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Direito Civil II

2 PERODO

Graziela Tavares de Souza Reis Paulo Beninc

PALMAS-TO/ 2006

EAD UNITINS DIREITO CVIL II FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS

Fundao Universidade do Tocantins

Reitor: Humberto Luiz Falco Coelho Pr-Reitor Acadmico: Galileu Marcos Guarenghi

Pr-Reitoria de Ps-Graduao e Extenso: Maria Luiza C. P. do Nascimento

Pr-Reitora de Pesquisa: Antnia Custodia Pedreira

Pr-Reitor de Administrao e Finanas: Maria Valdnia Rodrigues Noleto

Diretor de Educao a Distncia e Tecnologias Educacionais: Claudemir Andreaci

Equipe Pedaggica Unitins

Coordenao do Curso: Jos Kasuo Otsuka Contedos da Disciplina: Graziela Reis e Paulo Beninc Conteudista: Aline Sueli de Salles Santos

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Apresentao

Voc recebe agora o material referente ao segundo mdulo de direito civil. No mdulo 1, estudamos a parte geral do Cdigo Civil, bem como a Lei de Introduo a ele. Aps, passamos matria atinente ao Direito das Obrigaes e, finalmente, aos Contratos, teoria geral e suas vrias espcies. Neste mdulo, estudaremos a Responsabilidade Civil e noes sobre o direito de famlia. Lembrem-se, as aulas deste mdulo devem ser complementadas por leituras de textos disponveis nas web - aulas, bem como pelos exerccios propostos na apostila e pela leitura da bibliografia complementar. Os temas 01 ao 07 destinam-se matria relativa Responsabilidade Civil, abordando as regras gerais, os danos e suas espcies e as formas de reparao. Nos temas de 08 a 14, sero introduzidos os conceitos relativos ao direito de famlia, apresentando as noes sobre o parentesco, casamento, regime de bens e formas de dissoluo. A leitura prvia da apostila fundamental para o bom entendimento das tele - aulas.

Bons estudos !!

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Plano de Ensino

CURSO: Fundamentos e Prticas Judicirias PERODO: 2 DISCIPLINA: Direito Civil II EMENTA Direito de famlia. Conceito. Objeto. Natureza Jurdica. Parentesco. Casamento: formalidades e impedimentos, celebrao, provas e nulidade. Regime de bens entre os cnjuges. Dissoluo da sociedade conjugal. Divrcio. Unio Estvel. Adoo. Ptrio poder. Alimentos. Tutela. Curatela e ausncia. Regras Gerais da responsabilidade civil. Ao e omisso do agente. Dano moral. Dano material. Responsabilidade por fato de outrem.

Responsabilidade objetiva. Responsabilidade subjetiva.Responsabilidade pelo fato da coisa. Dano causado por animais. Do liame de causalidade. O dano e sua reparao. Indenizao em caso de leso corporal e homicdio. Jurisdio civil e penal. OBJETIVOS

Apresentar o contedo acerca das noes de direito de famlia e sobre os relevantes aspectos da responsabilidade civil; Disponibilizar aos alunos textos complementares congneres ao contedo da disciplina; Demonstrar com exemplos o contedo, enfatizando a compreenso terica e facilitando a compreenso prtica;

CONTEDO PROGRAMTICO 4

Regras gerais da responsabilidade civil e ao e omisso do agente. Dano moral e dano material. Responsabilidade objetiva e responsabilidade subjetiva. Responsabilidade por fato de outrem; responsabilidade pelo fato da coisa e dano causado por animais. Do liame de causalidade. O dano e sua reparao. Jurisdio civil e penal. Indenizao em caso de leso corporal e homicdio. Direito de famlia. Conceito.Objeto e Natureza Jurdica. Parentesco. Casamento: formalidades e impedimentos.

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Casamento: celebrao, provas e nulidade. Regime de bens dos cnjuges. Dissoluo da Sociedade Conjugal. Divrcio e Unio Estvel. Adoo, ptrio poder e alimentos. Tutela, curatela e ausncia.

BIBLIOGRAFIA BSICA DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 4. 20.ed. So Paulo: Saraiva, 2004. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 5. 20.ed. So Paulo: Saraiva, 2005. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 7. 19.ed. So Paulo: Saraiva, 2005. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 2 Direito de Famlia. 37.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 4 Da responsabilidade. 20.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 5 Da responsabilidade. 20.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 6 Direito de Famlia. 28.ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR

GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo Curso de Direito Civil v. 2. Obrigao e Responsabilidade Civil. 3.ed./Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho. So Paulo: Saraiva, 2004. LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil v. 2. Obrigao e Responsabilidade Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil v.III. Rio de Janeiro: Forense, 1992. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade Civil de acordo com a Constituio de 1988 . Rio de Janeiro: Forense, 1996. VENOSA, Silvio Salvo de. Direito Civil v. 4. 5.ed. So Paulo: Atlas, 2005.

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Sumrio

Tema 1 - Regras gerais da responsabilidade civil e ao e omisso do agente................................................................................................................07 Tema 2 - Dano moral e dano material...............................................................14 Tema 3 - Responsabilidade objetiva e responsabilidade subjetiva...................21 Tema 4 - Responsabilidade por fato de outrem; responsabilidade pelo fato da coisa e dano causado por animais....................................................................29 Tema 5 - Do liame de causalidade....................................................................35 Tema 6 - O dano e sua reparao. Jurisdio civil e penal..............................40 Tema 7 - Indenizao em caso de leso corporal e homicdio........................49 Tema 8 - Direito de famlia. Conceito. Objeto e Natureza Jurdica. Parentesco.......................................................................................................56 Tema 9 - Casamento: formalidades e impedimentos......................................63 Tema 10 - Casamento: celebrao, provas e nulidade...................................70 Tema 11 - Regime de bens dos cnjuges.......................................................77 Tema 12 - Dissoluo da Sociedade Conjugal. Divrcio e Unio Estvel......84 Tema 13 - Adoo, ptrio poder e alimentos..................................................92 Tema 14 - Tutela, curatela e ausncia..........................................................100

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Tema 01

Regras gerais da responsabilidade civil. Ao ou omisso do agente


A idia de reparao uma das mais velhas idias morais da humanidade (George Ripert professor da Faculdade de Direito de Paris e autor da consagrada obra A regra moral nas obrigaes civis)

Objetivo
Compreender o conceito e as regras gerais que permeiam a responsabilidade civil.

Introduo
No estudo da parte geral do Cdigo Civil, j conceituamos o ato ilcito.Tratamos da inexecuo das obrigaes. Agora, falaremos da

responsabilidade civil que reside no dever de indenizar, seja sobre dano patrimonial ou sobre dano moral, bem como estudaremos as causas que desencadeiam essa responsabilidade. Faz-se necessrio lembrar que a idia de reparao mais abrangente do que a idia de ato ilcito, uma vez que h casos em que no se cogita da ilicitude da conduta do agente e persiste o dever indenizatrio. A matria acerca da Responsabilidade Civil est disciplinada na Parte Especial do Cdigo Civil, no Ttulo IX, Captulos I e II, conforme os artigos 927 ao 954. Traduz-se a idia da expresso responsabilidade civil em obrigar o causador do dano a reparar os prejuzos causados. No direito das obrigaes o patrimnio do devedor responsvel. Quando ele deve e no paga, o patrimnio penhorado, ou seja, seus bens respondero por suas obrigaes no cumpridas. A responsabilidade civil por ato ilcito pode gerar direito penso. Atente-se que no tem a mesma natureza da penso decorrente do direito de famlia, mas sim, natureza de indenizao, cujo objetivo o de retornar as coisas ao statu quo ante, ou seja, restaurar a situao patrimonial anterior do lesado. A indenizao consiste em pagar penso: 7
Statu quo ante: (Latim) no estado que estava antes.

