AS DECISES DO TST E SUA VINCULAO S INSTNCIAS INFERIORES1

Vinicius Hernandes

RESUMO O problema da morosidade da Justia afeta todos aqueles que procuram o Poder Judicirio, bem como sua credibilidade, pois sempre se buscou uma prestao jurisdicional clere e eficiente, uma vez que um dos Princpios inseridos na Constituio Federal do Pas justamente aquele que trata da Razovel Durao do Processo. Por isso, o presente estudo teve como objetivo propor uma discusso acerca da vinculao das decises do Tribunal Superior do Trabalho s instncias inferiores como forma de agilizar o andamentos dos processos trabalhistas. Para tanto, utilizou-se da metodologia de trazer diferentes argumentos, favorveis e contrrios, a esta possibilidade. No que se relaciona a estrutura do trabalho, foi feita uma diviso em trs pontos principais. No primeiro, foram trazidos aspectos processuais, tais como jurisdio e competncia, bem como referncia acerca do Tribunal Superior Trabalhista. No segundo, realizou-se a discusso sobre o fato das decises daquele rgo vincularem-se s demais instncias inferiores,

mencionando-se para isso as smulas, as Orientaes Jurisprudenciais e os Acrdos. Por fim, no ltimo ponto, foi feita uma comparao entre as decises de alguns Tribunais Regionais com o TST, no qual se observou que h divergncias em determinadas matrias dos TRTs com o rgo Superior trabalhista. Desta maneira, conclui-se que importante essa vinculao com as instncias inferiores como forma de tornar mais clere a prestao Jurisdicional. Palavras-chave: Decises Vinculantes. Tribunal Superior do Trabalho. Tribunais inferiores. Celeridade. Processo.

Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso, apresentado como requisito parcial para a obteno do grau de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Aprovao com grau mximo pela banca examinadora, composta pelos professores doutores Gilberto Strmer (orientador) e Cludio Lopez Preza Junior e professora mestre Sonilde Kugel Lazzarin, em 21 de novembro de 2011.

INTRODUO A morosidade da Justia frequentemente tema de discusses e debates. Para tanto, um dos grandes anseios daqueles que lidam diariamente com o direito de um modo geral a busca por um processo mais gil e eficiente, visto ser inadmissvel tamanha demora para que seja colocado fim a qualquer tipo de litgio. De igual forma, o Direito do Trabalho no diferente dos outros ramos do direito. O problema maior no caso trabalhista, que ao ingressar com uma ao o trabalhador est, em sua maioria, procurando receber verbas que fazem parte de seus vencimentos que no foram devidamente pagas e justamente pelo salrio possuir um carter de subsistncia para o autor e sua famlia, esta demora processual torna-se ainda mais prejudicial. Assim, possvel realizar-se uma discusso acerca da possibilidade de vincular-se as decises proferidas pelo Tribunal Superior do Trabalho com todas as instncias trabalhistas inferiores como forma de agilizar o andamento do processo. Tendo em vista que a prestao jurisdicional a forma pela qual o Estado sub-roga-se no lugar das partes para que seja efetuada a melhor soluo para um conflito, no seria mais importante considerar o interesse das partes numa forma gil para resolver uma demanda ao invs de dispender um tempo precioso discutindo a validade de uma deciso de grau inferior que muito provavelmente ser reformada em face de Smula ou Orientao Jurisprudencial editada por Tribunal Superior? Baseado nisso, no primeiro ponto apresentado os aspectos processuais do Direito Trabalhista Brasileiro, fazendo-se referncia jurisdio, a competncia, a forma como a Justia do Trabalho se organiza e mais detalhadamente, o Tribunal Superior do Trabalho. O segundo ponto passa a discutir o tema central do trabalho, qual seja, as decises do TST e sua possvel vinculao com os demais rgos inferiores trabalhistas, tratando das Smulas, Orientaes Jurisprudenciais e Acrdos. Por fim, no terceiro ponto, feita uma comparao com o entendimento entre Tribunais Regionais e o Tribunal Superior do Trabalho em alguns assuntos do Direito do Trabalho com o intuito de mostrar o quanto uma deciso possui de

chances de ser posteriormente reformada por no estar em conformidade com o pensamento do maior rgo trabalhista. Portanto, o que se buscou com o presente trabalho foi identificar as vantagens e desvantagens numa possvel vinculao das instncias inferiores s decises do TST, com o objetivo de tornar a prestao jurisdicional trabalhista mais clere, possibilitando aos trabalhadores, e tambm aos empregadores, uma obteno mais rpida da justia.

1 PROCESSO DO TRABALHO

1.1

BREVES NOES ACERCA DE JURISDIO

Inicialmente, no possvel tratar das decises proferidas pelo Tribunal Superior do Trabalho e sua vinculao com os demais rgos do judicirio trabalhista sem tratar de jurisdio, tamanha a sua importncia dentro do Direito Processual. Para Dinamarco2, a jurisdio pode ser conceituada como funo do Estado, destinada soluo imperativa de conflitos e exercida mediante a atuao da vontade do direito em casos concretos. Destaca-se que mencionar uma soluo imperativa de conflitos pressupe a presena de um poder estatal3. O fato da jurisdio ser uma funo Estatal de grande importncia. Inclusive Bezerra Leite4 afirma que a jurisdio (juris dicere) o poder que o Estado avocou para si de dizer o direito, de fazer justia, em substituio aos particulares (grifei). Teixeira Filho5, ao aduzir que jurisdio o poder-dever que a lei atribui ao Poder Judicirio para solucionar conflitos de interesses entre indivduos ou

2 3

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2005. p. 329. Ibid. 4 BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho. 8 ed. So Paulo: Editora LTr, 2010. p. 140. 5 TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Curso de direito processual do trabalho: processo de conhecimento. 1 ed. So Paulo: Editora LTr, 2009. p. 147.

coletividades ou entre uns e outros, refere de forma mais especfica qual o poder responsvel, atravs do Estado, de buscar a paz social. Desta forma, quando se fala em prestao jurisdicional do Estado, entende -se que o exerccio do Poder Judicirio em ao6. Com isso, a jurisdio passa a ser, tratando de uma forma mais abrangente, a funo estatal exercida pelos juzes e tribunais, encarregada de dirimir, de forma imperativa e definitiva, os conflitos de interesses, aplicando o direito a um caso concreto, pacificando o conflito7. Assim, em sentido estrito, jurisdio a extenso e limites territoriais do poder de julgar, dentro de determinada circunscrio 8. Cumpre salientar que por mais que se faa referncia queles que exercem esta importante funo (juzes e afins), ou mesmo ao seu conjunto de atos (que se chama processo), impossvel tratar da jurisdio sem relacion-la a uma srie de princpios. Visto que a coerncia interna de um sistema jurdico decorre dos princpios sobre os quais se organiza9. Segundo Didier Jr.10 so princpios inerentes jurisdio: investidura, territorialidade, indelegabilidade, inevitabilidade, direito fundamental

inafastabilidade da apreciao pelo Poder Judicirio e juiz natural. Mauro Schiavi11 refere como sendo os princpios da jurisdio a inrcia, o carter publicista, a inafastabilidade, a atividade substitutiva, a imutabilidade e a territorialidade. Diante do fato de que a jurisdio unicamente prestada pelo Estado, deve-se considerar que ele passa, assim, a ser o responsvel por dizer o direito nas diversas matrias existentes no nosso ordenamento jurdico, sendo obviamente o Direito do Trabalho uma delas.

