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Direito Objetivo e Direito Subjetivo

INTRODUO : No decorrer de nosso trabalho tomamos por objetivo o estudo do direito objetivo e direito subjetivo, porm se torna praticamente impossvel falarmos de direito objetivo e subjetivo sem nos referirmos a direito natural e direito positivo, tudo se encontra dentro do ordenamento jurdico. E no decorrer de nossas pesquisas procuramos demonstrar com clareza onde se localizam e o que o direito subjetivo, direito objetivo, direito natural e direito positivo. Tivemos o auxlio de autores renomados, nos aprofundamos em algumas idias, porm o contedo ainda bastante escasso diante da riqueza do assunto. Esperamos satisfazer nesta breve introduo aos nossos estudos no mundo do direito. Segue assim nossas pesquisas.

DESENVOLVIMENTO : Para abordarmos o assunto direito objetivo e direito subjetivo torna-se necessrio inicialmente descrevermos o direito natural e o direito positivo, por motivos j expostos em nossa introduo. DIREITO NATURAL : Para o direito romano o direito natural seria o comum a todos os homens e animais, em o posio ao jus gentium, que era o direito comum a todos os homens. J para os escolsticos o direito natural era um direito divino, tendo por fundamento a razo divina, podendo ser completado pelos homens, por sua legislao e pelos individual, que deve ser regulado pelos costumes e por um conjunto de formalidades imutveis, eternas, desde que se mostram na sua suprema e derradeira expresso. H outras teorias. No sentido moderno o Direito natural seria fundado na razo e na eqidade para regular e assegurar os direitos costumes, que tomam as formas do jus gentium e do jus cicile. H uma outra corrente que j considera direito natural como sendo o complexo de direitos imprescindveis da natureza humana, apresentando-se como uma frao do direito positivo que, tomada em sua natureza no poder sofrer qualquer alterao normal, salvo pela tirania. Os enciclopedistas filiam-se teoria de direito natural fundado por Rousseau no Contrato Social; que traz o conceito fundado no princpio da liberdade individuais do homem, tais como, os de vida, de liberdade, de honra e de todos os direitos patrimoniais, que asseguram a prpria existncia do homem. Sustentavam os naturalistas que o direito se fundamentava em algo irreversvel, a ordem natural, regendo a vida humana, estaria a fundamentar o direito.

Ao falarmos de direito natural, devemos expandir a idia do passado ordem de uma fora divina para o que no se encontrasse explicao, um direito supremo. Porm o direito natural nunca foi sinnimo de direito divino, ocorreu apenas confuso de idias nos sculos passados, por influncia da Igreja. O direito natural busca uma ordem maior. Ele afirma que devemos legislar, porm de acordo com a norma natural. Onde o direito natural no precisa de uma legislao, codificao para ser vlido, da natureza do ser humano ( Ex. : o direito vida humana, o direito liberdade, o direito procriao, o direito de conviver como pares ). O direito natural pode se mostrar em duas correntes : a Ontologia e a Deontologia. Para a Ontologia ( "ser" ), referindo ao ser-direito, o direito concebido naturalmente, porm o direito natural no sinnimo para o direito natural. Para a Deontologia o direito natural o conjunto de princpios harmnicos que regulam a conduta humana em um aspecto de espontaneidade. Para a Ontologia o importante seria apenas o direito natural, para a deontologia o importante seria o direito como conjunto de princpios harmnicos. No tocante s caractersticas, o direito natural :

Universal = caracterstica distinta do direito positivo. Perptuo = no cai em desuso. Porm no imutvel pois adapta-se e emolda-se sociedade de acordo com a poca. Tambm distinta do direito positivo. Inquestionvel = onde a deontologia leva vantagens, calcada em princpios lgicos, concretos, onde no se questiona. Conjunto de verdades. O direito natural no comporta o questionamento.

CITAES SOBRE O DIREITO NATURAL : Direito natural ou racional; Sculos XVII e XVIII; Hobbes, Thomasius, Grotius, Putnorf; Princpio universalmente vlido; Direito natural racional diferente do direito natural escolstico; Putendorf : " Toda ordenao e, pois, todo o direito contem, pela sua essncia mesma, uma proibio". H conceitos de direito natural tendo em vista a palavra natureza e direito. Isso significa que difcil e complexa uma s definio de direito natural. Erik Wolf : "O direito natural constitudo de todo e qualquer direito; justificador de qualquer direito que pretende ser direito; regulativo de qualquer fenmeno jurdico considerado." Histrico : O direito natural na antigidade tem diferentes concepes de natureza. Na Idade Mdia Crist ele vem como criao de Deus. Na Era Racional Moderna vem da ordem da razo. Na viso contempornea vem da meditao sobre a sociedade como um fato emprico.

Seria ento o direito natural parte do ordenamento jurdico e como j foi dito, uma parte inquestionvel e perptua; onde esto os direitos que as pessoas nascem com eles. Como j citamos os direitos naturais podem ser acoplados tambm pelo direito positivo. DIREITO POSITIVO : Conforme De Plcido e Silva em seu vocabulrio jurdico, direito positivo denominao genrica, dada em oposio ao direito natural. Seria o direito natural um conjunto de dever de conscincia. J o direito positivo um complexo de normas jurdicas em vigor, que se impem s pessoas e s instituies, sob coao ou sano da fora pblica, em qualquer dos aspectos que se manifeste. Para Picard seria o direito tal como , e no como deveria ser, conforme nossas iluses de justia. Tem sua manifestao expressa em qualquer espcie de direito objetivo, ramificando-se em todas as formas de direito, podendo este ser escrito ou consuetudinrio, que seja imposto como regra social obrigatria. Surge a partir das muitas crticas ao direito natural, onde no podamos mais buscar fundamentos do direito numa ordem vaga, abstrata, como a ordem natural. Surge ento o direito positivo, fundamentado na ordem jurdica que emana do Estado, o Estado quem pe esta ordem, Estado com ordem maior que pe o fundamento da ordem jurdica. Passamos a viver na Era das codificaes, onde primeiramente tem-se o Cdigo Napolenico no qual todos os fundamentos do direito eram codificados. O positivismo que mais concreto vem contra o direito natural abstrato. Esta concretude vista atravs das codificaes. Somente uma caracterstica basta ao direito positivo, a do Estado com a soberania, o Estado podendo legislar e o que ele produzir ser norma jurdica bsica. O direito positivo criticado quando se verifica que ele justifica tanto os Estados de direito como os Estados ditatoriais. DIREITO OBJETIVO : a regra social imposta a todos, pode vir por forma de lei ou costume. a norma agendi que regula todas as aes do homem e atividades de instituies polticas, ou pblicas e particulares. Ope-se ao direito subjetivo que, embora fundado nele, outorga poderes d faculdades s pessoas para que estas possam defender-se e usufruir de seus direitos. Trcio Sampaio diz ser o direito objetivo toda norma jurdica que regula a ao do homem em sociedade. Muitos pesquisadores como Jean Dabin no concordam com a terminologia direito objetivo e subjetivo para designar os mesmos. Segundo Dabin, quando falamos em

