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A RESPONSABILIDADE CIVIL DO PROFISSIONAL DA REA DE SADE

Civil Liability Of Area Health Professional Stnio Rolim de Oliveira Graduado pela Universidade Regional do Cariri URCA. steniorolim@ig.com.br RESUMO: Trata o presente artigo da anlise bibliogrfica dos pormenores da responsabilidade civil do profissional da rea de sade e seu enquadramento no Cdigo Civil Brasileiro quanto ao seu trato com os clientes e sua vinculao legal, descrevendo os direito e deveres do profissional, do cliente, analisando os possveis casos de negligncia e imprudncia de tais profissionais, alm de um pequeno apanhado da atuao do judicirio na busca de apaziguar a turbao causada sade fsica, emocional e/ou psicolgica dos clientes que procuraram tais especialistas na esperana de ter minimizado um problema em seu corpo e que em caso de no terem sido respeitadas suas garantias legais de contratante e resta abalada sua sade fsica e/ou mesmo mental, cabendo com isso buscar o judicirio e ver-se indenizado por tal abalo. PALAVRA CHAVE: RESPONSABILIDADE CIVIL; PROFISSIONAL DA REA DE SADE; CDIGO CIVIL BRASILEIRO.

ABSTRACT: This article of the present literature review of the details of the professional liability of health and their environment in the Civil Code regarding his dealings with clients and their legal relationship, describing the rights and duties of the professional customer, analyzing the possible cases of negligence and recklessness of such professionals, and a small overview of the role of the judiciary in seeking to appease the disturbance caused to the physical, emotional and/or psychological state of the clients seeking such experts are hoping to have minimized a problem in your body and that if they were not respected its legal guarantees contractor left shaken and their physical and/or mental, leaving it to seek justice and seeing compensated for such a shock. KEY WORD: LIABILITY; PROFESSIONAL HEALTH CARE; THE CIVIL CODE BRAZILIAN.

INTRODUO

O interesse com a produo deste artigo foi despertado pela constatao de parca matria produzida por doutrinadores e com isso a assero do escasso conhecimento dos interessados e participantes da relao mdico-paciente, de quais so seus direitos e deveres, a legislao aplicada aos servios desempenhados pelos profissionais da sade, bem como os demais pontos obscuros e que interessam aqueles que necessitam de tais informaes. A construo do texto foi realizada por meio da pesquisa bibliogrfica e legal do tema na exclusiva inteno de garantir que o paciente e/ou familiares e os demais profissionais interessados arrecadem informaes que assegurem a satisfao do servio desempenhado pelo agente que milita com a sade de pessoas, garantindo com isso o cumprimento das exigncias legais e evitando mazelas, e ainda, servir de auxlio na defesa das garantias legais de todos os participantes desta relao, auxiliando-os em possvel impetrao e defesas de aes judiciais. A literatura especializada existente sobre a responsabilidade civil do profissional da rea de sade afirma que durante muitos sculos a funo de tais operrios esteve revestida de carter religioso e mgico, atribuindo-se aos desgnios de Deus a sade e a morte dos que necessitam da interveno daqueles. Nesse contexto, desarrazoado responsabilizar tais colaboradores, visto que apenas participava de um ritual, talvez til, mas dependente exclusivamente da vontade divina para a cura ou bito do enfermo. Mais recentemente, no final do sculo passado, primrdios deste, os cuidadores, eram visto como profissionais cujo ttulo lhes asseguravam a oniscincia, o mdico da famlia, era amigo e conselheiro, figurava em uma relao social que no admitia dvida sobre a qualidade de seus servios, e, menos ainda, a litigncia sobre eles. O ato mdico se resumia na relao entre uma confiana (do cliente) e uma conscincia (do mdico) 1. As circunstncias hoje esto mudadas. As relaes sociais se massificaram, distanciando os agentes que cuidam da sade humana do paciente. A prpria denominao dos sujeitos da relao foi alterada, passando para usurio e prestador de servios, tudo visto sob a tica de uma sociedade de consumo, cada vez mais consciente de seus direitos, reais ou fictcios, e mais exigente quanto aos resultados. De outro lado, o fantstico desenvolvimento da cincia da sade determinou o aumento dos recursos postos disposio dos profissionais; com eles, cresceram as

