Constitucional.

Accin de privacidad, derecho al honor , intimidad e imagen, legitimacin pasiva, diferencia con la AAC
SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1978/2011-R Sucre, 7 de diciembre de 2011 Expediente:2009-20984-42-APP Distrito: La Paz Magistrado Relator:Dr. Abigael Burgoa Ordez

En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de proteccin de privacidad, interpuesta por Erick Pablo Claure Crdenas contra Edgar Prez Barrientos, Director; Oscar Chvez Rueda, SubDirector y Presidente de la Comisin de Rgimen Disciplinario; Karen Yvi Vargas Sosa, Oficial Investigador; y, Juan Jos Milln Estrada, ex Oficial Instructor; todos de la Academia Nacional de Policas (ANAPOL); Jorge Toro lvarez, Rolando Rocha Rosales y Ronald Rodrguez Soliz, Jefe del Departamento Nacional y peritos en informtica de la Polica Tcnica Cientfica, respectivamente de la Fuerza Especial de Lucha Contra el Crimen (FELCC).

I.ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido de la accin

I.1.1. Hechos que la motivan

Por memorial de accin de proteccin de privacidad, presentado el 24 de noviembre de 2009, de fs. 344 a 355 vta., el accionante asever lo siguiente:

El 4 de marzo de 2009, el accionante, en su condicin de alumno regular del cuarto curso de la Academia Nacional de Policas (ANAPOL), transitaba por inmediaciones de la guardia, de repente, sin que hubiese incurrido en delito o falta disciplinaria alguna, Jos Milln Estrada, ex Oficial Instructor, autoridad codemandada, basndose en una instructiva interna -que nicamente prohbe el uso de los celulares por parte de los cadetes estudiantes, en predios de ese instituto de formacin profesional, pero que de ninguna manera autoriza a los oficiales superiores instructores a que accedan a la base de datos y registro de los mismos-, sin contar con un requerimiento fiscal, previsto en el art. 175 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), ni advertirle acerca de la sospecha y objeto buscado, le someti a una ilegal requisa personal, sin la presencia de un testigo hbil, ni hacer constar en un acta circunstanciada y descriptiva, suscrita por el funcionario interviniente, el requisado y un testigo de actuacin es decir, sin cumplir con ninguna formalidad, incaut su telfono celular.

Luego, sin que medie orden judicial fundamentada, procedi ilegalmente a aperturar y examinar el registro de asiento de informacin del celular incautado -que contena informacin confidencial y potencialmente privada, con imgenes sensibles, que no debiera trascender a terceros- y difundi tal contenido arbitraria e ilegalmente al resto del plantel de oficiales de la ANAPOL, propiciando un rrito e ilegal hostigamiento y trato discriminatorio.

Posteriormente, Jos Milln, el 6 de marzo de 2009, elev informe a conocimiento de Csar Augusto Russo Sandoval, Capitn de Servicio de la ANAPOL, quien a su vez, mediante informe de 7 de marzo de 2009, elev y entreg el mencionado celular, ilegalmente incautado, a Edgar Prez Barrientos, Director de la indicada Academia, que sin ser parte de algn organismo de control de la base de datos o informacin privada, ni contar con el derecho a acceso, revis la informacin ah contenida, realizando una tergiversada disociacin subjetiva de esta informacin privada, en presencia de todos sus compaeros de curso, con lesin a su dignidad humana, empleando eptetos injuriantes y lesivas a su honra, honor y propia imagen, le otorg un trato discriminatorio, calificando y adecuando su conducta a un "delincuencial perfil de desviacin y depravacin sexual, rrita y reida conducta lesiva de sus derechos humanos " (sic.).

El Director de la ANAPOL, en base a la referida violacin al derecho a la intimidad y privacidad personal del accionante, mediante Hoja de Control de Correspondencia 819/2009 de 8 de marzo, del caso 051/09, orden a la Sub Direccin del instituto de formacin policial, inicie un procesamiento disciplinario en su contra, de acuerdo al Reglamento, manteniendo ilegalmente en su poder el celular incautado, bajo secuestro, por el espacio de cinco meses, sin que formare parte de la cadena de posesin y custodia de la ilegal evidencia fsica, impidiendo el acceso del accionante y sus abogados, sin contar con una orden judicial expresa, ni tener facultades procesales de operador jurdico, que le confieran sus reglamentos internos.

Basndose en un inexacto perfil del accionante, el codemandado Oscar Chvez Rueda, SubDirector y Presidente de la Comisin de Rgimen Disciplinario, constituido en Tribunal Disciplinario de la ANAPOL de primera instancia, dispuso la emisin del "Decreto de Apertura de Sumario Investigativo Disciplinario" de 25 de abril de 2009, del aparejado caso 051/09, contra el accionante, y otros ocho cadetes, que aparecieron en el banco de informacin privada e imgenes sensibles, por la supuesta comisin de faltas disciplinarias establecidas en el art. 10 inc. "D" en sus numerales 4, 9, 13, 23, que establecen lo siguiente; "atentar contra los derechos y la dignidad humana de los cadetes"; "Mantener relaciones amorosas ntimas en el instituto entre cadetes de cualquier curso"; "acoso sexual premeditado y tendencioso hacia los y las cadetes del mismo curso o de cursos inferiores"; "incumplimiento de rdenes e instrucciones legalmente impartidas por un superior", y otras posibles faltas que el asignado al caso determine de acuerdo a la investigacin del Reglamento del Rgimen Disciplinario de la Academia. Tal decreto fue notificado al accionante el 25 de abril de 2009, designndose a Yvi Vargas Sosa, Oficial Instructor como oficial investigadora -codemandada- quien sin contar con orden judicial o requerimiento fiscal, ni resolucin fundamentada de juez o tribunal, y sin el consentimiento escrito del accionante, accedi, revis y realiz un juicio crtico discriminatorio a la informacin privada e imgenes sensibles que contena el celular ilegalmente incautado.

Posteriormente, Jorge Toro lvarez, Jefe del Departamento de Polica Cientfica de la FELCC, quien conjuntamente a Rolando Rocha Rosales y Ronald Rodrguez Soliz, ambos peritos en informtica -todos codemandados-, a solicitud del SubDirector de la ANAPOL, ilegalmente, procedieron a revisar la

informacin contenida en el mencionado celular, emitiendo un informe del dictamen pericial de informtica nmero 18 /2009.

Seguidamente, por oficio del mencionado SubDirector, sin el consentimiento de los padres del accionante, este fue sometido a una humillante y discriminatoria valoracin psicolgica determinando que padece de desviaciones sexuales, y una posible orientacin sexual, por lo que en base a tales actos ilegales, se procedi a dictar el Decreto del Auto Inicial del proceso de 19 de octubre de 2009, contra el accionante y otros.