objetivo logo pensamos em algo exterior e quando falamos em subjetivo imaginamos algo interior, o que no totalmente apropriado. Os antigos canonistas designavam o direito objetivo por normativo por acreditar que dentro do direito subjetivo havia tambm um aspecto objetivo que seria o "interesse". H autores que preferem apenas falar em direito Objetivo ( Escola Objetivista ). Kelsen, um grande representante dessa escola, afirma que no pode haver o direito subjetivo e o objetivo em dois mundos separados, j que o direito uno e composto por normas que so objetivas. Quando pensamos nos editores das normas e os sujeitos a quem elas so endereadas, definimos o direito objetivo como as normas dadas por uma pessoa ou um ente abstrato ( Estado ) que tem sua capacidade de faz-lo limitada pelo direito subjetivo de cada um. Encarando o direito objetivo assim, tornamos difcil a distino entre direito objetivo e positivo por causa da imposio. Se opusermos, ento, o direito mais ao natural, os jusnaturalistas colocam dentro do campo natural a distino entre o direito objetivo e o subjetivo dizendo que se trata da lex ( objetivo ) X jus (subjetivo). importante ressaltar que o direito objetivo independente da norma ser vlida ou no. Ex. : As normas jurdicas que eram vigentes na Grcia Antiga so consideradas to objetivas quanto as do direito brasileiro atual. Em sntese direito objetivo : Regra de direito (lex X jus) Conjunto de normas pertencentes a um ordenamento, independente de validade, incluindo classificaes de normas como legais ou consuetudinrias. Direito exteriormente dado criando uma dualidade entre o seu emissor (Estado, razo, divindade e etc...) e o receptor a quem a norma destinada. um conceito que permite a organizao do seu tema na cincia do direito. Silvio Rodrigues afirma que vendo o fenmeno jurdico como um conjunto de normas que a todos se dirige e a todos se vincula, temos o direito objetivo. a norma da ao humana (norma agendi). Se o observador v o fenmeno atravs da prerrogativa que para o indivduo decorre da norma, tem-se o direito subjetivo. Para Miguel Reale o direito objetivo constitudo por estruturas normativas no sendo meras formas lgicas vazias, mas formas de uma experincia concreta que so abstradas da realidade social para operar como instrumento de disciplina social, serve como modelo jurdico. O direito objetivo uma forma de vida, comportamento que tem fora de estruturas sociais obrigatrias. O DIREITO OBJETIVO E O ESTADO : O direito positivo e objetivo vigem e tm eficcia, em certo tempo como realidades culturais, postas e garantidas pela sociedade e pelo Estado. O Estado a organizao do poder, a sociedade ou nao organizada numa unidade de poder. O direito objetivo compreendido como o conjunto de normas e modelos

jurdicos, exatamente porque se destina a ter vigncia e eficcia na universalidade de um territrio. Na viso de Maria Helena Diniz, direito objetivo o complexo de normas jurdicas que regem o comportamento humano, prescrevendo uma sano no caso de sua violao. Ele se encontra portanto, fora do homem, indica-lhe o caminho a seguir, prescrevendo medidas repressivas em caso de violao de normas. Direito subjetivo sempre a permisso que tem o ser humano de agir conforme o direito objetivo. Um no pode existir sem o outro, inconcebvel o direito subjetivo desligado do objetivo. DIREITO SUBJETIVO : Nesse sentido o direito significa o poder de ao assegurado legalmente a toda pessoa para defesa e proteo dos bens materiais e imateriais de forma facultativa. chamado de facultas agendi. O direito subjetivo composto por quatro elementos isoladamente definido : sujeito, objeto, violao jurdica e coao social. O sujeito de direito a pessoa, fsica ou jurdica. Objeto a coisa sobre a qual recai o direito ou a incidncia do prprio direito. Relao jurdica o lao, que, sob a garantia legal, submete o objeto de direito ao sujeito dele. E a coao quem assegura a faculdade de agir. TEORIAS EXPLICATIVAS DO DIREITO SUBJETIVO : a) Teoria da vontade = defendida por Windsheid. um poder da vontade. Uma pessoa tem um direito subjetivo quando sua vontade mais forte que a de outro ou outros, sobre um determinado ponto. A crtica feita a essa teoria que ela no explica a situao dos incapazes. Windsheid defende que o direito subjetivo o poder ou domnio da vontade livre do homem (liberdade - livre arbtrio) que o ordenamento protege e confere. Faz parte da essncia humana o poder de optar e isso difere os homens dos demais animais que agem por instintos. Existem, porm, situaes em que mesmo o homem sendo livre no pode operar sua vontade comum um direito : os mentalmente enfermos, os loucos, as crianas. Mesmo estes no podendo imperar sua vontade so passivos de direitos subjetivos como o direito herana e propriedade e isto a teoria da vontade deixa de explicar. b) Teoria do interesse = Defendida por Ihering. O direito subjetivo o interesse juridicamente protegido. A crtica est em que h direitos que no se ligam a um interesse e h interesses que no tm a proteo do direito. Ex.: o direito do tutor, do curador. No convvio humano existem conflitos de interesses sendo que alguns interesses que so protegidos pelo ordenamento formam o direito subjetivo. Essa teoria cobre o caso dos loucos, crianas e nascituros. Ex. : O interesse do credor receber seu crdito est protegido em face da obrigao do devedor de pagar. O problema dessa teoria que ela v tudo do ngulo do direito privado. No caso do direito penal, onde o Estado pune o comportamento do delinqente, no se pode falar em "interesse" j que no existe no interesse do criminoso nenhuma qualidade jurdica. O direito subjetivo no cobre tambm situaes, como a dos direitos polticos, segundo essa teoria. c) Teoria da subjetivao da norma = O direito subjetivo no passa de um efeito do direito objetivo individualizado e apropriado ao indivduo.

d) Teoria ecltica = a teoria que afirma que a teoria certa aquela que mistura a teoria da vontade mais a do interesse. pela vontade e pelo interesse que a pessoa vai atrs de seus direitos subjetivos. OBS : Deguit e Lundstedt afirmam que no existem direitos subjetivos por ser impossvel demonstrar o que seja a vontade, o poder ou a liberdade. e) Teoria da garantia = Defendida por Thon. De acordo com essa teoria, o direito subjetivo no teria por base a vontade mas diz que seu fundamento est na garantia judiciria das relaes jurdicas. O direito subjetivo seria a garantia conferida pelo direito objetivo a qual se invoca quando a liberdade violada. As crianas e os loucos tm a garantia de invocar a proteo da legislao, se sua liberdade violada. Essa teoria encontra problemas pois confunde-se com a proteo (da liberdade) conferida pelo direito objetivo entre outros fatores. Para Trcio Sampaio a propriedade constitui um direito (subjetivo). Ross assinala que quando algum tem legitimamente uma propriedade, esta propriedade est regulada por normas que protegem seu uso e gozo, que obrigam o pagamento de tributos, que exigem registro em rgos pblicos etc. Quando o indivduo vende a propriedade, todas as normas passam a incidir sobre o novo proprietrio; o que chamamos resumidamente de transferir o direito de propriedade, Percebemos nesta situao o uso dogmtico do conceito. Em primeiro lugar o direito subjetivo considerado da perspectiva de um sujeito que ele favorece. Em segundo lugar, a situao favorvel surge com normas que restringem o comportamento dos outros (direito de um e dever de outro). Para entendermos a diversidade de usos do termo direito subjetivo, o classificaremos segundo Ross em :

Situaes Tpicas = Uso padro do direito subjetivo. Nelas encontra-se uma correlao entre direito e dever. Na situao tpica o titular do direito aquele que dispe da faculdade de fazer valer o seu direito. H a autonomia individual. Situaes Atpicas = O titular de direito e da faculdade de fazer val-lo no coincidem. s vezes o sujeito no uma pessoa (Ex.: fundaes). H casos em que a autonomia privada no exercida em proveito prprio, mas no proveito da comunidade. Ex. : Empresa que explora uma atividade reservada ao poder pblico; energia eltrica. Incluem-se nas situaes atpicas, de certo modo, os direito fundamentais da constituio, que so tambm chamados de direitos subjetivos, mas que so limitaes ao poder legislativo do Estado.

bastante discutido se o direito de ao processual ou no uma situao tpica. H quem diga que ele uma correlao entre a faculdade de exigir e o dever do Estado de atender, no caso do processo civil. No caso da ao penal no o ministrio Pblico o sujeito do interesse, mas sim a comunidade como um todo, havendo quem sustente que o interesse do prprio Estado. H casos em que a situao parece tpica mas a dogmtica no fala em direito subjetivo. Ex. : O herdeiro, filho em relao aos bens dos pais possui interesse, mas enquanto no ocorrer a morte de um dos pais no h direito subjetivo, apenas expectativa de direito.

Dentro das situaes tpicas h uma classificao que retorna Antigidade : direitos in rem (reais) e direitos in personam (pessoais).

