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Nmero 156 Sesses: 18 e 19 de junho de 2013 Este Informativo, elaborado a partir das deliberaes tomadas pelo Tribunal nas

sesses de julgamento das Cmaras e do Plenrio, contm resumos de algumas decises proferidas nas datas acima indicadas, relativas a licitaes e contratos, e tem por finalidade facilitar o acompanhamento, pelo leitor, dos aspectos relevantes que envolvem o tema. A seleo das decises que constam do Informativo feita pela Secretaria das Sesses, levando em considerao ao menos um dos seguintes fatores: ineditismo da deliberao, discusso no colegiado ou reiterao de entendimento importante. Os resumos apresentados no Informativo no so repositrios oficiais de jurisprudncia. Para aprofundamento, o leitor pode acessar o inteiro teor da deliberao, bastando clicar no nmero do Acrdo (ou pressione a tecla CTRL e, simultaneamente, clique no nmero do Acrdo).

SUMRIO Segunda Cmara 1. A existncia de apenas um competidor em determinada fase do certame no impede a aplicao do art. 48, 3, da Lei 8.666/93, ressalvados os casos de licitao na modalidade convite, onde se exige o mnimo de trs propostas aptas seleo. Plenrio 2. A utilizao da contratao integrada, prevista no Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), a qual deve estar fundamentadamente justificada tcnica e economicamente no processo, requer que a obra ou o servio de engenharia preencha pelo menos um dos requisitos elencados no art. 20, 1, da Lei 12.462/11, quais sejam: (i) natureza predominantemente intelectual e de inovao tecnolgica; (ii) possibilidade de execuo com diferentes metodologias; (iii) possibilidade de emprego de tecnologias de domnio restrito no mercado. 3. Na utilizao da contratao integrada, prevista no Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), a estimativa de preo deve se basear em oramento sinttico to detalhado quanto possvel, devidamente adaptada s condies peculiares da obra, devendo a utilizao de estimativas paramtricas e avaliaes aproximadas baseadas em obras similares ser restringida s fraes do empreendimento no suficientemente detalhadas pelo anteprojeto. 4. luz do art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal e do art. 3 da Lei 8.666/93, para cada lote em disputa em dada licitao as regras licitatrias aplicam-se como se fossem certames distintos, no se justificando a exigncia de acumulao de atestados de capacidade tcnico-operacional. 5. legtima a aquisio de software ou hardware produzido por fabricante especfico quando comprovado que apenas determinado sistema ou equipamento compatvel com outros sistemas previamente adquiridos pela Administrao. 6. So ilegais, nos editais licitatrios: (i) o estabelecimento de vedao a produtos e servios estrangeiros, e (ii) a admisso de margem de preferncia para contratao de bens e servios, sem a devida regulamentao por decreto do Poder Executivo Federal.