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1 Quando a pessoa morre e a indenizao paga famlia; 2 Quando acarreta a reduo da capacidade da pessoa.

O Cdigo Civil considera ato ilcito causar dano a outrem. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico: Haver obrigao de reparar o dano, Independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem.

No que tange responsabilidade civil, devemos nos valer da doutrina e jurisprudncia, porque a lei pouco trata da matria. Importante revermos o conceito de ato ilcito, uma vez que o seu entendimento determinante para a compreenso da matria proposta nesse tema 01 e seguintes. O que ato ilcito?

a infrao ao dever legal de no lesar a outrem. Esse dever imposto a todos e quem viola este dever legal pratica ato ilcito, que poder ser de natureza penal ou civil. Por ora nos interessa saber que o ato ilcito, civil ou penal, impe ao seu agente a correlata obrigao de reparao. Nisto consiste a Responsabilidade Civil. Recordemos a definio de ato ilcito, da parte geral do Cdigo Civil, tal dispositivo, na verdade, traz a regra da responsabilidade civil: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art.187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Perceba que a noo de culpa est embutida na regra do art. 186, quando a lei fala em negligncia ou imprudncia. Muitas vezes o mesmo fato traduz-se em ilcito civil e ilcito penal. A diferena dos dois est na natureza do bem ofendido.
ILCITO PENAL Quando o ato praticado lesa a sociedade, estamos diante de um ilcito penal. No caso de ilcito penal, a sociedade a vtima e a apurao obrigatria, em geral, feita pelo Ministrio Pblico. A responsabilidade penal de natureza pessoal e tem dois sentidos: 1 o causador responde com o prprio ILCITO CIVIL Quando o ato causado lesa um particular, se trata de mero ilcito civil. Quando o ofendido o particular, a apurao facultativa: ele entra com a ao se quiser. A Responsabilidade Civil de natureza patrimonial: o patrimnio do devedor que responde civilmente.

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corpo, sendo poucas as sanes pecunirias; 2 no sentido de que a sano no ultrapassa o causador: s ele responde. No ilcito penal deve haver fato tpico (determinadas aes previstas em lei).

No ilcito civil possvel a transferncia, como o patro que responde por ato de seu empregado. No ilcito civil a lei fala em qualquer ao.

Ao que se v, no h diferena conceitual entre culpa civil e a culpa penal, mas a maneira que o direito repercute sobre elas diferente: se houver um crime de menor potencial ofensivo ou um furto que incida em coisa de pequeno valor, hbil a ensejar a aplicao do princpio da bagatela, por exemplo, o juiz poder amenizar o tratamento, com base, inclusive, na prpria legislao que assim permite, mas no direito civil, mesmo a culpa sendo levssima, deve o causador do dano indenizar. Responsabilidade contratual e extracontratual H casos em que as pessoas causam prejuzos a outrem infringindo a obrigao contratual (dever contratual). So os casos previstos nos arts. 389 e seguintes e arts. 395 e seguintes, tornando-se obrigatrio o ressarcimento dos danos causados. Quem assina um contrato tem o dever de cumpri-lo. Se descumpri-lo, responde civilmente. Falamos aqui em Responsabilidade Civil Contratual.

No entanto, quando no h dever especfico entre autor e vtima, por exemplo, quando A atropela B, a responsabilidade decorrente chamada Extracontratual. Nosso Cdigo Civil a prev nos arts. 186 a 188 e arts. 927 e seguintes. Em ambos os casos a conseqncia uma s: causando o dano, o responsvel obrigado a ressarcir.

Para a vtima, a situao torna-se mais favorvel quando o dever contratual, pois h uma presuno que todo inadimplemento culposo. A presuno, no entanto, no absoluta, mas o dever de provar do inadimplente. Ao autor, s incumbe como prova, apresentar o contrato e demonstrar o inadimplemento.
INADIMPLEMENTO: falta de cumprimento de uma obrigao. INADIMPLENTE: parte credora ou devedora da obrigao, negcio ou contrato, que deixa de cumprir aquilo que j foi convencionado e que estava a seu cargo. Vulgarmente quando se fala em inadimplente, pensa-se logo no devedor, mas o credor que deixa de cumprir a sua parte para com o devedor tambm um inadimplente.

PENSO. Foro. Quantia paga mensalmente. Pode ser decorrente de aposentadoria. Pode ser decorrente de obrigao alimentcia. Prestao de uma renda a ttulo de indenizao por ato ilcito. Importncia paga mensalmente aos dependentes do segurado ou aposentado que vem a falecer. PENSO ALIMENTCIA: Penso paga pelo obrigado a quem tem direito a alimentos. Tm direito os ascendentes e os descendentes, bem como a mulher inocente e pobre nas separaes litigiosas ou se assim for convencionado na separao amigvel. PENSO DEVIDA POR ATO ILCITO: devida a penso ou prestao de renda pelos lucros cessantes da vtima de ofensa que no mais pode exercer o seu ofcio ou profisso, ou que tenha a sua capacidade de trabalho diminuda. O ofensor obrigado a constituir um capital cuja renda assegure o pagamento da penso, capital esse inalienvel durante a vida da vtima, revertendo aps o falecimento desta ao patrimnio do obrigado. Se a vtima falecer em conseqncia do ato ilcito, prestar o responsvel alimentos a quem ela os devia, levada em conta a durao provvel da vida da vtima, revertendo o capital ao patrimnio do obrigado depois de cessada a obrigao de prestar alimentos. O capital pode ser representado por imveis ou ttulos da dvida pblica, ou ainda ser substitudo por cauo fidejussria O QUE ISSO?

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Dever de provar, nus da prova ou nus probatrio: matria de direito processual civil. O autor tem de provar os fatos constitutivos do seu direito e o ru os fatos extintivos ou impeditivos do direito alegado pelo autor.

O que difere o dever contratual do extracontratual justamente o fato de nesse, o nus probatrio pertencer, em regra, vtima, ou seja, a vtima dever provar a culpa do causador do dano. deste tipo de responsabilidade, a extracontratual, que devemos tratar neste semestre.

Os mdicos e os advogados em geral, possuem obrigao de meio, isto , no se obrigam pelo resultado. S haveria responsabilidade se provada a culpa, demonstrando-se a negligncia, imprudncia ou impercia. Responsabilidade e inimputabilidade Todas as pessoas respondem pelos danos causados, menos aquelas que por deficincia ou retardamento mental no tenham o real discernimento

Presuno: Conjetura, probabilidade de que um fato seja verdadeiro, suposio da verdade de um fato at prova em contrrio. Pode ser relativa, quando admite prova em contrrio, ou absoluta, quando no admite.

sobre os seus atos, e por esta razo so penalmente irresponsveis. Civilmente tambm o sero, uma vez que a responsabilidade civil se baseia fundamentalmente na culpa. Responsabilidade Civil Extracontratual Pressupostos Os pressupostos da responsabilidade e obrigao esto elencados neste artigo: I Ao ou omisso voluntria (dolosa ou culposa): quando se trata desse pressuposto, fala-se em culpa, mas em sentido lato, ou seja, significa dolo ou culpa em sentido estrito ou culpa AQUILIANA; O que culpa? a infrao a um dever que o agente conhecia ou tinha condies de conhecer (age com culpa a pessoa que tinha noo). O louco no tem noo de dever, no tem discernimento e s age com