Sostiene que hasta la presentacin de la presente accin, las autoridades demandadas, utilizando la informacin interferida, obtenida de la memoria y archivo del celular del accionante, han sido utilizadas ilegalmente para calificar un perfil disociador y discriminatorio de su personalidad, sujetndolo a un clima de injusto acoso y peyorativo hostigamiento, as como un indebido proceso, ante la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, con el riesgo jurdico de ser despojado de su merituado status acadmico de brigadier y ser dado de baja del instituto policial con ignominia, sin derecho a reincorporacin, que recientemente fue agravada con la ilegal restriccin de su derecho a efectuar defensa de tesis de grado acadmico, para optar al ttulo profesional de Licenciado en Ciencia Policial y grado de Subteniente de Polica.

I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados

El accionante estima que se han conculcado sus derechos a la dignidad humana, a la honra, al honor y a la propia imagen, a la "seguridad jurdica", al principio de legalidad y de reserva legal, citando al efecto los arts. 115, 117, 119 y 21.2 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).

I.1.3. Petitorio

Solicita se admita y conceda la presente accin de proteccin de privacidad, con pago de costas disponiendo que: a) Se ordene sin excepcin, que en presencia de Notario de Fe Pblica, las autoridades recurridas procedan a la eliminacin de los datos e imgenes sensibles contenidas en el incautado telfono celular, cuyo registro fue impugnado; y, b) Las autoridades demandadas extiendan una certificacin de cumplimiento de la presente resolucin judicial de accin de privacidad y se abstengan de proporcionar informes o certificaciones respecto de ellos.

I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas

En la audiencia pblica de accin de proteccin de privacidad realizada el 2 de diciembre de 2009, fs. 369 a 370, se declar cuarto intermedio y se reanud el mismo da, de fs. 853 a 863 de obrados, en la que se suscitaron las siguientes actuaciones:

I.2.1. Ampliacin de la accin

El abogado del accionante, ratific y reiter los argumentos y fundamentos expresados en el memorial de la accin de proteccin de privacidad, aadiendo adems que su representado fue tratado como un depravado sexual, cuando las autoridades demandadas de la ANAPOL, tienen como costumbre hacer sus expansiones espirituales haciendo cuadros jocosos donde los hombres se disfrazan de mujeres y viceversa, en las que se realizan espectculos en las que participan los cadetes, sin que ninguno de ellos haya sido discriminado como su representado.

I.2.2. Informe de los funcionarios policiales demandados

Juan Ramiro Snchez, destinado al Departamento de Asesora Jurdica de la ANAPOL, en representacin legal, mediante Poder Notarial 252/09, de Edgar Prez Barrientos, Director de la ANAPOL, as como de Oscar Rueda Chvez, SubDirector y Jefe de Estudios del instituto de formacin policial, representando tambin a Karen Vargas, Oficial Instructora de la Academia, oralmente, conjuntamente otro abogado copatrocinante, cuyo nombre no figura en el acta de la audiencia, en el desarrollo de la audiencia, de fs. 856 a 857, inform: 1) Los hechos sucedidos ocurrieron el 5 de febrero de 2009, aproximadamente de horas 22:00 a 24:00, noche en la que se llev a cabo un cuadro de expansin espiritual, la parte accionante tendenciosamente seala que dentro de la Academia existieron situaciones similares, sin embargo cabe acotar que este cuadro era muy diferente, ya que no contaba con la autorizacin de las autoridades superiores, adems que nunca se obliga a los cadetes a disfrazarse de mujeres ni son obligados a desvestirse, como sucedi en el presente caso; 2) Los cadetes de cuarto curso organizaron un cuadro de expansin espiritual convocando a los cadetes de segundo ao, en el que obligaron a que se desnuden delante de ellos, ante la mofa y la complacencia de los primeros, en la que el accionante particip organizando a los jurados, por lo que existi abuso de autoridad y jerarqua, acto que mell la dignidad, el decoro y la honra de los cadetes de segundo ao, por lo que los caballeros cadetes, que organizaron tales actos, deben regirse a las normas de conducta de rgimen interno, como as lo establece los arts. 2 y 16 del Reglamento de Rgimen Interno; 3) El propio accionante se encarg de difundir el video, como as lo seala en la declaracin informativa de uno de los cadetes de segundo ao, hecho que lleg a conocimiento del Director del instituto policial, por lo que ste convoc a una reunin de Oficiales Instructores, inicindose la investigacin el 6 de marzo de 2009, Jos Milln procedi a la bsqueda de celulares, encontrando 15 celulares, en los que se encontraba el celular del accionante, por lo que la difusin de tal material no la realiz el Director de la ANAPOL, sino el propio cadete Claure; 4) Se debe tener en cuenta que el hecho denunciado ocurri el 6 de marzo de 2009, por lo que ya pas ms de ocho meses del mismo, por lo que no cumple con el principio de inmediatez; adems, no cumplieron con la presentacin del recurso de revocatoria ni el jerrquico, establecidos dentro del rgimen disciplinario; 5) Los controles realizados por los instructores, son de carcter rutinario, por lo que no se puede tener autorizaciones judiciales para efectuar dichas inspecciones; aclarando adems que lo indicado por el abogado del accionante, referido al art. 75 del precitado Reglamento, en referencia a las requisas personales por delitos, en este caso no se est dilucidando delito alguno, sino que al realizar una requisa se est realizando un control a objeto de que los Cadetes no incumplan con los requisitos internos, para instruir, educar, enseando en esa condicin el hecho de pedir un celular o una prenda u objeto, slo son controles de disciplina; 6) Los arts. 75 y 90 del merituado Reglamento, refiere a que no es necesaria autorizacin judicial alguna, para ejercer el control disciplinario, y al que incumpla se le siga el proceso disciplinario e investigaciones correspondientes, por lo que en el caso concreto Yvi Vargas procedi a investigar y acumular todos los elementos para poder elaborar un informe para establecer la falta cometida y a sus responsables; por lo que no hubo hostigamiento o alguna conducta discriminatoria, ya

que el accionante no prob tal extremo, ya que las evaluaciones psicolgicas, no implican discriminacin alguna; y, 7) Finalmente, refiere que efectivamente el mencionado celular fue retenido por el plazo de cinco meses, debido a que no haba un abogado, y para evitar la difusin de los videos existentes en el mismo.

Por su parte, el abogado representante de Juan Carlos Millares Estrada, a fs. 859, oralmente sostuvo lo siguiente: Los hechos bochornosos cometidos trascienden en delitos, por lo que se trata de pornografa, y hechos anteriores de similares caractersticas, en la que los autores se encuentran en el Penal de San Pedro, aspecto que debe tomar en cuenta el presente Tribunal.

