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TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO Informativo de Jurisprudncia sobre Licitaes e Contratos n 71

Sesses: 12 e 13 de julho de 2011 Este Informativo, elaborado a partir das deliberaes tomadas pelo Tribunal nas sesses de julgamento das Cmaras e do Plenrio, contm resumos de algumas decises proferidas nas datas acima indicadas, relativas a licitaes e contratos, e tem por finalidade facilitar o acompanhamento, pelo leitor, da jurisprudncia do TCU quanto aos aspectos relevantes que envolvem o tema. Por esse motivo, a seleo das decises que constam do Informativo feita pela Secretaria das Sesses, levando em considerao ao menos um dos seguintes fatores: ineditismo da deliberao, discusso no colegiado ou reiterao de entendimento importante. Os resumos apresentados no Informativo no so repositrios oficiais de jurisprudncia. SUMRIO Plenrio ilegal a exigncia de certificao PBQP-H para o fim de qualificao tcnica, a qual, contudo, pode ser utilizada para pontuao tcnica. Atividades no relacionadas s especficas dos profissionais de Administrao no exigem registro perante o Conselho Profissional da categoria. Licitao de obra pblica: 1 Para o fim de clculo de inexequibilidade de proposta comercial, os critrios estabelecidos na Lei 8.666/1993 no so absolutos, devendo a instituio pblica contratante adotar providncias com vistas aferio da viabilidade dos valores ofertados, antes da desclassificao da proponente; 2 Para a responsabilizao de parecerista jurdico em processo licitatrio necessrio que se comprove que, na emisso da opinio, houve erro grosseiro ou inescusvel, com dolo ou culpa; PLENRIO ilegal a exigncia de certificao PBQP-H para o fim de qualificao tcnica, a qual, contudo, pode ser utilizada para pontuao tcnica Em auditoria realizada no Departamento Penitencirio Nacional (Depen), na Caixa Econmica Federal (CEF) e no Governo do Estado do Acre, o Tribunal detectou indcios de irregularidades na realizao da concorrncia destinada contratao da obra de construo da segunda etapa da Penitenciria de Senador Guiomard/AC, dentre elas, a exigncia, para o fim de cumprimento de requisito de qualificao tcnica por parte das licitantes, de apresentao de certificado que comprovasse a adequao das empresas ao Programa Brasileiro da Qualidade e Produtividade do Habitat (PBQP-H), Nvel B. Para a unidade tcnica responsvel pelo processo, a exigncia em questo, a determinar quem participaria das prximas etapas do certame no possui amparo legal e contraria jurisprudncia desta Corte, visto que no se enquadra nos quesitos estabelecidos pelos arts. 27 a 33 da Lei n. 8.666/1993. Destacou, ainda, a partir de jurisprudncia anterior do Tribunal, que o processo de certificao, tanto da srie ISO, como do aqui tratado PBQP-H, envolve a assuno de custos por parte da empresa a ser certificada, tais como os de consultoria e modificao de processos produtivos, o que poderia representar fator impeditivo participao no Programa ou, pelo menos, restritivo. E no s isso: o prprio tempo necessrio para obter a certificao pode configurar obstculo participao em licitaes, cujos prazos, como se sabe, normalmente so exguos . A unidade tcnica refutou, ainda, o argumento pelos responsveis de que a exigncia deveria ser admitida, uma vez estar estabelecida no Decreto Estadual 10.176/2004, em que o Estado do Acre aderiu ao PBQP-H e passou a exigir a sua insero nas licitaes de obras da administrao direta e indireta estaduais. Mesmo com informao dos gestores estaduais de que existiria acordo entre o Estado do Acre e outras entidades, como a CEF, a Federao das Indstrias do Estado do Acre - (Fieac), o Sindicato da Indstria de Construo Civil do Acre - (Sinduscon) e o Sindicato dos Pequenos e Mdios Empreiteiros da Construo Civil - (Sipecon), em que ficou estabelecido, a partir de 2004, que deveria ser