REALE, Miguel, Cdigo de tica Mdica, RT 503/47.

oportunidades de ao e, consequentemente, os riscos da lida com as diversas enfermidades do ser humano. A eficcia o que caracteriza o trato das mazelas fsicas do homem, a tal ponto que os cuidadores contemporneos no se satisfazem somente em prevenir ou tratar as doenas, mas, se propem a superar a deficincia de uma funo natural, substituir esta ou modificar caractersticas naturais do paciente. Mesmo com a disponibilidade da alta tecnologia para o diagnostico e tratamento de doenas que atinge o homem, a relao do paciente com os profissionais da rea de sade ainda encontra obstculos dificlimos de serem ultrapassados pelos clientes, que, atingidos por condutas errneas destes profissionais e/ou nosocmio, ficam, muitas vezes, sem o devido amparo legal para tentar reparar a leso que suportaram, seja em razo de um outro profissional da rea de sade buscar a todo custo minorar a ingerncia do colega, seja por causa dos centros clnicos no fornecem os documentos que o paciente tem direito, seja ainda, pela demonstrao de parco sancionado do judicirio frente s negligncia destes profissionais, que tantas seqelas e saudades tm causado sociedade, especialmente quanto a exgua fixao das indenizaes pecunirias aplicveis na busca que restabelecer o status quo ante dos lesionados, garantia legal que tenta tornar menos dolorosa a vida turbada indevidamente e injustamente pelo profissional da rea de sade. Assim o interesse com a produo deste to simplesmente expor aos interessados os direitos e deveres do paciente e do profissional da sade, a legislao aplicada aos servios desempenhados pelos cuidadores e demais pontos de interesse daqueles que necessitam de informaes que os auxiliar no trato a fim de assegurar a satisfao do servio.

MATERIAIS E MTODOS

A construo deste artigo foi realizada com base em material bibliogrfico e o mtodo escolhido para sua edificao foi a anlise da doutrina jurdica nacional que aborda o tema e trs consideraes sobre a aplicabilidade da legislao ptria para a acontecimentos ocorridos e previsveis na lida diria dos profissionais da rea de sade com seus clientes. A pesquisa bibliogrfica de acordo com Antnio Joaquim Severino 2, aquela que:

SEVERINO, Antnio Joaquim. Metodologia do trabalho cientfico. 23 ed. rev. e atualizada So Paulo : Cortez, 2007. p. 122.

se realiza a partir do registro disponvel, decorrente de pesquisas anteriores, em documentos impressos, como livros, artigos, teses etc. utiliza-se de dados ou de categorias tericas j trabalhados por outros pesquisadores e devidamente registrados.

Com o dito pelos especialistas em responsabilidade civil do profissional da rea de sade humana, espera-se ter podido contribuir de algum modo com aqueles que desejarem arrecadar conhecimento sobre o exposto, com elevado destaque para a necessidade dos pacientes e seus familiares compreenderem seus direitos e com isso pleitearem judicialmente a reparao de quaisquer danos originados pelo descompasso dos cuidadores no tratar da sade do enfermo.

DOS DIREITOS E DOS DEVERES DO PACIENTE E DOS PROFISSIONAIS DA REA DA SADE HUMANA Tomando emprestadas as palavras do mdico E. Christian Gaudeber 3 citado por Miguel Kfouri4, temos, como direitos dos pacientes, alm, claro de recorrer ao judicirio, pleiteando a reparao de quaisquer danos que lhe tenham sido culposamente infligidos por obra do mdico, os destacados:
O direito de o paciente obter todas as informaes sobre seu caso, em letra legvel, e cpias de sua documentao mdica: pronturios, exames laboratoriais, raios X, anotaes de enfermagem, laudos diversos, avaliaes psicolgicas etc. Em caso de recusa do mdico ao fornecimento desses dados, o habeas data o remdio jurdico eficaz para compelir o profissional a conceder tais informaes. Temos o direito de solicitar que os profissionais se renam para discutir a nossa doena. O mdico seguro de sua competncia no far objees. Temos direito a uma morte digna escolhendo onde e como morrer, e de recusar tratamentos, internaes, intervenes cirrgicas. Temos o direito de visitar parentes internados na hora em que pudermos, pois o horrio de visitas arbitrrio, ou de ter acompanhantes durante os exames ou hospitalizao a psiconeuroimunobiologia prova que isso favorece a liberao de enzimas, hormnios, e clulas de defesa que iro mais prontamente ajudar a recuperao do organismo. Depois incumbe-lhe aplicar todos os seus esforos, utilizando os meios de que dispe, para obter a cura valendo-se da prudncia e dedicao exigveis. Os deveres do mdico, nascidos dessa relao de natureza contratual que se estabelece entre ele e o paciente, situam-se em trs momentos: antes do incio do tratamento, durante e depois do tratamento.