Asimismo, el abogado representante de Jorge Toro lvarez, Ronald Rodrguez Soliz y Rolando Rocha Gonzales, oralmente, en el desarrollo de la audiencia, de fs. 859 a 860, afirm que: i) El estudio realizado por la polica cientfica tiene por objeto analizar las pruebas del delito pblico realizados, que en aplicacin del art. 8 y 9 de la Ley Orgnica de la Polica Nacional, en cuanto a la administracin de Direccin y Control Disciplinario, se encuentran enmarcados dentro del art. 251 de la CPE, y sus funciones se las desempea en base a la Resolucin Ministerial 4141 del 20 de abril de 2006, y la Resolucin del Comando General 441 de 30 de junio; y, ii) Sus representados slo cumplieron con un acto administrativo que involucra a personas que se encuentran dentro de la institucin, afirmando que el Coronel Toro no incumpli con las reglas administrativas como tampoco difundi el video contenido dentro del citado celular.

I.2.3. Informe del tercero interesado

El abogado, Hctor Jos Tapia Cortez, en representacin de Erick Avendao Larrea, de fs. 860 a 862, sostuvo lo siguiente: a) Las autoridades demandadas refieren que el reglamento disciplinario de la ANAPOL tiene un valor superior a la Constitucin Poltica del Estado, aspecto que no puede ser reconocido, aunque no se haya interpuesto un recurso de inconstitucionalidad, por lo que el contrato realizado bajo tal reglamento no es superior a la Constitucin, por lo que las normas infringidas no pueden estar supeditadas al precitado reglamento, porque es indudable que el acto de decomiso del mencionado celular -que puede estar autorizado por una norma de la ANAPOL- sin embargo el acto vulneratorio dentro de este caso es que se abri un archivo personal de un individuo, por lo que en este caso, la accin de proteccin de privacidad est ligado al acto de que la sumariante, Yvi Vargas, dispuso va pericia del celular, que atac la privacidad del accionante, acto que se realiz sin orden judicial; b) El instructivo 184/2004, no da autorizacin para aperturar un archivo personal, adems de no existir la orden para la apertura de ese archivo, tal como lo establece el art. 9.2, 21.2 y 25 de la CPE, que seala que son inviolables los papeles privados en cualquier soporte, por lo que los archivos obtenidos mediante esos actos deben ser anulados; c) Se refiere a que los actos inmorales del cuadro de expansin espiritual se dieron por no contar con la debida autorizacin, entonces se da a entender que de contar con la misma, los actos realizados no hubieran sido inmorales; y, d) Se debe eliminar el informe pericial realizado, toda vez que las imgenes fueron obtenidas sin orden judicial. I.2.4. Resolucin

Concluida la audiencia, el Tribunal de garantas, mediante AC-058/2009 de 2 de diciembre, cursante de fs. 864 a 866 vta., concedi la tutela solicitada, disponiendo la eliminacin de los datos e imgenes contenidos en el telfono celular marca Nokia, modelo 1680-2b con nmero de IMEI 011672/001421/0,

con lnea de la Empresa Nacional de Telecomunicaciones (ENTEL) cuyo nmero est consignado en el expediente, sea con intervencin de Notario de Fe Pblica, as como la anulacin del Dictamen Tcnico Pericial de Informtica 18/2009 de 19 de agosto, sin costas por ser excusable; resolucin que se basa en los siguientes fundamentos: 1) Con relacin a la caducidad de la accin referida por los representantes de las autoridades demandadas, se tiene que el ahora accionante, por memorial de 31 de agosto de 2009, solicit la anulacin del asiento de la informacin celular de datos e imgenes sensibles, peticin que fue denegada por providencia de 21 de septiembre de 2009; 2) El art. 25.II de la CPE determina que son inviolables la correspondencia, los papeles privados, las manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte, stos no podrn ser incautados salvo en los casos determinados por ley, para la investigacin penal en virtud de orden judicial escrita y motivada de autoridad judicial competente; 3) De los antecedentes se tiene que, como consecuencia del informe emitido por Csar Augusto Russo Sandoval, adjuntando los informes de Juan Jos Milln Estrada -Oficial Instructor y de varios caballeros cadetes- Oscar Chvez Rueda -Presidente de la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOLinstruy la apertura del sumario disciplinario sobre los hechos que se denunciaban en los referidos informes, contra Erick Pablo Claure (accionante) y Ral Apaza Lujn, Miguel Medrano Lobatn, Marco Andrs Encinas Lpez, Juan Marcelo Castillo Burgoa, Sergio Sal Salazar Martnez y Diego Fabricio Tudela lvarez, designndose como oficial investigador del caso a Karen Yvi Vargas Sosa; hacindose constar que de la revisin de los archivos y el decomiso del telfono celular a Erick Claure, el mismo fue retenido por Csar Augusto Russo Sandoval, bajo llave en su dormitorio, hecho irregular no corregido oportunamente por las autoridades accionadas; 4) Durante la sustanciacin de las investigaciones, el accionante por memorial del 31 de agosto del 2009, solicit al Presidente de la Comisin del Rgimen Disciplinario la anulacin del asiento informtico contenido en su celular, por considerarlos sensibles, ilegalmente desdoblados y arbitrariamente difundidos, mereciendo la simple providencia de "No ha lugar a lo solicitado toda vez que el caso se encuentra en etapa de investigacin"; 5) De los informes analizados, se concluye que el celular fue objeto de decomiso y revisin por parte de Juan Jos Milln Estrada, y retenido por Csar Augusto Russo Sandoval, sin orden emitida por autoridad competente, ni consentimiento del propietario, ahora accionante; adems, de la revisin de la muestra fotogrfica, contenido en el dictamen Tcnico Pericial de Informtica, se advierte que el celular de propiedad del accionante contena datos e imgenes referidos a su vida privada, por ello sensibles a su imagen y buen nombre, toda vez que se presume el nimo de mantenerlos en reserva por ser inherentes a su dignidad humana, salvo autorizacin expresa del titular del celular en cuestin, y constituye un medio privado de archivo conteniendo registros personales que afectan a su intimidad y privacidad personal; y, 6) Las autoridades accionadas, al no haber corregido las irregularidades en la obtencin de la informacin, datos e imgenes inherentes a la vida privada del accionante, y por el contrario, al disponer la extraccin de dichos datos, informacin e imgenes, sin declarar su reserva y promover su divulgacin, han vulnerado el derecho a la intimidad y privacidad del accionante.

I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional

Dada la carga procesal, mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se ampliaron las facultades otorgadas a este Tribunal por Ley 003 de 13 de febrero de 2010, a objeto de conocer y resolver las acciones de defensa de derechos fundamentales presentadas a partir del 7 de febrero de 2009; es decir, bajo el nuevo orden constitucional; por lo que, mediante Acuerdo Jurisdiccional 001/2011 de 11 de enero, se procedi a la reanudacin del sorteo de causas, encontrndose la presente Sentencia pronunciada dentro de plazo.

