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FORMAS DE INTEGRAO DAS LACUNAS DE LEI

1.0 Introduo Entende se por integrao da norma jurdica o preenchimento das lacunas da lei, visando resolver um problema de ordem jurdica quando a lei se cala ante uma problemtica insolvel diante o direito posto. KARL ENGISH afirma que a lacuna uma incompletude insatisfatria no seio do todo jurdico(1) Para LUIZ REGIS PRADO, a lacuna caracteriza-se quando a lei omissa ou falha em relao a determinado caso. Em uma palavra, h uma incompleio do sistema normativo (2). J alguns autores sustentam que a problemtica das lacunas inexistente. HANS KELSEN no concorda com a idia de existncia de lacuna do direito, pois fundamenta se na premissa de que tudo aquilo que no est proibido, est permitido. (4) Portanto os autores que discordam sobre a existncia de lacunas, admitem que a lacuna da lei (lacuna formal) e no do direito (lacuna material), j que neste sempre haver uma soluo para o caso concreto. BRUNETTI afirma que a lacuna existente na lei, nos cdigos, enfim, o que existe lacuna formal, jamais material (5). Todavia, o legislador no foi capaz de prever tudo, exemplo disso so as constantes transformaes de ordem social, econmica, moral, costumeira entre outras, que em muitos casos no so acompanhados pelo direito na mesma velocidade em que elas ocorrem, surgindo assim um vcuo nas aplicaes das normas existentes, havendo necessidade do preenchimento deste vazio. A lei de Introduo ao Cdigo Civil em seu artigo 4 reza que: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e princpios do direito. Ou seja, a prpria lei pe disposio do aplicador do direito, os meios dos quais pode se utilizar para o preenchimento da lacuna existente. 2.0 Mtodos de integrao da norma jurdica 2.1 Analogia Sabendo se que o Juiz no pode deixar de sentenciar, mesmo alegando a falta e uma norma pr-estabelecida para julgar determinado caso concreto, ele se utilizar de mtodos especficos para aplicar ao caso concreto, e um deles a analogia, como prev a LICC em seu art. 4.

1. ENGISH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. 6 ed. Lisboa: Calouste Gulbendian, 1983. p.75. 2. PRADO, Luiz Regis. Argumento Analgico em Matria Penal, p. 163. 3. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 4 ed. Coimbra: Armnio Amado, 1976. p. 338-339 .32. BRUNETTI, Sul valore del problema delle lacune. apud GUSMO, Paulo Dourado. Introduo Cincia do Direito, p. 143.

Segundo o dicionrio Aurlio, analogia significa: relao, semelhana de uma coisa com outra(4) ou seja, significa analisar o fato jurdico com outros semelhantes, observando a sua relao com uma norma j estabelecida. Em suma, o procedimento analgico a aplicao de um dispositivo legal a um fato no qualificado normativamente, mas que guardam entre si uma relao de similaridade. Importante diferenciar o processo de aplicao da analogia com o processo de interpretao extensiva. A lacuna no processo de interpretao extensiva inexistente. Ocorre que, na interpretao extensiva, a pesquisa de uma outra norma torna se necessrio para que venha a esclarecer a norma pesquisada, portanto a norma existe, mesmo que deficitria. J na aplicao da analogia, inexiste qualquer norma que possa ser aplicada ao caso concreto, sendo necessria a aplicao deste recurso. Uma vez utilizado a ferramenta da analogia ao concreto e no obtendo uma soluo, o aplicador do direito deve se utilizar de outros meios para a integrao da norma legal. Portanto, mister a analise de outro meio de integrao da norma jurdica subseqente ao analisado, o costume.