Culpa aquiliana: a decorrente de imprudncia, negligncia e impercia. Provm do direito romano Lex Aquilia (Lei Aqulia). AQUILIANA: tudo o que se refere ao campo das relaes extracontratuais, em matria de atos ilcitos ou de responsabilidade civil. Compreende a culpa extracontratual, culpa entendida em sentido lato, isto , a culpa em sentido estrito ou culpa propriamente dita, e o dolo.

culpa quem sabe distinguir o que certo e errado. A culpa pode ser subdividida em culpa contratual e culpa aquiliana. Algumas doutrinas ainda distinguem a culpa grave, leve e levssima. O dolo refere-se inteno de praticar o ato ilcito. Na culpa grave, o seu autor, embora no intencionalmente, embora sem querer causar o dano, comportou-se como se o tivesse querido. A jurisprudncia a equipara ao dolo. H crticas na doutrina que apontam que no eqitativo tratar do mesmo modo a pessoa que quis o dano e a que no o quis (PEREIRA, 1996). Na culpa leve, a falta de diligncia mdia, que um homem normal observa em sua conduta. Culpa levssima configura-se na falta cometida em razo de uma conduta que escaparia ao padro mdio, que s algum especialmente cuidadoso teria. 10

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MODALIDADES DE CULPA Culpa in vigilando: d-se quando uma pessoa falta ao dever de velar, ou comete uma desateno quando tinha a obrigao de observar. Ex: culpa dos pais, tutores; culpa da escola em relao aos seus alunos. Culpa in custodiendo: modalidade da culpa in vigilando, quando uma pessoa se descuida quando tem a seu cargo a guarda de uma coisa. Culpa in eligendo: quando h m escolha de uma pessoa a quem confiada uma certa tarefa. Ex.: culpa dos patres na escolha dos empregados; Culpa in omittendo: culpa por omisso; se o agente omisso no que lhe cumpre fazer; Culpa in comittendo: culpa por ao; Culpa in custodiendo: sob sua custdia (em geral, a culpa do dono do animal). II relao de causalidade ou nexo causal: observem que o art. 927 utiliza o verbo causar. Essa ao ou omisso deve ser a causadora do dano; III dano: traduz uma leso ou prejuzo a um interesse jurdico tutelado. O dano deve ser certo (no pode ser hipottico). Todos estes pressupostos, em ocorrncia simultnea, acarretam o dever de indenizar. Neste tema, trataremos apenas do primeiro dos pressupostos da responsabilidade civil extracontratual. Os temas seguintes da nossa apostila trataro especificamente dos tpicos relativos classificao dos danos e a sua reparao bem como do liame de causalidade e as situaes que excluem o dever de indenizar. Ao ou omisso do agente provocando o dano e a relao de causalidade

preciso se provar que o dano tenha sido causado pelo ru. Sobre a relao de causalidade h trs teorias: 1. Teoria: Equivalncia das Condies Teoria do Sine qua non. Esta teoria no aceita no direito civil, tendo sido criada por um penalista. Em sua essncia, sustenta que, em havendo culpa, todas as condies de um dano so equivalentes, isto , todos os elementos, que de uma certa maneira concorreram para a sua realizao, consideram-se como causas, sem a necessidade de determinar, no encadeamento dos fatos que antecederam o evento danoso, qual deles pode ser apontado como sendo o que de modo imediato provocou a efetivao do prejuzo.

Sine qua non: (Latim) sem o que, no.

Crtica: atribui a um dano um nmero infinito de causas.

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2. Teoria: Causalidade adequada: busca-se o verdadeiro causador. Em sntese: o problema da relao de causalidade uma questo cientfica de probabilidade. Dentre os antecedentes do dano, h que destacar aquele que est em condies de necessariamente t-lo produzido. adotada no direito argentino. a teoria adotada por grandes doutrinadores com repercusso na jurisprudncia. 3. Teoria: Danos diretos e imediatos Esta teoria procura como causa o fato ligado mais diretamente ao resultado. a teoria adotada no art. 403 do Cdigo Civil, seno vejamos:

Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.(grifo nosso).

Um exemplo para aclarar o entendimento: um indivduo atropelado e ao ser conduzido ao pronto-socorro, a ambulncia que o levava envolve-se em uma coliso de veculos, o que causa ao tal indivduo outros ferimentos. A pessoa que causou o atropelamento s responde pelos danos at ento causados. Enquanto que o responsvel pelo acidente envolvendo a ambulncia responder pelos demais danos.

Sntese do Tema
Nesta aula definimos o conceito de responsabilidade civil, dividindo-a em contratual e extracontratual. Revimos os conceitos de ato ilcito e de culpa, bem como, suas modalidades. Alm disso, demonstramos os pressupostos necessrios para que incida a Responsabilidade Civil sobre o causador do dano. Falamos, por derradeiro, da ao ou omisso do agente como um dos pressupostos da responsabilidade civil.

Atividades
1. Estabelea o fundamento da frase a ningum lcito lesar ao prximo conforme as regras gerais sobre a Responsabilidade Civil. Comentrio: Pense no que fundamenta a responsabilidade civil. Qual o objetivo de responsabilizar quem comete um ato ilcito? A partir dessa resposta, torna-se fcil responder pergunta.

2. Como a culpa interfere na responsabilidade civil? D um exemplo.

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Comentrio: Para que algum seja responsabilizado por um dano deve haver prova de que ele causou esse mesmo dano. Leia o tpico referente Teoria da Culpa.

3. A, proprietrio de um veculo, empresta-o a B, em domingo, para este transportar um objeto seu para Guaruj. Durante o trajeto, B, por realizar uma ultrapassagem em local proibido, abalroou e danificou o veculo de C. (a) A e B devem indenizar os danos de C, porque A responsvel objetivamente, por ser comitente, e B responsvel subjetivamente, por ter agido com culpa, sendo ambos solidrios ao pagamento da indenizao. (b) A e B devem indenizar os prejuzos de C, porque houve culpa in eligendo e in vigilando da A e negligncia de B. Trata-se de responsabilidade subjetiva de A e B. (c) A e B devem indenizar, solidariamente os prejuzos sofridos por C, por que so subjetivamente responsveis. (d) Somente B deve indenizar os prejuzos de C, por que foi o nico culpado. Trata-se de responsabilidade subjetiva, exclusivamente dele. Comentrio: a resposta da presente questo depende da anlise no s das modalidades de culpa, mas sim na anlise de outros temas a serem abordados no decorrer da disciplina. Entretanto, o fato narrado corriqueiro e serve muito bem para ilustrar toda o problema vivido com o tema Responsabilidade Civil. Assim, procure responder esta questo, fazendo a leitura dos outros temas da apostila e consulte a bibliografia indicada, para confirmar se a resposta constante na letra b a correta.

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Tema 02 Dano moral e dano material

Objetivo
Distinguir os danos patrimoniais dos extrapatrimoniais, identificando a sua ocorrncia, seus elementos e seus reflexos para o seu causador.

Introduo
Uma vez delineadas as regras gerais sobre a Responsabilidade Civil, passemos ao estudo, especfico, do dano moral e dano material. O que ora se pretende distinguir estas formas de dano, advertindo, porm, que um mesmo ato ilcito pode ensejar ambos ou qualquer um deles, isoladamente.

