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A REFORMA DO CPP E O CDIGO DE PROCESSO PENAL MILITAR: APLICAO DA ABSOLVIO SUMRIA NA JUSTIA MILITAR Andr Abreu de Oliveira

Resumo: O objetivo deste ensaio evidenciar e discutir a aplicao da nova figura da absolvio sumria no mbito da Justia Militar brasileira. Essa discusso tem incio com o advento da Lei n 11.719, de 20 de junho de 2008, includa no rol daquelas que compem a chamada reforma do processo penal, a qual fez surgir uma nova espcie de resoluo antecipada do mrito no Cdigo de Processo Penal a absolvio sumria. At ento, existia um instituto semelhante no CPP, todavia com alcance restrito ao rito especial do tribunal do jri. J a nova figura, a partir da edio da novel Lei 11.719/08, teve sua utilizao ampliada para todos os outros procedimentos. Desse modo, cumpre verificar, e este o ponto central deste trabalho, se esse recente instituto aplicvel ao processo penal militar, j que este se pauta no Cdigo de Processo Penal Militar, ou seja, uma lei especial. Outrossim, essa nova absolvio sumria ter sua incidncia, pondo fim ao processo logo no seu incio, quando houver, dentre outras hipteses, a manifesta existncia de uma causa excludente da ilicitude do fato, por exemplo. Assim, j se pode vislumbrar a importncia do mecanismo em tela, por tornar possvel a extino do processo criminal logo aps o incio da sua formao, interrompendo os seus danosos efeitos para o ru. Em relao a essa funo tambm ser dado um destaque especial. Palavras-chave: Absolvio sumria. Cdigo de Processo Penal Militar. Justia militar. Reforma do CPP. Sumrio: Introduo; 1 A nova absolvio sumria: caractersticas do instituto; 2 Absolvio sumria e sua aplicao na Justia Militar: enfrentamento da questo; 3 A relevncia da absolvio sumria; 4 Concluso. INTRODUO O processo penal militar brasileiro, tanto na esfera federal quanto na estadual, dirigido pelas normas do Decreto-lei n 1.002, de 21 de outubro de 1969, Cdigo de Processo Penal Militar. Isto o que se depreende do seu art. 1, o qual estabelece: O processo penal militar reger-se- pelas normas contidas neste cdigo, assim em tempo de paz como em tempo de guerra, salvo legislao especial que lhe for estritamente aplicvel. A partir dessa premissa, convm examinar se a Lei n 11.719, de 20 de junho de 2008, que compe, juntamente com as Leis 11.689 e 11.690, a denominada reforma processual penal, tem alguma aplicao no processo penal militar. A causa dessa discusso advm da redao do novo 4 do art. 394 do Cdigo de Processo Penal comum, inserido pela Lei n 11.719/08. Esse dispositivo prev a incidncia de alguns dos artigos do CPP, mais precisamente dos arts.