II. CONCLUSIONES

II.1. El 6 de marzo de 2009, Juan Jos Milln Estrada, mediante informe dirigido a Csar Augusto Russo Sandoval, Capitn de Servicio, sostiene que durante el servicio de guardia, el 4 de marzo del mismo ao, su persona, como oficial encargado de cuarto ao, procedi a revisar a cadetes de este curso en la bsqueda de celulares, de forma indistinta, en diferentes circunstancias y reas del instituto, logrando encontrar aproximadamente 15 celulares, entre cadetes del cuarto e incluso tercer curso; a horas 17:30, aproximadamente, inspeccion a Erick Claure Peralta, quien portaba un celular marca nokia, y al contener el mismo cmara fotogrfica y filmadora, procedi a revisar su contenido, encontrando filmaciones obscenas, donde se aprecia la participacin de varios cadetes de tercer ao; posteriormente procedi a la devolucin de estos celulares a los cadetes de este curso, previa sancin y conminatoria de no portar ms estos aparatos de comunicacin en el instituto (fs. 28).

II.2. El 7 de marzo de 2009, Csar Augusto Russo Sandoval, mediante informe dirigido a Edgar Prez Barrientos, Director de la ANAPOL, inform que a horas 17:30, aproximadamente, del 4 de marzo, el Oficial encargado del Cuarto curso, Juan Milln Estrada, le dio parte del decomiso de un telfono celular de propiedad de Erick Claure Peralta, en el cual verific la existencia de filmaciones en las que los cadetes no identificados realizaban actos obscenos, motivo por el que le indic que le entregara el mismo y que realizara el informe correspondiente, para dar parte a instancias superiores. Sostiene que desde el momento que su persona tom el celular, ste se encontraba bajo llave en el ropero de su dormitorio, por lo que nadie tuvo acceso al mencionado celular (fs. 27).

II.3. El 20 de abril de 2009, el Jefe del Departamento de Instruccin de la ANAPOL, mediante memorndum, design a Karen Yvi Vargas Sosa, Oficial Instructor, como oficial investigador del caso 051, por la supuesta comisin de faltas disciplinarias con relacin a Erick Pablo Claure Crdenas, Ral Apaza Lujn, Erick Avendao Larrea y Miguel Medrano Lobatn, Sergio Sal Salazar Martnez, Diego Fabricio Tudela lvarez, Juan Marcelo Castillo Burgoa y Marco Andrs Encinas Lpez, integrantes del cuarto curso de Formacin Profesional (fs. 21). II.4. El 25 de abril de 2009, Oscar Chvez Rueda, Presidente de la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, emiti el decreto de apertura de sumario, contra Erick Pablo Claure Crdenas, Ral Apaza Lujn, Erick Avendao Larrea y Miguel Medrano Lobatn, Sergio Sal Salazar Martnez, Diego Fabricio Tudela lvarez, Juan Marcelo Castillo Burgoa y Marco Andrs Encinas Lpez, integrantes del cuarto curso de Formacin Profesional, por la supuesta comisin de faltas disciplinarias, establecidas en el art. 10 inc. D, numerales 4, 9, 13, 23 del Reglamento de Rgimen Disciplinario de la ANAPOL (fs. 24).

II.5. El 3 de agosto de 2009, Karen Yvi Vargas Sosa, Oficial Investigadora, mediante nota, solicit al Presidente de la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, que el Jefe del Departamento Nacional de Laboratorio Tcnico Cientfico de la FELCC, proceda a realizar el desdoble de los datos contenidos en el celular decomisado, relacionado con el caso (fs. 127); el 4 de agosto del mismo ao, la Oficial Investigadora solicit al antes mencionado Presidente de la Comisin del Rgimen Disciplinario, que se designe un perito del Departamento Nacional de Polica Tcnica Cientfica para que se proceda a realizar un estudio referente a un celular marca Nokia, color negro, para la extraccin de informacin, que deber ser manejado de forma reservada y confidencial por el personal de Laboratorio, identificando la presencia o no de archivos (fotos, videos u otros) relacionados con cadetes de ese instituto (fs. 136).

II.6. El 19 de agosto de 2009, Jorge Toro lvarez, mediante nota, remiti el dictamen tcnico pericial de informtica, realizado por los peritos Ronald Rodrguez Soliz y Rolando Rocha Rosales (fs. 141 a 151).

II.7. El 3 de octubre de 2009, Karen Yvi Vargas Sosa, Oficial Investigadora, emiti el informe en conclusiones, respecto al caso 051/2009, en el que estableci la participacin de Erick Pablo Claure Crdenas, ahora accionante, entre otros, en actos obscenos infringiendo el art 10 inc. D, numerales 4 y 23, del Reglamento Disciplinario de la ANAPOL, al atentar contra los derechos y la dignidad humana de los cadetes (fs. 277 a 292).

II.8.El 17 de junio de 2009, mediante memorial dirigido al Presidente de la Comisin del Rgimen Disciplinario de la ANAPOL, solicit la exclusin probatoria del contenido del celular retenido ilegalmente por Juan Jos Milln Estrada; dicha solicitud se reiter, mediante memorial, el 18 de junio; el 31 de agosto de 2009 se solicit la anulacin del asiento de informacin del celular retenido, de datos sensibles, por haber sido ilegal y arbitrariamente desdobladas y arbitrariamente difundidas a terceros; todas estas solicitudes fueron denegadas por versiones propias de las autoridades demandadas (fs. 6 a 16).

III.

FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

El accionante estima que sin haber cometido delito o falta disciplinaria alguna, como alumno de la ANAPOL, su Oficial Instructor (autoridad codemandada), sin contar con orden judicial alguna, le incaut su telfono celular, y sin su aprobacin, procedi a examinar su contenido, en el que se encontraba informacin de su vida privada con imgenes sensibles, difundiendo tal contenido a sus superiores, que fue utilizado para iniciarle un proceso disciplinario en su contra y otros cadetes de la Academia; en el que se basan en presunciones ilegales de una supuesta prueba, ilegalmente obtenida por la Comisin de Rgimen Disciplinario del instituto referido. Por consiguiente, corresponde determinar en revisin, si tales extremos son ciertos y si se justifica otorgar o no la tutela solicitada. III.1. Naturaleza jurdica y alcances de la accin de proteccin de privacidad

Dentro del presente caso, es preciso acudir a lo establecido por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, respecto a los alcances y la naturaleza jurdica de esta accin tutelar, en ese sentido la SC 0127/2010-R de 10 de mayo, estableci lo que sigue: "La Constitucin Poltica del Estado vigente cambia el nomen juris del hbeas data a Accin de Proteccin de Privacidad, pero no as su esencia tutelar, empero contempla algunos cambios especficos en cuanto a su redaccin, en especial el art. 130.I, en el que se refiere a los casos de legitimacin activa que si bien es muy similar al texto del art. 23.I de CPEabrg, tiene una diferencia notoria cuando afirma; "Toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad" (las negrillas son nuestras). Observamos en primer lugar que se aaden a las personas colectivas como posibles legitimados activos, o futuros accionantes, concibiendo que las personas colectivas tambin tienen acceso a los derechos reconocidos por el art. 21.2 de la CPE, los cuales son: derecho a la intimidad, a la privacidad, honra, propia imagen y dignidad. Se entiende que el texto del art. 130.I al reconocer como posibles accionantes a personas colectivas, se refiere a aquellas de orden pblico como privado, pero con algunas diferencias en cuanto a los derechos tutelados para estas, es decir, que las personas colectivas no podrn aducir la vulneracin de su derecho a la intimidad personal y familiar, que son derechos fundamentales de ndole personal, pero si podran denunciar la vulneracin de sus derechos a la imagen; y reputacin.