ALMEIDA, sis de. Manual de direito processual do trabalho: introduo ao processo judicirio do trabalho.10 ed. So Paulo: Editora LTr, 2002. p. 211. 7 SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 2 ed. So Paulo: Editora LTr, 2009. p. 49. 8 ALMEIDA, sis de. Manual de direito processual do trabalho: introduo ao processo judicirio do trabalho.10 ed. So Paulo: Editora LTr, 2002. p. 211. 9 BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho. 8 ed. So Paulo: Editora LTr, 2010. p. 51. 10 DIDDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 9 ed. Bahia: Editora Juspodivm, 2008. p. 83. 11 SCHIAVI, op. cit., p. 50 51.

Porm, com relao matria trabalhista, h algumas divergncias doutrinrias no sentido de estabelecer em qual jurisdio ela se enquadraria. Dinamarco12 faz a seguinte referncia:
A jurisdio trabalhista civil por natureza, mas, no sistema brasileiro, disciplinada por leis prprias e exercida segundo um processo todo especial, por rgos distintos (a Justia do Trabalho). Quando se fala em jurisdio civil, portanto, exclui-se tambm o exerccio da jurisdio em matria trabalhista.

Neste entendimento, por ser uma matria com leis e forma processual especfica, o Direito do Trabalho compe, segundo Bezerra Leite 13, a chamada jurisdio especial. Saad, Saad e Branco14, tambm entendem que dois so os ramos da jurisdio: penal e civil. bem de ver que a jurisdio do trabalho se integra na jurisdio civil.

1.2

COMPETNCIA E ORGANIZAO DA JUSTIA DO TRABALHO

Conforme visto no ponto anterior, a jurisdio pode ser compreendida como o Estado, atravs de pessoas legalmente investidas, dizendo o direito para aqueles que o procuram, objetivando resolver um conflito. E esta atribuio que determinadas pessoas/rgos possuem para dizer o direito de outrem a chamada competncia. Saraiva15 conceitua competncia como medida de jurisdio, ou seja, a determinao da esfera de atribuies dos rgos encarregados da funo jurisdicional. Como possvel compreender, a competncia apenas parte de um todo, qual seja, a jurisdio.

12 13

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2005. p. 344. BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho. 8 ed. So Paulo: Editora LTr, 2010. p. 143. 14 SAAD, Gabriel Eduardo; SAAD, Jos Eduardo Duarte; Branco, Ana Maria Saad Catelo. Direito Processual do Trabalho. 4 ed. So Paulo: Editora LTr, 2004. p. 347. 15 SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do trabalho. 6 ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2009. p. 66.

Pinto Martins16 refere que a competncia a parte da jurisdio atribuda a cada juiz, ou seja, a rea geogrfica e o setor do Direito em que vai atuar, podendo emitir suas decises. Tendo em vista justamente este fato, qual seja, de que a competncia uma parte da jurisdio, a mesma precisa ser devidamente distribuda. Renato Saraiva17 vai neste mesmo sentido, pois segundo ele diversos critrios para a determinao da competncia foram criados, levando-se em conta a matria (ratione materiae), as pessoas (ratione personae), a funo (ou hierarquia) ou o territrio (ratione loci). Assim, tratando mais especificamente do Direito do Trabalho, a competncia em razo da matria (ex ratione materiae) vai dizer respeito aos tipos de questes que podem ser suscitadas na Justia Laboral, compreendendo a apreciao de determinada matria trabalhista18. Como referido anteriormente, alm da competncia material, existem outros critrios de definio. Entre eles est competncia relacionada com as pessoas da relao jurdica, ou seja, uma forma de competncia atribuda autoridade judiciria para conhecer de determinada causa em relao s pessoas dos litigantes19. Referindo-se Justia Trabalhista, Srgio Pinto Martins20 afirma ser

competncia desta dirimir as controvrsias entre trabalhadores e empregadores, que so as pessoas envolvidas diretamente nos polos ativo e passivo da ao trabalhista. Trata-se da competncia em razo das pessoas (ex ratione personae). A competncia funcional o terceiro critrio de competncia a ser referido e relaciona-se com a distribuio das funes que devem ser exercidas em um mesmo processo21. Isso demonstra que, ainda que um julgador possa apreciar uma

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PINTO MARTINS, Srgio. Direito processual do trabalho: doutrina e prtica forense. 30 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2010. p. 92. 17 SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do trabalho. 6 ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2009. p. 66. 18 PINTO MARTINS, op. cit., p. 104. 19 ALMEIDA, sis de. Manual de direito processual do trabalho: introduo ao processo judicirio do trabalho.10 ed. So Paulo: Editora LTr, 2002. p. 243. 20 PINTO MARTINS, op. cit., p. 94. 21 DIDDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 9 ed. Bahia: Editora Juspodivm, 2008. p. 116.

ao em que as matrias e pessoas sejam de sua competncia, necessrio averiguar se ele possui condio funcional para tanto. No mbito trabalhista, esta tambm chamada competncia em razo da hierarquia concerne distribuio das atribuies cometidas aos di ferentes rgos da Justia do Trabalho, de acordo com o que dispe a Constituio, as leis processuais e os regimentos internos dos tribunais trabalhistas22. Significa que determinados critrios legais que vo definir o papel a ser desempenhado por cada rgo julgador. O ltimo critrio de determinao de competncia a ser tratado diz respeito competncia em razo do lugar (territrio, foro ou ainda ratione loci). Esta forma difere-se das demais, pois para o julgador do caso conseguir apreci-lo e proferir sua deciso no basta ele ter condies de conhecer da matria, das pessoas envolvidas no caso ou estar no grau de jurisdio adequado que lhe permita praticar os atos processuais necessrios. fundamental considerar o lugar onde ocorreu o litgio. A questo geogrfica um requisito muito importante, pois a regra que determina em que territrio a causa deve ser processada23. Na Justia Laboral, esta delimitao de competncia foi inserida no art. 651 da Consolidao das Leis do Trabalho, ao referir ser [..] determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro 24. Assim, irrelevante o local em que o empregado reside ou onde foi contratado para efeito de ser fixada a competncia; relevante o local da prestao dos servios 25. Tratado o tema competncia e a forma como ela distribuda aos rgos do Poder Judicirio, e de uma forma mais especfica, no Direito do Trabalho, faz-se necessrio compreender a forma como se organiza a Justia Trabalhista para exercer uma tutela jurisdicional adequada s necessidades daqueles que a buscam.

22 23

BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho. 8 ed. So Paulo: Editora LTr, 2010. p. 254. DIDDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 9 ed. Bahia: Editora Juspodivm, 2008. p. 115. 24 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del5452.htm, acesso em 20/09/2011. 25 PINTO MARTINS, Srgio. Direito processual do trabalho: doutrina e prtica forense. 30 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2010. p. 130.

Como nos demais casos do Poder Judicirio, a Justia Laboral tm seus rgos estabelecidos pela Constituio Federal, mais precisamente no art. 111: So rgos da Justia do Trabalho: I - o Tribunal Superior do Trabalho; II - os Tribunais Regionais do Trabalho; III - Juzes do Trabalho. Tal fato significa que existem trs graus de jurisdio.

1.3

TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

Schiavi26 define:
O Tribunal Superior do Trabalho o rgo de cpula da Justia do Trabalho com jurisdio em todo o territrio nacional, composto por 27 ministros, cabendo-lhe uniformizar a interpretao da legislao trabalhista no mbito da competncia da Justia do Trabalho, cumprindo ainda dar a ltima palavra nas questes de ordem administrativa da Justia do Trabalho.