395 a 398, mesmo nos procedimentos penais de primeiro grau que no sejam regulados por este Cdigo. Contudo, observa-se que a questo transcende a mera previso legal, principalmente quando se trata da absolvio sumria, que o foco do estudo. Isto porque esse instituto tem por escopo pr fim ao processo penal, nos casos em que haja subsdios para isso, logo no seu incio. Por tais razes, conhecendo-se todos os dissabores que um processo criminal traz para o acusado, a absolvio sumria mostra-se como importante instrumento de garantia. Essa qualidade do mecanismo em apreo ser aprofundada no decorrer desta explanao, evidenciando seu carter garantista, de extrema importncia em um Estado Democrtico de Direito. Por sua vez, apresentar-se- tambm a posio doutrinria sobre o assunto em foco. Consoante poder ser percebido, ainda existem divergncias, entre os estudiosos do tema, sobre a aplicabilidade ou no da absolvio sumria na Justia Militar. 1 A nova Absolvio sumria: caractersticas do instituto A Lei n 11.719/08, uma das legislaes responsveis pela chamada reforma processual penal de 2008, inaugurou um novo tipo de resoluo antecipada do mrito no processo penal: a absolvio sumria. Na verdade, ampliou a utilizao de um instituto semelhante j existente, s que de menor abrangncia, antes restrito ao procedimento especial do jri. O anterior era previsto no art. 411 do CPP [hoje, passou a ser regido no art. 415]. A nova figura da absolvio sumria encontra-se na redao do atual art. 397 do Cdigo de Processo Penal. Esse dispositivo elenca em seus quatro incisos as hipteses em que o magistrado, se verificar alguma delas, dever absolver sumariamente o acusado. So elas: a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; a evidncia de que o fato narrado no constitui crime (fato atpico); a extino da punibilidade do agente; a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente (exceto inimputabilidade). Em relao ltima hiptese de absolvio sumria, qual seja, a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade, vale verificar o porqu da exceo da inimputabilidade do agente. Luiz Flvio Gomes, Rogrio Sanches e Ronaldo Batista (2008, p. 340) explicam: A razo bvia: sendo inimputvel o agente (por doena mental, v. g.), h necessidade de que o processo seja regularmente instaurado, com a respectiva produo de prova em juzo e observncia de todo o trmite legal, que culminar ou com a absolvio prpria do ru ou com a absolvio imprpria, assim entendida aquela que reconhece que o fato tpico, ilcito, mas no impe pena, seno medida de segurana.

Dessa maneira, conforme precisa lio de Andrey Borges de Mendona (2008, p. 275), a nova sistemtica, diversamente da anterior, permite ao juiz absolver o acusado se comprovada qualquer situao prevista no artigo em anlise, especialmente em razo dos elementos trazidos pela defesa inicial. Quanto a essa defesa inical, citada pelo autor, ela est presente, tambm a partir da Lei n 11.719/08, nos arts. 396 e 396-A do CPP. Esses artigos estabelecem a apresentao de uma defesa escrita pelo acusado, depois de recebida a denncia, no prazo de dez dias. Segundo leciona Ivan Lus Marques da Silva (2008, p. 36-37): Poder a defesa argir preliminares (como as excees de incompetncia, litispendncia e coisa julgada) e alegar tudo o que interessar, ou para reforar uma tese defensiva ou para fragilizar o alegado pela acusao na denncia/queixa j regularmente recebida pelo magistrado. Assim sendo, a partir da entrega da resposta escrita, logo aps o recebimento da pea acusatria inicial, o magistrado, com base nessa defesa, poder absolver sumariamente o acusado. Isto , conforme ensinamento de Yordan Moreira Delgado e Werton Magalhes Costa (2009, p. 84), se o juiz, ao ter o primeiro contato com a denncia no procedimento ordinrio, poderia t-la rejeitado, mas a recebeu, poder, neste segundo momento, tendo contato com a resposta escrita do acusado, absolv-lo sumariamente []. E isso impedir o desenrolar de todo um processo criminal que j poderia ter sido extinguido antes mesmo da sua formao. Em ltima anlise, a Lei 11.719/08 disps expressamente, atravs da incluso do 4 no art. 394 do CPP, que alguns dos novos procedimentos seriam empregados tambm fora deste Cdigo. Mais precisamente, esse novel pargrafo estabelece que as disposies dos arts. 395 a 397 do CPP (o art. 398 foi revogado) aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados no CPP (FEITOZA, 2008, p. 75). Logo, como a absolvio sumria est inserida no art. 397 do CPP, enquadra-se nessas regras e reclama sua aplicao em qualquer procedimento penal de primeiro grau. Neste momento, surge a discusso sobre a aplicabilidade da absolvio sumria no mbito da Justia Militar, sendo que a competncia desta , em regra, pautada nas normas do Cdigo de Processo Penal Militar. Isso o que ser examinado a seguir. 2 Absolvio sumria e sua aplicao na justia militar: enfrentamento da questo Com o advento da Lei n 11.719/2008, sobreveio o seguinte questionamento: a absolvio sumria aplica-se na esfera da Justia Militar? Posta assim a questo, ver-se- que a mesma ainda no pacfica entre os doutrinadores, o que demanda um estudo pormenorizado dessa nova espcie de resoluo antecipada do mrito no processo penal e seus reflexos na Justia Militar.