Direitos reais = Autorizam o uso e o gozo imediato de uma coisa, garantindo ao titular a faculdade de obter a entrega ou restituio da "res" em face a qualquer um que se apodere dela. Ex.: propriedade, usufruto, hipoteca etc... Direitos pessoais = Faculdade atribuda ao titular em relao a uma pessoa (credor - devedor).

Resumindo : Os direitos reais so a faculdade de dispor, de usar e gozar uma coisa. Direito pessoal a pretenso face a uma pessoa. As garantias reais tm maior estabilidade que as pessoais por se referirem a coisas. Kelsen diz que a expresso direito in rem imprpria porque o direito sempre assinala uma relao entre pessoas e nunca entre coisas. Em sntese, direito subjetivo de acordo com sua funo jurdica atribudo a um sujeito que se v dotado de faculdades jurdicas que o titular pode fazer valer mediante procedimentos garantidos por normas (direito objetivo). Sujeito do direito subjetivo = uma pessoa, um grupo de pessoas ou uma entidade com um conjunto de bens. Contedo do direito subjetivo = Faculdade especfica de constranger o outro (direitos pessoais) ou de gozar e usar a coisa sem turbao de terceiros (direitos reais). Objeto do direito subjetivo = Direitos reais - "res", direitos pessoais - "interesse protegido". O direito subjetivo vlido por meio de ao processual correspondente. Na viso de Silvio Rodrigues, direito subjetivo a faculdade conferida ao indivduo de invocar a norma a seu favor, isto , a facultas agendi. A prerrogativa do indivduo de invocar a lei na defesa de seu interesse o direito subjetivo. "Direito subjetivo o poder atribudo vontade de algum para fazer valer o seu interesse, em conflito com o interesse de outro" (Luiz Eullio de Bueno Vidigal). Ihering afirma que a norma de direito objetivo determina que ser o possuidor garantido em sua posse. Da decorre para o indivduo que se viu turbado ou esbulhado em sua posse, a prerrogativa de ser nela mantido ou reintegrado. De um lado temos o direito objetivo que se dirige a todos e do outro vemos o direito subjetivo que traz a prerrogativa individual. Visto sob o ngulo subjetivo, o direito o interesse juridicamente protegido. DIREITO SUBJETIVO COMO NORMA E COMO FATO : O direito subjetivo no seno uma expresso do dever jurdico, um reflexo daquilo que devido por algum em virtude de uma regre de direito.

Direito subjetivo e objetivo, no pensamento Kelseniano, so apenas posies distintas do direito, que um nico sistema lgico-gradativo de normas. O direito subjetivo no seno a norma mesma enquanto atribui a algum o poder jurdico correspondente ao dever que nela contm, a norma enquanto referida a um sujeito. Ele no mais que a subjetivao do direito objetivo, o poder jurdico outorgado para o adimplemento de um dever jurdico. O direito subjetivo no pode ser concebido, como acentua Kelsen, sem correspondncia com o direito objetivo. A situao subjetiva a possibilidade de ser, pretender ou fazer algo, de maneira garantida, nos limites atributivas das regras de direito. A situao subjetiva abrange vrias categorias, entre elas : o direito subjetivo, o interesse legtimo e o poder. O direito subjetivo s existe quando a situao subjetiva implica a possibilidade de uma pretenso, unida exigibilidade de uma prestao ou de um ato de outrem. O ncleo do conceito de direito subjetivo a pretenso, a qual pressupe que sejam correspectivos aquilo que devido pelo outro. Direito subjetivo a possibilidade de exigir-se, de maneira garantida, aquilo que as normas de direito atribuem a algum como prprio. Ele pertinente ao sujeito, ligandose a este como uma pretenso sua. O titular de direito subjetivo pode usar ou no de seu direito. ESPCIES DE DIREITOS SUBJETIVOS PRIVADOS : Os sistemas de direito positivo destinam-se aos elementos que compem a sociedade, garantindo-lhes uma situao, que pode ser simples ou complexa. Podemos ento discriminar o direito subjetivo simples e o complexo. No direito subjetivo simples a prestao especfica, especificada com clareza e determinao. Quando um conjunto de direitos subjetivos converge para determinada pessoa, dando-lhe como que uma dimenso jurdica, uma situao que emana do direito. Verificamos a criao de um status juridicus. Ao lado dos direitos subjetivos simples e complexos e do status juridicus, h outras distines fundamentais como a que se faz quanto ao objeto, entre direitos pessoais, obrigacionais e reais. H tambm a distino entre direitos absolutos e relativos. Os absolutos so oponveis a todos os membros da sociedade, os relativos referem-se a uma ou mais pessoas determinadas. Exemplo de absolutos so os direitos pessoais e os reais e de relativos so os obrigacionais. DIREITO PBLICO SUBJETIVO : A teoria do direito pblico subjetivo , pois, uma teoria fundamental, implica a afirmao de que o indivduo possui uma esfera de ao inviolvel, em cujo mbito o poder pblico no pode penetrar. Todos os direitos pblicos subjetivos pressupem o direito fundamental de liberdade, entendida como poder autnomo de ser e agir na esfera privada (liberdade civil) e na esfera pblica (liberdade poltica).

Os direitos subjetivos pblicos poderiam ser discriminados em duas grandes categorias : os de natureza poltica e os de carter social. Direito subjetivo para Gofredo Telles Jr. a permisso dada por meio de norma jurdica vlida, para fazer ou no fazer alguma coisa, para ter ou no ter algo, ou, ainda a autorizao para exigir por meio dos rgos competentes do poder pblico ou atravs dos processos legais, em caso de prejuzo causado por violao de norma, o cumprimento da norma infringida ou a reparao do mal sofrido. Em Maria Helena Diniz tem-se dois tipos de direito subjetivo: a) O comum da existncia = a permisso de fazer ou no fazer, de ter ou no ter alguma coisa, sem violao de preceito normativo; b) O de defender direitos = Ou seja, o lesado recorre ao direito subjetivo, para recorrer ilegalidade, a fazer cessar o ato ilcito, a reclamar reparao pelo dano e a processar criminosos, impondo-lhes pena. O direito subjetivo subjetivo porque as permisses so prprias das pessoas que a possuem, podendo ser ou no usadas por elas. comum dizer-se que direito subjetivo facultas agendi. Porm as faculdades humanas no so direitos e sim qualidades prprias do ser humano que independem da norma jurdica para sua existncia. Compete norma jurdica ordenar tais faculdades humanas; logo o uso dessas faculdades lcito ou ilcito. Portanto o direito subjetivo a permisso para o uso das faculdades humanas. O direito objetivo portanto, se encontra fora do homem, indica-lhe o caminho a seguir, prescrevendo medidas repressivas em caso de violao de normas. VISO DE ALGUNS AUTORES : Gofredo Telles chega ao extremo de admitir que os direitos subjetivos no so faculdades. So permisses dadas por meio de normas jurdicas, portanto chamadas de permisses jurdicas. A razo do seu entendimento parte do princpio de que as faculdades so qualidades dadas ao homem pela natureza. O direito subjetivo construdo, pertence ao mundo da cultura, pelo que no tem possibilidade de fornecer ao homem o que a natureza capaz de fazer. O grande nmero de teorias sobre a essncia do direito subjetivo determina uma permanente complexidade sobre o seu real contedo. O normativismo de Kelsen identificou o direito subjetivo com o direito objetivo. Entendeu que o primeiro seria apenas uma espcie de fenmeno do segundo, sem possuir, portanto, autonomia. Assim o fez por defender que a "norma de direito no um enunciado acerca de um objeto de conhecimento, mas uma prescrio, e como tal, um imperativo; a estrutura lgica da norma ou melhor, a proposio que um enunciado ou um juzo que enlaa um comportamento humano estabelecido como devido, com uma conseqncia jurdica que deve ser aplicada pelo rgo da comunidade". A concluso mostrada por Kelsen de que "aquilo que se pretende como direito subjetivo nada mais do que o reflexo de um dever jurdico, que existe por parte dos