Corresponde aclarar que si bien el derecho a la imagen, a la honra y a la reputacin , parecieran estar dentro del mismo grupo de derechos tutelados por la accin de proteccin de privacidad, en el caso de las

persona colectivas, que es el objeto del presente anlisis, como se indica lneas supra, slo podran denunciar la vulneracin de los derechos a la imagen y la reputacin, pero no as de la honra, debido a que el derecho a la honra es de ndole estrictamente personal, es decir, entra dentro de la esfera de la personalidad y es concebido doctrinalmente como la pretensin de respeto que corresponde a cada persona como reconocimiento de su dignidad frente a la sociedad. Es as que la Corte Constitucional de Colombia en su Sentencia T-412 al referirse al derecho a la honra estableci lo siguiente: 'El concepto de honra se debe construir desde puntos de vista valorativos y, en consecuencia, con relacin a la dignidad de la persona. Desde dicha perspectiva la honra es un derecho de la esfera personal y se expresa en la pretensin de respeto que corresponde a cada persona como consecuencia del reconocimiento de su dignidad'. 'El art. 21 de la C.P. consagra especficamente la proteccin del derecho a la honra, entendiendo por ella, la estimacin o deferencia con la que cada persona debe ser tenida por los dems miembros de la colectividad que le conocen y le tratan, en razn a su dignidad humana. Es por consiguiente, un derecho que debe ser protegido con el fin de no menoscabar el valor intrnseco de los individuos frente a la sociedad y frente a s mismos, y garantizar la adecuada consideracin y valoracin de las personas dentro de la colectividad'. 'Tradicionalmente esta Corte ha sostenido, que los derechos al buen nombre y a la honra son derechos que se ganan de acuerdo a las acciones realizadas por el individuo, sea que en virtud de ellas pueda gozar del respeto y admiracin de la colectividad como consecuencia de su conducta intachable'. Criterio que es compartido por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que en su SC 0686/2004-R de 6 de mayo establece que: 'Segn la doctrina del Derecho Constitucional el derecho a la honra, es la estimacin o deferencia con la que cada persona debe ser tenida y tratada por los dems miembros de la colectividad que le conocen; es el derecho que tiene toda persona a que el Estado y las dems personas reconozcan y respeten la trascendencia social de su honor. Es un derecho que se gana de acuerdo a las acciones realizadas por cada persona, de manera que en virtud de ellas pueda gozar del respeto y admiracin de la colectividad como consecuencia de su conducta correcta e intachable acorde con valores de la tica y la moral, o, por el contrario, carezca de tal imagen y prestigio, en razn a su indebido comportamiento social; cabe advertir que la honra, se constituye en una valoracin externa de la manera como cada persona proyecta y presenta su imagen; de manera que las actuaciones buenas o malas, son el termmetro positivo o negativo que la persona irradia para que la comunidad se forme un criterio objetivo respecto de la honorabilidad de cada ser; pues las buenas acciones acrecientan la honra, las malas decrecen su valoracin. En este ltimo caso se entiende que no se puede considerar vulnerado el derecho a la honra de una persona, cuando es ella misma quien ha impuesto el desvalor a sus conductas y ha perturbado su imagen ante la colectividad. Este derecho, si bien no est expresamente proclamado en el catlogo previsto por el art. 7 de la Constitucin, s lo est en los arts. 12 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; 5 de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica'. La segunda diferencia consiste en la inclusin de la letra 'o' en las siguiente frases : 'Toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad'; la letra 'o', segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, tiene tres diferentes significados: En primer lugar puede denotar diferencia, separacin o alternativa entre dos o ms personas, cosas o ideas, cuando es utilizada como una conjuncin disyuntiva

(Antonio o Francisco); en su segundo significado puede ser utilizado ante cada uno de dos o ms trminos contrapuestos (blanco o negro); en su tercera acepcin denota equivalencia significando 'o sea, o lo que es lo mismo' , acepcin que este Tribunal adoptar para interpretar la parte final del art. 130.I, debido a que el sentido en esta ultima frase tiene como objetivo el definir una idea comn y no denotar diferencias o ideas contrapuestas; por lo que el objeto de este artculo no cambia en cuanto a lo que estaba prescrito en la Constitucin abrogada". III.2. de Jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre el recurso de hbeas data ahora accin proteccin de privacidad y su mbito de proteccin