Assim, posicionando-se sobre a nova reforma do CPP e sua relao com a Justia Militar, Clio Lobo (2009, p. 502) expe: [] no se justifica a adoo, na Justia Militar, das alteraes do Cdigo de Processo Penal constantes das referidas Leis 11.690 e 11.719, dentre as quais destacamos: a resposta por escrito da acusao (art. 396 do CPP); absolvio sumria (art. 397 do CPP); interrogatrio do ru, aps a produo de prova testemunhal (art. 531 do CPP). [] No se justifica porque [] o art. 1 das duas leis citadas dispe, claramente, que os artigos do Cdigo de Processo Penal enumerados passam a vigorar com a seguinte redao, ou com as seguintes alteraes. Portanto, alteraes ou nova redao somente dos artigos do Cdigo de Processo Penal citados expressamente nos dois diplomas legais, e no, igualmente, do Cdigo de Processo Penal Militar. Em que pese o entendimento do eminente autor, essa no parece ser a melhor interpretao. Realmente o art. 1 da Lei n 11.719/08 explicita que a lei traz nova redao para os artigos do CPP ali indicados. Ora, acontece que justamente uma dessas novas redaes, mais especificamente a do 4 do art. 394 do CPP, disps expressamente que as regras dos arts. 395 a 398 devem ser utilizadas em todos os outros procedimentos de primeiro grau. E isso independentemente de serem regulados pelo Cdigo de Processo Penal comum. Em conseqncia disso, a absolvio sumria, que est prevista no art. 397 do CPP (logo, entre os arts. 395 e 398) deve ser aplicada em qualquer procedimento de primeiro grau, inclusive naqueles estabelecidos pelo Cdigo de Processo Penal Militar. Ademais, esse fenmeno no novidade no nosso direito. A Lei n 9.099/95, Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, por exemplo, em seu art. 88, modificou a ao penal nos crimes de leso corporal leve ou culposa. Nessas situaes, a ao penal passou a ser pblica condicionada representao (antes era incondicionada) em todos os outros procedimentos penais. A exceo ficou apenas restrita Justia Militar, mas, nesse caso em especial, por vedao expressa do art. 90-A da prpria Lei n 9.099/95. Como se v, uma lei especfica trouxe um dispositivo aplicvel a qualquer outro procedimento penal. Foi exatamente isto que ocorreu com a figura da absolvio sumria, s que, desta vez, sem nenhuma reserva quanto ao seu uso na Justia Militar. Nesse sentido, Denilson Feitoza (2009, p. 1000-1001) leciona: Pensamos que a absolvio sumria aplicvel a quaisquer processos penais, sejam comuns, eleitorais ou militares, tendo em vista a forma categrica e abrangente com que o art. 394, 4, do CPP afirmou sua aplicabilidade a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados no CPP [].

