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Por que a competencia do juiz federal, se questo de direito de familia? Art 109, III da CF. Tratado-contrato, Brasil + outros pases
Como se d a cooperao? Pedido de Governo a Governo No Brasil: autoridade central a Secretaria Especial dos Direitos Humanos. A Unio age por meio da AGU. AGU entra com pedido para entrega do menor
Americano e brasileira casam-se em 1997. Domiclio nos EUA, 2 filhos. Marido transferido para Italia, para ficar 6 meses. No meio tempo, mulher vem para o Brasil de frias e decide ficar por aqui com as crianas Marido vem ao Brasil, fica aqui 5 semanas tentando resolver o retorno para os EUA. Por que motivo se aplicaria aqui a Conveno da Haia?
Principios da Conveno
Lei aplicavel guarda: a do pas da residencia habitual da criana antes da retirada Competencia para determinar a guarda: do pas da residencia habitual da criana antes da retirada No pedido, apenas se discute se a retirada/reteno da criana viola ou no um direito de guarda
Artigo 16 Depois de terem sido informadas da transferncia ou reteno ilcitas de uma criana, nos termos do Artigo 3, as autoridades judiciais ou administrativas do Estado Contratante para onde a criana tenha sido levada ou onde esteja retida no podero tomar decises sobre o fundo do direito de guarda sem que fique determinado no estarem reunidas as condies previstas na presente Conveno para o retorno da criana ou sem que haja transcorrido um perodo razovel de tempo sem que seja apresentado pedido de aplicao da presente Conveno. Artigo 17 O simples fato de que uma deciso relativa guarda tenha sido tomada ou seja passvel de reconhecimento no Estado requerido no poder servir de base para justificar a recusa de fazer retornar a criana nos termos desta Conveno, mas as autoridades judiciais ou administrativas do Estado requerido podero levar em considerao os motivos dessa deciso na aplicao da presente Conveno.
Se quem pede a devoluo no conseguir provar que tinha a guarda Se a criana corre grave risco ao voltar a conviver com o pai/me, ou ao voltar ao pas da residencia habitual
Artigo 13 Sem prejuzo das disposies contidas no Artigo anterior, a autoridade judicial ou administrativa do Estado requerido no obrigada a ordenar o retomo da criana se a pessoa, instiuio ou organismo que se oponha a seu retomo provar: a) que a pessoa, instituio ou organismo que tinha a seu cuidado a pessoa da criana no exercia efetivamente o direito de guarda na poca da transferncia ou da reteno, ou que havia consentido ou concordado posteriormente com esta transferncia ou reteno; ou b) que existe um risco grave de a criana, no seu retorno, ficar sujeita a perigos de ordem fisica ou psquica, ou, de qualquer outro modo, ficar numa situao intolervel. A autoridade judicial ou administrativa pode tambm recusar-se a ordenar o e retorno da criana se verificar que esta se ope a ele e que a criana atingiu j idade e grau de maturidade tais que seja apropriado levar em considerao as suas opinies sobre o assunto.
O Caso Sean
Os fatos As decises
Pedido de guarda provisria na Justia Estadual (2004) Primeiro pedido segundo a Conveno da Haia. Criana sob a guarda da me Segundo pedido segundo a Conveno da Haia. Criana sob a guarda do padrasto.
Casos:
Com AGU - AGU ajuiza a ao de Busca e Apreenso do menor Sem AGU prprio interessado ajuiza a ao de Busca e Apreenso do menor. Nesse caso, continuaria sendo Vara Federal? Ver artigo 109. III da CF
http://www.youtube.com/watch? v=BnWxZp710j8
Justia Federal j se familiarizou. E a justia estadual, como deve proceder nesses casos?
Conflito de competencia Projeto de reforma do CPC: competencia para guarda em razo do pas da residencia habitual Emenda constitucional para transferir a competencia para a Justia Estadual no caso dos pedidos envolvendo menores (conveniencia?)
Propostas em tramitao
Pai ingles, me americana, criana nasceu na Austrlia, familia com domiclio no Chile Casal se separa, criana fica com a me. Me resolve voltar para os EUA porque no conseguiu emprego no Chile e pai no estava pagando a penso O pai pediu a devoluo da criana com base na Conv Haia O que a Suprema Corte dos EUA decidiu: existe direito de guarda segundo a lei chilena e por esse motivo se aplica a Conveno da Haia.
Americano +escocesa cas. na Alemanha. Retorno para EUA Alabama. Casamento termina. Ex-mulher consegue autorizao judicial para viajar com filha para a Esccia, alegando ser essa a residencia habitual da criana Pai entra com pedido de devoluo com base Conv Haia. Negado prejudicado pelo retorno da criana ao pas da residencia habitual. Recurso writ of certiorary, Suprema Corte: reexame da deciso que negou seguimento ao pedido. A favor, deciso unanime, maro 2013. Volta ao 11th circuit.