Com relao a sua competncia, sees e forma de funcionamento, h disciplina na Lei n. 7.701/88, na prpria CLT e no Regimento Interno do TST. Destaca-se que a Consolidao das Leis do Trabalho mantm apenas disposio acerca do Tribunal Pleno do TST no seu art. 702. Posteriormente, a Lei n. 7.701/88 passou a definir outros rgos de composio para o TST, diminuindo as atribuies do Tribunal Pleno. O Regimento Interno foi elaborado inicialmente em 2002 atravs da Resoluo Administrativa n. 908, sendo posteriormente substitudo pela Resoluo

Administrativa n. 1.295 de 2008. Assim, tanto o Tribunal Pleno quanto os demais rgos do TST passaram a ter suas funes mais detalhadas. A Seo de Dissdios Coletivos tambm foi referida na lei que estabeleceu a competncia do TST e foi mantida no Regimento Interno. Assim como o Tribunal Pleno mencionado na CLT, a Lei n. 7.701/88 dispe que esta Seo possui duas formas de competncia: a originria e recursal.
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SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 2 ed. So Paulo: Editora LTr, 2009. p. 140.

Ainda com relao aos rgos mencionados na norma n. 7.701/88, h outra Seo, sendo a de Dissdios Individuais referidas no art. 3. Nesta, alm de tratar das funes de competncia originria e recursal, h ainda casos em que haver o julgamento numa nica instncia. Outra considerao a ser feita que, pelo disposto no Regimento Interno, art. 65 e pargrafos, a Seo de Dissdios Individuais pode ter funcionamento de forma plena ou dividida em outras duas subsees. subseo I cabe apenas julgar embargos de forma especfica e agravos contra seus despachos. No caso da subseo II, tambm o Regimento Interno manteve a competncia originaria e recursal. O art. 71, III, a, menciona que originariamente esta subseo deve julgar aes rescisrias, mandados de segurana de decises de ministros da Seo Especializada em Dissdios Coletivos, aes cautelares e habeas corpus. No caso dos julgamentos em nica instncia, o Regimento Interno manteve os casos existentes na lei. Por fim, em ltima instancia, deve julgar os recursos ordinrios contra decises do TRT e agravos de instrumento contra despachos denegatrios de recurso ordinrio. Por fim, a Lei 7.701/88, no seu artigo 5 passa a tratar das turmas do TST. rgo de poucas atribuies deve julgar os recursos de revista interpostos de decises do TRT, agravos de instrumento de despacho que denega seguimento a recurso de revista, agravos regimentais e embargos declaratrios de seus acrdos. O Regimento Interno ainda incluiu outro rgo de atuao dentro do TST, sendo ele o rgo Especial. A lei que tratou da competncia do TST atribuiu ao Tribunal Pleno, ainda que de forma muito especfica, matrias judicirias e administrativas. O Regimento Interno disponibilizou ao rgo Especial essas questes.

O art. 111-A da CF/88, em seu pargrafo 2 ainda menciona que junto ao Tribunal Superior do Trabalho devem funcionar a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho e o Conselho Superior da Justia do Trabalho.

CAPTULO 2 QUESTES CONTROVERSAS

2.1

SMULAS

Cassar27, trazendo a denominao de smulas, menciona que elas refletem o posicionamento majoritrio de determinado Tribunal. Elas servem de orientao para toda a comunidade jurdica para tentar harmonizar julgamentos futuros sobre a questo sumulada. Assim, diante do fato de que Smulas podem ser consideradas apenas uma sntese da jurisprudncia dominante acerca de um assunto em algum tribunal, estabelece-se j uma questo controversa no sentido de uma Smula poder ou no exercer vinculao nas decises de rgos de instncias inferiores. Para tanto, cita-se novamente Cassar28:
Durante muito tempo o TST consagrou sua jurisprudncia majoritria em prejulgados e smulas. Os primeiros eram normativos e com efeitos vinculantes para as instncias inferiores, e as smulas com inteno de os rgos inferiores e cristalizar a jurisprudncia majoritria.

Acerca desta situao, tambm destaca Nascimento29:

Com isso, os prejulgados foram transformados em smulas, nos termos da Resoluo Administrativa n. 102/82 do Tribunal Superior do Trabalho. Elas no so obrigatrias sobre os demais juzes e tribunais, sendo-lhes permitido decidir em desacordo com as referidas smulas.

Como se percebe, desde ento, os julgadores de atuao em instncias inferiores passaram a ter liberalidade em todas as suas decises, situao que no ocorria nas matrias em que havia prejulgado do TST.
27 28 29

CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 3 ed. Niteri: Impetus, 2009. p. 60 Ibid. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito processual do trabalho. 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 72.

A partir deste momento, uma questo importante deve ser levantada: devem estas smulas, visando o princpio da razovel durao do processo, exercer vinculao s instncias inferiores, ou apenas necessitam servir de orientao aos julgadores, deixando-os decidirem de forma independente? A propsito, Rocha30 faz esta referncia:
Todas as discusses atuais da comunidade jurdica passam por duas preocupaes bsicas: a imperiosidade de se assegurar, concreta e universalmente, o acesso de todos justia, nos termos determinados na Constituio da Repblica, e a necessidade de se dotar o Estado de uma organizao, material e formal, voltada prestao jurisdicional rpida, eficiente e eficaz.

de conhecimento geral, inclusive daqueles que pouco ou at mesmo nunca tiveram contato com o Poder Judicirio, que atualmente impera a morosidade dentro do mesmo. Alis, conforme menciona Velloso, no possvel que uma demanda se arraste por anos a fio. Isto gera descrena na Justia31. Acerca dos motivos que levaram o Judicirio a este problema, menciona-se Nobre Junior32:
No exemplo brasileiro, tem-se que a aura impulsionadora do movimento constituinte ultimado em 1988, fortemente impregnada de sentimento democrtico, demais de trazer baila novos direitos (direitos sociais, coletivos e difusos), foi responsvel por uma maior conscientizao da populao quanto ao exerccio dos seus direitos subjetivos. Como conseqncia, criou-se na sociedade um anseio progressivo de busca ao Judicirio, a fim de que fossem solucionados os conflitos de interesses, repercutindo em um aumento de causas em tramitao, a contribuir para congestionar mais ainda a mquina de julgar.

Trazendo este assunto para a esfera trabalhista, ainda que ela seja considerada a mais clere na sua prestao jurisdicional, conforme pesquisa do prprio Conselho Nacional de Justia33, sabe-se que h o que melhorar. Ao se ajuizar uma ao trabalhista, o procedimento at a chegada a um acordo, deve-se mencionar, possui todas as condies de ser rpido. H designao
30

ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Sobre a smula vinculante. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 34, n. 133, p. 51, jan./mar. de 1997. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/193/4/r133-06.PDF>. Acesso em 02/10/2011. 31 VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Do Poder Judicirio: como torn-lo mais gil e dinmico: Efeito vinculante e outros temas. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 35, n. 138, p. 141, abr./jun. de 1998. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/368/4/r138-08.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 32 NOBRE JUNIOR, Edilson Pereira. O direito processual brasileiro e o efeito vinculante das decises dos tribunais superiores. Revista de informao legislativa, Braslia, v. 37, n. 148, p. 141-165, out./dez. de 2000. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/635/4/r148-09.pdf >. Acesso em 02/10/2011. 33 JUSBRASIL. Disponvel em <ttp://trt-05.jusbrasil.com.br/noticias/2376507/pesquisa-atesta-celeridade-da-justica-dotrabalho>. Acesso em 05/06/2011.

de audincia inicial justamente com o intuito de se colocar um fim ao litgio, isso sem contar a busca pela composio em todas as fases processuais. O problema ocorre quando uma das partes, reclamante ou reclamado, no tem o interesse nessa forma de soluo, por quaisquer motivos. Desta maneira, o simples andamento do processo, com audincias, sentena de primeiro grau, passando pelo acrdo do Tribunal Regional do Trabalho e chegando finalmente a uma deciso por parte dos ministros do Tribunal Superior do Trabalho, leva seguramente uma quantidade de anos que no se relaciona com uma boa prestao jurisdicional. Neste sentido, obviamente providncias precisam ser tomadas, pois claramente existe um desequilbrio entre a demanda social da jurisdio e a resposta do Estado quanto oferta e garantia desse servio34. Um dos problemas a ser resolvido a controversa questo se uma Smula do TST deveria, ou no, exercer vinculao aos demais rgos do Judicirio Trabalhista de hierarquia inferior, uma vez que apenas as Smulas Vinculantes, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal e com disposio Constitucional35 tem poder para tanto.

