holmes e seu estreito dilogo com a filosofia, psicologia e semitica, cf. Richard Posner (ed.), The Essential Holmes: selections from letters, speeches, judicial opinions and other writings. Chicago: University of Chicago Press, 1992.

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A viso consequencialista do direito influenciou uma gerao de juristas estadunidenses na virada do sculo XX. No plano do realismo, Holmes postulou que no h direito, apenas o que feito e decidido na prtica jurdica. Ao adotar tal pragmatismo, abriu caminho para a anlise das consequncias econmicas das decises judiciais e o rompimento com o formalismo do respeito obrigatrio ao precedente judicial. O realismo jurdico, escola que se formou na dcada de 1920 nas universidades de Columbia e Yale, resultado da interpretao evolutiva do direito holmesiana e da perspectiva sociolgica defendida por Roscoe Pound. No obstante as diferentes teses dos realistas estadunidenses6 (Karl Llewellyn, Herman Oliphant, Jerome Frank e outros), Brian Leiter aponta que todos os realistas concordavam que a lei e as regras de direito eram racionalmente indeterminadas, motivo pelo qual a anlise do processo de deciso deveria ir alm da lei em si. A postura dos realistas era de combate ao formalismo jurdico postulado pelo reitor de Harvard Christopher Langdell e seu case method. O realismo jurdico, como ressalta Oliver Williamson, era extraordinariamente ecltico, apelando para a economia, sociologia, teoria da psicologia, antropologia, lingstica e estatstica, tendo como objetivo proporcionar ao direito um contato mais prximo com a realidade (WILLIAMSON, 1998, p. 125). O breve e intenso movimento do realismo jurdico introduziu a multidisciplinaridade no estudo do direito, mas no capaz de elev-la interdisciplinaridade. A principal herana deixada pelo movimento, extinto alguns anos aps seu surgimento, foi o carter antiformalista. Richard Posner reconhece que a anlise econmica do direito lembra o realismo jurdico ao afirmar que as regras e instituies jurdicas tm explicaes sociais, funcionais, e no apenas uma lgica interna, de jurista; nesse sentido, profundamente
6 Para um panorama geral do movimento do realismo jurdico e as principais ideias dos juristas desta escola, cf. Brian Leiter, American Legal Realism, in: William Edmundson, The Blackwell Guide to Philosophy of Law and Legal Theory. Oxford: Blackwell, 2005.

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antiformalista. Entretanto, na sua nfase na funcionalidade do direito, o movimento direito e economia aproxima-se mais do pai do realismo jurdico, Holmes, do que dos prprios realistas jurdicos (POSNER, 2007, p. 590). Para Francesco Parisi, a importncia do realismo jurdico no se encontra na ligao entre o direito e as cincias sociais, mas sim nas portas que se abriram para o exame da cincia jurdica em conjunto com outras cincias, principalmente a economia (PARISI, 2005, p. 11). em razo do realismo jurdico que os economistas gradativamente comeam a ser ouvidos pelos juristas, fomentando o dilogo interdisciplinar entre direito e economia. Em Chicago, esse projeto ganhou novas dimenses a partir da dcada de cinquenta.

3. Ronald Coase, a Escola de Chicago e a gnese da Law & Economics Com a abertura multidisciplinar do realismo jurdico na dcada de 1930 e a complexidade das relaes econmicas envolvendo questes jurdicas, em especial o indito direito regulatrio gerado pelo New Deal, iniciou-se, nos anos posteriores Grande Depresso, um frutfero debate entre as disciplinas de direito e economia. A Universidade de Chicago foi uma das primeiras instituies a promover um debate cientfico mais slido e de carter interdisciplinar. A nomeao do economista Aaron Director para uma cadeira na Faculdade de Direito e o intenso investimento privado em estudos antitruste mudaram a forma como estudar o direito em Chicago (PARISI, 2005, p. 353). Em oposio poltica intervencionista de inspirao keyneseana, Director buscou reunir pensadores que defendiam a ideia de que a regulao econmica era funo prpria do mercado e no do Estado. Na dcada de quarenta, ao lecionar na London School of Economics, Director conheceu os economistas Friedrich Hayek - de quem recebeu em mos uma cpia de A Road to

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Serfdom, convencendo os editores de Chicago a public-lo - e Ronald Coase, economista ingls e autor de um importante ensaio sobre a reduo dos custos de transao atravs do estabelecimento de uma empresa, que demonstrou a importncia das instituies para o resultado econmico. Na dcada de cinquenta, Director deu dois passos importantes para a gnese do campo direito e economia: (i) criou o primeiro programa Law & Economics numa Faculdade de Direito e (ii) fundou o Journal of Law and Economics, primeiro peridico cientfico voltado pesquisa em direito e economia (MERCURO & MEDEMA, 1997, p. 55). A mudana do economista Ronald Coase para os Estados Unidos foi um acontecimento marcante para o surgimento da Law & Economics. Em 1960, Coase publicou o artigo The Problem of Social Cost, escrito na Universidade de Virginia e reconhecido como o mais importante artigo sobre anlise econmica do direito. Um dos motivos para o sucesso da anlise de Coase sua obviedade7. O autor rompeu com a economia neoclssica, baseada na concepo de que os agentes econmicos transacionam bens matrias, e criou o conceito de custos de transao, buscando identificar quais fatores determinavam os tipos de transao e contratos que as partes celebravam, bem como o papel das leis e das instituies na formao e desenvolvimento dos mercados (COASE, 2008). O artigo de Coase, conforme explicado pelo prprio economista no discurso de recepo do Prmio Nobel em Cincias Econmicas em 1991, tinha por objetivo rebater a tese de Arthur Pigou (economista ingls e um dos grandes pensadores do Welfare State) de que certas aes governamentais, como a imposio de tributos, seriam necessrias para evitar aquelas aes que pudessem causar efeitos danosos a outros, ou seja, provocar externalidades negativas. A tese de Coase de que a eficincia alocativa ser atingida independentemente da atribuio de direitos
7 Para uma anlise mais profunda da metodologia de Ronald Coase e sua aplicabilidade ao direito, ver o captulo 20 de Richard Posner, Para Alm do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2009.