exigido das empresas de construo civil o termo de adeso ao PBQP-H, para a unidade tcnica, mais uma vez amparada na jurisprudncia do TCU, a Constituio Federal atribuiu Unio a competncia privativa para legislar sobre normas gerais de licitao e contratao e, nesse sentido, no pode uma norma estadual estabelecer condies conflitantes com a Lei Federal. A nica possibilidade de exigncia de certificao PBQP-H ento, ainda consoante a unidade tcnica, seria para o fim de pontuao tcnica, o que no ocorreu, na espcie. Em face da situao, props a audincia do Secretario de Infraestrutura e Obras Pblicas do Estado do Acre, para que prestasse
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esclarecimentos a respeito deste e de outros fatos. Todavia, o relator manifestou-se contrariamente oitiva da autoridade estadual quanto a esse assunto, por considerar que a conduta no seria reprovvel o suficiente para tanto, uma vez que amparada em norma estadual, levando presuno de que assim agira em tentativa de manter-se adstrito ordem jurdica. Contudo, concluiu o relator que a no realizao da audincia no descaracterizaria a irregularidade e por essa razo props a cientificao da Secretria de Infraestrutura e Obras Pblicas do Estado do Acre para que no a repita em licitaes futuras. Nos termos do voto do relator, o Plenrio manifestou sua anuncia. Precedentes citados: Acrdos nos 1107/2006, 1291/2007, 2656/2007, 608/2008, 107/2009, 381/2009, todos do Plenrio. Acrdo n. 1832/2011-Plenrio, TC-012.583/2011-1, rel. Min. Raimundo Carreiro, 13.07.2011. Atividades no relacionadas s especficas dos profissionais de Administrao no exigem registro perante o Conselho Profissional da categoria Representao trouxe ao Tribunal conhecimento quanto a possveis irregularidades no Prego 107/2010 realizado pelo Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios - (TJDFT), cujo objeto consistiu na contratao de empresa especializada em tratamento e gesto de informaes arquivsticas, digitalizao, gerao eletrnica de microfilmes e certificao digital. Para a representante, a empresa vencedora do certame teria violado o edital e dispositivos legais, por no ter apresentado atestado de capacidade tcnica certificado pelo Conselho Regional de Administrao (CRA), conforme previsto no art. 30, inciso II c/c pargrafo primeiro, inciso I, da Lei 8.666/93. Todavia, de acordo com a unidade tcnica, as atividades especificadas no edital como necessrias execuo do objeto contratado esto relacionadas ou atividade de arquivista (...) ou com a atividade de informtica (...), as quais no so especficas dos profissionais de administrao e, portanto, no requereriam o referido registro no CRA . Ao proceder aos seus exames, entendeu o relator que os argumentos apresentados pelo representante no deveriam prosperar, primeiro, porque o objeto do referido prego relacionava-se a atividades de informtica, das quais seria indevido exigir atestado de capacidade tcnica emitido por conselho de administrao, conforme jurisprudncia deste Tribunal de Contas e de tribunais judicirios. Segundo, porque a empresa vencedora atendeu a todas as exigncias previstas no edital, que no exigiu a apresentao de atestado de capacidade tcnica emitido por conselho de administrao, e foi aprovada na prova de conceito que teve por objetivo avaliar a capacidade da soluo por ela proposta para executar os servios especificados no edital. Terceiro, porque a empresa representante no apresentou qualquer impugnao ao edital durante o perodo estabelecido, pelo que teria concordado tacitamente com seu contedo. Por conseguinte, votou pelo no provimento da representao, no que foi acompanhado pelos demais membros do Plenrio. Acrdo n. 1841/2011, TC-013.141/2011-2, rel. Min.