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GAUDERER, Ernst Christian. Os direitos do paciente , p. 47 e ss. KFOURI Neto, Miguel, Responsabilidade civil do mdico 6 ed. rev., atual. e ampl. com novas especialidades (...) So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 31.

Na mesma medida, em que existem direitos para o paciente, existem deveres que este deve cumprir, para proporcionar ao cuidador condies favorveis a realizar sua funo, dentre eles a de remuner-lo; fornecer-lhe todos os dados teis para a formao de seu histrico de sade; seguir seus conselhos e obedecer rigorosamente todas s prescries receitadas pelo profissional. Alm dos deveres de informao, obteno de consentimento e de cuidado, tem o especialista os deveres de: no abandonar o paciente sob seus cuidados, salvo caso de renncia ao atendimento, por motivos justificveis, assegurada a continuidade do tratamento (art. 61 do Cdigo de tica); no impedimento eventual, garantir sua substituio por profissional habilitado; no recusar o atendimento de paciente que procure seus cuidados em caso de urgncia, quando no haja outro em condies de faz-lo. De todas essas obrigaes inerentes ao profissional da sade humana, estas tm a funo de garantir ao paciente o devido acompanhamento de sua enfermidade por agente capaz de a tempo agir no intuito de restabelecer seu perfeito estado clnico, e de garantir a manuteno da sade ou at mesmo de uma morte digna.

DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA DO PROFISSIONAL DE SADE

A Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), no seu art. 14, 4, manteve a regra de que "a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao da culpa." Assim a responsabilidade do laborador da sade alheia subjetiva, calcada na culpa stricto sensu (impercia, negligncia ou imprudncia), condicionante, ainda, que, levssima, obriga estes profissionais a indenizar a vtima ( in lege aquilia et levissima culpa venit), pois em se tratando da vida humana, no h lugar para culpas pequenas. Sobre o tema da responsabilidade civil dos especialistas em sade humana transcrevemos diversos e esclarecedores pontos de vista de renomados doutrinadores mundialmente conhecidos, uma destas colagens, a de Mazeaud-Tunc5, que reproduzindo declaraes de Bertrand de Greville, de forma precisa nos apresenta que: todo indivduo responsvel pelos seus atos: esta uma das principais mximas da sociedade, da decorre que, se esse ato cause algum dano a outrem, certo que seja obrigado a reparlo aquele que, por culpa sua, o tenha ocasionado.

MAZEAUD, Henry et Lon e Tunc, Andr. Trait thorique et pratique de la responsabilite civile dlictuelle et contractuelle, p. 431-432.

O padecimento dos interesses dos clientes ou os reflexos desses danos suportados por seus familiares, atingidos pelo desacerto do profissional da sade, no pode ser descartado pelo Poder Judicirio, e nada mais acertado do que estabelecer uma regra especfica para os profissionais atuantes na rea de sade como sabiamente realizou o mestre civilista Clvis Bevilqua6, e que transcrevemos seus comentrios ao Art. 1.545, do antigo Cdigo Civil, atual Art. 951 do mesmo diploma legal:
A responsabilidade das pessoas indicadas neste artigo, por atos profissionais, que produzem morte, inabilidade para o trabalho, ou ferimento, funda-se na culpa; e a disposio tem por fim afastar a escusa, que poderiam pretender invocar, de ser o dano um acidente no exerccio da profisso. O direito exige que esses profissionais exeram a sua arte segundo os preceitos que ela estabelece, e com as cautelas e precaues necessrias ao resguardo da vida e da sade dos clientes e fregueses, bens inestimveis, que se lhes confiam, no pressuposto de que zelem. E esse dever de possuir a sua arte e aplic-la, honestamente e cuidadosamente, to imperioso que a lei repressiva lhe pune as infraes.