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realizada pelo Estado num regime de custos de transao zero. Entretanto, tal regime hipottico, ou seja, existem custos de transao gerados pelo direito. Portanto, para evitar altos custos de transao entre os agentes econmicos, o Estado deve facilitar tais transaes com o objetivo de maximizar a riqueza. Este o chamado teorema de Coase. Tal constatao, apesar de relativamente simples (ideia de que os agentes econmicos negociam contratos e direitos de aes e no somente entidades fsicas), transformou o entendimento sobre o papel dos custos de transao nos sistemas jurdico-econmicos, de tal sorte que se pode dizer que Coase, atravs da viso institucionalista, inventou a moderna disciplina Law & Economics (HOVEMKAMP, 2010). As ideias de Coase no foram to celebradas na economia quanto foram no direito. Isso se deve ao fato de Ronald Coase ter sido diretor do programa de estudos de teoria econmica do direito da Faculdade de Direito da Universidade de Chicago e editor do Journal of Law and Economics a partir de 1964, orientando as pesquisas de William Landes e Richard Posner sobre a anlise econmica do direito (POSNER, 2009, p. 440). Em razo de sua enorme influencia nos juristas de Chicago durante a dcada de sessenta, Coase considerado um dos pais do movimento Law & Economics, nascido naquela instituio. Neste ambiente acadmico de perfil altamente liberal, em defesa do livre mercado e da no interveno estatal em questes econmicas como forma de otimizao dos custos de transao, a metodologia microeconmica aplicada ao direito ganhou fora e condensou-se na obra Economic Analysis of Law de Richard Posner, um text-book lanado em 1973 para ser utilizado no curso de Law & Economics que ganhou imensa notoriedade na academia e se tornou a principal referncia terica da anlise econmica do direito (PARISI, 2005, p. 359). A partir da polmica obra Posner - que defendia que o elemento unificador central da common law estadunidense era que suas regras eram definidas para alcanar maior eficincia eco-

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nmica - o movimento Law & Economics de Chicago tornou-se conhecido em outros universitrios nos Estados Unidos e fomentou a pesquisa interdisciplinar em direito e economia. O objetivo maior do movimento era desenvolver um corpo terico fundado na aplicao da economia s normas e instituies jurdicas. O resultado foi a enorme expanso e diversificao do campo Law & Economics, gerando diferentes abordagens e metodologias de pesquisa. 4. Desmistificando a Law & Economics: vertente normativa e positiva um erro comum pensar que a Law & Economics se limita escola de Chicago e anlise econmica do direito desenvolvimento por Richard Posner e os seguidores de Ronald Coase. Antes mesmo da publicao da seminal obra de Posner, pesquisas em direito e economia eram desenvolvidas na Universidade de Yale. A viso, entretanto, era de carter progressista. A obra The Costs of Accidents, publicada em 1970, mostra a preocupao de Guido Calabresi em analisar o problema de como um sistema jurdico deve formular polticas que minimizem o necessrio custo dos acidentes na sociedade moderna. De fato, como apontam Raquel Sztajn e Dcio Zylbersztajn, no h uma nica escola conhecida como Law & Economics, mas sim diversas correntes que buscam explicar o fenmeno econmico e propor medidas para corrigir distores geradas por normas de direito positivo, com fundamento em anlises econmicas. A escola de Chicago a mais conhecida -talvez por ser a que mais recebeu crticas -, entretanto, h tambm a escola de Yale (liderada por Calabresi), a de Virgnia (Functional School), a da Nova Economia Institucional (New Institucional Economics) e da Escolha Pblica (Public Choice), entre outras (ZYLBERSTAJN & SZTAJN, 2005, p. 75).

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Alm da confuso em torno das diferentes escolas de Law & Economics, h um elemento epistemolgico que necessita ser desmistificado para a melhor compreenso deste movimento: a distino entre (i) direito e economia positivo e (ii) direito e economia normativo. Como salienta Bruno Salama, estas so duas dimenses distintas e independentes. A vertente positiva se ocupa das repercusses do direito sobre o mundo real dos fatos, j a vertente normativa se ocupa de estudar se, e como, noes de justia se comunicam com os conceitos de eficincia econmica, maximizao da riqueza e maximizao de bem-estar (SALAMA, 2011, p. 104). Richard Posner, por exemplo, distinguia a anlise econmica do direito nessas duas vertentes (normativa e positiva). A parte normativa de sua teoria era aquela que defendia o conceito de eficincia - entendido como maximizao de riqueza - como critrio de deciso desejvel no direito estadunidense. A parte positiva, descritiva por excelncia, identificava que a common law havia se desenvolvido ao longo da histria com o objetivo de garantir a eficincia econmica. Para Posner, muitas regras jurdicas do direito estadunidense possuam implicitamente conceitos econmicos. Para o autor, a common law se explicaria melhor (no perfeitamente) como um sistema para maximizar a riqueza da sociedade (POSNER, 2003, p. 29). A vertente positiva da Law & Economics tem como argumento central que os conceitos microeconmicos so teis para o direito, visto que a economia seria capaz de prover uma teoria explicativa da estrutura das normas jurdicas (SALAMA, 2011, p. 105). Na viso de Posner, a premissa bsica da economia que guia a anlise econmica do direito que as pessoas so maximizadoras racionais de suas satisfaes em todas as atividades que envolvam escolhas (POSNER, 2007, p. 353). Nessa vertente positiva, o direito visto pelo referencial analtico da economia. Assim, os institutos jurdicos podem ser explicados como resultados da maximizao de forma relativamente coordenada de preferncias individuais. A aplicao da anlise microeconmica (estudo de como recursos escassos so alocados entre