Na evoluo da Responsabilidade Civil passou-se a considerar no s o dano que reflete no patrimnio do indivduo, mas tambm, aquele que fere direitos ligados personalidade do indivduo, ferindo seus sentimentos ou gerando-lhe constrangimentos. Nessa rbita, passou-se a considerar, inclusive, a autonomia do dano moral em relao ao material, pois houve tempo no Direito que o reconhecimento daquele dependia desse. Principalmente aps a Constituio Federal de 1988, o dano moral ocupou lugar de destaque, e o texto constitucional somou-se melhor doutrina e jurisprudncia sobre o tema, considerando, portanto, sua existncia e a necessidade de sua reparao. Vamos, agora, estudar cada uma dessas espcies de dano. Dano Conforme j definimos no captulo anterior, dano o prejuzo ou leso a um interesse jurdico tutelado pelo Estado. Inscreve-se, portanto, como elemento ou requisito essencial da responsabilidade civil. Logo, a conduta antijurdica, imputvel a uma pessoa, tem como conseqncia a obrigao que sujeita o ofensor a reparar o mal causado. Ou seja, quem por ao ou omisso voluntria, negligncia, imprudncia ou impercia, causar prejuzo a outrem, ter a obrigao de reparar o dano.

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Perceba que o comportamento omissivo tambm poder ser lesivo, como o caso daquele que podendo impedir a leso, no o faz, e tambm responder pelo dano causado. Como requisito do dever de reparao apresenta-se o real prejuzo (at porqu no h como se indenizar onde no h o que se ressarcir), no importando o seu valor, seja em termos reduzidos, mesmo que irrisrios, seja de elevada proporo. O que orientar a justia, no tocante ao dever ressarcitrio a leso ao direito ou interesse da vtima, e no sua extenso pecuniria. Ser necessrio realizar a valorizao do prejuzo para se medir a reparao, inclusive para poder se aplicar o Princpio da Reparao Integral.
Princpio da Reparao Integral: por este princpio, trazido luz pelo novo Cdigo Civil em seu art. 944, torna-se o causador do dano obrigado a repar-lo em sua integralidade. Serve para orientar a quantificao da indenizao.

Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico: Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.

Condies para que o dano seja ressarcvel

A doutrina entende que o dano h de ser atual e certo para que seja ressarcvel. Diz-se atual o dano que j existiu ou existe no momento da ao de responsabilidade. Certo ser o dano fundado em um fato preciso e no sobre uma hiptese. No se admite a reparao de danos meramente hipotticos, eventuais ou conjunturais, pela forte possibilidade de no virem a se concretizar. A exigncia a da certeza de que os danos se produziro e que possam ser exatamente apreciados no dia da deciso judicial. A distino entre danos patrimoniais e danos extrapatrimoniais Segundo entendimento majoritrio na doutrina, com espelho na legislao, possvel distinguir, no mbito dos danos, a categoria dos danos patrimoniais, traduzidos pelo verdadeiro e prprio prejuzo econmico, da categoria dos danos extrapatrimoniais, conhecidos como danos morais, revelados por um sofrimento psquico ou moral, as dores, as angstias e as frustraes infligidas ao ofendido. DANO PATRIMONIAL MATERIAL DANO EXTRAPATRIMONIAL - MORAL

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Dano moral

O dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da vtima. A idia principal acerca da definio do dano moral traduz-se em qualquer sofrimento humano que no causado por uma perda pecuniria. Pode at ger-la como conseqncia. Atente-se que, ressalva feita por Venosa (2001, p. 33), no qualquer dissabor comezinho da vida que pode acarretar a indenizao. Isto vem ensejando, principalmente aps a entrada em vigncia do Novo Cdigo Civil, grandes discusses doutrinrias.
PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: o princpio cuja funo de diretriz hermenutica lhe irrecusvel traduz a repulsa constitucional s prticas, imputveis aos poderes pblicos ou aos particulares, que visem a expor o ser humano, enquanto tal, em posio de desigualdade perante os demais, a desconsider-lo como pessoa, reduzindo-o condio de coisa, ou ainda a priv-lo dos meios necessrios sua manuteno. (NOBRE, 2000, p. 19) PRINCPIO DA RAZOABILIDADE: uma diretriz do bom-senso aplicada ao direito, no sentido de indicar o que seja razovel, tolervel, aceitvel.

A primeira idia de que o dano moral no possa significar mero aborrecimento, mero dissabor, uma mgoa ou irritao, por fazerem parte da normalidade do dia-a-dia, retirando-lhe o condo de ensejar um dano moral em si, mas consiste na leso a direitos da personalidade, tais como, a honra, a imagem , a vida privada etc. No entanto, como a Constituio Federal e o Novo Cdigo Civil colocam a dignidade da pessoa humana como valor mximo do sistema, deve o julgador analisar cada situao concreta e decidir dentro do princpio da razoabilidade. preciso cuidado para que as pretenses exageradas ou descabidas envolvendo grandes somas de dinheiro, no estimulem a criao de uma verdadeira indstria do dano moral nos tribunais, acabando por banalizar esse importante instituto. O fundamento da reparao pelo dano moral est em que, a par do patrimnio, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo conformar-se a ordem jurdica que estes sejam impunemente atingidos. O dano moral abrange, pois, todo atentado reputao da vtima, sua autoridade legtima, ao seu pudor, sua segurana e tranqilidade, ao seu amor-prprio esttico, integridade de sua inteligncia, s suas afeies etc. Existem argumentos no sentido de que o dano moral no possa ser indenizado, sob a tese de que a dor, o sofrimento, a honorabilidade so inestimveis financeiramente. Alis, o direito brasileiro, em um primeiro momento, sustentou a tese de sua irreparabilidade. Contudo, quando se cuida do dano moral, o intuito do ressarcimento vela pelo carter punitivo, para que o causador do dano se veja castigado pela ofensa que praticou e pelo carter compensatrio para a vtima, que receber uma soma que lhe proporcione prazeres como contrapartida do mal sofrido. Para aceitar a reparabilidade do dano moral preciso convencer-se de que so ressarcveis bens jurdicos sem valor estimvel financeiramente em si mesmos, pelo s fato de serem ofendidos pelo comportamento antijurdico do agente.

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A reparao do dano moral no pode ser entendida na acepo restrita de refazer o que foi destrudo, mas de dar vtima a possibilidade de obter satisfaes equivalentes ao que perdeu. Destarte, em um segundo momento, mesmo sem reconhecimento de sua autonomia, o direito brasileiro passou a admitir a reparao do dano moral, desde que conjugado a um dano material sofrido. Todavia, a Constituio Federal de 1988 inaugurou um terceiro momento acerca da reparao do dano moral, onde, por imprio do art. 5., V e X, passou-se a admitir a reparao autnoma do dano moral. Dano moral em ricochete ou dano reflexo
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas, a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

A doutrina moderna passa a admitir o dano moral em ricochete. Desenvolvida pelo direito Francs, a teoria do dano reflexo traduz um prejuzo causado a pessoa ligada vtima direta do ato ilcito. A situao aqui a de uma pessoa que sofre o reflexo de um dano causado a outra pessoa. Um exemplo: Joo que presta alimentos a Pedro sofre um dano, e por conseqncia chega a falecer. Pedro ser privado do benefcio. Pedro ter ao contra o causador do dano ao Joo? A tese do dano reflexo a de que, o prejuzo de Pedro embora se caracterize como repercusso do dano direto ou imediato (dano ao Joo), reparvel. Dano material

O dano material, ao contrrio, lesa o patrimnio material de uma pessoa, gerando-lhe um prejuzo de cunho meramente econmico. Assim, a indenizao pelo dano material deve ressarcir o prejuzo, que, alis, deve ser efetivamente provado na ao respectiva, enquanto a indenizao pelo dano moral apenas uma forma de trazer algum alvio ao sofrimento da vtima, j que a situao nunca mais ser a mesma. Costuma-se dizer, portanto, que a indenizao por danos materiais tem um carter reparatrio (repe exatamente o que vtima perdeu), enquanto a indenizao por danos morais tem um carter punitivo-compensatrio (compensa a dor da vtima e desestimula o ofensor atravs da sano pecuniria).