En el Fundamento Jurdico III.1, tenemos que la accin de proteccin de privacidad tiene las mismas caractersticas que tena el recurso del hbeas data previsto en la Constitucin Poltica del Estado abrogada, por lo que se hace necesario establecer si la jurisprudencia del Tribunal Constitucional emanada de la interpretacin de la naturaleza jurdica y objeto de proteccin de esta accin tutelar es o no compatible con la Constitucin Poltica del Estado y aplicable dentro del nuevo marco constitucional. Al respecto, la SC 0965/2004-R de 23 de junio, con el objeto de lograr una cabal comprensin de la naturaleza jurdica del hbeas data seal entre sus aspectos ms importantes, los siguientes: "Siguiendo la doctrina del Dr. Jos Antonio Rivera Santibez en su obra 'Jurisdiccin Constitucional', se defini el hbeas data 'como el proceso constitucional de carcter tutelar que protege a la persona en el ejercicio de su derecho a la 'autodeterminacin informativa'", explicando a continuacin que "Es una garanta constitucional que, sin desconocer el derecho a la informacin, al trabajo y al comercio de las entidades pblicas o privadas que mantienen centrales de informacin o bancos de datos, reivindica el derecho que tiene toda persona a verificar qu informacin o datos fueron obtenidos y almacenados sobre ella, cules de ellos se difunden y con qu objeto, de manera que se corrijan o aclaren la informacin o datos inexactos, se impida su difusin y, en su caso, se eliminen si se tratan de datos o informaciones sensibles que lesionan su derecho a la vida privada o ntima en su ncleo esencial referido a la honra, buena imagen o el buen nombre'" . La citada jurisprudencia menciona a la "autodeterminacin informativa" como una garanta constitucional, que reivindica el derecho de todo individuo a verificar los datos que se tengan sobre su persona en cualquier banco de datos, y solicitar en caso de encontrar errores su rectificacin, e inclusive su la eliminacin de determinados datos, cuando stos tengan informacin sensible que tenga una vinculacin directa con su vida privada o ntima; ahora, la SC 0189/2010-R de 24 de mayo, ampliando el citado criterio, se refiri al derecho a la auto tutela informativa, estableciendo lo siguiente: "En derecho comparado contemporneo, el Estado Social y Democrtico de Derecho, es entendido como aquella organizacin jurdica y poltica articulada y cimentada sobre ejes o pilares estructurales de carcter esencial entre los cuales se encuentran la proteccin de derechos fundamentales y el reconocimiento de mecanismos idneos y efectivos para su real resguardo. En ese orden, cabe precisar que la teora general de los Derechos Humanos, en su clasificacin, reconoce dos categoras concretas de derechos a saber: En primer orden se encuentran los derechos fundantes, como ser el Derecho a la vida o la libertad de trnsito entre otros y en segundo lugar, se tienen los derechos fundamentales derivados, entre los cuales inequvocamente se encuentra el llamado derecho de 'autotutela informativa'. En efecto, el derecho a la 'autotutela informativa', deriva directamente del derecho fundamental a la dignidad, a partir del cual, toda persona tiene el derecho de acceder, conocer, pedir rectificacin, modificacin o eliminacin de datos que le conciernan y que le afecten o puedan atentar a sus derechos a la intimidad, privacidad personal o familiar, a la imagen, honra y reputacin; generando para el administrador de estos datos contenidos cursantes en archivos pblicos o privados, la obligacin de garantizar este derecho fundamental, siempre y cuando no exista una norma expresa que prohba dicho

acceso, conocimiento, modificacin o eliminacin, ya sea por afectacin a terceros, a la seguridad colectiva o por encontrarse sometidos al secreto o reserva. En ese contexto, se establece que la gnesis constitucional del derecho a la autotutela informativa, encuentra cauce jurdico en el bloque de constitucionalidad boliviano, especficamente en el art. 21.6 de la Constitucin vigente; asimismo, su contenido se encuentra sustentado por los arts. 13 del Pacto de San Jos de Costa Rica, 19 de la DUDH y 19.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles, adoptado por la Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas, adems es importante sealar tambin, que este derecho, encuentra fundamento en la Resolucin 1932, de la Organizacin de Estados Americanos, adoptada en su sesin plenaria de 10 de junio de 2003, que por su naturaleza en el marco del art. 410 de la CPE, forma parte del Bloque de Constitucionalidad y que garantiza el libre acceso a la informacin de todo Estado Democrtico. De lo expresado precedentemente, a partir del marco normativo descrito, se colige que el derecho a la 'autotutela informativa' al margen de ser un derecho derivado, es tambin un derecho sustantivo, por tanto, en un Estado Social y Democrtico de Derecho debe ser defendido por medios jurdicos idneos, que logren su respeto efectivo". Dentro de este orden de ideas, la SC 0030/2006-R de 11 de enero, estableci el mbito de proteccin de esta accin tutelar en Bolivia en los siguientes trminos:"El hbeas data como una va procesal instrumental de proteccin al derecho a la autodeterminacin informativa, referido a los derechos fundamentales a la intimidad y la privacidad de la persona, fue incorporado al sistema constitucional boliviano mediante la Ley 2631 de Reforma de la Constitucin de 20 de febrero de 2004. Segn dispone el art. 23.I de la Constitucin 'Toda persona que creyere estar indebidamente o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos, de datos pblicos o privados que afecten su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin reconocidos en esta Constitucin, podr interponer el recurso de hbeas data ante la Corte Superior del Distrito o ante cualquier Juez de Partido a eleccin suya'. De la disposicin constitucional glosada se infiere que, en el sistema constitucional boliviano, el hbeas data es una va procesal instrumental para proteccin del derecho a la autodeterminacin informativa, precautelando que la persona pueda acceder al conocimiento de los datos o informaciones, referidos a su vida privada o ntima as como la de su familia, obtenidos y almacenados en los bancos de datos pblicos o privados, con la finalidad de conocer qu datos se han obtenido y almacenado; es decir, cunta informacin, con qu finalidad y a quienes se distribuy, se distribuye o distribuir la misma. En consecuencia, del contenido de la norma prevista por el art. 23.I de la CPE, se infiere que el hbeas data, en el sistema constitucional boliviano, tiene por finalidad proteger el derecho a la privacidad o vida ntima contra el manejo de informacin sobre datos personales por medios informticos , que segn la doctrina se conoce como derecho de 'autodeterminacin informativa' de la persona, garantizando el ejercicio de los siguientes derechos: 1 De acceso a los datos o informacin referidos a su persona, que hubiesen obtenido y almacenado los bancos de datos pblicos o privados, para conocer qu informaciones se consignan sobre su persona, con qu fundamentos, asimismo conocer los fines y objetivos de la obtencin y almacenamiento; es decir, qu uso le darn a esa informacin. 2 De rectificacin o correccin de la informacin obtenida y almacenada, si la misma contiene datos personales falsos o errados, cuya difusin podra causar graves daos y perjuicios a la persona registrada en el banco de datos. 3 De obtener la eliminacin o exclusin de la llamada 'informacin sensible' relacionada al mbito de su intimidad o la de su familia; es decir, aquellos datos mediante los cuales se pueden determinar aspectos considerados bsicos dentro del desarrollo de la personalidad, tales como las ideas religiosas,