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fins que so alternativos entre si) ao direito assume as premissas de que (i) os indivduos so maximizadores racionais de suas satisfaes em comportamentos dentro e fora do mercado, (ii) os indivduos respondem aos incentivos de preos no comportamento dentro e fora do mercado e (iii) regras jurdicas podem ser avaliadas com base na eficincia (MERCURO & MEDEMA, 1997, p. 50). Como constata Bruno Salama, a Law & Economics positiva emprega modelos mentais e ferramentas analticas tpicas da economia. Tal vertente utiliza os conceitos de escassez, maximizao racional, equilbrio, incentivos e eficincia para explicar a dinmica das relaes jurdicas. Alm dessa viso explicativa, h a verso preditiva da vertente positiva, que se baseia no argumento de que a economia pode ser aproveitada para prever as consequncias de diversas normas jurdicas, isto , os provveis efeitos das regras jurdicas sobre o comportamento dos atores sociais relevantes em cada caso (SALAMA, 2011, p. 105). Uma das consequncias do desenvolvimento deste tipo de anlise interdisciplinar a criao de novas reas de pesquisa, como a Behavioral Law and Economics (direito e economia comportamental), que tem como objeto de estudo as implicaes do verdadeiro comportamento humano com relao ao direito, isto , como o direito afeta o comportamento humano. Outra vertente de base epistemolgica completamente distinta da positiva a dimenso normativa da Law & Economics, pautada numa viso deontolgica e eficientista do direito. Sem dvidas, esta a corrente mais polmica do movimento direito e economia, pois investiga at que ponto a maximizao da riqueza se relaciona com a justia. Richard Posner foi um dos pioneiros da Law & Economics normativa e um dos pensadores mais radicais desta corrente. No incio da dcada de oitenta, com a publicao da obra Economics of Justice, Posner defendeu que a maximizao da riqueza deveria ser a fundao tica para o direito, isto , regras e instituies jur-

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dicas deveriam ser avaliadas com base na eficincia Kaldor-Hicks8 (POSNER, 1983). Neste modelo de mensurao, bastaria que os benefcios gerados pela deciso judicial fossem suficientes para compensar a perda dos prejudicados, beneficiando ao menos uma pessoa (COLEMAN, 1998, p. 98). De acordo com este modelo terico, para que uma deciso fosse boa ou justa, bastaria que os benefcios gerados a uma das partes fossem suficientes para que se pudesse, potencialmente, recompensar a parte que tivesse obtido perdas com a deciso. Desta forma, na viso de Posner, poderia ser superada a dificuldade imposta pelo conceito de eficincia paretiana, na qual nenhuma parte pode sair prejudicada e ao menos uma deve ser beneficiada (o que seria muito raro de ocorrer, na viso do terico de Chicago). De acordo com a perspectiva posneriana, a atividade do juiz seria um exerccio de anlise de custo-benefcio9 em termos de reduo dos custos dos contratos, valorao dos riscos e maximizao da riqueza. Entretanto, tal concepo de justia de Posner classificada por Bruno Salama como fundacional (SALAMA, 2011) apresentou falhas irremediveis em razo da incompatibilidade entre eficin8 A eficincia alocativa, tal como utilizado por Coase em sua teoria dos custos de transao, diz respeito produo certa ou adequada de determinada quantidade de produto ou servio e relaciona-se com a lei bsica de oferta e demanda, bem como com a oscilao de preos no mercado. A eficincia paretiana, elaborada pelo economista italiano Vilfredo Pareto, diz respeito satisfao de preferncias individuais. Uma situao definida como pareto-eficiente se impossvel modific-la a ponto de ao menos aumentar a riqueza de uma pessoa sem fazer com que a riqueza de outra diminua (COOTER & ULEN, 2000, p. 10). J o modelo de eficincia Kaldor-Hicks, elaborada a partir das teorias dos economistas Nicholas Kaldor e John Hicks, aponta que frequentemente haver perdedores, sendo irreal a exigncia paretiana. Neste modelo, para atingir-se a eficincia, basta que os benefcios gerados sejam suficientes para compensar a perda dos prejudicados, beneficiando ao menos uma pessoa (COLEMAN, 1998, p, 98). Sobre a origem da anlise custo-benefcio nos estudos de direito e economia e os dilemas filosficos com relao a sua aplicao no direito, cf. Mariana Prado, Eficincia: Anlise Custo-Benefcio e o Direito, in: Eduardo Bittar, Temas de Filosofia do Direito. Barueri: Manole, 2004. Para a viso pragmtica posneriana sobre a anlise custo-benefcio, cf. Richard Posner, Cost-Benefit Analysis: Definition, Justification, and Comment on Conference Papers. Journal of Legal Studies, n. 29, 1153, jun, 2000.