SEGUNDA CMARA 1. A existncia de apenas um competidor em determinada fase do certame no impede a aplicao do art. 48, 3, da Lei 8.666/93, ressalvados os casos de licitao na modalidade convite, onde se exige o mnimo de trs propostas aptas seleo. Embargos de Declarao apontaram omisso em deliberao que indeferira pedido de cautelar em sede de Representao. O indeferimento dera-se em razo de a medida liminar j ter sido concedida em outro processo, que tivera por objeto o mesmo procedimento licitatrio (Concorrncia 6/2010, conduzida pela Companhia Docas do Rio de Janeiro - CDRJ). Segundo as embargantes, a omisso estaria caracterizada em razo da ausncia de anlise do seguinte questionamento, que no teria constado do outro processo

apreciado: a entidade [CDRJ], ao desclassificar a proposta do Consrcio ... e aplicar o art. 48, 3, da Lei 8.666/93, deveria ter aberto novo prazo de 8 dias teis no s para o Consrcio ..., mas para todos os licitantes. Em outras palavras, a questo a ser analisada se o art. 48, 3, da Lei 8.666/93 exigia que a CDRJ abrisse o prazo para todos os licitantes, mesmo os que tinham sido inabilitados, ou apenas para o citado consrcio, nico habilitado no certame (grifos nossos). O relator, a par de reconhecer a omisso apontada, anotou, no entanto, que o procedimento adotado pela Companhia Docas foi acertado e est consentneo com a legislao em vigor. Destacou que o art. 48, 3, da Lei 8.666/93 prev duas situaes distintas: a primeira quando todos os licitantes so inabilitados ... e a segunda quando, ultrapassada a fase de habilitao, todas as propostas so desclassificadas .... (grifos nossos). Acrescentou que essa distino entre as duas fases ... reforada pelo art. 41, 4, da Lei de Licitaes, que estabelece que a inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de participar das fases subsequentes. Em seguida, alm de citar doutrina que d respaldo ao procedimento adotado no caso concreto, destacou precedente do Tribunal no sentido de que a aplicao do 3 do art. 48 pressupe a desclassificao de todas as propostas ou a inabilitao de todos os licitantes. O princpio da isonomia impede que a Administrao faculte a renovao dos documentos ou das propostas quando houver licitantes habilitados ou classificados. Portanto, se um nico licitante preencher os requisitos estabelecidos no edital, no se deve admitir o saneamento dos vcios por parte dos demais ... a existncia de apenas um concorrente em determinada fase do certame, a meu ver, no desnatura a aplicao 3 do art. 48 da Lei n 8.666/1993. Ressalvados os casos de licitao na modalidade convite, onde se exige o nmero mnimo de trs propostas aptas seleo, a Lei n 8.666/1993 no condiciona a validade de seus certames participao de um nmero mnimo de licitante. O Tribunal, ao acolher a proposta do relator, deu provimento parcial aos embargos, mantendo, contudo, inalterado o acrdo recorrido. Acrdo 3520/2013-Segunda Cmara, TC 040.179/2012-5, relator Ministro Aroldo Cedraz, 18.6.2013.

PLENRIO 2. A utilizao da contratao integrada, prevista no Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), a qual deve estar fundamentadamente justificada tcnica e economicamente no processo, requer que a obra ou o servio de engenharia preencha pelo menos um dos requisitos elencados no art. 20, 1, da Lei 12.462/11, quais sejam: (i) natureza predominantemente intelectual e de inovao tecnolgica; (ii) possibilidade de execuo com diferentes metodologias; (iii) possibilidade de emprego de tecnologias de domnio restrito no mercado. Relatrio de Levantamento de Auditoria apontara possveis irregularidades na licitao das obras de ampliao e reforma do Aeroporto Internacional Afonso Pena, em So Jos dos Pinhais/PR. O questionamento principal residira no emprego da contratao integrada sem justificativas tcnicas e econmicas adequadas, em especial quanto ao enquadramento do objeto em um dos requisitos estabelecidos para a adoo do critrio de julgamento de tcnica e preo, na forma preconizada pelo art. 20, 1, da Lei 12.462/11 (RDC): (i) natureza predominantemente intelectual e de inovao tecnolgica; (ii) possibilidade de execuo com diferentes metodologias; (iii) possibilidade de emprego de tecnologias de domnio restrito no mercado. A Infraero, amparada