Exemplo: se em uma coliso de veculos o motorista, alm de ter seu carro "destrudo", ainda sofre srias leses, o culpado deve ressarci-lo duplamente: pelos danos materiais gastos relativos ao conserto do automvel e s despesas mdico-hospitalares e pelos danos morais dor e sofrimento decorrentes da leso corporal.

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Quando se refere ao dano material, ele pode se dividir em dano emergente e lucro cessante. O dano emergente a perda ou diminuio do patrimnio do sujeito. O lucro cessante aquilo que o sujeito deixou de ganhar. Da reparao do dano
Ressarcimento Reparao Indenizao 9 Ressarcimento: significa indenizao completa do dano material. Ex.: se algum em um acidente provoca o amassamento de meu carro, promovo a ao de ressarcimento, para cobrir as despesas que tive para o seu conserto. 9 Reparao: a reparao do dano moral realiza-se atravs do pagamento de uma indenizao ou atravs de um desagravo pblico, por exemplo. 9 Indenizao: valor pago vtima, tambm reservada para os casos em que o Estado obrigado a pagar uma certa importncia, ainda que em decorrncia de um ato lcito. Ex.: caso de desapropriao, onde h a indenizao prvia ao desapropriado.

A quantificao do dano material no oferece maiores problemas. Corresponder perda econmica tal qual demonstrada nos autos respectivos da ao reparatria ou indenizatria, apenas, atualizada monetariamente segundo os ndices oficiais. Em relao quantificao do dano moral, surgem dois sistemas. O primeiro deles, de entendimento majoritrio na doutrina e at ento o que vigora no Brasil, pauta-se no livre convencimento do julgador, que fixar uma compensao ao dano por arbitramento. Apresenta-se ainda um segundo sistema, chamado sistema por tarifamento, onde apresentada uma "tabela" de valores a serem aplicados. Para muitos esta sistemtica inconstitucional. Seja como for, h um projeto de lei tramitando no Senado Federal, a fim de que o dano moral seja tarifado (web aula). Por enquanto, os juzes brasileiros normalmente utilizam os seguintes critrios para reconhecer o dano e fixar o valor da indenizao:

No que se refere ao dano e vtima: a) natureza especfica da ofensa sofrida ou gravidade da leso (a perda de um dedo, por exemplo, gera um sofrimento muito mais intenso que a negativao do nome); b) possibilidade de recuperao dos danos psicolgicos ou estticos; c) intensidade real e concreta do sofrimento do ofendido (extenso e durao dos efeitos da ofensa); d) repercusso da ofensa no meio social e familiar, tendo em vista a situao profissional, econmica e social do ofendido. No que se refere ao causador do dano: a) grau de culpa do ofensor; b) capacidade financeira do ofensor; c) primariedade, reincidncia ou capacidade real e efetiva de o ofensor voltar a praticar o mesmo ato; d) prticas atenuantes realizadas pelo ofensor.

importante ressaltar que a reparao do dano no precisa ser necessariamente em dinheiro. Dependendo do caso, o custeio de tratamentos mdicos ou psicolgicos, o desagravo pblico ou a oferta de uma viagem 18

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vtima podem ser suficientes e mais adequados, uma vez que o que se pretende no o enriquecimento, mas o alvio da dor do ofendido.

Sntese do Tema
Nesta aula distinguimos a categoria dos danos patrimoniais da categoria dos danos extrapatrimoniais e os conceituamos. Falamos sobre a evoluo da doutrina, jurisprudncia e da prpria legislao, at que o dano moral tivesse sua possibilidade de ocorrncia autnoma reconhecida. Definimos o dano reflexo ou em ricochete. Demonstramos os sistemas de quantificao da reparao dos danos.

Atividades
1. Ocorrido um dano moral sem repercusso econmica, caber ao seu causador a reparao? Justifique. Comentrio: Para responder revise, na apostila e doutrina indicada, o histrico do reconhecimento do dano moral. Uma dica: a Constituio Federal de 1988 trouxe inovao nesse campo. Leia o texto constitucional respeito.

2. Caio, devedor de alimentos a Tcio, menor impbere de oito anos de idade, condenado em Ao de alimentos a prestar tal obrigao. Todavia, aps o pagamento dos alimentos atrasados e antes que efetuasse o pagamento da prxima prestao vincenda, sofre um dano, e por conseqncia chega a falecer. Tcio ser privado do benefcio. Ter alguma ao em desfavor do causador do dano em Caio? Justifique. Comentrio: Revise a matria no que toca ao dano reflexo e encontrar a soluo para o problema posto. 3. Assinale a opo incorreta. a) O princpio da reparao integral orienta que a indenizao deva medir-se pela extenso do dano. b) No se admite a reparao de danos meramente hipotticos, ou eventuais, justamente pela possibilidade de no virem a se concretizar. c) O direito brasileiro sustenta a tese de irreparabilidade do dano moral. d) Podem ser cumulados os danos de natureza patrimonial e extrapatrimonial, decorrentes do mesmo fato, aptos a ensejarem uma nica ao indenizatria cumulada pelos dois pedidos.

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Comentrio: Leia na apostila e doutrinas indicadas o que se refere reparao dos danos patrimoniais (materiais) e extrapatrimoniais (morais).

Referncias
NOBRE JR., Edlson Pereira. O direito brasileiro e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: Justia Federal do Rio Grande do Norte. Disponvel em: <http://www.jfrn.gov.br/docs/doutrina93.doc>. Acesso em: 03 nov. 2005.

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Tema 03

Responsabilidade Subjetiva e Responsabilidade Objetiva


Objetivo
Compreender a responsabilidade baseada na teoria da culpa, ou Responsabilidade Subjetiva, e na teoria do risco, ou Responsabilidade Objetiva.

Introduo
At aqui demonstramos que pacfico e unnime que o princpio da responsabilidade civil garante que a vtima de uma ofensa a seus direitos e interesses receba reparao por parte do ofensor. Tal princpio trata-se de real fonte obrigacional, respondendo pela reparao o causador de um dano pessoa ou aos bens de outrem. Passaremos agora ao estudo de uma controvrsia: o fundamento da responsabilidade civil. Assim, surge o questionamento: por que responsvel o causador do dano? Para responder pergunta surgem duas teorias. De um lado, a doutrina objetiva, que faz abstrao da culpa (responsabilidade sem culpa), e, de outro lado, a doutrina subjetiva ou teoria da culpa. Trataremos das duas teorias, comeando a seguir, com a teoria da Responsabilidade Subjetiva. Responsabilidade subjetiva a fundada na culpa, cabendo vtima provar a culpa ou o dolo do causador do dano. Na teoria da responsabilidade subjetiva, ou Teoria da Culpa, o que est no foco das consideraes a figura do ato ilcito, como ente dotado de caractersticas prprias, com seus elementos e efeitos prprios. Como noo genrica de responsabilidade civil sobressai a idia do dever de reparar o dano causado. Logo, ser pressuposto da obrigao de indenizar, ou de reparar o dano, o comportamento culposo do agente, ou simplesmente a sua culpa, abrangendo no seu contexto a culpa propriamente dita e o dolo do agente.