outros em relao ao indivduo de que se diz ter um direito subjetivo", conforme feliz observao de Trcio Sampaio Ferraz Jnior. A discusso no deixa de criar profundas meditaes sobre o assunto. Todavia, que exista ou no direito subjetivo, que seja faculdade ou permisso jurdica, no possvel o ordenamento legal deixar de reconhecer a sua potencialidade, em face dos efeitos de sua estrutura que tem funo de facilitar as relaes de direito. Os direitos subjetivos so permisses dadas por meio de normas jurdicas. Exercer a permisso jurdica facultativo, voc pode ou no usar os meios que a lei lhe oferece. Por exemplo de ter domiclio, exercer profisso lcita, vender o que seu, gozar e dispor da propriedade, de exigir o pagamento do que devido. No caso de um indivduo sofrer uma violao de seus bens e no reivindicar seus direitos, a lei no poder ampar-lo. O direito subjetivo se encontra inerte, a disposio de seus usurios, porm este tem que reivindic-lo, o indivduo tem que clamar por seu direito. S pertence ao direito subjetivo aquilo que determinado por normas jurdicas. Assim no se encaixam no direito subjetivo permisses dadas a algum, como por exemplo atravessar eventualmente a propriedade alheia, assistir a programas na TV do vizinho, utilizar gratuitamente o telefone do vizinho, tambm no so direitos subjetivos a prtica de atos ilcitos como a permisso dada por seu chefe ao empregado para que proceda com desvios e subtraes de mercadorias de propriedade da empresa. O direito subjetivo assim chamado por pertencer ao indivduo, vir de dentro deste, o direito subjetivo prprio da pessoa que o possui, podendo este exerc-lo ou no. Aps se tornar presente em nosso dia dia o direito subjetivo ser incorporado ou no pelas pessoas, mostrando assim que este, como diz a prpria palavra, vem de dentro da pessoa, ao contrrio do direito objetivo que designa o que vem de fora, o que foi projetado, ou seja, ele no uma propriedade da pessoa, a pessoa est sujeita a ele, a nossas leis, s normas jurdicas e ao conjunto de normas jurdicas. O direito subjetivo no uma faculdade, ao contrrio do que muitos pensam, pois faculdade a potncia da pessoa, a possibilidade de se fazer algo. As faculdades so propriedades dos homens, aptides independente do direito, elas pertencem ao mundo da natureza, o direito porm obra do homem. O direito no tem meios de atribuir ao homem qualquer tipo de faculdade. Nenhuma faculdade humana um direito, nenhum direito subjetivo faculdade. Por exemplo a faculdade de andar, falar das pessoas provinda da natureza, j o direito subjetivo feito pelo homem, vindo de um mundo cultural. A natureza dispe as possibilidades ao homem e o direito ordena estas possibilidades, exprimindo mandamentos, permisses e proibies. A natureza d ao homem o direito vida, a ter filhos; caba ento ao direito aperfeioar as faculdades dadas pela natureza, criando assim o casamento do homem e mulher. As permisses para o uso de faculdades humanas, quando concebidas por meio de normas jurdicas, constituem, precisamente, os direitos subjetivos. A unio estvel, por

exemplo, uma faculdade advinda da natureza regulamentada pelo direito, sendo assim um direito subjetivo. Ter a faculdade no implica ter o direito, porm para se ter o direito necessrio se ter a faculdade. Todos tem a faculdade de praticar atos ilcitos, porm no se tem o direito, no se tem a permisso jurdica para exercer tal faculdade. Anos atrs a me que contraia novas npcias, perdia o direito ao ptrio poder, embora no perdesse a faculdade. O direito deixava de existir embora a faculdade permanecesse. Esta faculdade to forte que atualmente a me ao contrair novas npcias permanece com o ptrio poder. Esse exemplo bastante expressivo, pois mostra que o direito subjetivo uma permisso que a lei concede, retira e torna a ceder, enquanto a faculdade permanece invarivel. Como j foi dito antes uma pessoa pode ter a faculdade, porm no ter o direito subjetivo. Por exemplo o direito de ir e vir pode ser bloqueado pela lei, porm continua existindo como faculdade. o que acontece com quem est sujeito providncia da priso domiciliar, ou ao regime de liberdade condicional. O direito subjetivo no a famosa "facultas agendi", no a faculdade de agir, mas a permisso dada por meio de norma jurdica para usar a faculdade de agir. a permisso jurdica para o uso da "facultas agendi". Os direitos subjetivos so as permisses concedidas no s por meio das leis, mas qualquer norma jurdica, e que constituem tambm autnticos direitos subjetivos. evidente que no so direitos subjetivos as permisses conferidas por meio de normas que contrariem as disposies da legislao vigente. Nenhuma permisso concedida pela prpria norma, mas por entidades humanas, individuais ou coletivas. A manifestaes das permisses pode exprimir-se numa proposio ou num discurso, em qualquer expresso significativa. A permisso concedida, no pela manifestao, mas pela entidade que a manifesta. As permisses jurdicas no so dadas por normas. A norma o que exprime a permisso, no o que a concede. Uma conceituao de muita importncia no direito subjetivo, que uma permisso s jurdica quando dada por meio de uma norma jurdica. Somente so tidas como direitos subjetivos as permisses dadas por normas jurdicas vlidas, ou seja, so aquelas permisses cujo uso no pode ser licitamente impedido por ningum. E quem impede o uso de um direito subjetivo comete um ato ilcito. Como por exemplo, impedir que algum tivesse livre manifestao de pensamento (C.F., art.153,par. 8). No lcito impedir o uso de direito subjetivo, mas obrigao possibilitar esse uso. A todo direito corresponde uma obrigao, como por exemplo ao direito de ir e vir corresponde a obrigao de todos de no obstar essa locomoo. Ocorrendo um ato ilcito, que impede o uso do direito subjetivo, a pessoa lesada fica autorizada, por fora da norma infringida, a exigir o cumprimento da obrigao correlata ao direito. A pessoa fica autorizada a coagir o violador, a cumprir a norma que infringiu, portanto, a obrig-lo a no impedir o uso do direito subjetivo. Enfim, so direitos subjetivos as permisses dadas por meio de normas jurdicas.

CORRELAO ENTRE DIREITO OBJETIVO E SUBJETIVO : Tratando-se de direito objetivo e subjetivo, no pode-se pensar nestes sem uma sociedade. Apesar de serem distintos, dependem um do outro. No h direito subjetivo fora dos domnios do direito objetivo. Ex. : a permisso para praticar atos como pensar, crer, rezar, etc... Mesmo todos podendo pratic-los, no prprio dizer que todos tenham direito de pratic-los. O que todos tm, a faculdade de pratic-los, mas suas permisses de usar tais faculdades no dada pelo direito objetivo. Portanto, tal "permisso" no um direito subjetivo. O direito objetivo existe para indicar os movimentos humanos que podem ser oficialmente exigidos e proibidos. Ele existe para revelar as permisses que constituem o direito subjetivo. Sem o direito subjetivo, o direito objetivo no teria razo de ser. DIREITOS SUBJETIVOS E DIREITOS DE DEFENDER DIREITOS: As permisses dadas por meio das normas jurdicas so de duas espcies, ou de dois graus. Do primeiro grau so os direitos subjetivos comuns da existncia, por exemplo, so as permisses dadas para a prtica dos atos da vida corrente. So permisses de fazer ou no fazer, ter ou no ter. Os direitos subjetivos comuns da existncia no podem ser impedidos ou tirados sem violao da norma jurdica. Ex.: ter um nome, direito de ir e vir, de ter residncia, etc... Do segundo grau so os direitos subjetivos de proteger os direitos comuns da existncia, so os direitos de defender os direitos, os direitos de proteo. a permisso decorrente da autorizao da norma jurdica. Por fora da autorizao das normas, os lesados esto autorizados a usar de sua coatividade, a exercer coao, a providenciar a aplicao das sanes legais. Estas autorizaes so dadas pela coletividade, por meio de normas garantidas e a obedincia a essas normas considerada a condio necessria para que a sociedade seja o que ela precisa ser. Os lesados com as autorizaes decorrentes do autorizamento dessas normas podem defender seus interesses, exigindo o cumprimento das normas violadas. As normas em vigor manifestam a vontade da coletividade. Adiante sero mencionadas as diversas espcies de direitos de proteo. CLASSIFICAO DOS DIREITOS SUBJETIVOS : Os direitos da personalidade : A personalidade o conjunto das caractersticas prprias do indivduo. o conjunto de elementos que distinguem uma pessoa da outra, permitindo assim, o reconhecimento desse indivduo e, depois, o reconhecimento como determinada pessoa. A personalidade no um direito. um bem, no sentido jurdico, porque o modo de ser do indivduo. Pode-se dizer que a personalidade o primeiro patrimnio da pessoa, que serve-lhe para adquirir e ordenar outros bens.

