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EXCELENTSSIMO SENHOR(A).

DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA __ VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE CUIAB - MT MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS

Pedido de Distribuio Urgente PRODUTOS PERECVEIS


Impetrante Autoridade coatora: Objeto: CJ PRODUTOS ALIMENTCIOS LTDA CHEFE DO POSTO FISCAL DA SECRETARIA ESTADUAL DO MATO GROSSO - SEFAZ DA FAZENDA

APREENSO INDEVIDA DE MERCADORIA / COBRANA INDEVIDA DE DE ICMS J RECOLHIDO

CJ PRODUTOS ALIMENTCIOS LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n 07.348.733/0001-60, localizada nesta capital Rua Bahia, 301, Centro, CEP 78.001-000, neste ato representada por seu scio o SR. CLUDIO JOS, brasileiro, casado, portador da cdula de identidade. n 308500 SSP/MT, CPF/MF 162.231.603-72; interpor MANDADO DE SEGURANA, COM PEDIDO DE LIMINAR, contra ato manifestamente ilegal e arbitrrio praticado pelo ILMO. SR. CHEFE DO POSTO FISCAL DA SECRETARIA DA FAZENDA ESTADUAL DO MATO GROSSO, sediada na Av. Historiador Rubens de mendona, n 2.104, CEP 78.000-000 fone: (65) 3617-2415, o que faz com base no artigo 5, inciso LXIX da Constituio Federal, e no artigo 1 da Lei n. 12.016, de 07 de agosto de 2009, bem como nas razes de fato a seguir aduzidas.

1) DOS FATOS: O IMPETRANTE comerciante que tem como objeto social a venda de mercadorias no ramo de alimentos. Para exercer sua atividade a empresa prescinde de produtos como: arroz, feijo, leo, macarro, trigo, etc. Destaca-se que o Impetrante efetuou o pagamento do imposto devido e apresentou na abordagem do impetrado, que ao qual no foi conhecido pelo Ilmo. Sr. Chefe do Posto Fiscal da SEFAZ-MT. Assim, para realizao das vendas e atender a demanda, realiza mensalmente compras desses produtos, principalmente no Estado de Gois, pois os preos so mais acessveis. Tal compra sempre se deu sem qualquer percalo, ocorre que na ltima compra realizada, para surpresa do Autor, a Secretaria da Fazenda do Estado do Mato Grosso apreendeu as mercadorias e exigiu novamente o pagamento de um diferencial de alquota, como se o Impetrante contribuinte de ICMS no tivesse pago. Ressaltamos que muitos dos produtos apreendidos (com negativa de liberao) so perecveis, tendo que ser estocados em temperatura e ambiente controlados, bem como possuem prazo de validade bastante exguos. Diante disso, tendo em vista os atos j praticados pelas autoridades tributrias do Estado do Mato Grosso, que insistem em apreender os bens da Impetrante quando da sua remessa ao estabelecimento localizados neste Estado, seja para exigir o recolhimento de ICMS, seja para exigir o diferencial de alquota do imposto, seja para exigir o cumprimento de obrigaes acessrias, h o justo receio de que venham novamente a ser praticados, embora manifestamente infundados e ilegais, o que lhes causa inmeros prejuzos, notadamente de natureza financeira. Ocorre que aps a apreenso das mercadorias, o impetrante apresentou novamente as notas fiscais com as devidas guias de recolhimento pagas, mesmo assim, no obteve xito, sendo aconselhado pelo prprio Ilmo. Fiscal a fazer uma reclamao a carter administrativo para poder ter suas mercadorias devolvidas pela SEFAZ. Dessa forma, no resta outra alternativa ao Impetrante seno buscar essa via judicial para ver de logo liberado seus produtos, bem