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O ato ilcito pressupe a culpa do agente: a inteno de violar o direito alheio, de prejudicar outrem, ou a violao de direito, o prejuzo causado por negligncia ou imprudncia. O nosso direito admite em regra a Teoria da Culpa como fundamento, porm, j com relevantes disposies acerca da Responsabilidade Objetiva (Teoria do Risco).

Importa destacar, para a configurao da culpa: 1 imputabilidade da conduta conscincia do agente ao voluntria; 2 evento danoso; 3 nexo causal. Responsabilidade objetiva A multiplicao de oportunidades e das causas de danos evidenciaram que a responsabilidade subjetiva mostrou-se inadequada para cobrir todos os casos de reparao. Verificou-se que nem sempre o lesado conseguia provar o nexo causal e a antijuridicidade da conduta do agente. Especialmente a desigualdade econmica, a capacidade organizacional da empresa, as cautelas do juiz na aferio dos meios de prova. Leis especiais destacadas do Cdigo Civil passaram a tratar dessa responsabilidade objetiva fundada no risco (no depende da culpa do ru), presumindo-se a culpa. Responsabilidade Objetiva, ento, aquela em que a vtima est dispensada do nus da prova, ou porque a culpa presumida ou porque se trata de caso de responsabilidade independentemente de culpa. Aqui a responsabilidade baseia-se no Risco integral, ou, Teoria do Risco. Atividade de risco: aquela que normalmente, ou seja, no episodicamente, oferea um risco de dano, impondo ao seu causador a responsabilidade objetiva, considerando ainda o proveito que o causador do dano visa a obter.

Em sntese, a responsabilidade objetiva no implica em nenhum julgamento de valor sobre os atos do responsvel, bastando que o dano se relacione materialmente com estes atos, sendo certo que, aquele que exerce uma atividade deve assumir os seus riscos. At a edio do Novo Cdigo Civil, a imputao da responsabilidade objetiva s existia em leis especiais. Exemplo: O Cdigo de Defesa do Consumidor, a Lei do meio ambiente, a Lei acerca das atividades nucleares no Brasil legislao de 1977. Hoje, o prprio Cdigo Civil a prev em vrios artigos (Ex: art. 931 a 933), alm do art. 927.

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Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem. O caput do artigo refere-se responsabilidade subjetiva. Porque se refere prtica de um ato ilcito cuja ocorrncia dever ser provada. O pargrafo nico refere-se responsabilidade objetiva (sem culpa): observe o texto da lei, que diz claramente, independentemente de culpa. Teoria da culpa presumida No caso de culpa presumida, a vtima no precisa provar a culpa do causador, mas admite-se a inverso do nus da prova, ou seja, cabe ao causador do dano provar que agiu sem culpa para se livrar da culpa presumida. A doutrina nomina a culpa presumida de culpa imprpria, decorrente da responsabilidade objetiva. Considera que no perde a culpa a condio de suporte da responsabilidade civil, apenas no ser elemento fundamental da reparao, e atenta-se o julgador s condies do lesado e necessidade de ser indenizado. Um exemplo a responsabilidade dos pais pelos danos causados pelo filho que no demanda a comprovao da culpa daqueles. O que predomina a prova do fato danoso, fluindo o dever ressarcitrio da presuno de culpa, que somente pode ser elidida mediante a prova contrria. ATENTE-SE: O Cdigo novo mudou o tratamento da matria. Havia graus de presuno de culpa no cdigo anterior, no que toca responsabilidade pelo ato de terceiro (pai em relao ao filho; tutor em relao ao tutelado; curador em relao ao curatelado; empregador em relao ao empregado). Hoje, so hipteses de responsabilidade objetiva. Vide artigo em destaque: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos;

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V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos. (grifo nosso) Teorias do risco administrativo e do risco integral
A teoria do risco administrativo no afeita somente para a administrao pblica, mas para qualquer negcio, conforme dispe o pargrafo nico do art.927.

Pela Teoria do Risco administrativo basta que se prove que o dano sofrido decorre da atividade do agente, ainda que causado por ato que no ultrapassava sua esfera de ingerncia ou atuao. Ao particular, para ter direito indenizao s impe demonstrar o nexo de causalidade entre o ato e o dano, e que no contribuiu para o efeito danoso de forma culposa. O fundamento de tal teoria reside no fato de que todas as atividades apresentam algum tipo de risco. Assim, aqueles que as exercem devem responder pelos riscos resultantes de atividades perigosas ou da existncia de coisas perigosas. Baseia-se a Teoria do Risco, nos perigos que qualquer atividade apresenta em si, pelo simples fato de se realizar. Em relao teoria do risco integral, mesmo que para o evento danoso
Eqidade social: o Estado e a SOCIEDADE deve atender a critrios de proporcionalidade e da razoabilidade ressarcindo aquele que venha a sofrer um dano administrativo na justa medida de seus prejuzos. Todavia, a adoo do risco integral levaria ao extremo de se ressarcir danos que no necessariamente poderiam ser atribudos AO AGENTE. No seria socialmente justo, feriria o interesse social do bem comum.

tenha o indivduo contribudo mediante atitude dolosa ou culposa, ou seja, mesmo que haja culpa concorrente ou exclusiva da vtima, no se afasta o dever de indenizar. A adoo da Teoria do Risco Integral foi muito criticada sob o argumento que atenta contra a eqidade social. Sua adoo provocaria uma despesa injustificada ao agente. Responsabilidade por dano decorrente das relaes de consumo O Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n. 8078 de 11 de setembro de 1990, proclama a responsabilidade, independentemente de culpa, na reparao de danos ao consumidor, seja como fabricante ou produtor, seja contra o construtor ou importador, seja contra comerciante, na falta de identificao de uns e outros. O comerciante igualmente responsvel quando o fabricante ou importador no puder ser identificado ou no conservar adequadamente o produto. Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornecer a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido. 24

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[...] 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. Em geral no se admite a discusso de caso fortuito ou fora maior, mas essa regra no absoluta. Depende da anlise do caso concreto.

Atente-se que o art. 14, 3. do Cdigo de Defesa do Consumidor traz uma previso de inverso do nus da prova, em que, se o fornecedor provar as situaes dos incisos I e II ser exonerado da responsabilidade. Responsabilidade por dano ambiental Nesta seara da Responsabilidade Objetiva, inclui-se a A

responsabilizao decorrente de poluio ambiental (danos ambientais).

justificativa para a aplicao da responsabilidade objetiva para os danos ambientais tem em vista a coletividade. Venosa (2001, p. 35) defende que deve considerar-se abusiva qualquer conduta que extravase os limites do razovel e ocasione danos ao ambiente e desequilbrio ecolgico. No se discute se a atividade do poluidor lcita ou no, se o ato legal ou ilegal. Adotou-se a Responsabilidade Objetiva de acordo com a Teoria do Risco Integral. A responsabilidade conseqncia da atividade da qual adveio o dano. Responsabilidade civil do estado A Responsabilidade da Administrao Pblica tambm passou por uma evoluo. Inicialmente, a idia era a de irresponsabilidade. O que vigorava era a idia de um Estado absoluto, onde no se podia conceber a idia de reparao de danos causados pelo Poder Pblico. Posteriormente, passou-se a admitir que o Estado ora procedesse na qualidade de pessoa pblica, no exerccio do poder soberano, e assim praticasse atos de imprio, que no seriam passveis de responsabilidade civil, ora agisse como pessoa-civil, assemelhando-se ao indivduo na gesto de seu patrimnio. Em sntese: o Estado-soberano colocava-se fora do direito civil; somente o Estado-empresa a ele estaria sujeito. Mais tarde o estado passa a responder se comprovada a culpa do agente. Permaneceram por muito tempo duas situaes: de um lado haveria a Responsabilidade do Estado, sobre o qual no se concebia a incidncia da Responsabilidade Civil e de outro, a responsabilidade do particular, sujeita ao direito privado. Somente mais tarde se permitiu que a vtima procedesse contra o Estado da mesma forma que o faz contra qualquer cidado. Chegou-se,