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cia e a promoo de valores morais ou ideias de justia (DWORKIN, 1980; COLEMAN, 1998; RAWLS, 2002). Em razo das severas crticas lanadas teoria normativa da anlise econmica do direito normativa, Posner abandonou o valor absoluto da eficincia e adotou uma posio pragmtica, na qual a eficincia apenas um elemento subsidirio para o critrio de deciso, e no o principal. Para Posner, a eficincia (no sentido Kaldor-Hicks) aceita como valor social, apesar de no o nico valor em jogo. Assim, Posner no descarta que a eficincia pode ser um dos critrios de decibilidade subsidirio. Numa viso marcada pelo pragmatismo, Richard Posner atualmente entende que o juiz de direito deve sopesar as provveis consequncias econmicas das diversas interpretaes que o texto permite, atentando para os valores democrticos e a Constituio. Alm da viso de Posner, um eficientista radical que se tornou pragmtico, h uma importante vertente que enxerga no direito uma fonte de regulao de atividades e concretizao de polticas pblicas. Trata-se da escola de New Haven, liderada por Guido Calabresi na Universidade de Yale. De acordo com a viso desta escola, a disciplina direito e economia - guiada pela eficincia, equidade e justia teria como objetivo definir a justificativa econmica da ao pblica, analisar de modo realista as instituies jurdicas e burocrticas e definir papis teis para os tribunais dentro dos sistemas modernos de formulao de polticas pblicas (SALAMA, 2011, p. 113). A escola de New Haven compartilha com a de Chicago a metodologia individualista, mas distingue-se na medida em que aceita mais claramente a interveno do Estado para resolver situaes que identifica como falhas de mercado (LOPES, 2011, p. 15). A partir das distines traadas, nota-se que a Law & Economics um grande gnero de estudos, existindo diversas e diferentes espcies deste mesmo gnero (DUXBURY, 1995, p. 314). No possvel falar da escola direito e economia, mas apenas do movimento direito e economia, sendo clara a distino entre a vertente positiva e a normativa.

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5. A distino entre Law & Economics e as escolas Critical Legal Studies e Law & Development A Law & Economics (direito e economia no Brasil), apesar de ser o movimento acadmico de maior repercusso na segunda metade do sculo XX, no foi o nico movimento acadmico surgido nos Estados Unidos a abordar de forma interdisciplinar direito e economia. Duas vertentes, com perspectivas distintas, tambm se destacam nesta tarefa: o Critical Legal Studies (Estudos Jurdicos Crticos) e o Law & Development (Direito e Desenvolvimento). Segundo Gary Minda, o Critical Legal Studies surgiu em 1976 na Universidade de Wisconsin a partir de um encontro de diversos professores de viso realista e crtica do direito. Como movimento intelectual10, o CLS apresentou um rico e diverso leque de vises e abordagens tericas para a compreenso da natureza do direito e das decises judiciais na era moderna. A escrita era crtica, pois era conscientemente associada com a contracultura e com a nova esquerda poltica dos anos 60 (MINDA, 1995, p. 110). Influenciados pelo realismo jurdico, historicismo social, estruturalismo francs e pelo neomarxismo, os juristas do Critcal Legal Studies viam a doutrina jurdica como uma srie de construes ideolgicas que apoiavam arranjos sociais existentes com o objetivo de convencer os atores legais e cidados comuns que os sistemas jurdicos, econmicos e sociais eram inevitveis e basicamente justos. Do mesmo modo, a Law & Economics era vista apenas como uma construo ideolgica que apoiava a economia de mercado-livre e o neoliberalismo, com o escopo de romper com o Welfare State e justificar a eficincia econmica como uma concepo de justia distributiva. Para Roberto Mangabeira Unger, Duncan Kennedy e outros membros do CLT, a escola de Chicago, apesar de estar encoberta
10 Para uma viso das principais ideias do movimento acadmico e de que a Poltica se torna um elemento central para o direito, cf. Roberto Mangabeira Unger, The Critical Legal Studies Movement. Cambridge: Harvard University Press, 1983.

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por um discurso supostamente apoltico e tcnico, era na realidade um projeto intensamente poltico, de forte carter ideolgico de direita, situando-se entre o pragmatismo, o centralismo tecnocrata e o liberalismo mercadolgico (KELMAN, 1996, p. 140). Ao adotar a poltica como eixo principal do estudo do direito e da economia, Unger se ope ao formalismo e objetivismo da Law & Economics. Com relao perspectiva normativa, a reivindicao dos autores da Critical Legal Studies de que a defesa da eficincia Kaldor-Hicks como critrio de decidibilidade uma escolha poltica que objetiva maximizar a riqueza dos mais ricos e evitar a distribuio de renda e poder social em prol dos mais desfavorecidos11. De fato, o nico ponto em comum da Critical Legal Studies e da Law & Economics a influencia do realismo jurdico em ambas vertentes (ALVAREZ, 2006, p. 50). A grande distino entre os dois movimentos acadmicos que as relaes entre direito e economia so vistas pelos tericos da Critical Legal Studies sempre pela tica da poltica e das relaes de poder. Alm dos campos diametralmente opostos da Law & Economics (Yale/Chicago) e da Critical Legal Studies (Wisconsin/ Harvard), houve uma terceira vertente de estudos interdisciplinares entre direito e economia que ganhou fora na dcada de setenta nos Estados Unidos. Trata-se do campo Law & Development, movimento originado nas principais universidades estadunidenses responsvel por unir teorias jurdicas, econmicas e desenvolvimentistas, voltados a aes reformistas institucionais nos pases em desenvolvimento. O que distingue o Law & Development do movimento Law & Economics que, alm de pautar-se numa viso macroeconmica ao invs de micro, aquele no foi capaz de gerar propriamente uma teo11 Para uma crtica em diversos pontos da teoria da anlise econmica do direito, cf. Duncan Kennedy, Law and Economics from the perspective of Critical Legal Studies, In: Peter Newman (ed). The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law. New York: Palgrave Macmillan, 1998, p. 465-466.