2.1.1 Pontos Contrrios Vinculao das Smulas

Uma das razes da controvrsia est no fato de que o efeito da vinculao de uma Smula poderia ser comparado ao de uma lei, uma vez que, a partir do momento em que passa a ser determinada pelo Tribunal, dever obrigatoriamente ser seguida. Ocorre que embora nos sistemas romano-germnicos possa haver situaes em que as decises vinculam os rgos jurisdicionais, essa no a regra do sistema, que tem na lei a sua fonte primria de direitos36.

34

ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Sobre a smula vinculante. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 34, n. 133, p. 52, jan./mar. de 1997. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/193/4/r133-06.PDF>. Acesso em 02/10/2011. 35 Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei 36 DANTAS, Bruno. Smula vinculante : o STF entre a funo uniformizadora e o reclamo por legitimidade democrtica. Revista de informao legislativa, Braslia, v.45, n 179, p. 183, jul./set. de 2008. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/176543/1/000843878.pdf>. Acesso em 02/10/2011.

Assim, como no Brasil o modelo jurdico se d atravs da norma positivada (Princpio Constitucional da Legalidade), tendo por objetivo a segurana jurdica e fazendo com que os dispositivos legais sejam seguidos por todos, as smulas, de fato, teriam apenas o carter de orientao ao juiz. Acerca disso, novamente refere-se Rocha37:
Antes se afirme que a vinculao ressalva a possibilidade de modificao da norma criada, havida e positivada (posta obrigatria observncia de todos) pelo Poder Legislativo. Se fosse includo esse Poder, o Direito seria nica e exclusivamente obra do Poder Judicirio, sem condies de ser contrastado nem por lei...

E obviamente, legislar no a atribuio, pelo menos principal, de nenhum rgo do Poder Judicirio, e sim justamente aplicar as normas criadas. Motivo pelo qual apenas nas situaes excepcionais previstas pelo prprio texto constitucional que os precedentes desbordam da eficcia inter partes que lhes peculiar, para alcanar efeito vinculante e eficcia erga omnes38 Ou seja, com a interpretao das leis e da Constituio com carter geral, vinculativo, o Judicirio passaria a legislar, ofendendo-se a separao de poderes, cultuada como princpio fundamental do Estado brasileiro pelo art. 2 da Constituio39. Outro motivo, e que pode ser exemplificado com as prprias Smulas Vinculantes, est no fato de que as mesmas diminuiriam significativamente a autonomia do julgador. Porque com elas h uma excluso da independncia do magistrado, pois no sobre matrias afetas exclusivamente ao Supremo Tribunal Federal que se impe o no-pensar em interpretao diversa, mas a qualquer matria que seja submetida ao seu julgamento40. Obviamente esta uma situao que pode ser aplicada analogicamente ao Poder Judicirio Trabalhista, no sentido de que qualquer deciso pacificada pelo TST poder fazer do juiz um mero aplicador
37

ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Sobre a smula vinculante. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 34, n. 133, p. 56, jan./mar. de 1997. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/193/4/r133-06.PDF>. Acesso em 02/10/2011. 38 DANTAS, Bruno. Smula vinculante : o STF entre a funo uniformizadora e o reclamo por legitimidade democrtica. Revista de informao legislativa, Braslia, v.45, n 179, p. 182, jul./set. de 2008. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/176543/1/000843878.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 39 NOBRE JUNIOR, Edilson Pereira. O direito processual brasileiro e o efeito vinculante das decises dos tribunais superiores. Revista de informao legislativa, Braslia, v. 37, n. 148, p. 156, out./dez. de 2000. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/635/4/r148-09.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 40 ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Sobre a smula vinculante. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 34, n. 133, p. 60, jan./mar. de 1997. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/193/4/r133-06.PDF>. Acesso em 02/10/2011.

daquele entendimento, diminuindo, de forma significativa, sua autonomia. Dallari menciona: um juiz que no possa decidir de acordo com seu livre convencimento j no age como juiz, no importando se a coao vem de fora ou se ela vem do prprio Judicirio41. E para Rocha42 isso no admissvel, uma vez que possui o seguinte entendimento:
Julgar impe decidir. A smula vinculante impede a deciso do magistrado. Ele no mais pode decidir, porquanto decidida ter sido a matria previamente pelo rgo judicirio superior e contra ela no poder ele atuar, mesmo se a sua conscincia jurdica assim o determinar, pena de responder por isso.

Menciona Dantas43:
A instituio da smula vinculante tenta amenizar os problemas interpretativos de ordem constitucional por meio de um rgido esquema vertical, que compele rgos jurisdicionais e Administrao Pblica estrita observncia da interpretao fixada pelo Supremo Tribunal Federal. certo que isso trar uma elevada dose de segurana ao sistema, mas o trade-off apresenta-se imediatamente: o cerceamento da to propalada atividade criativa do juiz, no obstante a possibilidade de reviso e cancelamento de smulas vinculantes.

Desta forma, pode haver uma falta de amplitude na prestao da tutela jurisdicional, pois o rgo julgador no poder mais ter a possibilidade de considerar as peculiaridades do caso concreto.

2.1.2 Pontos Favorveis Vinculao das Smulas

Com relao ao entendimento de que as smulas deveriam ser totalmente respeitadas, menciona-se Dantas44:
Tal posicionamento tem sustentao pragmtica, e, se fosse adotado largamente, reduziria em grande parte o fluxo de recursos versando matrias repetitivas. Isso porque, fixada pelos tribunais especialmente os
41 42

DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juzes. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 66. ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Sobre a smula vinculante. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 34, n. 133, p. 60, jan./mar. de 1997. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/193/4/r133-06.PDF>. Acesso em 02/10/2011. 43 DANTAS, Bruno. Smula vinculante : o STF entre a funo uniformizadora e o reclamo por legitimidade democrtica. Revista de informao legislativa, Braslia, v.45, n 179, p. 180, jul./set. de 2008. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/176543/1/000843878.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 44 Ibid., p. 182.

superiores a interpretao sobre determinado dispositivo legal, tal interpretao vincularia os juzes e tribunais a ele subordinados hierarquicamente, o que tornaria nosso sistema praticamente idntico ao norte-americano.