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portanto, concluso, de que o Estado responde pelos danos causados ao particular:

O Poder Pblico no tm o direito de lesar a pessoa e os bens de outrem sem que sobrevenha o dever de ressarci-lo. Nesta lgica, o art.43 do Cdigo Civil assim expressa: Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.

responsabilidade

Objetiva,

com

base

na

Teoria

do

Risco

Administrativo, tem suporte no art. 37, 6. da Constituio Federal, e hoje a mais difundida entre as diversas naes que acatam a responsabilidade civil do Estado: Art. 37, 6.: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso nos casos de culpa ou dolo.

Logo, percebe-se que a Teoria do Risco Administrativo compreende as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos. Assim, o Estado brasileiro responsvel pelos danos causados por seus agentes administrativos a particulares, a includos os servidores de qualquer rgo ou entidade pblica e seus desmembramentos,

independentemente de comprovao de culpa. Porm, se forem verificadas hipteses de concorrncia de culpa da vtima ou mesmo, de culpa exclusiva, a responsabilidade respectivamente. Requisitos para a incidncia do dever ressarcitrio do Estado segundo a Teoria do Risco Administrativo I a existncia de um dano correspondente, certo e injusto; II o responsvel pelo ato (ao ou omisso) deve ser um agente da administrao pblica; III nexo de causalidade entre o ato comissivo ou omissivo da Administrao e o dano causado. civil da administrao ser mitigada ou afastada,

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Incide a responsabilidade civil do Estado por suas funes. Deste modo, haver Responsabilidade Civil por Ato Judicial; Responsabilidade Civil por Atos Legislativos e Responsabilidade Civil por Ato do Administrador (vide texto complementar disponibilizado na Web aula).

Sntese do Tema
Nesta aula definimos o conceito de responsabilidade civil subjetiva e objetiva, tratando da Teoria da Culpa, que embasa a primeira e da Teoria do Risco, que sustenta a segunda. Estudamos que a responsabilidade civil subjetiva a regra, com excees, previstas pelo Cdigo Civil e por leis esparsas. No estudo da responsabilidade objetiva, vimos que a Administrao Pblica civilmente responsvel pelos danos que lhe sejam imputveis, de acordo com a Teoria do Risco Administrativo.

Atividades
1. Discorra sobre o nus da prova na responsabilidade objetiva e na responsabilidade subjetiva. Para tanto, considere as teorias que embasam as modalidades de responsabilidade civil, quais sejam, teoria da culpa e teoria do risco. Comentrios: Conhecendo cada uma das teorias citadas torna-se clara a distino do nus probatrio nas modalidades de responsabilidade civil.

2. Se um motorista de uma ambulncia municipal, dirigindo em alta velocidade, causa um acidente que provoca uma srie de danos materiais a um cidado, para ser indenizado de seus prejuzos poder tal cidado se valer de que argumentos jurdicos? Comentrio: A Teoria do Risco Administrativo traz a resposta. Leia-a, por gentileza.

3. Assinale a assertiva incorreta: a) a responsabilidade do fornecedor pelo defeito do produto pode ser objetiva, ou seja, pode ser obrigado a indenizar por acidentes de consumo causados por seus produtos independentemente de culpa, no interessando investigar se sua conduta foi a causadora do dano; b) possvel afirmar que em acidentes de consumo e em casos de publicidade enganosa ou abusiva (arts. 14 e 38 do CDC), no possvel a inverso do nus da prova em favor do consumidor; 27

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c) h responsabilidade objetiva nas relaes de consumo para o fornecedor pelos bens ou servios que oferece ao mercado de consumo; d) A responsabilidade contratual deriva do descumprimento de uma obrigao, no tempo e no modo devidos. Comentrio: Leia o tpico referente responsabilidade por dano decorrente das relaes de consumo, bem como a legislao pertinente (Cdigo de Defesa do Consumidor).

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Tema 04

Responsabilidade civil indireta: pelo fato de terceiros e da coisa ou do animal


Objetivo
Compreender as formas de responsabilidade civil indireta, quais sejam, a responsabilidade por ato de terceiro e a responsabilidade pelo fato da coisa ou animal.

Introduo
At aqui demonstramos que a Teoria da Responsabilidade Civil impe dever de reparar como decorrncia de trs elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou coisa da vtima e nexo de causalidade. Esta a Responsabilidade por fato prprio ou Responsabilidade Direta. H casos, porm, em que o causador do dano est ligado por uma relao jurdica, em regra geral, derivada de um dever de vigilncia ou custdia, a um terceiro, e que, por conseqncia disto, este terceiro deve ser chamado a responder. A reside a Responsabilidade Indireta, que engloba a responsabilidade civil por fato de terceiro e a responsabilidade civil pelo fato da coisa ou animal. Estes so os pontos reservados para este tema: 1. Saber quando um terceiro pode ser responsabilizado pelo fato de outrem. 2. Saber quais as conseqncias para o dono de um animal seu guardio se danos forem causados. 3. Saber qual a responsabilidade decorrente pelo fato da coisa (runa de edifcios ou coisas lanadas).

Responsabilidade por fato de terceiro

O princpio norteador da responsabilidade civil que cada um responde por sua prpria culpa. A responsabilidade objetiva j excepciona tal princpio, no sentido de que, determinadas atividades exigem o dever de reparao aos danos ocorrentes, sem a necessidade de se averiguar a 29

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incidncia de culpa ou dolo ao causador. Para sustentar a responsabilidade por fato de terceiro, dentro da sistemtica do Cdigo Civil de 1916, era necessrio buscar suporte na presuno de culpa. O art. 1521 do Cdigo Civil de 1916 previa a responsabilidade por ato de terceiro, e ensinava a doutrina que havia graus de culpa em relao a esta responsabilidade. Porm, com o advento do Novo Cdigo Civil, as modalidades de responsabilidade por ato de terceiro, previstas no art. 932, passaram a ser hipteses de Responsabilidade Objetiva (art. 933). Trata-se de inovao no direito civil. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Art. 933. AsVejamos pessoas cada indicadas nos incisos Ia V do artigo antecedente, ainda um dos incisos do art. 932: que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos. (destaque nosso)

Cio Mrio da Silva Pereira (1996, p. 88), j preconizava a respeito da evoluo da responsabilidade civil por fato de terceiro:
No direito brasileiro, com base na elaborao pretoriana e no desenvolvimento da doutrina, o que sobressai, na atualidade, que predomina a tendncia de assentar a responsabilidade por fato de outrem no princpio da presuno de culpa. de se prever, contudo, que num futuro mais ou menos curto, procurar abrigo na teoria do risco.

Responsabilidade solidria e subsidiria: Ocorre a responsabilidade solidria quando qualquer um dos co-obrigados deva ressarcir o dano causado ou responsabilizar-se por ele; na responsabilidade subsidiria, o seu titular s poder ser acionado se o responsvel principal se furtar ao seu adimplemento.