Como bem determina o Cdigo de Defesa do Consumidor, a responsabilidade pessoal dos profissionais da rea de sade humana ser apurada mediante a verificao da culpa, por constituir-se servio de obrigao de meio e no de resultado. dizer o descumprimento do dever contratual de prestao eficiente do servio de atendimento de mazela fsica do cliente deve ser provado mediante a demonstrao de que o cuidador agiu com imprudncia, negligncia ou impercia, assim como est previsto no art. 951, do Cdigo Civil. A NEGLIGNCIA DO PROFISSIONAL DE SADE A palavra negligncia tem como significado7: 1) a falta de cuidado; incria; 2) falta de apuro, de ateno; desleixo, desmazelo; 3) falta de interesse, de motivao; indiferena, preguia. 4) Rubrica: termo jurdico. inobservncia e descuido na execuo de ato. Como todo termo na concepo jurdica adquire outra conotao, especialmente quando se procura imputar a algum tal prtica, melhor utilizarmos exemplos a fim a aclarar a idia e fornecer com isso maiores e mais precisos dados de julgamento das aes negligentes realizadas pelos profissionais da rea de sade, com isso apresentamos o conceito jurdico de negligncia fornecido por Avecone 8, o qual diz que:

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BEVILQUA, Clvis, Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, v. 4, p. 696. Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa. 8 AVECONE, Pio. La responsabilit penale del medico. Padova: Francesco Vallardi, 1981.

a negligncia o oposto da diligncia, vocbulo que remete sua origem latina, diligere, agir com amor, com cuidado e ateno, evitando quaisquer distraes e falhas. Portanto, na base da diligncia est sempre uma omisso dos comportamentos recomendveis, derivados da comum experincia ou das exigncias particulares da prtica mdica.

A negligncia com a sade humana caracteriza-se, segundo Genival Veloso de Frana9:


Pela inao, indolncia, inrcia, passividade. um ato omissivo. O abandono ao doente, a omisso de tratamento, a negligncia de um mdico pela omisso de outro (um mdico, confiando na pontualidade do colega, deixa planto, mas o substituto no chega e o doente, pela falta de profissional, vem a sofrer graves danos. a negligncia vicariante);

Os julgados ptrios10 demonstram que diversos so os casos de negligncias passiveis de serem realizadas pelo profissional de sade e que sofrem a analise crtica do julgador, quais sejam: a) demora na interveno cirrgica urgente; b) no

acompanhamento da paciente internado; c) no comparecimento ao hospital para receitar e acompanhar a recuperao do paciente; d) no comparecimento do agente plantonista ao hospital, no quarto do paciente, para receitar e acompanhar sua recuperao.

A IMPRUDNCIA DO PROFISSIONAL DE SADE

Lembra Carnelutti, que a imprudncia o contrrio da prudncia, e prudncia sinnimo de previdncia; iuris prudens, medicinae prudens, so aqueles que, conhecendo os resultados da experincia e tambm das regras se extraem desta, agem antevendo o evento que deriva daquela ao, e tomando depois as medidas acautelatrias necessrias a evitar o insucesso. Ainda na procura de definir o significado do termo imprudncia, invocamos as sbias palavras de Introna11, para quem:

FRANA, Genival Veloso de, Comentrios ao Cdigo de Processo tico-Profissional dos Conselhos de medicina do Brasil, CRM Paraba, 1997, p. 283. 10 negligente o mdico clnico que deixa de dar o devido encaminhamento a paciente que necessita de urgente interveno cirrgica. (RJTJRS 133/329) Revela negligncia o mdico que, diante de caso grave, permanece deitado na sala dos mdicos, em hospital, limitando-se a prescrever medicamento, sem contato com o paciente, criana desidratada, que veio a falecer. No mesmo sentido: (JTACrim-SP - Lex 47-307) (JTACrim-SP Lex 84/51) (TJPR 3 C. Ap. Rel. Renato Pedroso j. 22.4.86 RT 608/160). 11 INTRONA, F. La responsabilit professionale nell esercizio delle arti sanitarie, p. 59.

agir com imprudncia comporta uma boa dose de previsibilidade e de anteviso do evento no obstante o que se acaba agindo assim mesmo. Na prtica, estamos no campo da leviandade, da irreflexo, isto , de uma conduta que supera os limites da prudncia. E nenhuma diferena se divisa entre a imprudncia comum e a imprudncia profissional, de idntico contedo.