Importante considerao deve ser feita com relao ao sistema jurdico existente nos Estados Unidos, ou seja, a comum law. Segundo Velloso, o efeito vinculante, alis, no tem sabor de novidade no sistema judicial norte-americano, que dos mais eficientes45(grifei), e o que se busca com o exerccio da vinculao das Smulas justamente uma maior eficincia do Poder Judicirio brasileiro. Tambm se pode argumentar mencionando que a ocorrncia de divergncia jurisprudencial gera insegurana jurdica, sendo melhor que o povo saiba desde logo, com certeza absoluta, quais so as regras obrigatrias e como elas devem ser interpretadas46. Neste caso, a utilizao dos precedentes implica assegurar-se a concretizao do ideal de certeza do direito, de maneira que se pode antever, dadas as particularidades dos litgios, qual a soluo a ser adotada pelo Judicirio47. E no se pode negar que uma situao jurdica de segurana algo sempre a ser buscado. Outro aspecto a ser considerado a isonomia, Princpio to consagrado no artigo 5 da Constituio Federal. Isso ocorreria porque o efeito vinculante responde, perante a sociedade de massa, em que um s comportamento poder afetar a esfera subjetiva de inmeras pessoas, exigncia de se assegurar a igualdade de tratamento em hipteses iguais48. Isso pode ser mais bem entendido numa situao hipottica, em que vrias partes procuram o Poder Judicirio postulando determinado pedido, sendo que tanto o julgador de primeiro quanto o de segundo grau tem entendimentos parecidos, motivo pelo qual julgam improcedente o pedido. Como fica aquela parte que por algum motivo no recorreu, sendo que o terceiro grau de jurisdio tem entendimento diverso daqueles anteriores e reforma a deciso? Deve-se destacar ainda que embora uma smula reflita de regra, entendimento de juzes de todos os
45

VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Do Poder Judicirio: como torn-lo mais gil e dinmico: Efeito vinculante e outros temas. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 35, n. 138, p. 78, abr./jun. de 1998. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/368/4/r138-08.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 46 DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juzes. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 67. 47 NOBRE JUNIOR, Edilson Pereira. O direito processual brasileiro e o efeito vinculante das decises dos tribunais superiores. Revista de informao legislativa, Braslia, v. 37, n. 148, p. 155, out./dez. de 2000. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/635/4/r148-09.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 48 Ibid.

graus de jurisdio, dado que, quando uma questo chega ao Supremo Tribunal ou aos Tribunais Superiores, ela j foi decidida pelas instncias inferiores 49, est a parte sujeita a ter sua demanda apreciada por julgadores que tenham entendimento diferente, e ainda que de forma minoritria, dos outros. J com relao tese de que o fato de tornar as Smulas vinculantes aos rgos inferiores seria uma forma do Poder Judicirio invadir o Poder Legislativo e assim, passar a criar normas, consolidar julgados reiteradamente discutidos pelo rgo pice do Poder Judicirio no pode ser confundido com atividade legislativa anmala50 Por fim, interessante considerao de Buzanello e Buzanello 51, pois, ainda que faam referncia de forma especfica Smula Vinculante do STF, h condies de aplicao analgica s outras decises sumuladas por Tribunais:
As smulas com efeito vinculante podem apresentar problemas poltico-jurdicos, mas salta aos olhos os benefcios que o instituto cria, superando de longe os malefcios, ao propiciar maior segurana jurdica, economia processual e ao evitar resposta judiciria incerta, confusa e diversa para idnticos casos, sujeita, ainda, a recursos e mais prejuzos do tempo inimigo. Em conseqncia, as formas de uso perverso do Judicirio, que fomentam a mora judicialmente legalizada e a deslealdade processual caracterizada no uso procrastinatrio de recursos com vistas a postergar o cumprimento das obrigaes, sero eventualmente afastadas, alm de se conferirem aos juzes melhores condies de dedicar-se a casos mais srios e inovadores, com maior proficincia e celeridade.

2.2

ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS

Inicialmente, deve-se salientar que as Orientaes Jurisprudenciais (OJ) so uma forma de jurisprudncia restrita apenas ao Judicirio Trabalhista e com criao do Tribunal Superior do Trabalho. Conforme menciona Pinto Martins52:

49

VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Do Poder Judicirio: como torn-lo mais gil e dinmico: Efeito vinculante e outros temas. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 35, n. 138, p. 79, abr./jun. de 1998. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/368/4/r138-08.pdf>. Acesso em 02/10/2011. 50 CARVALHO, Ivan lira de. Decises vinculantes. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 34, n. 134, p. 182, abr./jun. de 1997. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/234/4/r134-15.PDF>. Acesso em 02/10/2011. 51 BUZANELLO, Jos Carlos; BUZANELLO, Graziele Mariete. Exeqibilidade da smula vinculante. Revista de informao legislativa, Braslia v. 44, n. 174, p. 31, abr./jun. 2007. Disponvel em <http://www2.senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/141300/1/R174-25.pdf>. Acesso em 02/10/2011.

As Orientaes Jurisprudenciais do TST ainda no so smulas. Elas devem sofrer um processo de maturao, de verificao da sua redao, de discusso, para posteriormente, se o TST assim entender, transformaremse em smulas. A Orientao Jurisprudencial ser, portanto, a smula de amanh. Seria a Orientao Jurisprudencial um estgio embrionrio da smula, uma etapa intermediria que ela deve percorrer para se transformar em smula.

Assim como as smulas, uma orientao jurisprudencial tambm demonstra o entendimento predominante daquele rgo. A diferena existente entre elas que enquanto as primeiras fazem referncia ao entendimento majoritrio de todo o Tribunal, o prprio art. 173 do seu Regimento Interno restringe estas Orientaes, afirmando que as mesmas "expressaro a jurisprudncia prevalecente das respectivas Subsees". Como se pode perceber, no possuem a mesma amplitude que a Smula, por fazerem referncia jurisprudncia, de forma especfica, das Subsees existentes no rgo. Deve-se destacar que, embora o mencionado artigo se refira "subseo", hiptese existente apenas para a Seo Especializada em Direitos Individuais (pois justamente divide-se em Subseo I e II), tambm h OJs expressando o entendimento da Seo Especializada em Direitos Coletivos, ainda que esta no seja subdividida. Acerca disso, Cassar53 faz a seguinte referncia:
As orientaes jurisprudenciais oriundas das SDC (Seo de Dissdios Coletivos) e SDI-I e II (Seo de Dissdios Individuais) do TST cristalizam a tendncia da jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho ora em matrias coletivas ora em matrias decididas em dissdios individuais, mas que ainda no tiveram a autoridade exigida para se transformarem em smulas.

A Seo Especializada em Direitos Coletivos tem competncias prprias, sendo que se destaca aquela existente no art. 70, I, a do Regimento Interno do TST. O mesmo afirma que compete a esta Seo, de forma originria, "julgar os dissdios coletivos de natureza econmica e jurdica, de sua competncia, ou rever suas prprias sentenas normativas, nos casos previstos em lei". Acerca de dissdios coletivos econmicos e jurdicos, cita-se Basso54:

52 53

PINTO MARTINS, Srgio. Comentrios s smulas do TST. 8 ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 1. CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 3 ed. Niteri: Impetus, 2009. p. 59. 54 BASSO, Guilherme Mastrichi. Dissdio Coletivo de Natureza Jurdica. Revista jurdica virtual, Braslia, vol. 1, n. 4, agosto 1999. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_04/diss%EDdio_coletivo_de_natureza_ju.htm>. Acesso em 06/10/2011.

Os dissdios coletivos podem ser de natureza econmica ou jurdica. Nos primeiros criam-se normas novas para regulamentao dos contratos individuais de trabalho, com obrigaes de dar e de fazer. Exemplos tpicos so a clusula que concede reajuste salarial (obrigao de dar) e a que garante estabilidade provisria ao aposentando (obrigao de fazer). Os ltimos - tambm conhecidos como dissdios coletivos de direito visam a interpretao de uma norma preexistente, legal, costumeira ou mesmo oriunda de acordo, conveno ou dissdio coletivo.