em parecer da AGU, argumentara que, nos termos da Lei 12.462/11, a contratao integrada, embora exija a adoo do critrio de julgamento de tcnica e preo (art. 9), no est subsumida s hipteses acima transcritas ( 1 do art. 20). Para o relator, a questo residiria em desvendar se estes requisitos tambm so condicionantes para a adoo da contratao integrada. Aduziu que, por hermenutica bsica, a lei deve ser interpretada de maneira que mais harmonize os seus mltiplos dispositivos. Entre duas possveis leituras, prefira-se a que no causa contradio entre seus mandamentos. Nessa trilha, no vislumbro o porqu de no considerar o rogatrio do art. 20, 1, como contorno, tambm, dos objetos a serem licitados pelo regime de contratao integrada. At porque eles no so exaustivos. Outros elementos da obra ou servio de engenharia devem estar presentes para consubstanciar a vantagem do novo instituto, em detrimento das outras preferncias (regimes global e integral). Continuou: Alis, nessa linha, se tomada, de maneira isolada a diversidade metodolgica como varivel suficiente para a utilizao da contratao integrada, tenho que a presente discusso se perca em funcionalidade. Afinal, se uma obra licitada com base no anteprojeto, ela j carrega em si a possibilidade de a contratada desenvolver metodologia e/ou tecnologia prpria para a feitura do objeto. Logo, se justificada a vantagem, o enquadramento no art. 20, 1, ser quase automtico. Nessa esteira, props notificar a Infraero de que a obra ou o servio de engenharia deve preencher pelo menos um dos requisitos elencados no art. 20, 1, da Lei 12.462/2011, quais sejam, a natureza predominantemente intelectual e de inovao tecnolgica do
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objeto licitado (inciso I); ou que possam ser executados com diferentes metodologias ou tecnologias de domnio restrito no mercado, pontuando-se na avaliao tcnica, sempre que possvel, as vantagens e benefcios que eventualmente forem oferecidas para cada produto ou soluo (inciso II). Sugeriu ainda o seguinte comando para a empresa: ... tendo em vista que uma obra licitada com base no anteprojeto j carrega em si a possibilidade de a contratada desenvolver metodologia e/ou tecnologia prpria para a feitura do objeto, no caso de a motivao para a utilizao da contratao integrada estar baseada nessa viabilidade de emprego de diferenas metodolgicas, nos moldes do art. 20, 1, inciso II, da Lei 12.462/2011, justifique, em termos tcnico-econmicos, a vantagem de sua utilizao, em detrimento de outros regimes preferenciais preconizados no art. 8, 1 c/c art. 9, 3 da Lei 12.462/2011. O Plenrio adotou a proposio do relator. Acrdo 1510/2013-Plenrio, TC 043.815/2012-0, relator Ministro Valmir Campelo, 19.6.2013. 3. Na utilizao da contratao integrada, prevista no Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), a estimativa de preo deve se basear em oramento sinttico to detalhado quanto possvel, devidamente adaptada s condies peculiares da obra, devendo a utilizao de estimativas paramtricas e avaliaes aproximadas baseadas em obras similares ser restringida s fraes do empreendimento no suficientemente detalhadas pelo anteprojeto. Ainda no mbito do levantamento de auditoria realizado na licitao das obras de ampliao e reforma do Aeroporto Internacional Afonso Pena, em So Jos dos Pinhais/PR, a unidade tcnica encarregada tambm apontara inconsistncias na metodologia utilizada para a estimativa do valor da obra, efetuada pela Infraero com base em dados estatsticos de outros empreendimentos semelhantes. Ao se pronunciar sobre o ponto, o relator ponderou que um anteprojeto de engenharia consistente viabiliza avaliao especfica tanto dos custos diretos quanto dos indiretos da obra. Destacou, inicialmente, a importncia da estimativa de preo ser bem feita: o resultado do oramento estimativo ser o balizador do critrio de aceitabilidade de preos. Tal parmetro a informao primeira para o julgamento das propostas. Levando em conta que o resultado da licitao ser um valor de mercado apenas presumido (o que depender do nvel de competio efetiva do certame), o poder pblico carece de um parmetro to preciso quanto se consiga. uma garantia primeira da vantajosidade do preo ofertado, barreira