2a turma do STJ. Unio pedia a busca e apreenso e devoluo da menina para a Argentina Recurso de apelao TRF 1a regio: criana j integrada ao meio social
Pedido feito fora do prazo de 1 ano e Criana j estava a 4 anos sem convivio com o pai.
Concluses
pacificado: (1) busca e apreenso no pode ser feita por Carta Rogatria (2) competencia para decidir guarda do pas da residencia habitual Controverso: aplicao do artigo 13, B as excees que permitem no devolver
Devoluo quando a criana j est integrada Risco de sofrer violencia fsica, moral, etc.
Os famosos
Elton John, Sarah Jessica Parker, Ricky Martin, Nicole Kidman, Cristiano Ronaldo: o que eles tem em comum? A reproduo assistida : inicio em 1978 (Louise Brown) mudanas profundas na determinao da filiao
Maternidade biolgica o parto como determinante da maternidade (mater semper certa est) * Maternidade no biolgica: adotiva
identificada/anonima
Baby M Suprema Corte de Nova Jersey, 1987-88 Validade de um contrato de gestao de substituio tradicional, comercial Johnson v Calvert, Suprema Corte da California, 1993 Declarao de que os pais genticos, e no a gestante/parturiente, eram os pais legais
Permitem, inclusive comercial: alguns estados dos EUA, Reino Unido, Israel, Grcia, Holanda, India, Ucrania Permitem, con restries: Brasil, Argentina, China, Australia No permitem: Frana, Alemanha, Espanha
Os casos internacionais
Material gentico do pai + vulo de doadora identificada, amiga da familia. Gestante americana. Nascimento na California Deciso judicial California determinando a maternidade/paternidade do casal Mennesson Corte de Cassao, abril 2011: deciso da Califrnia contrria Ordem Pblica francesa. No reconheceu a filiao do casal Mennesson
Os casos internacionais
Baby Manji
Material gentico do pai japones, vulo de doadora anonima, gestante indiana Casal se divorcia antes do nascimento, exmulher no quer mais seguir com o projeto parental, mas ex-marido sim. Leis indianas no permitem registro apenas em nome do pai, e a gestante no considerada me Soluo da lei indiana: adoo
O Turismo reprodutivo
www.creatingfamilies.com
Clnica na California
www.affordablesurrogacy.com (Surrogate
Alternatives, Inc.)
Chipre : joint venture con clnica de reproduo em Washington,D.C contrato pela lei EUA, servios mdicos no Chipre.
O Turismo reprodutivo
Contratos em jurisdies que permitem a contratao de gestao por substituio de natureza comercial, remunerada. FAQ de um website de clnica no Chipre: Where is the baby born?
This will depend on where the surrogate is from, for instance, if youre English and your surrogate is in the UK then this is where she will give birth. If youre European or Australian then it may be that your surrogate gives birth either in Cyprus or in the Far East. (http://cyprus-surrgacy.com/FAQs.html)
1a noticia - Revista Claudia, de pois reportagem no Fantstico Casal brasileiro, gestao de substituio comercial na India. Retorno para o Brasil com a criana Documentos da criana?
Efeitos de uma afronta OP ou fraude lei Lei aplicvel filiao legal qual? Do pas do nascimento? A lei que rege o contrato? Da nacionalidade ou domicilio dos detentores do projeto parental? Determinao da nacionalidade Ius soli ok, local do nascimento Ius sanguinis: depende da filiao (ex. Frana)
Se a lei aplicvel ao estatuto pessoal do casal probem a gestao de substituio, e o contrato feito em outro pas: Vigora autonomia da vontade? Fraude lei?
Precedentes no BR: divrcio no exterior, novo casamento de desquitados E os efeitos? Nascimento no retroage ao status quo ante
Determinao da nacionalidade
Depende da filiao legal maternidade/ paternidade Caso Frana: maternidade/paternidade nao estabelecida, gemeas nao consideradas francesas Nascimentos na India, pais australianos: ius soli, no tem nacionalidade australiana
CODIGO BUSTAMANTE
Fontes regionais
CAPITULO V DA PATERNIDADE E FILlAO Art. 57. So regras de ordem publica interna, devendo applicar-se a lei pessoal do filho, se fr distincta da do pae, as referentes presumpo de legitimidade e suas condies, as que conferem o direito ao appellido e as que determinam as provas de filiao e regulam a successo do filho. Art. 63. A investigao da paternidade e da maternidade e a sua prohibio regulam-se pelo direito territorial. Art. 64. Dependem da lei pessoal do filho as regras que indicam as condies do reconhecimento, obrigam a faz-lo em certos casos, estabelecem as aces para esse effeito, concedem ou negam o nome e indicam as causas de nullidade.
valores. Regra geral de contratos sobre validade/nulidade ante afronta de OP no pode ser aplicada sem ponderao a um contrato de gestao de substituio Interpretao consoante aos tratados de DHumanos para preservar os direitos fundamentais da criana gerada: Direito filiao Direito nacionalidade