Para Basileu Garcia12:


consiste a imprudncia em enfrentar, prescindivelmente, um perigo; a negligncia, em no cumprir um dever, um desempenho da conduta; e a impercia, na falta de habilidade para certos misteres.

Exemplificando seu conceito o renomado autor descreve que:


imprudente notvel cirurgio que, por vaidade, resolve empregar tcnica cirrgica perigosa, sem comprovada eficincia, abandonando o seguro processo habitual. No imperito nem negligente, pois redobra seus cuidados mas o paciente morre, devido sua imprudncia.

Na imprudncia, h culpa comissiva. Age com imprudncia o profissional que tem atitudes no justificadas, aodadas, precipitadas, sem usar da devida cautela, entendimento compartilhado pela mais nobre jurisprudncia nacional13.

DO DANO MORAL E MATERIAL SUPORTADO PELO CLIENTE AO SER SUBMETIDO AO TRATO DO PROFISSIONAL DA REA DE SADE HUMANA De Cupis14 conceitua dano como sendo o prejuzo, aniquilamento ou alterao de uma condio favorvel, tanto pela fora da natureza quando pelo trabalho do homem. Esclarecendo ainda que para o dano ser um fenmeno juridicamente qualificado, deve decorrer da inobservncia de uma norma. A vida o maior direito a que um ser vivo tem acesso e ningum pode retirar-lhe, a no ser em rarssimas excees legais, o que no pode ocorrer na relao mdicopaciente, como bem demonstrados nos pontos anteriores. A origem da responsabilidade civil do especialista em sade humana ocorre quando constatado o dano ao paciente, de qualquer tipo ou espcie: leso a um direito (
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GARCIA, Basileu. Instituies de direito penal, p. 259. Responsabilidade civil - erro mdico - tratando-se de obrigao de meio, exige-se dos mdicos que envidem todos os esforos e todo o seu empenho para a busca de um resultado satisfatrio ao paciente. se estava ao alcance dos mdicos meio hbil a evitar a ocorrncia de choque anafiltico, com a aplicao de cobertura de soluo anti-estamnica, previamente a submisso de paciente a tratamento de risco aplicao de injeo de contraste iodado intravenoso. imprudncia na prestao dos cuidados indispensveis e omisso que evidencia negligncia na assistncia mdica e hospitalar prestada. (TJRS AC 599430881 - 5 C. CIV. - Rel. des. Clarindo Favretto - J. 05.12.2000) 14 DE CUPIS, Adriano. Il danno, p. 5-6.

vida, integridade fsica, sade), leso a um interesse legtimo, danos patrimoniais e/ou danos morais. A ofensa a pessoa, pode trazer prejuzos de variada natureza: a) provocando morte, doenas, incapacidades orgnicas ou funcionais; b) gerando conseqncias de ordem psquica, sexual ou social; c) frustrando o projeto de vida da vtima. Tais danos podem afetar, conforme sua natureza, tanto o paciente como os seus familiares. O dano pelo qual responde o cuidador o decorrente diretamente de sua ao ou omisso, pois este resultado est na linha da causalidade posta pela ao do profissional, entendimento j existente no Direito Romano, e expressado no texto de Ulpiano, onde lse:
sicut medico imputari eventus moetalitatis non debet, ita quod per imperitiam commisit imputari ei debet (assim como no se deve imputar ao mdico o evento da morte, deve-se imputar a ele o que cometeu por impercia).

