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Aproveitamento de crdito COFINS no cumulativos

http://jus.com.br/revista/texto/20809
Publicado em 01/2012

de

PIS

Natalia Garcia Ribeiro

Se o Fisco utiliza a aplicao subsidiria da legislao do IPI com a finalidade de conceituar insumo, ento a aplicao subsidiria do Regulamento do Imposto de Renda muito mais apropriada, posto que estes tributos possuem a mesma materialidade, de forma intrnseca.
Recentemente, a Segunda Turma da Segunda Cmara do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais CARF, proferiu uma deciso unnime extremamente favorvel no tocante ao aproveitamento de crditos de PIS e Cofins no cumulativos. O Relator Gilberto de Castro Moreira Jnior entendeu que "o conceito de insumo dentro da sistemtica de apurao de crditos pela no cumulatividade de PIS e Cofins deve ser entendido como toda e qualquer custo ou despesa necessria atividade da empresa, nos termos da legislao do IRPJ". Tal entendimento vem reacender discusso j h tempos presente entre nossos doutrinadores e estudiosos da matria, ao afirmar que o conceito de insumo no pode se limitar letra do artigo 66, 5, I da Instruo Normativa 247/2002. Isso porque, a materialidade destes tributos totalmente diversa uma da outra. Enquanto o fato gerador do PIS e da Cofins a receita, o fato gerador do IPI a industrializao de produtos, a produo, evento que ocorre anteriormente ao ganho de capital, receita, logo no h razo para utilizar a mesma premissa de conceito de insumo para estes tributos. Conforme inteligncia do artigo 4 da Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro n. 12.376/2010, quando a lei for omissa, o juiz decidir conforme a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Nesse diapaso, incabvel no caso em comento utilizar analogia em tributos de materialidade diversa, o mais adequado ento seria utilizar a legislao de tributo semelhante. Cumpre salientar ainda que no h qualquer disposio legal que determine que aos insumos capazes de gerar crdito de PIS e Cofins deva ser aplicada subsidiariamente a

legislao do IPI. Nem tampouco quais seriam esses insumos, o que h apenas um rol exemplificativo, que no tem a menor pretenso de exaurir a matria. No mesmo sentido, o Ilustre Marco Aurlio Grecco escreveu sobre a diferena entre os conceitos de insumo para fins de aproveitamento de crdito de IPI e para aproveitamento de crdito de PIS e Cofins.
"Ademais, o regime de crditos existe atrelado tcnica da no-cumulatividade que, em se tratando de PIS/ Cofins, no encontra perfil idntico ao do IPI. Realmente, no mbito da no-cumulatividade do IPI, a CF/88 (art. 153, 3, II) restringe o crdito ao valor do imposto cobrado nas operaes anteriores, o que obviamente s pode ter ocorrido em relao a algo que seja produto industrializado, de modo que a palavra insumo s pode evocar sentidos que sejam necessariamente compatveis com essa idia (= algo fisicamente apreensvel). Por isso, insumo para fins de no cumulatividade de IPI conceito de mbito restrito, por alcanar, juntamente, matrias-primas, produtos intermedirios e materiais de embalagem."

Acertadamente, o CARF entendeu que a legislao mais adequada seria ento Regulamento do Imposto de Renda, posto que o fato gerador desse tributo o auferimento de renda, que est infinitamente mais prximo do conceito de receita do que o conceito de industrializao de produtos. No caso especfico, o aproveitamento de crdito reconhecido na referida deciso foram "os crditos decorrentes da aquisio de materiais para a manuteno de mquinas," fundamentado no fato de"estarem diretamente relacionados atividade da recorrente, caracterizando-se como insumos." Em linhas gerais, cabe esclarecer que esse ainda no o entendimento dos nossos tribunais, tendo a deciso em comento sido proferida em mbito administrativo. Nem ao menos esse o entendimento da Receita Federal, devendo as empresas se munirem de muita cautela ao realizar o aproveitamento de crdito nesses moldes. Por outro lado possvel afirmar que, como no h jurisprudncia pacificada sobre esse assunto, o mesmo ainda ser tema de muita discusso, tanto no mbito administrativo quanto no mbito judicial. Assim, podemos concluir que, se o Fisco utiliza a aplicao subsidiria da legislao do IPI com a finalidade de conceituar insumo, ento a aplicao subsidiria do Regulamento do Imposto de Renda ento muito mais apropriada, posto que estes tributos possuem a mesma materialidade, de forma intrnseca.