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ria econmica do direito, mas apenas produziu ideias relacionadas ao direito moderno e desenvolvimento econmico direcionados ao reformista (TRUBEK, 2007). O movimento surgiu nos Estados Unidos em razo da criao de agncias internacionais de desenvolvimento, fruto da ideia kennedyana de aliana para o progresso, mas logo fracassou em razo das experincias mal-sucedidas de reformas jurdicas nos pases em desenvolvimento12. No final da dcada de oitenta, o campo de estudos foi revitalizado pelo Banco Mundial aps a nfase dada do Estado de Direito (rule of law) pelas instituies desenvolvimentistas como elemento necessrio para o crescimento econmico pautado na economia de mercado neoliberal (TRUBEK & SANTOS, 2006, p. 2). O ressurgimento do movimento legitimou aes reformistas do judicirio em diversos pases em desenvolvimento13. O campo de estudos, a partir da dcada de noventa, concentrou-se no modo como as agncias se apropriam das ideias jurdico-econmicas. O projeto de reforma institucional, de clara finalidade econmica (estabilidade das regras do jogo, garantindo calculabidade e previsibilidade para os agentes econmicos), foi encoberto pelas bandeiras dos direitos humanos e da democracia. Para ambos, o Estado de Direito era um objetivo comum (TRUBEK & SANTOS, 2006, p. 85). 6. A receptividade da disciplina direito e economia na doutrina brasileira Diante da exposio da literatura jurdica concernente aos distintos movimentos interdisciplinares de direito e economia, a
12 Para uma verso detalhada de como o movimento Law & Development surgiu nos principais plos acadmicos nos Estados Unidos e produziu efeitos nefastos nos pases latino-americanos como o Brasil por desconsiderar a ausncia de um ambiente democrtico estabilizado capaz de garantir a instrumentalizao do direito, cf. David Trubek & Marc Galanter, Acadmicos Auto-Alienados: Reflexes Sobre a Crise NorteAmericana da Disciplina Direito e Desenvolvimento. Revista Direito GV 6, v.3, n. 2, jul./dez., 2007. 13 Sobre o tema, cf. David Trubek & Alvaro Santos, The New Law and Economic Development. New York: Cambridge University Press, 2006.

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questo que move essa ltima parte : de que forma se deu a recepo da disciplina direito e economia (Law & Economics) no Brasil? Um esclarecimento inicial deve ser feito. Direito e economia no se confunde com direito econmico. A este ltimo falta a interdisciplinaridade14, que ainda novidade no Brasil (FAZENDA, 2008, p. 23). Everton Neves Gonalves e Joana Stelze reconhecem essa diferena e defendem uma abordagem da Teoria Geral a partir da perspectiva econmica. Para os autores, a eficincia pode ser um instrumental analtico para o direito, desde que seja includo o conceito de alteridade inclusora. Assim, advogam pelo princpio da eficincia econmico-social, diferente daquela defendida por Richard Posner que objetiva somente maximizar a riqueza (GONALVES & STELZER, 2007). Eugnio Battesini e Luciano Timm afirmam que, nos ltimos anos, o Brasil tem aderido ao programa de pesquisa do movimento de direito e economia. O fenmeno visvel nas principais universidades brasileiras15. Alm da insero da disciplina direito e economia
14 A interdisciplinaridade jurdico-econmica implica na inter-relao entre conceitos cientficos de direito e economia, para alm da fragmentao racionalista e especializada proposta pela tradicional disciplina direito econmico. Nesta disciplina, o objeto de estudo divide-se entre direito constitucional econmico (normas programticas, fontes do direito econmico, leis em direito econmico), a atuao do Estado no domnio econmico (agncias reguladoras, parcerias pblico-privadas, atividade econmicoprivada dos entes pblicos), o direito da concorrncia (mercado relevante, tipos de mercado, sistema brasileiro de defesa da concorrncia) e a ordem econmica internacional. Como analisado anteriormente, no disso que se trata a Law & Economics. A relao no de anlise de assuntos econmicos pelo vis dogmtico do direito, mas sim de uma nova teoria geral capaz de mesclar elementos da cincia jurdica e da cincia econmica. 15 Na Universidade de So Paulo foi criado em 2001 o projeto de pesquisas Dilogos FEA & Largo de So Francisco, coordenado por Dcio Zylbersztajn e Rachel Sztajn, que culminou numa obra coletiva sobre anlise econmica do direito e das organizaes. Em 2007, na Universidade Federal do Rio Grande do Sul foi criado um dos primeiros cursos de especializao em direito e economia, sendo realizados simpsios e eventos de curta durao nos anos seguintes. Em 2009, foi criada uma disciplina de direito e economia no programa de ps-graduao em direito, contando com a colaborao de professores de economia. Em 2010, foi criada uma disciplina de direito e economia no curso de economia da UFRGS. Na Fundao Getlio Vargas de