Como toda cincia social, o Direito est em constante evoluo, e na tentativa de acompanhar o progresso da sociedade que o instituiu, ao cientista do Direito no cumpre outra tarefa que no seja a de observ-la, analis-la e introduzir regras scio-jurdicas15, a fim de ser assegurada sua finalidade, qual seja, manter o equilbrio social. O primoroso trabalho de Carlos Alberto Bittar Filho16 demonstra eficientemente essa evoluo, como bem expressa parte do estudo que transcrevemos:
O Direito vem passando por profundas transformaes, que podem ser sintetizada pela palavra socializao; efetivamente, o Direito como um todo est sofrendo, ao longo do presente sculo, profundas mudanas, sob o impacto da evoluo da tecnologia em geral e das alteraes constantes havidas no tecido social; todas essas mutaes tm direo e sentido certo: conduzem o Direito ao primado insofismvel do coletivo sobre o individual. Como no poderia deixar de ser, os reflexos desse panorama de mudanas esto se fazendo sentir na teoria do dano moral, ...

A ao judicial dos atingidos por danos gerados pelos profissionais da sade humana que tenham desencadeado abalo moral ou mesmo material em suas vidas, nunca garantir o restabelecimento de suas vidas e de suas famlias, mas nem por isso devem ser irreparvel, e para tanto que assegurado este direito no Cdigo Civil, em seus artigos 186, 187, 927, Pargrafo nico e segs., todos consagrando aos ofendidos a integral reparabilidade dos prejuzos sofridos. A garantia de indenizao pelo abalo moral e material esta ainda prevista na Constituio Federal, em seu inciso X, do art. 5.

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MIRANDA, Pontes de, Tratado de Direito Privado, LIII, 5.498, 1, p.5. FILHO, Carlos Alberto Bittar, Pode a coletividade sofrer dano moral? , Rep. IOB Jurisp. 3/12.290.

Necessria se faz a conceituao de dano moral, como forma de constatao da existncia de dano dessa natureza na anlise do caso em que se queira analisar. Nas palavras de Arnoldo Wald17:
"Dano a leso sofrida por uma pessoa no seu patrimnio ou integridade fsica, constituindo, pois, uma leso causada a um bem jurdico, que pode ser material ou imaterial. O dano moral causado a algum num de seus direitos da personalidade, sendo possvel a cumulao da responsabilidade pelo dano material e pelo dano moral.

Para Carlos Alberto Bittar18:


"qualificam-se como morais os danos em razo da esfera da subjetividade, ou do plano valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato violador, havendo-se como tais aqueles que atingem os aspectos mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal) ou o da prpria valorao da pessoa no meio em que vive ou atua (o da reputao ou da considerao social)".

No esclio de Yussef Said Cahali19, dano moral :


"tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado".

Exibido, minimamente, o conceito e a inteno do legislador ptrio em proteger o patrimnio moral do cliente atendido por profissionais de sade, passa-se, agora, a relacionar a leso do enfermo com a ao ou omisso do cuidador, bem como a forma de quantificao da ofensa fsica e/ou psquica injustamente suportada pelo paciente por ato comissivo ou omissivo do agente responsvel por sua sade.

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WALD, Arnoldo, Curso de Direito Civil Brasileiro, Ed. RT, SP, 1989, p. 407. BITTAR, Carlos Alberto, Reparao Civil por Danos Morais, n 07, p. 41. 19 CAHALI, Yussef Said, Dano moral, 2. Ed., So Paulo, RT, 1998, p. 20.