essencial para obstar ganhos esprios ou enriquecimentos sem causa. Assim, continuou, diante de duas ou mais metodologias expeditas ou paramtricas possveis para abalizar o valor do empreendimento, deve-se preferir a que viabilize a maior preciso oramentria, para guarda de valores fundamentais licitatrios, como a eficincia e a economicidade, sem esquecer, claro, o da obteno da melhor proposta possvel. Para exemplificar no caso concreto, asseverou que a Infraero, no que se refere ao anteprojeto estrutural, em vez de ter orado a estrutura dos terminais com base em parmetros globais de preos de outros empreendimentos, poderia ter estimado o volume de concreto com base no prlanamento estrutural (exigvel em um anteprojeto). A partir da, em razo das taxas de ao e formas por metro cbico de concreto, obtidos em outros objetos semelhantes, potencializaria a quantidade estimada tambm desses servios. Com referncias especficas do Sicro e Sinapi, adaptadas s condies ambientais da obra, poder-se- ia chegar a uma estimativa um tanto quanto justa para o valor global das estruturas. A metodologia citada, por evidente viabilidade prtica (ainda em nvel de anteprojeto), prefervel concepo genrica do valor geral das estruturas obtidas em empreendimentos de mesmo porte. Promover-se- ia, assim, mais segurana comisso de licitao em julgar a razoabilidade dos valores ofertados. Ao acatar a proposta do relator, o Tribunal cientificou a Infraero que, sempre que o anteprojeto, por seus elementos mnimos, assim o permitir, as estimativas de preo a que se refere o art. 9, 2, inciso II, da Lei 12.462/2011 devem se basear em oramento sinttico to detalhado quanto possvel, balizado no Sinapi ou no Sicro, devidamente adaptadas s condies peculiares da obra, conforme o caso, devendo a utilizao de estimativas paramtricas e a avaliao aproximada baseada em outras obras similares serem realizadas somente nas fraes do empreendimento no suficientemente detalhadas pelo anteprojeto, em prestgio ao que assevera o art. 1, 1, inciso IV c/c art. 8, 3 e 4, todos da Lei 12.462/2011. Acrdo 1510/2013-Plenrio, TC 043.815/2012-0, relator Ministro Valmir Campelo, 19.6.2013. 4. luz do art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal e do art. 3 da Lei 8.666/93, para cada lote em disputa em dada licitao as regras licitatrias aplicam-se como se fossem certames distintos, no se justificando a exigncia de acumulao de atestados de capacidade tcnico-operacional.
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Representao acerca de licitao promovida pelo Instituto Federal de Educao, Cincia e Tecnologia do Cear (IFCE) para a construo dos campi Horizonte e Boa Viagem, em lotes distintos, apontou possvel restrio ao carter competitivo do certame. A irregularidade consistiria na exigncia de comprovao de experincia em servio a executar com quantitativos superiores aos limites observados na jurisprudncia do TCU. Em sede de oitiva prvia restou confirmada a irregularidade atinente aos quantitativos, sobrevindo, ainda, a constatao de que o edital exigira, dos licitantes interessados em participar dos dois lotes, atestados com quantitativos em valores dobrados. Diante da anulao do certame pelo IFCE, o relator entendeu pertinente que a representao fosse considerada prejudicada ante a perda do objeto, sem prejuzo de cientificar a autarquia, dentre outros fatos apurados, que luz do art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, e do art. 3 da Lei 8.666/1993, para cada lote em disputa as regras licitatrias aplicam-se como se fossem em certames diferentes, no devendo haver exigncia de acumulao de atestados de capacidade tcnico-operacional. O Tribunal acolheu o juzo de mrito formulado pelo relator. Acrdo 1516/2013Plenrio, TC 009.072/2013-6, relator Ministro Valmir Campelo, 19.6.2013. 