As autorizaes dadas por meio das leis a todas as pessoas de defenderem suas personalidades, constituem a primeira classe dos direitos subjetivos. Os direitos da personalidade so os direitos subjetivos das pessoas defenderem o que estritamente prprio delas. Por exemplo, so direitos da personalidade os direitos de defender a identidade, a liberdade, a intimidade, a reputao, a honra, a autria. Os direitos da personalidade so direitos de defender os modos de ser prprios do ser humano. So direitos subjetivos comuns da existncia porque so simples permisses dadas a cada pessoa de defender um bem que a natureza lhe deu de maneira indireta sem intermediao de normas jurdicas: o bem de existir como pessoa. Um exemplo de direito da personalidade e de direito autoral. Autor, como bvio, a pessoa que produz obra intelectual, a obra a revelao de um pensamento. Sendo expresso de um pensamento, a obra intelectual manifestao prpria de quem teve o pensamento e o revelou, e por ser obra prpria de propriedade do autor. Propriedade que nada tem com o direito. Propriedade que no pode ser adquirida nem alienada pelos processos jurdicos. propriedade do autor pela simples razo de ser o que ela , como o bater de asas propriedade do pssaro. Portanto incorreto dizer "direito sobre a obra intelectual", porque no tem sentido dizer "permisso dada ao autor sobre o que seu". Mas o direito de autor consiste no direito subjetivo do autor de se defender contra o plgio e a adulterao, pois o plgio e a adulterao so atentados contra o pensamento do autor, e, portanto, contra sua personalidade. J na questo da utilizao da obra, a sim o autor est sujeito s normas do direito. As permisses dadas pela lei para a utilizao da obra intelectual, constituem, sem dvidas, direitos subjetivos, mas no direitos da personalidade. So direitos de fazer ou no fazer. O direito do autor compreende, portanto, duas classes : os direitos da personalidade e os direitos de fazer ou no fazer. E compreende tambm os direitos subjetivos, ao conjunto de leis em que so mencionados os direitos subjetivos. Os direitos reais : So os direitos subjetivos de ter como seus objetos materiais ou coisas. Estes direitos so extenses dos direitos da personalidade. uma extenso que abrange bens que no so bens da personalidade, mas que passam a ser bens da pessoa. As propriedades a que se referem os direitos da personalidade so sempre imateriais, porque so modos de ser. J as propriedades a que se referem os direitos reais so sempre materiais, porque so coisas. Material a qualidade de ser da matria; e matria aquilo de que uma coisa feita. Imaterial a qualidade de no ser matria, e portanto de no ser coisa. Coisa substncia, aquilo que existe em si. O que no coisa, no existe em si, mas em outro. acidente. Acidente a qualidade de uma coisa em virtude do modo de ser dela. Ex. : a liberdade, a honra so acidentes. As propriedades a que se referem os direitos reais so coisas. E este o motivo pelo qual as propriedades referidas pelos direitos reais so sempre objetos materiais. J os objetos imateriais s podem ser propriedades relacionadas com os direitos da personalidade. As coisas referidas pelos direitos reais so corpreas ou incorpreas. As coisas corpreas so objetos aptos a serem percebidos pelos rgos do sentido. As incorpreas,

embora sejam materiais, no tm essa aptido. Exemplos de coisas corpreas : prdios, automveis, relgio. As coisas incorpreas so as que acontecem por exemplo, com os direitos do compromissrio comprador, do credor hipotecrio, direitos estes que so materiais embora sejam coisas incorpreas. As coisas a que se referem os direitos reais so pertencentes aos titulares desses direitos, como propriedades deles, em razo de um competente ttulo de direitos constituindo assim domnio da pessoa. Mas os direitos reais podem se referir a objetos no pertencentes aos seus titulares. Esses objetos so as coisas alheias e no constituem o domnio da pessoa. Mas as pessoas podem ter direitos reais sobre as coisas alheias por meio de norma jurdica, ou sob condio de acordo com a lei e com o que foi estabelecido em contrato. Ex.: os direitos do locatrio, do usufruturio, do usurio, etc... Esses so direitos reais referentes a coisas alheias, como tambm o direito de posse. Os direitos de fazer e no fazer : Compreendem duas espcies de direitos subjetivos : o direito - liberdade e o direito funo. O direito - liberdade o direito subjetivo de fazer ou no fazer o que a norma jurdica no probe. O direito - funo o direito subjetivo da pessoa de efetivamente exercer a funo que lhe imposta por norma jurdica. O titular de um direito - funo tem a obrigao de exercer a funo e, ao mesmo tempo, a permisso de exerc-la, ou seja, o titular do direito - funo autorizado a exercer uma funo, impedindo assim que outra pessoa a exera em seu lugar. So exemplos de direitos - funo : o ptrio poder, o direito de tutela, o direito do diretor de uma empresa, os poderes constitucionais do Estado. Os direitos pessoais : So os direitos subjetivos de exigir o cumprimento do dever legal. Tais direitos se referem a atos de pessoas, por este motivo que se chamam direitos pessoais. Compreendem duas espcies de direitos subjetivos: os direitos de credor e os direitos de proteo. Os direitos de credor so os direitos subjetivos de exigir prestao ou absteno de outra pessoa. So exemplos: os direitos do credor exigir o pagamento de dvidas, recibo do pago. Os direitos de proteo compreendem quatro espcies de direitos subjetivos: os direitos de defesa contra o ato ilcito, direitos cautelares, direitos decorrentes do estado de necessidade e o direito de resposta. Os direitos de defesa contra os atos ilcitos compreendem trs espcies de direitos subjetivos: o direito de ao, direito de petio e o direito de fazer justia com as prprias mos. O direito de ao o direito subjetivo de se reivindicar a prestao jurisdicional do Estado. o direito de demandar perante os tribunais, o que nos pertence e devido. O direito de petio o direito subjetivo de representar e requerer, aos poderes pblicos, providncias para assegurar direito ou para fazer cessar abuso de autoridade. O direito de fazer justia com as prprias mos um

direito subjetivo somente existente nos estritos casos da lei. Pois, constitui crime, salvo quando a lei permite. Ex.: direito de no cumprir a obrigao em contrato bilateral quando a outra parte no cumpre a sua; direito de reteno da coisa vendida vista enquanto o vendedor no receber o preo, da coisa alugada enquanto o locador no efetuar o pagamento das benfeitorias que o locatrio tiver feito tanto as necessrias como as teis. A segunda espcie de direitos de proteo so os chamados direitos cautelares, so direitos de tomar as medidas judicirias preventivas previstas pela lei. A terceira espcie de direitos de proteo a dos direitos subjetivos decorrentes dos estados de necessidade, os direitos de praticar ato ilcito para salvar de perigo atual. A quarta espcie de direitos de proteo a do direito de resposta, assegurado a quem for acusado em jornal. Direito subjetivo aparente : O direito subjetivo aparente, apesar de aparente, constitui um tipo de direito subjetivo. uma presuno legal de direito subjetivo, mas presuno de cujo uso resultam efeitos aos quais a lei confere validade em defesa dos interesses de quem concorreu de boa f, para a produo dos referidos efeitos. Ex.: direito do mandatrio, com mandato extinto, como no caso do art. 1329 - So vlidos, a respeito dos contraentes de boa f, os atos com estes ajustados em nome do mandante pelo mandatrio, enquanto este ignorar a morte daquele ou a extino, por qualquer outra coisa do mandato. Exemplos de direitos subjetivos inexistentes mas tidos como existentes : direito dos cnjuges, em caso de casamento anulvel ou nulo, de se considerarem legalmente casados (casamento putativo), de acordo com o disposto no art. 221 do Cdigo Civil Embora anulvel, ou mesmo nulo, se contrado de boa f, por ambos os cnjuges, o casamento, em relao aos cnjuges como aos filhos, produz todos os efeitos civis at o dia da sentena anulatria. A expectativa de direito : A expectativa de direito no direito subjetivo quando a expectativa no passa de simples esperana, ou de meros desejos, sem fundamento em razes de natureza jurdica. No so direitos subjetivos por exemplo as esperanas ou desejos de ficar rico, pois a expectativa de direito s um direito subjetivo quando ela uma permisso de esperar, por razes de fora jurdica a obteno de direito subjetivo. Exemplos : a) a expectativa do empreiteiro de obras de ser construtor, aps o julgamento da concorrncia. Quando um empreiteiro concorre a ser construtor de uma quadra de esportes, ele s ser o construtor aps ganhar o julgamento da concorrncia, aps as cotaes feitas por uma prefeitura. b) a expectativa do apostador de receber o prmio aps a proclamao do resultado. c) a expectativa do herdeiro de entrar na posse da herana aps a morte do autor dela. As expectativas de direito, como direitos subjetivos, so protegidas por meio de aes preventivas institudas pela lei.