A RELAO DE CAUSALIDADE ENTRE O ATO DE CUIDAR E O DANO SOFRIDO PELO CLIENTE

Na etiologia da responsabilidade civil, esto presentes trs elementos, ditos essenciais na doutrina subjetivista, quais sejam: a ofensa a uma norma preexistente ou erro de conduta, um dano e o nexo de causalidade entre uma e outro. necessrio estabelecer uma relao de causalidade entre a antijuridicidade da ao e o mal causado, ou, como sabiamente expressa Demogue20, preciso esteja certo que, sem este fato, o dano no teria acontecido. Assim, no basta que uma pessoa tenha contravindo a certas regras; preciso que sem esta contraveno, o dano no ocorreria. Deve haver uma relao entre a ao ou omisso culposa do agente e o dano vtima. Acentua Forchielli21 que, para que se possa chegar, partindo de um evento danoso, at seu autor, indispensvel assentar uma ponte entre esses dois extremos: em termos jurdicos, essa ponte se chama nexo de causalidade. Ainda na inteno de aclarar o que seria o nexo causal, trazemos a contribuio de insignes penalistas da lavra de Antolisei22:
Como no se pode fazer com que um homem responda por um delito sem que tenha ele praticado a ao, assim tambm no se pode consider-lo responsvel pelo resultado, se este no se derivou da sua ao. O evento, ao lado da ao, deve ser obra do agente. A necessidade dessa ligao de derivao ou dependncia entre a conduta do sujeito e o evento comumente denominada relao de causalidade (...).

Zaffaroni23 comenta a noo de causalidade, como sendo um processo cego, uma cadeia de causas e efeitos e declara que:

Toda condio que no pode ser mentalmente suprimida sem que com ela desaparea o efeito, causa. a teoria da conditio sine qua non a nica que responde a realidade, existncia da causalidade como princpio fsico.

Com o exemplo dado pelo nobre doutrinador, apreciamos mais claramente o nexo de causalidade entre a ao do cuidador relacionado com o dano gerado aos clientes, e constatamos como bem estabelece o modelo acima transcrito, que a causa da leso vtima (negligncia e imprudncia) no pode ser suprimida mentalmente sem ter ao mesmo tempo desaparecido o efeito (leso da vtima).

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ANTOLISEI, Francesco. Trait des Obligations en gnral, vol. IV. n. 66. FORCHIELLI, Paollo. Responsabilit civile. Padova: Cedam, 1968, p. 40. 22 ANTOLISEI, Francesco. Il rapporto di causalit nel diritto penale, p. 1-2. 23 ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de derecho penal Parte general, p.397.

DOS CRITRIOS DE FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO

Vrios fatores influem na quantificao da compensao pelo dano sofrido pelas vtimas, as circunstncias pessoais subjetivas, tanto dos ofendidos quanto dos ofensores podem variar, e efetivamente variam. Deve-se, portanto, levar em conta, como bem refere Enoque Ribeiro dos Santos24 os seguintes pontos: a) as condies econmicas, sociais e culturais de quem cometeu o dano e principalmente de quem a sofreu; b) a intensidade do sofrimento do ofendido; c) a gravidade da repercusso da ofensa; d) a posio do ofendido; e) a intensidade do dolo ou o grau de culpa do responsvel; f) um possvel arrependimento evidenciado por fatos concretos; g) a retratao espontnea e cabal; h) a equidade; as mximas da experincia e do bom senso; i) a situao econmica do pas e dos litigantes; j) o discernimento de quem sofreu e de quem provocou o dano. Walmir Oliveira da Costa25 escreve que a reparao por danos morais e materiais reveste-se de dupla funo: reparatria e punitiva, e expressa que: a) A FUNO REPARATRIA: Tem como finalidade oferecer compensao ao lesado e, assim, atenuar o seu sofrimento, recaindo em montante razovel do patrimnio do ofensor, de tal modo que ele no persista na conduta ilcita; b) A FUNO PUNITIVA: Consiste em aplicar uma sano ao lesante, visando coibir ou inibir atentados ou investidas contra direitos personalssimos de outrem, razo de funcionar como penalidade de natureza pedaggica. Serve de advertncia para que o ofensor no reincida na prtica de atos lesivos personalidade alheia e de exemplo sociedade que, em suas relaes, deve pautar-se por conduta tica e de respeito mtuo no campo das relaes jurdicas e sociais. Com base em todos esses fatores, resta ao julgador a rdua tarefa de pes-los, na busca da soluo que seja mais justa e adequada ao caso concreto. O jurista Jos de Aguiar Dias26, mostra a correta maneira de aferir-se a proporcionalidade do dano, quando afirma em sua obra que:

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SANTOS, Enoque Ribeiro dos; O Dano Moral na Dispensa do Empregado, p. 185-186. COSTA, Walmir Oliveira da; Dano Moral nas Relaes Laborais: Competncia e Mensurao, p.123. 26 DIAS, Jos de Aguiar, Da Responsabilidade Civil, 9 ed., Vol. II, Rio de Janeiro, Forense, 1994.