5. legtima a aquisio de software ou hardware produzido por fabricante especfico quando comprovado que apenas determinado sistema ou equipamento compatvel com outros sistemas previamente adquiridos pela Administrao. Pedidos de Reexame interpostos por empresas requereram a reforma dos Acrdos 1915/2009 e 1916/2009, ambos do Plenrio que avaliaram a existncia de possveis irregularidades em prego presencial promovido pelo Tribunal Superior Eleitoral (TSE) para a aquisio de sistemas de coleta de informaes biomtricas , buscando a nulidade do certame. As deliberaes atacadas cingiram-se a proferir determinao ao TSE para que em futuros certames, republique os editais toda vez que alteraes feitas nesses documentos po ssam suscitar dvidas nos licitantes. Os recorrentes, dentre outros aspectos, entenderam necessria a republicao do edital j que a exigncia de software especfico, produzido por determinado fabricante, teria restringido a competitividade, porque possvel a utilizao de sistemas de outras empresas. O Relator destacou, em preliminar, que a aquisio destinara-se exclusivamente aquisio de hardware e software para cadastramento de informaes biomtricas de eleitores, as quais, posteriormente, seriam tratadas em outro sistema, j adquirido pela Polcia Federal. Existia, assim, relembra, a necessidade, por uma questo de compatibilidade, que os equipamentos a serem adquiridos para a captura de dados tivessem plena integrao com a plataforma adotada pelo rgo policial, tendo em vista que teste piloto realizado pelo Ministrio da Justia conclura que apenas as estaes de coleta de determinado fabricante eram totalmente compatveis com o sistema da Polcia Federal, o que determinou sua escolha pelo TSE. Nesse sentido, aduziu o relator que, poca da licitao, no se divisou outra alternativa vivel do ponto de vista tcnico. Nesses termos, o Plenrio acolheu a proposta formulada pelo relator, negando provimento aos Pedidos de Reexame e mantendo inalterados os acrdos recorridos. Acrdo 1548/2013-Plenrio, TC 015.201/2009-9, relator Ministro Jos Mcio Monteiro, 19.6.2013. 6. So ilegais, nos editais licitatrios: (i) o estabelecimento de vedao a produtos e servios estrangeiros, e (ii) a admisso de margem de preferncia para contratao de bens e servios, sem a devida regulamentao por decreto do Poder Executivo Federal. Consulta apresentada pelo Ministro de Estado do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior (MDIC) formulou o seguinte questionamento: ... a definio das caractersticas do objeto em futuros editais de licitao, necessrio satisfao do interesse pblico, includa a exigncia do produto ser nacional, nos termos do caput do art. 3 da Lei n 8.666, de 1993, atende aos princpios positivados no art. 37 da Constituio Federal, em especial os da legalidade e razoabilidade?. A unidade tcnica destacou que a questo fora apreciada por este Tribunal mediante o Acrdo 1317/2013-Plenrio, por meio do qual se analisaram as concluses apresentadas por grupo de trabalho constitudo para o exame das repercusses geradas pela Lei 12.349/10 no regime licitatrio. A mencionada Lei introduziu o conceito de "Desenvolvimento Nacional Sustentvel" entre os princpios contidos no art. 3 da Lei 8.666/93. O relator ressaltou que conforme decidido pelo Acrdo n 1317/2013-Plenrio, este Tribunal no compartilha do entendimento de que o critrio para favorecer a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel, institudo como um dos objetivos das licitaes pblicas pela Lei n 12.349/2010, possa ser definido discricionariamente caso a caso, nem de que a vedao a produto estrangeiro seja uma forma razovel de fix-lo. Na mesma esteira, de modo geral e objetivo, o Poder Executivo Federal vem editando decretos para estabelecer a margem de preferncia de produtos nacionais sobre estrangeiros, sem proibir que haja concorrncia entre ambos. O Tribunal, ento, ao acolher a proposta do relator, decidiu responder ao consulente que, conforme o Acrdo 1317/2013-Plenrio: a) ilegal o estabelecimento de vedao a
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produtos e servios estrangeiros em edital de licitao, uma vez que a Lei 12.349/10 no previu tal situao; b) ilegal o estabelecimento, por parte de gestor pblico, de margem de preferncia nos editais licitatrios para contratao de bens e servios sem a devida regulamentao, via decreto do Poder Executivo Federal, estabelecendo os percentuais para as margens de preferncia normais e adicionais, conforme o caso, e discriminando a abrangncia de sua aplicao. Acrdo 1550/2013-Plenrio, TC 036.273/2011-2, relator Ministro Jos Mcio Monteiro, 19.6.2013.

Elaborao: Secretaria das Sesses Contato: infojuris@tcu.gov.br