A doutrina distingui o direito objetivo em um conjunto de normas que regulam a ao humana, o direito enquanto regra de conduta que se ope ao direito subjetivo. O direito subjetivo aparece como algo que o sujeito tem de modo garantido (facultas agendi). Para Ihering o direito subjetivo um interesse juridicamente protegido, ele argumenta que como o direito existe a servio do homem, sempre tem por objetivo um interesse, um valor, uma utilidade que ele aproveita. Savigny afirma ser o direito subjetivo um fenmeno assentado na vontade, sua essncia define-se como uma esfera independente de domnio da vontade, ele consiste na vontade disciplinada pela norma jurdica que lhe assegura autonomia. CLASSIFICAO : Os romanos falavam em actiones, mas transform-las em direito subjetivo seria indevido. Muitos reconhecem que as primeiras classificaes remontam a Gaio com sua distino entre direitos das pessoas, das coisas e das aes. Savigny classifica em direito de famlia e direito dos bens, estes se dividem em direito das coisas e das obrigaes. Teixeira de Freitas classificou-os em pessoais e reais. Os pessoais tratam das relaes civis de famlia, os reais sobre as coisas prprias e alheias. Roquin nos fala em direito subjetivo absolutos e relativos. Os absolutos so pessoais, os potestativos e os reais. Os relativos so os obrigacionais. DOUTRINAS : Distinguem-se principalmente trs teorias : a voluntarista, do interesse e da negao. A teoria de Cssio parte da conduta como direito subjetivo primordial, abrangendo faculdade e dever, gerando o direito objetivo. As duas formas constituem correlao no mesmo e nico processo. Uma particularidade da cincia moderna a extenso do direito subjetivo da esfera privatstica publstica, passando-se a admitir o direito pblico subjetivo. DIREITO SUBJETIVO PROCESSUAL : Quando a parte tem o poder de tronar eficazes, em seu prprio interesse, os imperativos jurdico - processuais, surge, ento, para ela, um direito processual subjetivo. Para os rgos estatais que funcionam no processo, as vinculaes se consubstanciam em deveres funcionais que so cumpridos pelos atos processuais. Os juizes e tribunais responsveis pela jurisdio possuem poderes com os quais atuam sobre as partes que participam da relao processual e do procedimento e estas so submetidas ao que for determinado no decorrer do processo.

Os direitos processuais subjetivos polarizam-se em direito de ao e direito de defesa. O autor que props a ao tem direito de requerer a produo de provas, de fazer alegaes, de pedir os atos coativos da execuo, e assim por diante. O ru possui os mesmos direitos que o autor, est em p de igualdade. Os direitos processuais subjetivos obrigam o Estado e o juiz a praticarem os atos jurisdicionais que as partes legitimamente invocarem a fim de se compor o litgio. A lei impe aos sujeitos parciais do processo, em primeiro lugar, o dever ou obrigao de lealdade processual. As partes possuem vrios outros tipos de obrigaes. Uma das obrigaes de maior relevo o pagamento de custas do processo. DIREITO SUBJETIVO PBLICO : uma facultas agendi pblica. Tanto pode ter como titular o Estado ou o particular. Direito subjetivo pblico do Estado a faculdade de exigir do povo o cumprimento de determinadas prestaes. O do particular a faculdade que ele prprio possui de exigir do Estado o cumprimento de diversas prestaes; a possibilidade que o administrado tem de exigir, do Estado, o cumprimento de prestaes garantidas pela norma jurdica. No direito pblico subjetivo "do administrado", este o sujeito ativo da relao; no direito subjetivo pblico "da administrao", esta que vem a juzo para exigir do administrado o cumprimento das obrigaes pblicas. Ao direito subjetivo pblico da administrao "corresponde obrigao paralela" do administrado. H obrigaes pblicas positivas (so as obrigaes de fazer) e as negativas (obrigaes de no fazer). Tanto o direito subjetivo pblico "administrado" como o da "administrao" recebem proteo jurisdicional. DIREITO SUBJETIVO NA VISO DE HANS KELSEN: Para Kelsen o direito subjetivo apenas o reflexo de um dever jurdico (direito objetivo). Quando se afirma que um indivduo tem o direito de se conduzir de determinada maneira, pode-se ver isto por um lado negativo onde o indivduo tem esta conduta permitida, ele livre para realizar ou omitir determinada ao. Esta afirmao pode tambm significar que um determinado indivduo se encontra juridicamente obrigado, ou mesmo, que todos os indivduos esto juridicamente obrigados a conduzirem-se por determinada maneira diretamente em face de um outro indivduo, o indivduo que titular do direito. Esta conduta pode ser positiva ou negativa, ou seja, uma determinada ao ou omisso. A ao seria uma prestao do indivduo obrigado ao outro indivduo. O objeto da prestao uma determinada coisa ou servio determinado. A omisso a qual o indivduo obrigado em face do outro pode ser a omisso de uma ao determinada do indivduo obrigado. A conduta a que um indivduo obrigado em face de outro corresponde uma determinada conduta do outro indivduo.1 1= Hans Kelsen, Teoria Pura do Direito, pg. 185

Esta situao, designada como "direito" ou "pretenso" de um indivduo, no , porm, outra coisa seno o dever do outro ou dos outros. Caso se fale de um direito subjetivo, como se este direito ou "pretenso" fosse fosse distinto do dever jurdico, cria-se a aparncia de duas situaes juridicamente relevantes onde s existe uma; seria esta nica situao a do dever jurdico do indivduo de se conduzir de determinada mania em face de um outro indivduo. Se se designa a relao do indivduo, em face do qual uma determinada conduta devida, com o indivduo obrigado a esta conduta como "direito", este direito apenas um reflexo daquele dever. Cabe aqui estabelecer que o sujeito desta relao seria o obrigado, o indivduo que pela sua conduta pode violar ou cumprir o dever. O indivduo que tem o "direito", apenas o objeto da conduta. Em sntese um direito reflexo no pode existir sem o correspondente dever jurdico. DIREITO POSITIVO E DIREITO NATURAL : UMA DICOTOMIA ENFRAQUECIDA Os positivistas negam a existncia de um direito natural. O estabelecimento do direito natural na forma de normas postas na Constituio "positivou-o". O direito natural tornou-se trivial, comum quando todo o direito passou a ser redutvel a direitos naturais. Aps o sculo XIX, o direito posto, o direito estabelecido por autoridade do Estado ou pela sociedade, e direito natural se define negativamente como o direito que no posto. Trcio Sampaio Ferraz Jnior afirma que o direito positivo mutvel e regional. Ele se tornou trivial porque j que posto deixa de possuir valor objetivo, independente da avaliao mutvel dos interesses. DIREITO OBJETIVO E SUBJETIVO : ORIGENS DA DICOTOMIA Essa questo da dicotomia torna-se existente quando encaramos o direito como um fenmeno objetivo que no pertence a ningum socialmente, composto de normas institudas, mas que, de outro lado, tambm um fenmeno subjetivo, no sentido que faz dos sujeitos titulares de deveres, faculdades, poderes estabelecendo entre eles relaes. Ex. : direito das sucesses - objetivo (law); direito sucesso de um herdeiro algo que lhe pertence - subjetivo (right) Sempre houve diferentes termos para denominar direito objetivo e subjetivo. Os romanos contrapunham o jus x lex e na poca medieval o termo era facultas agendi x norma agendi, termo usado ainda hoje. Retornando origem dos termos o direito subjetivo tinha a ver com a noo de privilegium que eram direitos especiais. Para os romanos o jus era conferido a um grupo social - jus civile (direito dos cidados). J o jus gentium era um direito prprio dos estrangeiros. Na Idade Mdia haviam direitos especiais para cada categoria social at que surge paralelamente um direito comum a todas as cidades. Era um direito