como seja afastado o ato de tributao dessa operao, tendo em vista que uma operao que ao qual os tributos j foram devidamente pagos, conforme ser demonstrado a seguir: 2) DOS FUNDAMENTOS JURDICOS: Da arbitrariedade dos atos coatores No obstante a ausncia de qualquer obrigao tributria principal ou acessria, do Impetrante perante o Estado do Mato Grosso, as autoridades tributrias mato-grossenses vm, constantemente, apreendendo os produtos mesmo estando com os impostos j pagos, quando da sua entrada neste Estado. Assim, a exigncia pelas autoridades tributrias da diferena de ICMS sobre a aquisio dos produtos, referente diferena entre as alquotas interna e interestadual, tambm se mostra ilegal, configurando outro ato coator que poder ser novamente praticado pelas autoridades fiscais do Mato Grosso, especialmente a Todavia, mais uma vez, mostra-se Autoridade Coatora, e que completamente ilegal a tambm se pretende impedir com a impetrao deste. exigncia para o cumprimento pela Impetrante dessa suposta obrigao, haja vista que, tal como j demonstrado acima, o recolhimento do ICMS j havia sido efetuado quando a mercadoria foi apreendida, no h obrigao a ser cumprida pelo Impetrante e, consequentemente, nenhuma obrigao que poderia ser ato coator que as autoridades fiscais podero vir a praticar novamente, especialmente a Autoridade Coatora, e que tambm se pretende obstar com a impetrao deste mandamus. Por fim, importante destacar que todas essas ilegalidades ainda foram precedidas da apreenso dos produtos alimentcios, como forma de coao para que o Impetrante efetuasse o pagamente dos DAEs para liberao de seus bens, o que nitidamente inconstitucional e ilegal. Tal ato configura manifesta afronta ao entendimento do Egrgio Supremo Tribunal Federal consignado no enunciados da Smula 70, no sentido de que a Fazenda Pblica no pode apreender bens como meio coercitivo para pagamento de tributos, uma vez que dos meios prprios para tanto, como o lanamento do crdito tributrio por meio de auto de infrao e sua cobrana mediante execuo fiscal. Assim, uma vez finalizada a fiscalizao e lavrado o auto de infrao, os produtos no podem ser retidos pela autoridade tributria independentemente do

pagamento do suposto crdito tributrio que alegam no ter sido efetuado.


Smula 323 do STF: inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento e tributos.

Desta forma, demonstrada a ilegalidade da prtica dos atos coatores que se visa obstar com a Impetrao do presente mandamus, resta claro que o Impetrante possui o direito lquido e certo de no ser compelido ao recolhimento de ICMS com duplicidade , obstando a Autoridade Coatora de apreender os seus bens remetidos a este Estado como forma de coagir o Impetrante ao cumprimento de obrigaes relacionadas a tais remessas, no devidas ao Estado do Cear, bem como de lavrar auto de infrao para exigncia de tais obrigaes. De fato conforme pacfico entendimento do E. Tribunal de Justia do Mato Grosso, a apreenso de mercadorias em decorrncia de suposto no recolhimento de tributo somente admissvel at o momento em quer for lavrado auto de infrao, passando o ato de reteno, a partir da, a ser totalmente abusivo e ilegal, conforme se observa dos recente julgados daquele E. Tribunal: EMENTA: MANDADO DE SEGURANA APREENSO DE MERCADORIAS EM POSTO FISCAL - PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA SECRETRIO DE ESTADO DA FAZENDA ACOLHIMENTO - EXTINO DO FEITO SEM JULGAMENTO DO MRITO. Demonstrada a ilegtima passiva do Ilmo. Sr. Secretrio de Estado da Fazenda, para figurar como autoridade coatora no mandado de segurana que visa a liberao de mercadorias apreendidas, deve-se extinguir o feito, sem julgamento do mrito. MS, 82125/2007, DES.EVANDRO STBILE, PRIMEIRA TURMA DE CMARAS CVEIS REUNIDAS DE DIREITO PRIVADO, Data do Julgamento 04/03/2008, Data da publicao no DJE 03/04/2008 EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO - MANDADO DE SEGURANA - APREENSO DE MERCADORIAS PELO FISCO PRODUTOS PERECVEIS - POSSIBILIDADE DE DANO IRREPARVEL OU DE DEFCIL REPARAO DEMONSTRAO - TUTELA ANTECIPADA - CONCESSO EM PARTE RECURSO, PARCIALMENTE, PROVIDO. Estando demonstrado o fundado risco de dano a alguns produtos apreendidos de gnerosAGRAVO DE INSTRUMENTO MANDADO DE SEGURANA APREENSO DE MERCADORIAS PELO FISCO PRODUTOS PERECVEIS - POSSIBILIDADE DE DANO