"(...) o dano se estabelece mediante o confronto entre o patrimnio realmente existente aps o dano e o que possivelmente existiria, se o dano no se tivesse produzido. O dano expresso pela diferena negativa encontrada nessa operao".

O entendimento expressado pelos estudiosos acima indicados, esta em concordncia com o entranhado no Art. 944 do CC, que expressa que a indenizao mede-se pela extenso do dano. Comungando com este entendimento, outro grande estudioso da cincia Jurdica, especialmente do ramo Constitucional, o Prof. Alexandre de Moraes27, expe que na fixao do quantum indenizatrio a ser pago vtima, deve abranger o que a vtima efetivamente perdeu, o que despendeu, e o que deixou de ganhar em conseqncia direta e imediata do ato lesivo, ou seja, dever ser ressarcida com os danos emergentes e os lucros cessantes, bem como honorrios advocatcios, correo monetria e juros de mora se houver atraso no pagamento. Portanto, o valor a ttulo de dano material, a ser pago pelos profissionais de sade, deve corresponder integralmente s despesas necessrias minimizao o prejuzo econmico suportado pela vtima para restabelecer sua sade, seja o desembolsado para a realizao de tratamento, consulta, medicamento, viagem etc. J a ttulo de dano moral gerado pela conduta omissiva ou comissiva do cuidador, a mais nobre doutrina, justificando a defesa que merece a honra, atingida por ao ou omisso de quem quer que seja, equipara-a a vida, merecendo com isso elevada guarida por parte do julgador quando imputa sano ao lesante, entendimento impresso nos estudos mais modernos e condizentes com a sociedade atual, como bem expe a doutrinadora Aparecida I. Amarante28, pensamento que transcrevemos:
Honor est maximum bonorum exteriorum. Honor est maximum honorum. A sabedoria latina, ao elevar a Honra a bem supremo do homem ou ao equipar-la prpria vida, bem demonstra que ela deve constituir uma preocupao pilar do jurista e do prprio legislador. Esta, porm, no uma realidade insofismvel. A Honra e a vida se equiparam (honoris caus a et vita aequiparantur). Nesta eqipolncia verificamos quo importante e precisa deve ser a proteo jurdica da honra e quanta porfia j rendeu a julgadores e estudiosos.

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MORAES, Alexandre de, Constituio do Brasil: interpretada e legislao constitucional. 5 ed. So Paulo : Atlas, 2005, p. 935. 28 AMARANTE, Aparecida I., Responsabilidade civil por dano honra, - 6 ed., rev., atual., e ampl., - Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 1.

CONCLUSO

A constatao do escasso conhecimento dos direitos e deveres dos participantes da relao mdico-paciente, especialmente da legislao aplicada aos servios desempenhados pelos profissionais da sade levou a construo deste artigo que foi realizada por meio da pesquisa bibliogrfica do tema. Foi verificada a evoluo na relao medico-paciente, onde antigamente tinha-se o cuidador como um agente cooperador da vontade divina e hoje dito como um prestador de servio essencial populao. E com isso foi comprovado que direito, dos usurios do servio de sade, dentre outros, receber informaes sobre seu caso, realizar cpias da documentao utilizada pelo profissional para constatar sua enfermidade, participar de reunio com os profissionais para discutir sua doena, ter uma morte digna, recusar tratamentos, internaes, intervenes cirrgicas. Com isso os deveres dos cuidadores resta nascido de uma relao contratual que se estabelece entre eles e o paciente, e que situa-se em trs momentos: antes do incio do tratamento, durante e depois do tratamento. E foi com o auxlio do anteriormente constatado por doutrinadores que foi concludo que h possibilidade da ocorrncia leso ao patrimnio do moral e/ou material do cliente ao ser atendido pelo profissional da rea de sade humana, e em decorrncia da ao praticada ou omitida por este, justificado o sancionamento pelo poder judicirio a fim de garantir que o status quo ante dos lesionados seja restabelecido de forma digna ou ao menos tornar menos doloroso o abalo suportado pelo paciente por tal ingerncia do profissional da rea de sade humana.

REFERNCIAS

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