Nessa linha, qual seria o fator diferencial entre um ru no processo penal comum e outro no processo penal militar que justificaria que o primeiro pudesse ser protegido, via absolvio sumria, contra denncias manifestamente ilegais (j que manifesta existncia de causa excludente de ilicitude ou culpabilidade etc.), inclusive com o status de absolvido, enquanto o ltimo no? Alm do mais, a questo no pode ficar limitada ao aspecto legal, ou melhor, sua previso em lei. Esse pode at ser o ponto de partida da discusso, mas no deve representar a sua delimitao. A absolvio sumria possui um carter garantista em favor do acusado, quando este se acha manifestamente amparado por uma norma legal, tal como o estado de necessidade, v. g. Pois, se o magistrado j tem elementos suficientes para produzir uma cognio exauriente logo no incio da ao penal, no tem motivos para aguardar todo o desenrolar do processo e s ento proferir a deciso absolutria. Sobre esse aspecto, vale conferir as palavras de Gilmar Mendes, Inocncio Coelho e Paulo Gustavo Branco (2009, p. 537): Assim, no se afigura admissvel o uso do processo penal como substitutivo de uma pena que se revela tecnicamente inaplicvel ou a preservao de aes penais ou de investigaes criminais cuja inviabilidade j se divisa de plano. Tem-se, nesses casos, flagrante ofensa ao princpio da dignidade da pessoa humana. Como se observa, a questo est intimamente ligada ao princpio da dignidade da pessoa humana. De outra forma, submeter um indivduo a um processo criminal desnecessrio, seja na justia comum ou militar, mostra-se algo flagrantemente ofensivo a esse princpio fundamental, que um dos alicerces do Estado Democrtico de Direito. 3 A relevncia da absolvio sumria Ao tecer comentrio acerca dos efeitos do tempo e do espao durante a execuo da pena privativa de liberdade, Ana Messuti (2003, p. 44) analisa que: A qualidade do tempo que se vive durante a pena, por ser precisamente o tempo da pena, no pode ser a mesma daquele que vive livre de pena. Qualquer atividade que se realize durante esse tempo no ser verdadeira atividade, estar impregnada do tempo e do espao da pena. Ainda que aparentemente esteja em movimento, o sujeito da pena est imobilizado em determinado espao, no qual transcorre um tempo diferente. E esta imobilidade poder-se-ia qualificar de espera. Ocorre que aqueles que respondem a um processo criminal so afetados de igual forma por efeitos parecidos. No tempo em que perdura a ao penal, o acusado no vive, em toda sua plenitude, o seu direito liberdade, pois sempre h o temor de vir a ser condenado ao trmino da ao penal. Essa dvida somente ser dissolvida por completo no momento da sentena. Porm, at l,
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j se ter experimentado todas as agruras trazidas pelo enfrentamento, na condio de ru, a um processo penal, com todos os seus efeitos estigmatizantes. Justamente a reside a grande importncia do instituto da absolvio sumria. Isto , em se evitar todos esses constrangimentos para um indivduo que agiu nitidamente acobertado pela legtima defesa, por exemplo. Se existe a possibilidade de formao de um juzo de certeza sobre essa excludente logo no incio do processo, no h razo em absolv-lo somente aps todo o trmite do processo criminal. E isso vale, certamente, tambm para o processo penal militar, pois no existem justificativas plausveis para um entendimento contrrio. Ao tratar da resoluo antecipada do mrito no processo penal, da qual espcie a absolvio sumria, Nestor Tvora (2009, p. 27) ressalta a importncia desse mecanismo, in verbis: O julgamento antecipado do mrito pode ser adequado a situaes que imponham decises absolutrias. A atual redao do art. 397 [dispositivo da absolvio sumria], do Cdigo de Processo Penal, no merece reparos no ponto. No entanto, quando se est diante de julgamento antecipado que implique restries s liberdades individuais, a viso instrumentalista deve sofrer restries, pois o processo no se resume a simples meio de realizao do direito penal [seja penal comum, seja penal militar], mas antes fim, especialmente porque viabiliza rol de garantias constitucionais processuais penais. Tendo em vista essa carga garantista que o legislador ampliou a utilizao da absolvio sumria para quaisquer procedimentos penais de primeiro grau, sem distines. Modificao esta que evidentemente no excluiu o direito processual penal militar. E no poderia ser diferente, uma vez que aquele que ru em um processo penal militar sofre das mesmas mazelas e estigmas enfrentados por quem submetido a um processo penal comum. 