IRREPARVEL OU DE DEFCIL REPARAO DEMONSTRAO - TUTELA ANTECIPADA - CONCESSO EM PARTE - RECURSO, PARCIALMENTE, PROVIDO. Estando demonstrado o fundado risco de dano a alguns produtos apreendidos de gnerosperecveis, deve ser concedida a antecipao da tutela, para determinar a liberao apenas das mercadorias com exguo prazo de validade. AI, 73246/2007, DES.MRCIO VIDAL, QUARTA CMARA CVEL, Data do Julgamento 05/11/2007, Data da publicao no DJE 12/11/2007 Assim, a reteno das mercadorias mesmo aps a lavratura de auto de infrao revela flagrante ato abusivo e arbitrrio da autoridade impetrada, operando-se manifesta agresso a diversos princpios constitucionais, tais como: i) direito propriedade (Art. 5, XXII, CF), devido processo legal (Art. 5, LIV, CF), vedao da utilizao de tributo com efeito de confisco (Art. 150, IV, CF) livre exerccio da atividade econmica (art. 170, caput CF), dentre tantos outros. Com efeito, autoridade fiscal, no exerccio de sua funo fiscalizadora, totalmente lcita a realizao de minuciosa inspeo acerca do atendimento s obrigaes principais e acessrias que envolvam o tributo em questo, todavia, ao deparar-se com determinada situao que julgue irregular, deve haver a imediata lavratura de Auto de Infrao seguida da posterior liberao dos produtos. As questes administrativas tributrias ou mesmo penais, se houver, devem ser resolvidas pelo competente procedimento administrativo, que a garantia ao contribuinte do devido processo legal e da ampla defesa, isso sem falar em outros princpios constitucionalmente consagrados que se reputam agredidos em virtude dessa nefasta prtica j abolida h muito temo pela SMULA N. 323 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL segundo a qual INADIMISSVEL A APREENSO DE MERCADORIAS COM MEIO COERCITIVO PARA O PAGAMENTO DE TRIBUTOS. No h, portanto, o menor indcio de legalidade no ato coator ora impugnado, devendo os produtos alimentcios, objeto da presente ao ser IMEDIATAMENTE LIBERADOS, sob pena de agresso aos princpios do contraditrio, de ampla defesa, do devido processo legal, dentre outros constitucionalmente assegurados aos contribuintes e aos litigantes, bem assim por desrespeitar flagrantemente a smula do

Supremo Tribunal Federal acima mencionada, conforme adiante se articula. A Constituio Federal da Repblica clara ao determinar que ningum ser privado de liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, LIV); sendo que no cabe ao Poder Executivo sentenciar e tampouco privar indivduos de bens , uma vez que o devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando tanto no mbito formal, ao assegura-lhe paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa. Nesse diapaso, tem-se que o devido processo legal, que procedimento complexo integrado por diversos atos, compreende, dentre muito outros, o contraditrio e ampla defesa, com os meios e os recursos a eles inerentes (Art. 5 , LV). Assim sendo, o processo administrativo existem nestes casos para que tais princpios sejam devidamente observados, provendo-se a defesa do interessado, que apenas aps a deciso proferida pela autoridade julgadora competente poder se ver compelido ao efetivo pagamento de tributo, multa ou quaisquer penas legalmente previstas. Logo, no restando a menor dvida de que ilcita e abusiva a reteno dos produtos em questo pela autoridade impetrada, eis que j lavrado o Auto de Infrao que permite o regular desenvolvimento do processo, pleiteia o Impetrante a este juzo que determine a imediata liberao do bem objeto destes autos, fazendo valer indistintamente o que dispe a Constituio Federal da Repblica. Vale salientar que, por meio da Smula n. 323 j transcrita, o Supremo Tribunal Federal exteriorizou de forma cristalina a antijuridicidade de atos como o praticado pela autoridade impetrada, sendo certo que sua conduta abusiva e arbitrria deve ser suprimida por meio da concesso de liminar no presente Mandado de Segurana. Nesse sentido, a jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia, assim como C. Tribunal de Justia do Estado do Cear, in verbis, destacamos: TRIBUTRIO. MERCADORIA IMPORTAO. POR ERRO NA RETENO DA

CLASSIFICAO

TRIBUTRIA. IMPOSSIBILIDADE. INCIDNCIA POR ANALOGIA DA SMULA 323/STF.

1. inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para apagamento de tributos (Smulas 323/STF). 2. Agravo Regimental no provido. (AgRg no Ag. 933675/SP, 31.10.2008) Min.Herma Benjamim, DJ de

TRIBUTRIO. APREENSO DE MERCADORIA. MEIO COERCITIVO DE COBRANA DE TRIBUTO. SANO POLTICA. IMPOSSIBILIDADE. A ordem brasileira mune o Poder Pblico de meios jurdicos eficazes para exigncia de seus crditos, sendo inadmissveis sanes polticas com o desiderato de compelir o contribuinte pelo que se afigura invlida a apreenso de mercadorias com tal fim, consoante j assentado pela smula 323 do Supremo Tribunal Federal Precedentes deste colendo Tribunal e dos Tribunais Superiores Remessa oficial e apelo improvidos. (Apelao Cvel n 2005.0014.8408-9/0, Bezerra, 2 Cmara Min. Cvel, Ademar DJ de Mendes

10.05.2006) DIREITO TRIBUTRIO REMESSA NECESSRIA MANDADO DE SEGURANA INIDONEIDADE DE DOCUMENTO PAGAMENTO INTELIGNCIA FISCAL DE DA APREENSO ILEGALIDDAE 323 DO STF DE MERCADORIA LIBERAO CONDICIONADA A TRIBUTO SMULA

REMESSA OFICIAL DESPROVIDA: I O rgo fazendrio tem o poder-dever de fiscalizao quanto observncia (obrigao tributria das normas e e procedimentos estabelecidos ao transporte de mercadorias arrecadao acessria) (obrigao principal),

devendo, todavia, exerc-lo dentro da estrita legalidade e de forma proporcional de modo a

no

se

conceber formal

que

autoridade de

aja

abusivamente. II- Uma vez detectada a suposta irregularidade acessria), (infrao na obrigao consubstanciada inidoneidade,

liberadas, permanecendo estas retidas apenas o tempo suficiente para a perfeco do respectivo auto. III- Mesmo em se tratando de obrigao principal, decorrente de falta de recolhimento do tributo, no pode a Fazenda sua Pblica liberao reter ao mercadorias, sujeitando

pagamento da exao, sobretudo, por que dispe de meios executivos para compelir o contribuinte e adimplir o que lhe devido. IV A propsito, no se poderia olvidar que o Supremo Tribunal Federal sumulou atravs de verbete 323, o entendimento de que inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. V Irretocvel, portanto, o decisrio compositivo de lide ao reconhecer ilegal a medida adotada pelo Fisco, o qual, para fins de coagir o particular ao recolhimento de tributo, reteve mercadorias por tempo superior ao exigido para a lavratura do auto de infrao, sob a alegativa de inidoneidade dos respectivos documentos fiscais. VI Remessa oficial monocrtica, em todos os seus termos. VII- Uno consensu (Apelao Cvel n 2005.0004.92428/0, Des. Maria Celeste Thomaz de Arago, DJ de 31.07.2006) (Grifos nossos) Dos acrdos acima citados, verifica-se que sua fundamentao, compreende agresses a diversos princpios basilares do ordenamento jurdico nacional, variando desde o principio da liberdade ao trabalho, da livre concorrncia, liberdade do comrcio, estendendo-se at os j explicitados princpios do contraditrio, ampla defesa corolrios do devido processo legal. Logo, em vista da intimidade de direitos e garantias dos contribuintes que privam o Fisco de apreender seus bens para

forosamente os compelirem ao recolhimento de tributos, que se editou a referida smula do rgo Supremo da Justia Ptria.

3) Dos pedidos.
Ante a todos os fatos e o direito acima expostos, requer a Vossa Excelncia: 1. Concesso da liminar, inaudita altera pars com fundamento no art. 7, III da lei 12.016/2009, combinada com o art. 5 da CF. para determinar a suspenso do ato lesivo, assegurado-se ao impetrante o direito de poder usufruir de suas mercadorias apreendidas endividadamente, visto que o produto perecvel e ir perecer dentro de 5 dias. 2. Notificao da autoridade coautora que pode ser encontrada no endereo supracitado, querendo, venha contestar a ao no prazo de 15 (quinze) dias, conforme preceitua o art. 3 da lei 4.348\64, alterada pela lei 10.910\2004. 3. Oitiva do representante do Ministrio Pblico, devendo, aps os autos irem concluso para deciso definitiva.

_________________________ Marcus Vincius Ferreira de Sousa OAB/MT 14.866-E