polticas o gremiales, comportamiento sexual; informacin que potencialmente podra generar discriminacin o que podra romper la privacidad del registrado". III.3. La legitimacin activa en el recurso del hbeas data ahora accin de proteccin de privacidad dentro de la jurisprudencia constitucional Respecto a la legitimacin activa dentro de la accin de proteccin de la privacidad, la SC 0127/2010-R de 10 de mayo citando a la SC 965/2004-R, estableci lo que sigue: "Partiendo de los conceptos referidos, se puede inferir que el hbeas data es una garanta constitucional por lo mismo se constituye en una accin jurisdiccional de carcter tutelar que forma parte de los procesos constitucionales previstos en el sistema de control de la constitucionalidad. Es una va procesal de carcter instrumental para la defensa de un derecho humano como es el derecho a la autodeterminacin informtica. Como una accin tutelar, el hbeas data slo se activa a travs de la legitimacin activa restringida, la que es reconocida a la persona afectada, que puede ser natural o jurdica. En consecuencia, no admite una activacin por la va de accin popular, es decir, no se reconoce la legitimacin activa amplia." () 'La legitimacin activa del hbeas data recae en la persona natural o jurdica -aunque el precepto constitucional no lo determina de esa manera en forma expresa, se entiende que dentro de la proteccin de este recurso se puede y debe abarcar tanto a las personas fsicas como a las jurdicas, de quienes tambin se pueden registrar datos e informaciones- respecto de la cual la entidad pblica o privada haya obtenido y tenga registrados datos e informaciones que le interesen a aquella conocer, aclarar, rectificar, modificar, o eliminar, y que no haya tenido respuesta favorable por la citada entidad para lograr esos extremos' (El resaltado es propio). La jurisprudencia objeto del presente anlisis establece dos elementos, el primero es que la persona afectada puede ser natural o jurdica, y el segundo elemento se refiere a la legitimacin activa restringida, ambos condicen con lo establecido por el art. 130.I de la Constitucin, por lo que esta jurisprudencia es compatible con la Constitucin vigente. Entendimiento corroborado en los ordenamientos jurdicos de la rbita de nuestra cultura jurdica. As, la legislacin peruana, conforme la doctrina mayoritaria, tambin prev una legitimacin activa restringida para la interposicin del hbeas data; es decir, establece nicamente la legitimacin del afectado, en razn de que Nadie ms que el propio interesado para poder saber si se le transgrede su derecho constitucional. Ello se puede advertir del contenido de los arts. 61 al 65 previstos en el Cdigo Procesal Constitucional del Per, promulgado mediante Ley 28237, el 31 de mayo de 2004. De otro lado, el texto constitucional argentino de 1994 en su art. 43.III, configurando la accin de hbeas data, como una modalidad del amparo, seala que: 'Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica' (El resaltado es propio) Respecto de la norma sealada, la doctrina concluye en cuanto a la legitimacin activa, que dicha disposicin habilita a toda persona a interponer la accin, es decir, puede plantearla tanto un individuo como una persona de existencia ideal, lo que no significa que se trate de una activacin por la va de accin popular; por cuanto, slo tiene legitimacin el afectado por el banco o registro de datos en cuestin, as el artculo constitucional argentino subraya que el hbeas data es en pro de toda persona 'para tomar conocimiento de los datos a ella referidos', o lo que es lo mismo, concernientes a la parte afectada en concreto, por cuanto la informacin a la que quiera acceder el solicitante debe referirse a cuestiones relacionadas con su inters, no pudiendo utilizarse por terceros sin derecho a hacerlo.

El hbeas data en Colombia est regulado por la Ley 1266 de 31 de diciembre de 2008, que en su art. 16. I establece: "Los titulares de la informacin o sus causahabientes podrn consultar la informacin personal del titular, que repose en cualquier banco de datos, sea este del sector pblico o privado. El operador deber suministrar a estos, debidamente identificados, toda la informacin contenida en el registro individual o que est vinculada con la identificacin del titular", al respecto la Corte Constitucional se ha referido al alcance del derecho al hbeas data en los siguientes apartes: "El habeas data, es el derecho de obtener informacin personal que se encuentre en archivos o bases de datos. Este derecho implica la posibilidad de ser informado acerca de los datos registrados sobre si mismo y la facultad de corregirlos. Con este derecho se pretende proteger la intimidad de las personas ante la creciente utilizacin de informacin personal por parte de la administracin pblica, de entidades financieras, educativas, profesionales u otras organizaciones privadas. Lo importante es que las personas no pierdan el control sobre la propia informacin, as como sobre su uso. () El Hbeas data no es otra cosa que el derecho que tienen todas las personas a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas. () En virtud de l, la persona tiene derecho a que se le informe qu datos suyos y de su familia reposan en los archivos y bancos de datos privados y oficiales, no sometidos a reserva legal, a que se corrijan, se actualicen y slo se usen para fines legtimos" Sentencia T-443/94". III.4. Sobre la legitimacin pasiva dentro de la accin de proteccin a la privacidad

En el anterior Fundamento Jurdico, se ha determinado que la legitimacin activa corresponde a toda persona, natural o jurdica, nacional o extranjera, que actua por s, o mediante su representante; de quienes se pueden registrar datos e informaciones acumulables en distintos soportes, entonces, por simple lgica, la legitimacin pasiva corresponder en las entidades pblicas o privadas (y sus representantes) que hayan obtenido y tengan registrados tales datos e informaciones, sobre cuyo contenido, los accionantes tengan el inters de conocer, aclarar, rectificar, modificar o eliminar, y que no haya obtenido la respuesta favorable por la citada entidad para lograr tales extremos. Tenemos entonces que la legitimacin pasiva recae precisamente sobre los bancos de datos (sean pblicos o privados), que consisten en centros de acopio e intercambio de informacin, o de documentacin, destinados a rubros especficos y a la prestacin de determinados servicios (bancarios; policiales; comunicacionales; servicios web; compra y venta de distintos bienes; agencias matrimoniales; etc.), que estn expresamente destinados a brindar informacin a terceros. Por lo anteriormente descrito, los bancos de datos no comparten caractersticas similares a aquella informacin de carcter personal que una persona pueda tener en registros privados (computadoras, celulares, correos electrnicos, e-mails, y otros), debido a que son archivos que no tienen por objeto el de la publicidad del contenido de los mismos, es decir que no tienen por objeto el brindar informacin a terceros, por lo que no pueden ser objeto de tutela mediante la accin de proteccin de privacidad, en mrito a la naturaleza jurdica distinta a la de los bancos de datos y a que gozan de su proteccin constitucional propia, establecida como la inviolabilidad del secreto de las comunicaciones privadas y los documentos y manifestaciones privadas contenidas en cualquier soporte (as lo establece el art. 25.I y II de la CPE), por lo que la accin destinada a proteger este tipo de derechos no es la accin de proteccin de privacidad, sino la accin de amparo constitucional, tal entendimiento establece que debe entenderse por banco de datos y cuales sern los que pueden ser objeto de proteccin por esta accin tutelar. III.5. El carcter subsidiario de la accin de proteccin de privacidad

La SC 0188/2006-R de 21 de febrero, establece el carcter subsidiario del hbeas data en los siguientes trminos: "El art. 23.V de la CPE, determina que el recurso de hbeas data 'se tramitar conforme al procedimiento establecido para el Recurso de Amparo Constitucional previsto en el art. 19 de esta