-Subst. Augusto Sherman Cavalcanti, 13.07.2011. Licitao de obra pblica: 1 Para o fim de clculo de inexequibilidade de proposta comercial, os critrios estabelecidos na Lei 8.666/1993 no so absolutos, devendo a instituio pblica contratante adotar providncias com vistas aferio da viabilidade dos valores ofertados, antes da desclassificao da proponente Mediante auditoria realizada no Instituto Federal de Educao, Cincia e Tecnologia do Amazonas (Ifam), com o objetivo de fiscalizar obras do Programa de Trabalho Funcionamento da Educao Profissional no Estado do Amazonas, o Tribunal identificou possveis irregularidades, dentre elas, a desclassificao sumria de empresa privada em processo licitatrio no qual apresentara preo inferior em cerca de 25% da empresa que fora contratada. Para o relator, o Ifam agira de modo indevido ao desclassificar a empresa que apresentara o menor preo sem lhe conferir oportunidade de comprovar a viabilidade de sua proposta, isso porque os critrios elencados pela Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, para definir a proposta inexequvel apenas conduzem a uma presuno relativa de inexequibilidade de preos. Nesse cenrio, para o relator, considerando que a empresa desclassificada houvera apresentado a melhor proposta, caberia ao Ifam diligenciar junto a tal pessoa jurdica, de modo a comprovar a viabilidade dos valores de sua oferta, de modo que, ao no agir assim, a entidade contratou com preo mais elevado sem justificativa plausvel para tanto. Todavia, deixou de imputar responsabilidade pelo fato ao Diretor do Ifam, por no haver nos autos elementos que vinculassem sua conduta adoo das medidas requeridas. Ainda para o relator, a lgica por trs disso que medidas dessa natureza estariam afetas a setores operacionais, a exemplo da comisso de licitao, no competindo esse tipo de atribuio ao nvel gerencial da entidade, na qual se insere o dirigente mximo. Assim, no ponto, votou pela no responsabilizao do Diretor do Ifam, sem prejuzo que fossem sancionados os servidores diretamente envolvidos com a irregularidade, o que foi
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acolhido pelo Plenrio. Acrdo n. 1857/2011, TC-009.006/2009-9, rel. Min.-Subst. Andr Luis de Carvalho, 13.07.2011. Licitao de obra pblica: 2 Para a responsabilizao de parecerista jurdico em processo licitatrio necessrio que se comprove que, na emisso da opinio, houve erro grosseiro ou inescusvel, com dolo ou culpa Ainda na auditoria realizada no Instituto Federal de Educao, Cincia e Tecnologia do Amazonas (Ifam), com o objetivo de fiscalizar obras do Programa de Trabalho Funcionamento da Educao Profissional no Estado do Amazonas, o Tribunal cuidou da responsabilizao dos responsveis pela emisso de parecer jurdico, na licitao que levou desclassificao sumria de empresa privada em que apresentara preo inferior em cerca de 25% da empresa que fora contratada. No voto, o relator destacou que em regra, h responsabilizao desse tipo de profissional quando o ato enunciativo por ele praticado contm erro grosseiro ou inescusvel com dolo ou culpa. Todavia, na espcie, observou o relator que o parecer emitido pautara suas consideraes a partir de anlise objetiva das questes tratadas, em face da realidade local. Na verdade, os pareceristas teriam chamado a ateno da Administrao para o que se considerou riscos potenciais, os quais apontavam para a possibilidade de inexequibilidade dos preos, caso em que, consoante o relator, caberia administrao a adoo de outras medidas, antes da pronta desclassificao do interessado. Em face disso, por entender no haver sustentao para a que fossem responsabilizados os servidores que atuaram como pareceristas no certame examinado, o relator isentou tais agentes, sem prejuzo que fossem sancionados os servidores diretamente envolvidos com a irregularidade, o que foi acolhido pelo Plenrio. Acrdo n. 1857/2011, TC-009.006/2009-9, rel. Min.-Subst. Andr Luis de Carvalho, 13.07.2011.

Elaborao: Secretaria das Sesses Contato: infojuris@tcu.gov.br