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na grade curricular e a criao de programas especficos de ps-graduao na rea, surgiram diversas associaes de direito e economia nas principais cidades do pas16. Atualmente, a bibliografia sobre o tema modesta, porm crescente. No tocante produo cientfica em direito e economia, um dos precursores foi Armando Castelar Pinheiro. Partindo do conceito de George Stigler sobre os pontos de interao entre direito e economia, o economista passou a analisar o papel das instituies judiciais na determinao do ritmo e da forma do desenvolvimento econmico do pas. Com a publicao do artigo O Judicirio e a Economia no Brasil, Pinheiro constatou a importncia das instituies e, paradoxalmente, a deficincia da pesquisa cientfica nesta rea, reforando a necessidade de se estabelecer critrios de avaliaes para um bom Judicirio (PINHEIRO, 2000, p. 9). Castelar Pinheiro tambm aponta neste estudo que o Judicirio pode acelerar o crescimento econmico atravs da proteo dos direitos de propriedade e intelectuais, estimulando a acumulao de fatores de produo e funcionamento de forma eficiente, evitando assim altos custos de transao ocasionados pelo mau funcionamento da justia (PINHEIRO, 2000, p. 22). Conclui, a partir de extensa anlise terica (Douglass North, John Williamson, Ronald Coase e outros institucionalistas), que o tamanho do impacto na economia em razo do mau funcionamento dos sistemas judiciais depende de dois conjuntos de fatores. O
So Paulo, desde 2007 esto em atividade nos cursos de graduao a disciplina direito e economia. A Universidade Catlica de Braslia tambm criou um programa de psgraduao com uma linha de pesquisa inteiramente voltada para a anlise econmica do direito, criando um peridico especializado com conselho editorial internacional. A disciplina tambm est presente em cursos da Universidade Federal de Minas Gerais, Universidade Federal de Pernambuco, Universidade Federal do Paran e Pontifcia Universidade Catlica do Paran. 16 Destacam-se o Instituto de Direito e Economia do Rio Grande do Sul, organizao pioneira no Brasil, criada em 2005, a Associao Mineira de Direito e Economia, criada em 2008, a Associao de Direito e Economia do Paran, criada em 2010, e o Instituto Latino Americano e do Caribe de Direito e Economia da FGVUSP, que funcionou entre 2007 e 2009. H ainda a Associao Brasileira de Direito e Economia, criada em 2007 (COOTER & ULEN, 2010, p. 20).

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primeiro conjunto relaciona-se aos tipos de problemas sobre parcialidade, imprevisibilidade e morosidade. O segundo conjunto inclui a complexidade da economia, bem como a disponibilidade e a qualidade dos mecanismos que permitem aos agentes econmicos substituir o Judicirio por meios alternativos de resoluo de conflitos. Castelar Pinheiro, em outra pesquisa realizada em 2003, enumerou diversos fatores como o risco jurdico nos preos, o spread bancrio e a alta taxa de evaso fiscal e insegurana jurdica para demonstrar que a independncia e a eficincia do Judicirio eram fundamentais para o crescimento econmico. Neste artigo, utilizou-se de evidncia emprica para defender a tese de que os empresrios brasileiros no possuem entendimento sobre como o Judicirio afeta o desempenho econmico. Por isso, argumentou que economistas e juristas deveriam comear a falar a mesma lngua, isto , economistas deveriam conhecer a realidade sobre os microfundamentos institucionais que aliceram suas estratgias de desenvolvimento e os juzes deveriam conhecer as repercusses macroeconmicas de suas decises (PINHEIRO, 2003, p. 12). At a primeira metade da dcada, a disciplina direito e economia ainda no havia ganhado consistncia metodolgica plena. Maria Teresa Sadek e Armando Castelar Pinheiro eram um dos poucos pesquisadores que utilizavam de conhecimentos econmicos e jurdicos em suas pesquisas. Foi somente a partir do ano de 2005 que surgiram os primeiros livros sobre direito e economia. Nos ltimos seis anos, houve um aumento exponencial nas pesquisas sobre Law & Economics no Brasil. Talvez a primeira obra sobre o tema seja Direito & Economia: anlise econmica do direito e das organizaes, uma coletnea de artigos organizada por Dcio Zylbersztajn e Rachel Sztajn, publicada em 2005. A obra, de forte vis neoinstitucional, analisa a teoria econmica e suas relaes com o direito a partir da ideia coesana de custos de transao e da perspectiva de que o ambiente institucio-

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nal determina a qualidade das transaes que ocorrem na economia. Sztajn, todavia, aponta que a simples adoo de elementos da common law em pases emergentes ingnua, devendo ser contornada com o desenho de contratos mais completos e rigorosos no que diz respeito adoo de medidas punitivas em caso de desobedincia. No mesmo ano, Armando Castelar Pinheiro e Jairo Saddi publicaram o livro Direito, Economia e Mercados, apresentando ao leitor brasileiro importantes conceitos da anlise econmica do direito, principalmente Coase e Posner. No Rio Grande do Sul, Luciano Timm organizou a obra Direito e Economia, na qual coordenou uma srie de artigos sobre o tema. Neste trabalho, defende que o direito importa para o funcionamento do mercado porque a eficincia das trocas econmicas depende de um baixo custo de transao e de uma clara atribuio de propriedade (TIMM, 2005, p. 9). Timm adota a concepo hayekiana de mercado como formao social espontnea, sendo a instituio que de forma mais profcua viabiliza as trocas em uma sociedade complexa. Entretanto, defende que alguns mercados especficos necessitam de interveno estatal com o intuito de promover o desenvolvimento econmico e a proteo da livre iniciativa, como no caso da Lei 8.884/94 que disciplina o CADE. O autor v com ressalvas a questo da flexibilizao dos contratos. Para ele, no protegendo eventual hipossuficincia que se gerar maior riqueza social e equilbrio nas relaes sociais, pois o mercado compensar tais imposies estatais com maiores custos de transao, prejudicando terceiros fora da relao direta. Portanto, um modelo que respeito o mercado (e seus institutos, como propriedade, contratos e outros) de forma liberal socialmente eficiente, desde que seja analisada a sociedade como um todo17.
17 O autor cita alguns exemplos, como no caso dos produtores de soja de Gois, que ingressaram com aes de reviso judicial dos contratos de financiamento de safra, em razo de inesperada valorizao, a fim de evitar a entrega do produto pelo preo antes estipulado, que era menor. O Tribunal de Justia revisou os contratos, com base na funo social, e liberou os produtores do cumprimento integral do contrato. Entretanto, como consequncia, todos os outros agricultores que no haviam ingressado