Constitucin'; consiguientemente, al hbeas data le es aplicable la doctrina constitucional sentada para el amparo constitucional, por lo que se debe aplicar el principio de subsidiariedad, establecido en el art. 19.IV de la CPE; lo que significa que slo se activa cuando el recurrente ha agotado los medios o recursos que tena a su alcance para lograr conocer, objetar u obtener la eliminacin, rectificacin de los datos pblicos o privados que afectan a su derecho a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin". En este sentido el texto el art. 131.I de la CPE prescribe "La Accin de Proteccin de Privacidad tendr lugar de acuerdo con el procedimiento previsto para la accin de Amparo Constitucional". Por lo que el entendimiento establecido por la jurisprudencia citada sique siendo aplicable dentro del nuevo marco constitucional debido a que el precedente constitucional obligatorio establecido, es compatible con el texto constitucional vigente. Dentro de este aspecto, la precitada SC 0189/2010-R, estableci lo que sigue: "Siguiendo un orden coherente con lo expresado precedentemente, se tiene que los derechos fundamentales sustantivos como es el caso del derecho a la autotutela informativa, para su defensa necesitan medios o mecanismos idneos para su proteccin. En efecto, en el contexto del Estado Social y Democrtico de Derecho, mxime cuando se trate de la proteccin de datos administrados por entidades pblicas, el Estado tiene la obligacin de garantizar ya sea por la va administrativa o jurisdiccional, el resguardo pleno y eficaz de este derecho. Por tanto, es evidente que el control de constitucionalidad a travs de la garanta procesal-constitucional del hbeas data regulado por el art. 32 de la CPEabrg y denominado ahora accin de proteccin de privacidad protegida por los arts. 130 y 131 de la CPE, no puede sustituir a estos mecanismos administrativos y jurisdiccionales y solamente debe ser activado en tanto y cuanto los mismos una vez agotados no restituyan el derecho a la 'autotutela informativa' afectado. A partir del postulado antes sealado, considerando que la naturaleza o esencia procesal constitucional de este instituto no ha cambiado con la entrada en vigor de la Constitucin vigente, es pertinente sealar en principio que el hbeas data, ahora accin de proteccin de privacidad, es una garanta constitucional de naturaleza tutelar destinada a proteger el derecho a la 'autotutela informativa' en tanto y cuanto, no exista o no haya sido eficaz otro medio jurdico establecido para garantizar este derecho sustantivo, razn por la cual, se establece que la activacin del control de constitucionalidad a travs de este mecanismo de defensa, de ninguna manera puede sustituir o ser alternativo a los mecanismos administrativos o jurisdiccionales establecidos para su proteccin, posicin adems sustentada por las SSCC 1572/2004-R, 1511/2004-R y 965/2004-R, entre otras". III.6. Anlisis del caso concreto

Ingresando al anlisis del caso concreto, tenemos que el accionante denunci concretamente el hecho suscitado el 4 de marzo de 2009, el que sin cumplir con requisito legal alguno, Jos Milln Estrada, ex Oficial Instructor de la ANAPOL, autoridad codemandada, sin mayores explicaciones procedi a arrebatarle su celular y retenerlo, para posteriormente ingresar a los datos que tena dentro del mismo, sin contar con su consentimiento, para luego difundir el contenido del mismo a terceras personas. En mrito a tales antecedentes, tenemos que establecer si el caso objeto del presente anlisis entra dentro del mbito de proteccin establecido por la Constitucin Poltica del Estado y la jurisprudencia emanada por este Tribunal: En primer lugar tenemos que la presente accin no est dirigida contra una base de datos determinada, sino que lo que se denuncia es un presunto acto ilegal, refirindose especficamente a una incautacin de un celular, sin el consentimiento del accionante, y sin cumplir con los requisitos legales y constitucionales, por parte de Jos Milln Estrada, ex Oficial Instructor de la ANAPOL, autoridad codemandada, quien, adems de incautar ilegalmente el merituado celular, difundi el contenido del mismo a sus oficiales superiores, para que posteriormente, en base a la informacin extraida del citado

celular, que el accionante califica de sensible, le abrieran un proceso disciplinario, todos estos actos que el accionante denuncia entran dentro de la vulneracin de la inviolabilidad de las comunicaciones y archivos privados, actos que como se estableci en el Fundamento Jurdico III.4, no son objeto de tutela por parte de esta accin de defensa , sino que pueden ser objeto de una accin de amparo constitucional; partiendo de este hecho, se puede aadir que dentro de la presente demanda no existe legitimacin pasiva alguna, ya que como se vio, la misma no est dirigida contra ninguna persona que tenga a su cargo una base de datos, sea pblica o privada; por lo que no se cumpli con el requisito de quien puede ser demandado mediante esta accin tutelar, que como se ha visto sern la o las personas que administren bancos de datos destinados a rubros especficos y a la prestacin de determinados servicios, de acceso pblico, que en el presente caso, como se ha visto, no existe. Por lo anteriormente establecido, tal denuncia es materia de anlisis de una accin de amparo constitucional, ya que inclusive, dentro del resumen de los derechos supuestamente vulnerados, se hace mencin a la seguridad jurdica y al principio de reserva legal; finalmente, en cuanto a la "informacin sensible," que se solicita eliminar, es necesario el reiterar que los mismos se encuentran guardados en un celular, es decir, que nos referimos a la naturaleza jurdica de los datos dentro del presente caso, que son de naturaleza personal, y que existen en un registro privado, por lo que no pueden ser considerados como bancos de datos de acceso pblico, por lo que la naturaleza de los datos supuestamente vulnerados no entran dentro del mbito de proteccin de la accin de proteccin de privacidad, debido a que el art. 130 de la CPE, claramente determina que el objeto de la presente accin recae sobre archivos o bancos de datos, cuyas caractersticas, como ya se ha determinado previamente, no son las mismas que la informacin acopiada de manera personal y privada en un celular. Por lo anteriormente desarrollado, los actos denunciados -una incautacin que vulnera la inviolabilidad de las comunicaciones privadas y documentos y manifestaciones privadas en cualquier soporte- no pueden ser objeto de tutela en el presente caso, porque no entran en el mbito de proteccin detallado en el Fundamento Jurdico III.4 de la presente Sentencia Constitucional. De todo lo examinado precedentemente, la situacin planteada no se encuentra dentro de las previsiones del art. 130 y 131 de la CPE, por lo que el Tribunal de garantas, al haber concedido la tutela solicitada, no ha evaluado correctamente los datos del proceso y las normas aplicables al mismo. POR TANTO El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le confiere el art. 3 de la Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, que modifica el art. 4.I de la Ley 003 de 23 de febrero de 2010, en revisin, resuelve: REVOCAR la Resolucin 0058/2009 de 2 de diciembre, cursante de fs. 864 a 866 vta., dictada por la Sala Civil Tercera de la Corte Superior del Distrito Judicial de La Paz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional Fdo. Dr. Ernesto Flix Mur PRESIDENTE Fdo. Dr. Abigael Burgoa Ordez DECANO Fdo. Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins MAGISTRADO Fdo. Dra. Eve Carmen Mamani Roldn MAGISTRADA Fdo. Dra. Lily Marciana Tarquino Lpez MAGISTRADA