Assim, so de entendimentos reiterados destas naturezas que sairo as Orientaes Jurisprudenciais daquela Seo Especializada e que devem nortear as decises dos demais julgadores. J a Seo Especializada em Dissdios Individuais possui duas subsees, divididas pelo Regimento Interno do TST com a ideia de deixar com que cada uma ficasse responsvel por determinadas causas, fazendo com que houvesse uma harmonia maior nas decises, em razo dessa especializao55. Assim, aquelas OJs provenientes da SDI-II tm a inteno de se manifestar sobre questes decorrentes de sua competncia originrias. Todavia, h orientaes jurisprudenciais da SDI-I que tambm tratam de questes processuais, entretanto, editadas antes56. Dentro deste contexto, fato que a diferena entre uma Smula e Orientao Jurisprudencial no das maiores. Realmente, a principal distino entre uma e outra apenas o fato de que uma matria sumulada foi objeto de uma discusso maior por parte do Tribunal do que determinada OJ. Ocorre que esta diferena pode ser considerada mnima, pois assim como as Smulas as Orientaes Jurisprudenciais tm sido o instrumento mais utilizado pelo TST como forma de reduo de trabalho [...] 57. Isso acontece justamente porque recorrer contra uma smula o mesmo que perder tempo, pois a deciso contrria ser modificada58. E, certamente, o mesmo vai ocorrer se nesta situao estiver uma orientao jurisprudencial.

55 56

CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 3 ed. Niteri: Impetus, 2009. p. 59. Ibid. 57 Ibid., p. 61. 58 Ibid.

2.3

ACRDOS

De um modo geral, ao se procurar o Poder Judicirio, ingressando com uma demanda esta ser interposta no primeiro grau de jurisdio, numa Vara Trabalhista, por exemplo. Da vai se desenvolver com os atos necessrios do processo (devido processo legal) at que em determinado momento dever ser colocado um fim ao litgio. Momento esse em que o juiz julgar a causa atravs de uma sentena, na qual, apreciando ou no o mrito da causa, encerrar aquele procedimento, ou seja, por meio da sentena, a Vara entrega a prestao jurisdicional, terminando sua tarefa59. Assim, quando o julgador sentencia, no h o que se falar em fim do processo, pois sua extino no ocorre com a sentena (ou acrdo), e sim com o esgotamento do prazo para eventual recurso destinado sua reforma ou anulao60. Isso significa que pode ocorrer o prosseguimento da lide, tendo em vista que recurso constitui um instrumento assecuratrio aos interessados para que, vencidos, possam pedir aos rgos jurisdicionais um novo pronunciamento sobre a questo decidida61. Assim, os recursos podem ser considerados como uma extenso do prprio direito de ao ou de defesa62, bem como constituem tambm uma forma de controle dos atos jurisdicionais pelas instncias superiores63 e so possibilitados porque no nosso ordenamento jurdico existe o chamado duplo grau de jurisdio. Sobre o assunto, cita-se Pinto Martins64:
A denominao empregada no deveria ser duplo grau de jurisdio, porque no existem apenas dois graus de jurisdio, mas pluralidade de graus de jurisdio, pois o primeiro grau a Vara, o segundo grau o TRT, o terceiro grau o TST, e um quarto grau, ou grau especial, o STF.

De qualquer forma, o duplo grau de jurisdio uma estrutura hierarquizada, conferindo a alguns rgos maior autoridade que a outros e o poder consequente de
59 60

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho. 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 550. BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho. 8 ed. So Paulo: Editora LTr, 2010. p. 623. 61 NASCIMENTO,op. cit., p. 577. 62 WAMBIER, Luiz Rodrigues; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: teoria geral dos recursos e processo de conhecimento. 11 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 613. 63 SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 2 ed. So Paulo: Editora LTr, 2009. p. 644. 64 PINTO MARTINS, Srgio. Direito processual do trabalho: doutrina e prtica forense. 30 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2010. p. 392.

modificar decises por meio de recursos contra ela apresentados65. essa condio que permite que uma ao possa continuar sendo debatida, com possibilidade de mudana daquilo que j foi decidido. Assim, de acordo com Bezerra Leite:
O duplo grau de jurisdio previso normativa contida em um sistema jurdico para que as decises judiciais de um processo possam ser submetidas, por intermdio de um recurso voluntrio ou de ofcio, a um novo julgamento por rgo judicial, geralmente colegiado, e hierarquicamente superior.

O fato de um recurso processual ser analisado por um colegiado que pressupe que a ao interposta pela parte passar a determinado tribunal, visto que os juzes de primeira instncia decidem sempre de forma monocrtica e o inconformismo com a deciso nica manifestao comum do ser humano, por mais justa que possa se apresentar66. Desta forma, interposto o recurso a um rgo superior, novamente a demanda vai se processar com os atos necessrios para seu regular

desenvolvimento, quando chegar outra vez o momento de deciso, de forma geral neste caso, pelos julgadores. Porm, diferentemente da sentena do juiz singular de primeiro grau, a deciso do feito sair por meio de um acrdo. A definio de acrdo est explicitada no art. 163 do Cdigo de Processo Civil, que expe: recebe a denominao de acrdo o julgamento proferido pelos tribunais. Assim, qualquer deciso de julgamento proferida por qualquer tribunal (seja ele Estadual, Regional, ou Superior) ser um acrdo. Os acrdos passam a ser de grande importncia no apenas para as partes, (pois de cada um deles sai a deciso dos julgadores do grau superior), como para todo o ordenamento jurdico, pois a partir de um grande volume desses julgados que passar a existir uma jurisprudncia sobre determinada matria. Afinal, a jurisprudncia no se forma por decises isoladas, mas sim aps uma srie de decises no mesmo sentido67.

65 66

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho. 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 578. SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de direito processual civil: processo de conhecimento. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 748. 67 CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 3 ed. Niteri: Impetus, 2009. p. 56.

Acerca disto, Schiavi68 destaca:

A jurisprudncia compe o conjunto de decises dos Tribunais, englobando os Tribunais Superiores, os de 2 grau de jurisdio e tambm, os rgos de 1 grau de jurisdio (Varas do Trabalho). Quando h reiteradas decises num mesmo sentido, diz-se que h jurisprudncia predominante sobre determinada matria.

E desta maneira, a jurisprudncia uniforme dos Tribunais d ensejo edio de smulas, que constituem o resumo da interpretao pacfica de determinado Tribunal sobre uma matria jurdica69. At que uma sentena proferida por um juiz de primeiro grau numa demanda trabalhista seja revista por um colegiado de juzes num tribunal, diversos procedimentos prprios dentro daquele rgo necessitam ser seguidos, os quais podem variar de um tribunal para outro at que se chegue ao acrdo daquela ao. Assim, conforme visto anteriormente, um nico acordo apenas uma deciso sobre um caso especfico e analisado por mais de um julgador, porm, no conjunto que est a sua grande importncia. A princpio, pode influenciar diretamente o juiz de primeiro grau no sentido de que usado como forma de justificar determinada pretenso pelo autor, pois possvel tomar como base o entendimento de uma turma de desembargadores do Tribunal que, diante de caso concreto muito semelhante, julgariam favoravelmente ao autor da demanda. E de outra forma, talvez a maior importncia esteja no fato de que reiterados entendimentos acerca de uma matria podem se transformar em smulas ou orientaes jurisprudenciais. Isso porque enquanto um acrdo apenas um entendimento de certa forma isolado, estas outras formas (smula e OJ) dizem respeito ao que o rgo hierarquicamente superior pensa como um todo sobre o assunto, passando a ter um contexto muito mais importante quando usado como argumento dentro de um processo. Porm, isso s possvel com a interposio de diversos recursos que possibilitem ao Tribunal apreciar a matria diversas vezes at que passe a existir um consenso entre seus integrantes e a questo seja pacificada no rgo.
68 69

SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 2 ed. So Paulo: Editora LTr, 2009. p. 100. Ibid., p. 101.