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Outros autores vem com olhos crticos a adoo da viso da Law & Economics no pas. Ana Paula Forgioni, por exemplo, defende a imprestabilidade da teoria posneriana na sociedade brasileira, pois o ordenamento jurdico est voltado a outros escopos que no simplesmente a busca da eficincia alocativa (FORGIONI, 2006, p. 428). Para Forgioni, esta nova perspectiva do direito assumiria um til papel mercadolgico, como garantidor das condies de liberdade e segurana de trfego mercantil, reduzindo os custos de transao. O direito, neste vis, teria como funo atuar como um mercado simulado, emprestando seu instrumental normativo aos interesses do capital. A autora combate tal perspectiva e entende que as principais ideias da Law & Economics devem ser filtradas pelo constitucionalismo social brasileiro. A principal crtica se faz vertente normativa da Law & Economics. Julio Marcellino Junior, em recente obra, critica ferozmente a teoria dos custos do direito defendido por Flvio Galdino18 e afirma que a anlise econmica do direito posneriana a maior ameaa ao direito. Segundo Marcellino Junior, tal teoria instrumental tornaria o direito, instituio garantidora da democracia e da liberdade, em mera tcnica de vinculao de custo (MARCELLINO JUNIOR, 2009, p. 126). Na mesma linha posiciona-se Jacinto Nelson Miranda Coutinho, denunciando o cmbio epistemolgico entre meios e fins, causado pela interpretao errnea do termo eficincia. Tal crtica levada a fundo por Alexandre Morais da Rosa, que em recente obra escrita em parceria com Jos Manuel Linhares, defende que o direito foi transformado em instrumento econmico diante da mundializao do neoliberalismo (MORAIS DA ROSA & LINHARES, 2009, p. 55).
com aes foram prejudicados, pois os traders se recusavam a realizar a operao de compra antecipada, diante do risco de prejuzo da operao face possibilidade de reviso judicial, sendo que o desejvel seria a maximizao do bem-estar de todos os produtores (TIMM, 2005, p. 16). 18 Cf. Flvio Galdino. Introduo a Teoria dos Custos dos Direitos: direitos no nascem em rvores. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.

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Assumindo postura mais neutra, Lafayete Petter clama pelo sincretismo entre cincia jurdica e econmica, desde que entendida a cincia econmica normativa atravs de preceitos ticos, tal como a noo libertria de desenvolvimento como liberdade lanada pelo economista Amartya Sen. Petter aponta que em hiptese alguma poder o direito ser turvado em seus raciocnios pela estreiteza e parcialidade da absolutizao de cifras e estatsticas economtricas, numa formulao jurdica matematizada (PETTER, 2005, p. 302). Assume, portanto, um discurso ponderado com relao recepo da Law & Economics no Brasil. Com sobriedade, Bruno Salama entende que s possvel falar de forma clara na recepo da disciplina direito e economia se for feita a distino entre direito e economia positivo e normativo. Para o autor, a adoo da disciplina pode trazer muitos benefcios para o direito, tal como aprofundar a discusso sobre as opes institucionais disponveis, apontar os incentivos postos pelas instituies jurdico-polticas, repensar o papel do Judicirio e enriquecer a gramtica jurdica, oferecendo novos elementos conceituais, auxiliando na interpretao de dilemas normativos e interpretativos (SALAMA, 2011). De fato, h um repdio ideolgico Law & Economics em razo do desconhecimento da ampla gama de escolas e diferentes perspectivas sobre direito e economia. Para diversos autores, a disciplina associada imagem de Richard Posner e sua teoria radical eficientista. Para muitos, a Law & Economics apenas um projeto acadmico neoliberal nascido em Chicago. Em razo do desconhecimento da diferena epistemolgica entre a vertente positiva e a normativa, alguns autores brasileiros deixam de conhecer as novas portas que se abrem pesquisa interdisciplinar em direito. Consideraes Finais Pelo que foi visto at aqui, resta claro que o movimento Law & Economics um grande campo de estudos interdisciplinar em di| 49 |