4 concluso Em suma, como foi observado at aqui, o nobre instituto da absolvio sumria passa a ter incidncia tambm no processo penal militar. Tanto luz do texto da nova reforma processual penal, quanto pela sua relevncia como garantia processual intimamente ligada prpria liberdade do ru, a absolvio sumria no poderia ficar restrita ao mbito da Justia Criminal comum. Afinal, como aduz Paula Bajer da Costa (2001, p. 14), na medida em que todos so iguais perante a lei, todos os que tiverem praticado conduta tpica, ilcita e culpvel, devero participar de processo penal. Porm, h justia processual, tambm, quando os regramentos processuais so os mesmos para todos os acusados (Id., 2001, p. 14). certo que, em alguns momentos, o processo penal militar, devido s suas peculiaridades, propocionar um tratamento diferenciado para o acusado que
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nele figure. Entretanto, essas diferenas no podero atingir negativamente os aspectos relacionados efetivao da prpria dignidade da pessoa humana. No se pode esquecer que no interior do processo aflora e pulsa a vida, h seres humanos que entram, saem e retornam ao banquete processual, em conexes internas e extraprocessuais (GIACOMOLLI, 2008, P. 59). Em razo disso, a possibilidade de se absolver sumariamente o acusado, logo no princpio da ao penal, mostra-se tambm no mbito da Justia Militar como garantia inafastvel do indivduo. Ao contrrio, havendo elementos probatrios suficientes, que permitam sustar o processo criminal antecipadamente, e no faz-lo, postergando-o desnecessariamente, constitui uma ntida violao ao princpio da dignidade da pessoa humana, e conseqentemente, ao prprio Estado Democrtico de Direito. . Referncias BRASIL. Constituio Federal, Estatuto dos Militares, Cdigo Penal Militar e Cdigo de Processo Penal Militar. Organizador lvaro Lazzarini. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2003. BRASIL. Lei n. 11.719, de 20 de junho de 2008. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Lei/L11719.htm>. Acesso em: 12 out. 2009. COSTA, Paula Bajer Fernades Martins da Costa. Igualdade no direito processual penal brasileiro. So Paulo: RT, 2001. (Coleo de estudos de processo penal prof. Joaquim Canuto Mendes de Almeida, v. 6) DELGADO, Yordan Moreira; COSTA, Werton Magalhes. Comentrios reforma do Cdigo de Processo Penal e lei de trnsito. Salvador: Juspodivm, 2009. FEITOZA, Denilson. Direito processual penal: teoria, crtica e prxis. 6. ed. rev., ampl. e atual. Niteri: Impetus, 2009. ______ . Reforma processual penal: Leis 11.689/2008, 11.690/2008 e 11.719/2008: uma abordagem sistmica. Niteri: Impetus, 2008. GIACOMOLLI, Nereu Jos. Reformas (?) do processo penal: consideraes crticas. Provas, ritos processuais, jri, sentenas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. GOMES, Luiz Flvio; CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Comentrios s reformas do cdigo de processo penal e da lei de trnsito. So Paulo: RT, 2008. LOBO, Clio. Direito processual penal militar. So Paulo: Mtodo, 2009. MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009. MENDONA, Andrey Borges de. Nova reforma do cdigo de processo penal: comentada artigo por artigo. So Paulo: Mtodo, 2008. MESSUTI, Ana. O tempo como pena. Traduo Tadeu Antonio Dix Silva e Maria Clara Veronesi de Toledo. So Paulo: RT, 2003. SILVA, Ivan Lus Marques da. Reforma processual penal de 2008: Lei 11.719/2008 (procedimentos penais), Lei 11.690/2008 (provas) e Lei 11.689/2008 (jri) comentadas artigo por artigo. So Paulo: RT, 2008.
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TVORA, Nestor. Princpio da adequao e resoluo antecipada do mrito no processo penal. Salvador: Juspodivm, 2009.