generalizado que batia de frente com os privilgios das classes mais altas. A partir da que surge a idia de facultas agendi e norma agendi. Na era Moderna surge "para a nossa felicidade", uma nova concepo de liberdade. Nova porque para os antigos a liberdade no era uma qualidade interna, mas um status. O Cristianismo quem nos traz este novo conceito atravs do livre arbtrio dizendo que a liberdade pertencia a todos o homens independentemente do seu status. Pregavam o homem como pessoa e como ser livre o que acarretara muitas disputas na Renascena. A liberdade de um encontra limites na liberdade do outro; era o que pregava o Cristianismo. Conceito negativo de liberdade o homem livre medida que pode expandir o que quer. Esse conceito foi importante para o incio do capitalismo e para a liberdade de mercado. Conceito positivo de liberdade - autonomia da capacidade de dar-se normas de comportamento, liberdade de autogovernar-se. A partir dessa noo configura-se uma liberdade no sentido moderno, intimista e ao mesmo tempo pblica que fundamenta a concepo de Estado como preservador das liberdades fundamentais garantidas pela Constituio. E atravs deste conceito de liberdade que construmos uma noo de direito objetivo x subjetivo. ALGUMAS DEFINIES DE DIREITO SUBJETIVO : a) Manuel de Andrade: poder de exigir ou pretender de outrem um comportamento positivo ou negativo. b) Caio Mrio: poder da vontade para satisfao dos interesses humanos, em conformidade com a norma jurdica. c) Orlando Gomes: interesse protegido pelo ordenamento jurdico, mediante um poder atribudo vontade individual. CARACTERSTICAS DO DIREITO SUBJETIVO : a) a todo direito subjetivo corresponde um dever jurdico preexistente (de fazer, no fazer, abster-se ou permitir que se faa) b) os direitos subjetivos so por natureza violveis; (todo dever jurdico descumprvel, quer se trate de norma legal ou negocial, surgindo, ento, a figura da leso ou violao do direito, e o nascimento da ao para restaur-lo). c) o direito subjetivo coercvel - o titular pode coagir a parte contrria a cumprir o seu dever, pela prestao jurisdicional, da se dizer que o titular do direito subjetivo "pode ter a iniciativa da coero". d) o direito subjetivo depende sempre da vontade de seu titular, que pode exerc-lo ou no. ALGUMAS CONTRIBUIES SOBRE DIREITO SUBJETIVO :

O direito subjetivo nasce do fato jurdico, do direito objetivo (norma agendi). A norma jurdica (direito objetivo - norma agendi) antecede ao direito subjetivo. Na lio de Pontes de Miranda vemos que no possvel conceber-se o direito subjetivo, quer histrica quer logicamente, sem o direito objetivo, de modo que, incidindo a regra jurdica, ele seja o que "resulta" do lado positivo da incidncia. No h direito subjetivo sem regra jurdica (direito objetivo), que incida sobre suporte ftico tido por ela mesma como suficiente. Portanto, erro dizer-se que os direitos subjetivos existiram antes do direito objetivo; e ainda o afirmar-se que foram simultneos. A regra jurdica prius, ainda quando tenha nascido no momento de se formar o primeiro direito subjetivo. San Thiago Dantas nos traz que o direito do homem s nasce depois que nasceu o direito da sociedade e isto quer dizer que s nasce no homem um ttulo jurdico, uma faculdade de exigir alguma coisa, depois que a sociedade, por meio de uma norma, declarou aos homens o que eles devem fazer, depois, ento, que a sociedade declarou que isto feito assim, que isto produz tal efeito, que aquilo proibido e depois que surgiu uma norma visando composio dos conflitos e, consequentemente, conduta dos cidados, que nasce, nos indivduos isolados, a faculdade de exigir, em seu proveito, o cumprimento dos deveres institudos pela norma. E a, sim, pode-se ter, do direito subjetivo, uma noo clara e praticamente utilizvel e poderemos, ento, saber quando h direitos subjetivos e quando no os h, bem como saber quais so as caractersticas do instituto e de que modo ele funciona na vida do direito, mas partindo sempre da idia de que o prius na ordem jurdica a norma e que o direito subjetivo um posterius, uma emanao dela. ESTRUTURA DO DIREITO SUBJETIVO : a) o sujeito - sempre a pessoa humana (natural ou jurdica) mesmo o incapaz. O sujeito no pode ser indeterminado, a no ser que a indeterminao seja transitria. (Ex.: legado em favor dos pobres de uma instituio de caridade, de prole eventual). Alguns autores admitem direito sem sujeito (Windsheid, Ennecerus, Brinz, Carvalho de Mendona). Ex.: direitos do nascituro, abandono de ttulo ao portador, herana jacente. S haveria uma destinao, mas no um sujeito. b) objetivo c) poder sobre o objeto RESUMO DA CLASSIFICAO : a) direitos subjetivos pblicos e privados b) direitos patrimoniais - reais e pessoais c) direitos no patrimoniais - direitos de famlia, da personalidade DIREITO POTESTATIVO :

o poder conferido ao respectivo titular de produzir um efeito jurdico mediante uma declarao unilateral de vontade, s de per si, com ou sem formalidade, ou integrada por uma ulterior deciso judicial. So direitos a uma modificao jurdica. Ex.: o do condmino, de extinguir o condomnio, o do mandante, de revogar o mandato o do locador, de denunciar a locao, o do adquirente, de redibir o contrato por vcio redibitrio o do marido, de anular o casamento (art. 219 n. IV do Cdigo Civil Brasileiro). Ovdio Baptista da Silva os define como sendo poderes que o respectivo titular tem de formar direitos, mediante a simples realizao de um ato voluntrio e sem que se exija do obrigado o cumprimento de uma prestao correspondente. Ao contrrio das demais espcies de direitos subjetivos, nos denominados potestativos, o obrigado ao invs de prestar, satisfazendo a obrigao, apenas submete-se vontade do titular do direito. CARACTERSTICAS DO DIREITO POTESTATIVO : a) poder jurdico conferido ao titular - nasce sempre esse poder da norma jurdica; logo, a norma jurdica antecede ao direito potestativo. b) declarao unilateral da vontade. c) realizvel de per si ou atravs de deciso judicial - Ex. : retrovenda (de per si); anulao do casamento (deciso judicial). d) estado de sujeio da contraparte - inviolabilidade - uma das maiores caractersticas. No h como resistir; enquanto o dever jurdico pode ser violado (ex.: o locatrio no paga o aluguel ao locador) o estado de sujeio no pode ser infringido ( ex.: o mandatrio no pode evitar a revogao); logo, o direito potestativo pode ser exercido com ou sem a concordncia da contraparte; ao propor a ao, o titular no quer a condenao do ru a dar, prestar ou no fazer, e sim uma modificao de seu estado jurdico. e) influncia na situao jurdica preexistente - o exerccio do direito potestativo implicar sempre em uma mudana na situao jurdica do sujeito passivo. f) produo de efeitos constitutivos, modificativos ou extintivos. Direitos potestativos constitutivos - produzem a constituio de uma relao jurdica nova. Ex.: direito do oblato de aceitar a proposta; direito passagem forada (art. 559 do Cdigo Civil Brasileiro); direito de escolha na obrigao alternativa ( art. 884 Cdigo Civil Brasileiro). Direitos potestativos modificativos - produzem uma modificao de uma relao jurdica preexistente, que continua a existir. Ex.: direito de remover a servido ( art. 703); de constituir o devedor em mora (art. 960, 2 parte); direito de substituio do terceiro, na estipulao em favor de terceiro (art. 1100).