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reito e economia com diferentes abordagens epistemolgicas. Priorizou-se o surgimento da pioneira escola de Chicago para demonstrar de que forma tal corrente funda-se no utilitarismo, pragmatismo, realismo e institucionalismo econmico. A partir de Richard Posner, demonstrou-se a distino entre a vertente positiva e a normativa da anlise econmica do direito. Alm do enfoque s diferentes escolas da Law & Economics, demonstrou-se neste artigo que h diferentes campos interdisciplinares em direito e economia, tal como o Critical Legal Studies e Law & Development. Por fim, ao analisar o recente fenmeno da recepo da disciplina direito e economia no Brasil, observou-se o claro contraste entre as percepes de tal agenda de pesquisa na literatura jurdica brasileira. Pode-se afirmar que ainda no h uma clara definio sobre o que direito e economia, apesar dos recentes esforos de alguns autores em realizar uma distino entre as vertentes normativas e positivas e expor a potencial agenda de pesquisas pela frente no pas. A crescente produo bibliogrfica e o progressivo interesse acadmico na rea demonstram que a incipiente agenda de pesquisas interdisciplinares pode um dia consolidar-se. Todavia, a definio de um estilo brasileiro de direito e economia est longe de acontecer. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALVAREZ, Alejandro. Anlise econmica do direito: contribuies e desmistificaes. Direito, Estado e Sociedade, v. 9, n. 29, jul/dez. 2006. COASE, Ronald. O problema do custo social - trad. Francisco Kummel e Renato Caovilla. The Latin American and Caribbean Journal of Legal Studies, Vol. 3, No. 1, art. 9, 2008.

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COOTER, Robert; ULEN, Thomas. Direito e Economia. 5 ed. Porto Alegre: Bookman, 2010. DINWIDDY, John. Bentham: selected writings of John Dinwiddy. Stanford: Stanford University Press, 2004. DUXBURY, Neil. Patterns of American Jurisprudence. Oxford: Oxford University Press, 1995. DWORKIN, Ronald. Is Wealth a Value? Journal of Legal Studies, v.9, 191, 1980. FAZENDA, Ivani C. A. Interdisciplinaridade: histria, teoria e pesquisa. 15 ed. Campinas: Papirus, 2008. FORGIONI, Paula A. Anlise Econmica do Direito: parania ou mistificao? In: COUTINHO, Jacinto N. M.; LIMA, Martonio M. B. (orgs). Dilogos Constitucionais: Direito, neoliberalismo e desenvolvimento em pases perifricos. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. GONALVES, Everton N.; STELZER, Joana. O Direito e a Cincia Econmica: a possibilidade interdisciplinar na contempornea Teoria Geral do Direito. Latin American and Caribbean Law and Economics Association Annual Papers, n. 50027, v.1, 2007. GRECHENIG, Kristoffel, The transatlantic divergence in legal thought: American Law and Economics vs. German Doctrinalism. University of St. Gallen Law School, Law and Economics Research Paper Series, working paper n. 2007-25. HOLMES, Oliver Wendell. The Path of Law. trad. Lauro Frederico Silveira. Revista Discurso Jurdico. Campo Mouro, v. 4, n. 1, jan/ jul. 2008. HOVENKAMP, Herbert. Coase, Institutionalism, and the Origins of Law and Economics. University of Iowa Legal Studies Research Paper, n. 10-07, fev., 2010, p. 3.

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KELMAN, Mark. A guide to Critical Legal Studies. Cambridge: Harvard University Press, 1996. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo Joo Baptista Machado. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. LEITER, Brian. American Legal Realism. In: EDMUNDSON, William. The Blackwell Guide to Philosophy of Law and Legal Theory. Oxford: Blackwell, 2005. MARCELLINO JUNIOR, Julio C. Princpio constitucional da eficincia administrativa: (des)encontros entre Economia e Direito. Florianpolis: Habitus, 2009. MERCURO, Nicholas; MEDEMA, Steven. Economics and the law: from Posner to post-modernism, Princeton: Princeton University Press, 1997. MINDA, Gary. Postmodern legal movements: law and jurisprudence at centurys end. New York: New York University Press, 1995. MORAIS DA ROSA, Alexandre; LINHARES, Jos Manuel. Dilogos com a Law & Economics. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. NIO, Carlos S. Introduccin al anlisis del derecho. 2 ed. Buenos Aires: Astrea, 2003. PARISI, Francesco. The origins of Law and Economics: essays by the founding fathers. Cheltenham: Edward Elgar Publishing, 2005. PETTER, Lafayete J. Princpios Constitucionais da Ordem Econmica: o significado e o alcance do art. 170 da Constituio Federal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. PINHEIRO, Armando C. O Judicirio e a Economia no Brasil. So Paulo: Ed. Sumar, 2000. PINHEIRO, Armando C; SADDI, Jairo. Direito, economia e mercados. So Paulo: Campus, 2005.

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v.10 | p. 25-53 | 2012

POSNER, Richard. Problemas de Filosofia do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007. POSNER, Richard. Para Alm do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2009. RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2002. ROSS, Alf. Direito e justia. 2 ed. Bauru: EDIPRO, 2007. SALAMA, Bruno M. Direito e Economia. In: RODRIGUEZ, Jos R. Fragmentos Para Um Dicionrio Crtico de Direito e Desenvolvimento. So Paulo: Saraiva, 2011. TIMM, Luciano. Direito e Economia. Porto Alegre: IOB-Thomson, 2005. TRUBEK, David; SANTOS, Alvaro. The New Law and Economic Development: A critical appraisal. New York: Cambridge University Press, 2006. UNGER, Roberto M. The Critical Legal Studies movement. Cambridge: Harvard University Press, 1983. WILLIAMSON, Oliver. Revisiting Legal Realism. In: MEDEMA, Steven. Coasean Economics: law and economics and the new institutional economics. Boston: Kluwer Academic Publisher, 1998. ZYLBERSZTAJN, Dcio; SZTAJN, Rachel. Direito & Economia: anlise econmica do direito e das organizaes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005.

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