3.0 Costume A segunda hiptese de aplicao e integrao as lacunas da lei o costume. Trata se da mais antiga fonte jurdica, antecedendo at mesmo a lei escrita, e uma produo espontnea da sociedade. Ele surge diante uma pratica reiterada, que no decorrer do tempo, devido a sua aplicabilidade constante torna se habito. Certos costumes so absorvidos pelo direito criando o direito Consuetudinrio, que o Direito baseado nos costumes. O costume prevalecia antes do processo de codificao, onde as praticas scias eram fontes diretas do Direito. Hoje seu uso de suma importncia na resoluo de casos concretos quando no existe norma que discorra sobre tal fato jurdico. O costume tambm serve de base inspiradora para o legislador, e uma fonte suplementar face s lacunas da lei e fonte de interpretao da lei.

4. Dicionrio Aurlio on line 2013

3.1 Formas de costume Alguns doutrinadores dividem os costumes em trs tipos, so eles: o secundum legem, o contra legem e o praeter legem. Secundum legem a forma de costume mais adotado e aceito por ser uma espcie que est previsto em lei, possuindo eficcia obrigatria. Contra legem o costume que se forma em sentido contrrio da lei, buscando de forma implcita revogar a lei. Enfim, temos o praeter legem que a modalidade de costume que substitui a lei nos casos por ela deixados em silncio, ou seja, supre as lacunas deixadas pela lei. 4.0 Princpios Gerais do Direito Aps analise sem xito das duas primeiras formas visando o preenchimento de uma lacuna, temos os princpios gerais do direito, que so ideais fundamentais, enunciados normativos que orientam no entendimento do ordenamento jurdico norteando elaborao, aplicao, integrao, alterao ou supresso das normas. Os princpios gerais do direito o ncleo do sistema legal. Estes princpios So regras de conduta que norteiam o Juiz na interpretao da norma, do ato ou do negcio jurdico podendo ou no estar positivados. NORBERTO BOBBIO, explica a importncia dos princpios gerais de direito como fator determinante da completude do ordenamento jurdico, afirmando que: "Os princpios gerais so apenas, a meu ver, normas fundamentais ou generalssimas do sistema, as normas mais gerais. A palavra princpios leva a engano, tanto que velha questo entre os juristas se os princpios gerais so normas. Para mim no h dvida: os princpios gerais so normas como todas as outras. (6) Portanto, os princpios gerais de direito, que nos parece po dem ser entendidos como os princpios fundamentais da cultura jurdica humana em nossos dias, eles representam o esprito do direito, enquanto que a lei seu corpo material. Considerando que o magistrado fazendo uso de todas as formas de integrao visando o preenchimento das lacunas trazendo uma soluo ao caso concreto, e aps se utilizar de todos os recursos, ainda carecer de dispositivos para tal soluo, ele se valer da Equidade, que consiste numa forma justa da aplicao do Direito, onde so observados os critrios de igualdade e de justia. A equidade interpreta a lei, e evita que a aplicao da lei possa, em alguns casos, prejudicar alguns indivduos, j que toda a interpretao da justia deve tender para o justo, para a medida do possvel, suplementando a lei preenchendo os vazios encontrados na mesma.

5.BOBBIO, Norberto, Teoria do Ordenamento Jurdico, p. 146-148.

Em suma. A equidade vai onde a justia no alcana, fazendo com que a aplicao das leis no se tornem muito rgidas onde poderia prejudicar alguns casos especficos onde a lei no alcana.

6.0 Concluso No presente e singelo trabalho ora apresentado, pode compreender a problemtica do preenchimento das lacunas, sabendo se que o juiz nunca deve se escusar de analisar e julgar um caso concreto, visando sempre a paz social e a harmonia entre os jurisdicionados, e se utilizando das regras analisadas para que o direito seja aplicado com a mxima coerncia.

Bibliografia

ENGISH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. 6 ed. Lisboa: Calouste Gulbendian, 1983. PRADO, Luiz Regis. Argumento Analgico em Matria Penal

KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 4 ed. Coimbra: Armnio Amado, BRUNETTI, Sul valore del problema delle lacune. apud GUSMO, Paulo Dourado. Introduo Cincia do Direito DINIZ, Maria Helena. Lacunas no Direito. Editora Saraiva 1999