CAPTULO 3 COMPARAO DO TRT4 COM OUTROS TRIBUNAIS

uma situao inerente Justia tomar decises, sendo que em muitas vezes a sua importncia no fica restrita apenas quelas partes que procuraram uma soluo para um caso de forma especfica. Conforme j visto, reiteradas decises de Tribunais se transformam em entendimentos que passam a nortear os julgadores de primeiro grau, ocasio em que passam a se tornarem Orientaes Jurisprudenciais, tornando ainda mais forte o posicionamento do rgo sobre determinada matria, at que pode vir a ser editada uma smula, pacificando de forma definitiva o tema naquela instncia de julgamento. Porm, decises tomadas sempre tm um carter de subjetividade, motivo pelo qual entendimentos podem variar de forma significativa de um Tribunal para outro, considerando-se o momento do julgamento, a composio momentnea daquele rgo, bem como diversos outros fatores. Assim, com base em alguns temas selecionados, procura-se fazer uma abordagem acerca do entendimento que possui o Tribunal Regional da 4 Regio (Rio Grande do Sul) e sua semelhana ou diferenciao com o Tribunal Regional da 9 (Paran), Tribunal Regional da 15 (Campinas) e o Tribunal Superior do Trabalho. Desta forma, procura-se o entendimento dos Tribunais sobre os seguintes temas: estabilidade no contrato de experincia para aqueles que sofrem acidente de trabalho e o vnculo empregatcio da empregada domstica.

3.1

ESTABILIDADE NO CONTRATO DE EXPERINCIA

Uma discusso existente acerca da possibilidade do trabalhador, que esteja laborando em contrato de experincia, possuir direito estabilidade provisria caso sofra acidente de trabalho.

No TRT4, esta uma discusso que se impe, e embora exista uma leve tendncia a considerar que esta forma de contrato de trabalho no compatvel com a estabilidade referida na lei, no se pode mencionar que esta seja uma matria pacificada no Tribunal. Entendimento contrrio estabilidade:
0111600-85.2009.5.04.0030 CONTRATO TEMPORRIO. GARANTIA PROVISRIA DE EMPREGO PREVISTA NO ART. 118 DA LEI N. 8.213/91. INCOMPATIBILIDADE. A garantia da manuteno provisria no emprego de que trata o art. 118 da Lei n. 8.213/91 e a contratao por prazo determinado constituem institutos incompatveis entre si, de modo que aquela no beneficia os empregados admitidos sob essa ltima modalidade de contrato. Recurso da reclamada a que se d provimento.

Este um dos entendimentos do rgo com relao ao deferimento da estabilidade nestas condies:
0092200-92.2009.5.04.0351 ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DE TRABALHO. CONTRATO DE EXPERINCIA. A estabilidade prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/91 compatvel com o contrato de trabalho a prazo determinado, devendo este ser prorrogado por fora do acidente do trabalho. Desta forma, protege-se o empregado para que tenha recuperao plena aps o acidente, privilegiando-se o direito fundamental a dignidade da pessoa humana - art. 1, inciso III, da Constituio Federal.

No Tribunal Regional do Trabalho paranaense, h uma situao diferente, j que o entendimento majoritrio no sentido de que no h possibilidade de compatibilizao entre o fato do empregado em contrato de experincia sofrer acidente de trabalho e possuir a estabilidade referida no art. 118 da Lei 8.213/91, conforme se pode perceber:
07169-2010-011-09-00-5 CONTRATO DE EXPERINCIA. ACIDENTE DE TRABALHO. ESTABILIDADE DE EMPREGO PREVISTA NO ART. 118 DA LEI N 8.213/91. INDEVIDA. Estando as partes vinculadas por contrato a prazo determinado, no h que se falar em estabilidade provisria no emprego, uma vez que nesta modalidade contratual as partes sabem desde o incio quando o pacto ir terminar. Desse modo, se ocorrer acidente de trabalho ou doena profissional no curso do ajuste laboral, ser indevida a garantia de emprego prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91, pois no estar havendo dispensa arbitrria ou sem justa causa, mas apenas decurso do prazo do pacto de trabalho celebrado entre as partes, sem prejuzo da percepo do respectivo benefcio previdencirio.

Postura

semelhante

possui

TRT15,

pois

tambm

se

entende

majoritariamente que no h condies de assegurar o emprego ao trabalhador

acidentado. Sendo assim, finalizado o prazo existente no contrato, poder o empregado ser demitido, ainda que ocorram algumas divergncias:
0210200-98-2009-5-15-0010 ACIDENTE DE TRABALHO. ESTABILIDADE PROVISRIA. CONTRATO DE EXPERINCIA. INCOMPATIBILIDADE. O contrato de experincia mostra-se incompatvel com a estabilidade provisria prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91, vez que as partes convencionam o seu termo final, extinguindo-se o pacto com o decurso do prazo. O acidente sofrido no trabalho no modifica a natureza da contratao, no tendo amparo legal a converso do contrato a termo em contrato por prazo indeterminado.

Fazendo referncia ao rgo superior trabalhista, ainda que seja matria polmica naquele Tribunal, existe, em sua maioria, o entendimento de que h possibilidade de o trabalhador fazer jus tal estabilidade, trazendo como argumentos o fato da importncia social da manuteno do trabalho por parte do empregado e o princpio da dignidade da pessoa humana.

Processo: RR - 3404900-92.2009.5.09.0041
RECURSO DE REVISTA. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO. 1. ESTABILIDADE PROVISRIA. DOENA OCUPACIONAL. CONTRATO DE EXPERINCIA. O entendimento jurisprudencial desta Corte, consubstanciado no item II da Smula 378, de que a constatao, aps a despedida, de doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de trabalho pressuposto para a concesso da estabilidade provisria. Na hiptese, o Regional, soberano na anlise das provas, constatou -a existncia da doena ocupacional e o nexo causal-, pelo que faz jus estabilidade provisria, nos moldes do artigo 118 da Lei 8.213/91. Outrossim, no h incompatibilidade do contrato de experincia com a estabilidade provisria decorrente de acidente de trabalho. Precedentes. Recurso de revista no conhecido.

As turmas que se posicionam contrariamente possuem o seguinte entendimento:

Processo: AIRR - 52800-65.2008.5.15.0039 ACIDENTE DO TRABALHO - CONTRATO DE EXPERINCIA ESTABILIDADE PROVISRIA - NO CONFIGURAO. Contrato de experincia, que no sofre prorrogao mais de uma vez e no tem sua durao mxima (90 dias) alterada, o trmino de sua durao denomina-se resoluo do pactuado e no resilio contratual, de forma que no se pode falar, juridicamente, em dispensa imotivada do reclamante, circunstncia que poderia legitimar o seu pedido de estabilidade.

3.2

VNCULO EMPREGATCIO DA EMPREGADA DOMSTICA - DIARISTA

Uma polmica existente nesta classe trabalhadora o fato de que nem sempre h, de forma clara, uma definio acerca da continuidade do servio prestado para que fique caracterizada a relao de emprego. Uma vez que existem empregados que trabalham apenas esporadicamente em determinada residncia, configurando-se como diaristas, consequentemente passam a serem considerados trabalhadores autnomos, no havendo, assim, vnculo empregatcio com seu empregador. No mbito do TRT4 este um tema com grandes divergncias, pois para o reconhecimento do vnculo daquela que labora como diarista, devem ser considerados a Turma julgadora, a quantidade de dias em que a empregada labora na residncia e a habitualidade com que faz isso. Favoravelmente existem os seguintes argumentos:
0000293-16.2010.5.04.0411 RECURSO DA RECLAMADA. RELAO DE EMPREGO DOMSTICO. FAXINEIRA. A continuidade de que fala a Lei 5.859/72 no exige trabalho dirio, mas sim, que ele seja reiterado, ocorrendo em espaos de tempo pr-determinados, criando-se o dever de comparecimento do prestador dos servios. Caso em que a reclamante trabalhou em trs dias fixos por semana, durante o perodo de aproximadamente um ano e meio, realizando faxinas na residncia da reclamada e recebendo salrio mensal. Relao de emprego domstico corretamente reconhecido na sentena, luz do art. 1 da Lei 5.859/72. Recurso desprovido.