Direitos potestativos extintivos - visam a extinguir uma relao jurdica existente. Ex.: revogao e renncia do mandato, (art. 219, IV), resilio da locao. RELAO DE ARTIGOS DO CDIGO CIVIL QUE TRADUZEM DIREITOS POTESTATIVOS : Art. 70 - direito de instituir bem de famlia Art. 86; 92; 98 e 105 - direito de anular ato jurdico por vcio de consentimento. Art. 109 - ao pauliana. Art. 146 - direito de alegar nulidade de ato jurdico. Art. 152, 2 parte - direito de alegar anulabilidade de ato jurdico. Art. 178, ( 1, 2, 3, 4, I, II; ( 5, II, III, IV, V, XI, XII, XIII; ( 7, I, VI, VII; ( 8; ( 9.(com exceo do inciso I, c); ( 10, VIII - decadncia. Art. 208, pargrafo nico - declarao de nulidade do casamento. Arts. 210, 212, 213, 220 e 222 - anulao de casamento. Arts. 248 e 249 - direitos da mulher casada. Art. 344 - direito de contestar a legitimidade do filho. Art. 350 - reconhecimento de filiao legtima. Arts. 555, 559, 569, 573, 587 e 588, ( 1 e 4 - direitos de vizinhana. Art. 629 - direito de exigir a diviso de coisa comum. Art. 632 - direito de extinguir a comunho de coisa indivisvel. Art. 643 - direito de adquirir a meao de paredes, cercas, muros, etc. Arts. 683 e 685 - direito de opo do senhorio direto na enfiteuse. Art. 684 - direito de preferncia do foreiro. Art. 703 - direito de remover a servido. Art. 884 - direito de escolha nas obrigaes alternativas. Art. 960, 2 parte - direito de constituir o devedor em mora. Art. 977 - direito de levantar o depsito em consignao. Art. 991 - direito de imputar o pagamento de dvida lquida e vencida.

Art. 1080 - direito do oblato de aceitar a proposta. Art. 1092, pargrafo nico - reciso do contrato por inadimplemento. Art. 1100 - direito de substituir o terceiro. Art. 1101 - direito de injeitar a coisa viciada. Art. 1140 - direito de recobrar o imvel na retrovenda. Art. 1149 - direito de preferncia exercido pelo comprador. Art. 1184 - direito de revogar a doao. Art. 1221 - direito de rescindir o contrato de locao de servio. Art. 1227 e 1231 - direito de dar por findo contrato de servios. Art. 1268 - direito de restituio da coisa depositada. Art. 1316 - direito de revogar o mandato. Art. 1399, V - dissoluo da sociedade pela renncia do scio. Art. 1514 - direito de revogar a promessa feita sem prazo assinado. Art. 1581 - direito de aceitar ou renunciar a herana. Na lei do inquilinato: Art. 6 - denncia da locao pelo locatrio. Art. 8 - denncia do contrato no caso de alienao do imvel. Art. 27 - direito de preferncia. Art. 46, ( 2 - denncia imotivada do contrato pelo locador. Art. 51 - direito a renovao do contrato de locao. Art. 78 - denncia da locao pelo locador. DIFERENAS ENTRE DIREITO SUBJETIVO E POTESTATIVO: a) no direito subjetivo h um dever jurdico preexistente, o que no ocorre no potestativo. b) o direito subjetivo pode ser violado o potestativo no.

DIFERENA ENTRE DIREITO POTESTATIVO, FACULDADE JURDICA, PODERES FUNCIONAIS E NUS JURDICO: Faculdade jurdica consiste no poder de agir, compreendido no direito, no tem vida prpria, sucedendo logicamente ao direito, podendo deixar de ser exercida sem afetar a existncia do direito. Pontes de Miranda diz que o direito subjetivo no faculdade, ainda que seja ela uma s; o direito subjetivo que contm a faculdade. Porque o direito subjetivo o poder jurdico de ter a faculdade. A faculdade ftica, meio ftico para a satisfao de interesse humano; o direito subjetivo jurdico, meio jurdico para a satisfao deste interesse. Na ilha deserta, sem ordenamento jurdico o nufrago d a outro nufrago o fruto que colheu; no doa. Doao categoria jurdica. Se esse nufrago diz a outro que encontrou caverna, em que poderiam, sem perigo, dormir, no fez nenhuma declarao de vontade que o obriguem a irem os dois dormir na caverna. H, a, faculdade, e no h direito subjetivo. Poderes funcionais ou poderes jurdicos ou potestade - Ex.: patrio poder, tutela, curatela - so poderes jurdicos que algum tem, em face de outra pessoa, o poder de exigir de outrem, no interesse desse outrem, determinado comportamento. So exercidos no interesse do sujeito passivo. O professor Mota Pinto afirma que os poderes - deveres ou poderes funcionais ou "ofcios" no so autnticos direitos subjetivos, como por exemplo, os poderes integrados no poder material ou na tutela. Estes poderes (do pai, do tutor) no podem ser exercidos se o seu titular e como queira, mas devem ser exercidos do modo exigido pela funo do direito. Se no forem exercidos quando deviam ser, ou forem exercidos de outro modo, o seu titular infringe um dever jurdico e passvel de sanes. nus jurdico a conduta exigida por lei para preservao de um interesse. Ex.: registrar o ttulo aquisitivo de domnio imobilirio; contestar, cumprir o encargo.

CONCLUSO: Aps longo estudo e diversas discusses sobre direito objetivo e subjetivo tornou-se mais claro, para ns, entendermos seus respectivos conceitos e situ-los dentro do Ordenamento Jurdico. Observamos no Ordenamento o direito natural, inquestionvel, universal, perptuo e imutvel. Paralelo a este, nos defrontamos com o direito positivo, conjunto de regras de comportamento e organizao que, consagradas pelo Estado, visam disciplina da convivncia social e se impe coercitivamente a todos, e que abrange o direito objetivo e subjetivo, objetos de nosso estudo. Imposio, esta a palavra chave quando falamos em direito objetivo. Essa imposio, ao contrrio do que todos pensam, no um fardo ou uma condenao, mas sim resposta para uma vida livre e respeitosa. So as normas que regulam a ao humana. Em oposio ao direito objetivo encontramos o direito subjetivo. Podemos tirar de sua definio dois aspectos importantes: faculdade de agir de acordo com o preceito legal e

dentro dos limites por estes impostos; o direito pessoal prprio e inato, que se firma contra o Estado que deve respeit-lo e garanti-lo. Passando para um anlise prtica constatamos o direito objetivo e o subjetivo em cada ao de nossas vidas, trazendo deriva a real importncia de termos, cativos s nossas mentes, todos os conceitos estudados e aplic-los para que a convivncia em sociedade torne-se cada vez melhor e mais tutelada pelo direito. Nos filiamos a Miguel Reale que afirma que direito subjetivo e direito objetivo se complementam, so impossveis um sem o outro.

BIBLIOGRAFIA: COELHO, Fbio Ulhoa. Para Entender Kelsen. DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo, Saraiva, 1997. Enciclopdia Saraiva do Direito, coordenao do professor R. Frana. So Paulo, Saraiva, 1977. FERRAZ JR., Trcio Sampaio, Introduo ao Estudo do Direito. KELSEN, Hans, Teoria Pura do Direito, 6 Ed., traduo de Joo Baptista Machado, 1984 KELSEN, Hans, Normas Jurdicas e Anlise Lgica / [correspondncia trocada entre os Srs. Hans Kelsen e Wrich Keug, traduzidas por Paulo Bonavides]. Rio de Janeiro, Forense, 1984. MIRANDA, Pontes, Tratado de dir