J para o no reconhecimento de vnculo, a matria assim tratada:

0000487-43.2010.5.04.0014 RECURSO ORDINRIO DA RECLAMANTE. VNCULO DE EMPREGO. DIARISTA. A prestao de trabalho em determinados dias da semana, para a realizao de servio previamente determinado, e com o pagamento do valor ajustado ao final de cada dia de trabalho, configura trabalho autnomo, no caracterizando vnculo de emprego domstico pela ausncia do requisito da continuidade, exigido na Lei n 5.859/72. Provimento negado.

Para o Tribunal Regional da 9 Regio, o entendimento pacfico de que no existe a possibilidade de reconhecimento de vnculo empregatcio para a diarista, pelas mais diversas razes.

01942-2011-652-09-00-5-ACO-40024-2011 DIARISTA DOMSTICA. VNCULO EMPREGATCIO NO RECONHECIDO. Nos termos do artigo 1 da Lei n 5.859/72, constitui empregado domstico aquele que presta servio de natureza contnua e sem finalidade lucrativa, pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. O desenvolvimento de atividades que no se d em todos os dias da semana, apenas em dois ou trs, sem se descartar a possibilidade de prestao de servios a outras residncias, converge para a definio de trabalhadora autnoma, definida como diarista. Recurso ordinrio da Reclamante a que se nega provimento.

O TRT de Campinas tambm segue o entendimento majoritrio de que no possvel haver vnculo de emprego, porm com alguns entendimentos contrrios, em que considerado o perodo da habitualidade com que a trabalhadora labora na residncia, conforme se pode perceber:
00321-2007-042-15-00-9RO VNCULO EMPREGATCIO. EMPREGADA DOMSTICA. DIARISTA O trabalho residencial de forma contnua por 3 (trs) ou mais dias da semana caracteriza o vnculo empregatcio domstico, vez que atendidos os requisitos do artigo 1 da Lei n 5.859/72.

Estes so os argumentos majoritrios do Tribunal:

0001847-96.2010.5.15.0049 VNCULO EMPREGATCIO DOMSTICO DIARISTA A diarista que presta servios uma ou duas vezes na semana no se enquadra no conceito legal de empregado domstico, uma vez que no restou caracterizada a continuidade prevista do artigo 1 da Lei n. 5.859/72.

Acerca deste assunto, o Tribunal Superior trabalhista tambm possui entendimento majoritrio no sentido que no possvel reconhecer o vnculo da empregada que labora em residncia apenas alguns dias. No caso, no importando por quanto tempo ela tenha prestado seus servios, havendo poucas posies contrrias, conforme se percebe:
117700-25.2006.5.05.0033 EMPREGADA DOMSTICA. VNCULO EMPREGATCIO. PRESTAO DE SERVIOS POR TRS VEZES NA SEMANA. CONTRAPRESTAO MENSAL. O vnculo de emprego existente entre as partes verificado pela continuidade na prestao dos servios domsticos - trs vezes na semana, por longo perodo de tempo - e pela pactuao de um valor fixo mensal, diversamente do que ocorre no caso de trabalho realizado por -diarista-, em que o pagamento ocorre no mesmo dia, ao trmino do servio. Recurso de Revista conhecido e provido.

Entendimentos da maioria do TST:

Processo: RR - 44600-13.2009.5.04.0016 1. VNCULO DE EMPREGO. DIARISTA. O empregado domstico a pessoa fsica que presta, com pessoalidade, onerosidade e subordinao, servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial. O labor exercido pela diarista em dois ou trs dias alternados na semana tem carter descontnuo da prestao de trabalho, no se adequando ao pressuposto especfico da Lei n 5.859/72, que rege os empregados domsticos.

CONCLUSO

No decorrer deste trabalho, procurou-se analisar uma medida que teria como finalidade contribuir para um andamento mais clere das demandas trabalhistas, qual seja, o fato das decises do Tribunal Superior do Trabalho passarem a exercer uma vinculao s suas instncias inferiores. Uma referncia usada para discordar de uma possvel vinculao das decises do TST, est no argumento de que isso seria o equivalente ao Poder Judicirio passar a legislar, no sentido de que editaria normas a serem seguidas pelos demais. O fato do Brasil ter seu modelo jurdico baseado no Princpio da Legalidade no permitiria que o Judicirio passasse a disciplinar sobre matrias, visto que essa uma atribuio primordial do Poder Legislativo. Tambm se verificou que outra razo para a discordncia desta vinculao o fato de que haveria uma diminuio significativa na autonomia do julgador, uma vez que a ele no caberia mais decidir o conflito, apenas aplicaria naquele caso o que fosse determinado pela instncia superior. A vinculao das decises do Tribunal Superior do Trabalho extremamente importante porque traz ao processo como um todo a verdadeira celeridade processual inserida na Constituio Federal e to buscada por aqueles que esto envolvidos em uma demanda judicial. Desta forma, ao analisar-se mais detalhadamente os argumentos da tripartio dos poderes e uma possvel falta de autonomia pelos juzes ao julgar percebe-se que estes no podem proceder. O argumento de que uma vinculao seria o mesmo que dizer que o judicirio est criando leis no pode prosperar. A prpria Constituio Federal, em seu art.

103-A, abre precedente ao mencionar que o Supremo Tribunal Federal pode editar smulas que passariam a ter efeito vinculante aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Alm do mais, deve-se salientar que est se falando de matrias devidamente discutidas e pacificadas dentro do TST, situao que far um processo, claramente julgado em desconformidade com aquele entendimento ser reformado. Desta forma no h necessidade de determinada demanda percorrer trs graus de jurisdio quando a deciso final pode ser oferecida no seu inicio. H tambm o fato de que uma possvel vinculao diminuiria a autonomia do julgador, porm se faz referncia que de que mais importante dar ateno especial a eficaz prestao da tutela jurisdicional s partes. No cabe ao juiz ao proferir uma sentena propor teses em seus julgados, mesmo porque o simples entendimento em contrrio de um julgador pode levar um processo a se arrastar durante anos. Sendo assim, possveis criaes de novas teorias a serem aplicadas ao direito devem ficar restritas a discusses acadmicas e doutrinrias. Desta maneira, seria importante deixar a uma melhor ateno dos juzes situaes evidentemente controvertidas, ocasio em que o julgador ter mais condies de proferir uma deciso com maior segurana visto ter inclusive mais disponibilidade para uma melhor apreciao das mesmas. Por outro lado possvel tambm alegar a segurana jurdica que isso poderia trazer sociedade. Ao sofrer uma leso em seu direito a parte poder saber, com certeza, qual o entendimento da Justia naquele caso concreto. Isso evitaria ainda a interposio de aes oportunistas, verdadeiras aventuras processuais em busca de um direito inexistente. Isso se aplica tambm na hiptese de que a parte, antes mesmo de recorrer ao judicirio j saberia o que esperar do Estado, dando-lhe uma melhor condio de decidir se efetivamente do seu interesse o ingresso da demanda. Assim, conforme se pode perceber a vinculao das decises do Tribunal Superior do Trabalho s instncias inferiores uma medida que possui todas as condies que melhorar a prestao jurisdicionai no mbito trabalhista visto que objetiva, com sua aplicao, uma resposta rpida e efetiva do Estado ao anseio das partes quando as mesmas o procuram atravs de uma demanda judicial.

REFERNCIAS

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