Vejamos cada hiptese de responsabilidade por fato de terceiro. I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia A responsabilidade do pai advm do fato de ter autoridade sobre o filho e o ter em sua companhia. razovel, porm, defender a responsabilizao de ambos os pais para evitar hipteses em que a vtima no receba o ressarcimento pelo dano que tenha sofrido. 30

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O Cdigo Civil Novo consagrou a solidariedade entre o causador do dano e o seu responsvel, alterando o sistema anterior, e passou, inclusive, a admitir a Responsabilidade Civil do absolutamente incapaz, na forma do art. 928.

Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem. (destaques nossos)

Vale observar que se a vtima mover uma ao indenizatria contra o pai, em virtude de acidente causado pelo filho, tal despesa do pai em relao ao filho ser considerada despesa extraordinria e ir colao. II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies Repetem-se, para este inciso II, as regras destinadas ao inciso I. vlido, porm salientar, que se aqueles que sofrerem deficincia ou doena mental, quando internados em tratamento, no tero o seu curador como responsvel, caso danos lhe sejam causados, mas sim o sanatrio ter a responsabilidade. Trata-se de hiptese de responsabilidade transferida. III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele Nos termos do art. 932, III, o Novo Cdigo Civil estabeleceu responsabilidade civil indireta, objetiva, pelo ato ilcito do empregado ou preposto. Logo, o empregador ou comitente responder pela conduta lesiva do empregado ou preposto no exerccio do seu trabalho ou em razo dele. Antes mesmo do novo cdigo civil, j havia um entendimento, menos abrangente, da responsabilidade do empregador sobre o empregado. Smula 341, STF: presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto. Tal smula, no entanto, perdeu a eficcia, haja vista que pela nova sistemtica do Cdigo Civil, todas as formas de responsabilidade por atos de terceiros foram objetivadas.

Colao: a apresentao de um bem no inventrio, na hiptese de adiantamento de herana (adiantamento de legtima). Gastos ordinrios com os filhos: sustento, vesturio, habitao. Gastos extraordinrios: pode ser considerado como tal o pagamento de indenizao por ato ilcito cometido pelo filho; um emprstimo de dinheiro etc. A colao ser abatido da legtima do filho.

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IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos A regra geral de responsabilidade pelos danos causados em escolas, ou pelas escolas, destina-se aos educandos menores. Se um menor est na escola, a responsabilidade dos seus atos da escola, pois o mesmo est sob a sua guarda. Atente-se que, se a escola for pblica, a responsabilidade ser do Estado. A responsabilidade dos donos de hotis e outros estabelecimentos similares refere-se especialmente ao dever de segurana de outros hspedes. V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia Todos aqueles que participam do crime so responsveis pela devoluo. Responsabilidade pelo fato da coisa e do animal Teoria da guarda

Coisas e animais tambm podem causar danos aos indivduos. Nestes casos, quem o responsvel e a quem cabe o dever de reparar o dano? Se o animal foge do pasto, vai para a estrada, causando acidente: o dono do animal responde pelos danos.

TEORIA DA GUARDA: Como regra geral, o responsvel pelo fato da coisa e do animal o seu guardio. a pessoa que detm poder de comando ou direo sobre a coisa. Por presuno, o proprietrio o guardio. Responsabilidade pela guarda do animal (fato do animal)

Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. O artigo em destaque fala em dono ou detentor do animal. Pode ser responsabilizado como detentor, por exemplo, o adestrador do bicho. Trata-se de hiptese de Responsabilidade Objetiva, e que permite como excludentes de tal responsabilidade, a culpa exclusiva da vtima ou a fora maior.

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Responsabilidade pelo fato da coisa Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta. Este art. 937, do Cdigo Civil, consagra a Responsabilidade Objetiva do dono do edifcio ou construo.

A queda de uma telha considerada runa parcial.

Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido.

Na forma do art. 938, a responsabilidade por objetos lanados ou cados, objetiva e diz respeito a quem habita o imvel ou parte dele.

possvel AO REGRESSIVA contra o verdadeiro causador do dano na responsabilidade por ato de terceiro?

Em geral, cabe ao regressiva na responsabilidade por ato de terceiro, conforme teor do art. 934 do Cdigo Civil. Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. (destaque nosso).

Sntese do Tema
Nesta aula definimos a responsabilidade civil indireta, tratando da

responsabilidade por fato de terceiro em todas as suas modalidades e da responsabilidade por fato do animal e por fato da coisa. Vimos que se tratam de hipteses de responsabilidade derivada de um vnculo jurdico que pressupe proteo e guarda.

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Atividades
1. Um indivduo de 17 anos, dirigindo o carro de seu pai, atropelou culposamente um transeunte. Incide a regra da responsabilidade civil em relao ao pai do menor? Pode-se falar em responsabilidade solidria por presena de culpa in vigilando? Comentrios: Leia o Cdigo Civil, arts. 932 e seguintes. 2. Um proprietrio rural pretende ajuizar uma ao indenizatria contra o seu vizinho, porque o gado deste invadiu o pasto do primeiro e causou vrios danos. Se fundamentar sua pretenso no fato do pasto vizinho estar muito ralo, entendendo que esta foi a causa do gado deslocar para o seu pasto, encontraria respaldo no direito que o autorizasse a indenizao? E se no provar o mau estado da pastagem do vizinho, ainda sim ter xito em sua demanda? Comentrios: Para responder questo leia o que a doutrina indicada, bem como a apostila, dispe sobre a Responsabilidade pelo fato da coisa e do animal Teoria da guarda. 3 Assinale a afirmativa correta.

I A culpa do proprietrio dos animais presumida, cabendo tosomente a prova de que o animal foi o causador do dano. II - Em geral, cabe ao regressiva na responsabilidade por ato de terceiro, conforme teor do art. 934 do Cdigo Civil. III - O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta. a) todas esto corretas; b) I e II esto incorretas; c) I e III esto incorretas; d) no h assertiva incorreta. Comentrio: leia a legislao civil pertinente. Atente-se que na culpa do proprietrio de animais tambm cabe a prova de foi culpa exclusiva da vtima ou motivo de fora maior que ensejou o dano.

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Tema 05

Liame de causalidade e excludentes da responsabilidade civil.


Objetivos
Compreender os principais conceitos sobre liame de causalidade entre o fato ilcito e os danos sofridos e as situaes que excluem o dever de reparao.

Introduo
A ao ou omisso deve ser a causadora do dano a ser reparado. A inexistncia desse nexo exclui o dever de indenizar. dentro dessa tica que abordaremos situaes especficas que caracterizam o liame de causalidade, bem como todas as causas de excluso da responsabilidade civil.

O liame de causalidade
pressuposto para a existncia da responsabilidade civil que haja nexo de causa (liame de causalidade) entre o fato ilcito e o dano ocorrido. Um dos problemas que podem ser levantados se existiu concurso de vrias circunstncias (concausas), de qual o critrio a ser utilizado para determinar entre elas qual foi o determinante do prejuzo. A determinao do nexo causal trar dificuldades, pois no concurso de causas a determinao da verdadeira ser um tanto difcil Essas concausas podem ser simultneas ou sucessivas. Vejamos cada uma delas: Simultneas: nessas h um s dano, ocasionado por mais de uma causa. o caso de danos provocados por vrias pessoas. Nesse caso a responsabilidade civil prevista pelo Cdigo Civil ser solidria (art. 942, par. nico); Sucessivas: nessa situao h uma cadeia de causas e efeitos. A

dificuldade estar em definir qual delas dever ser escolhida como responsvel pelos danos. Exemplificando: O prdio de um supermercado desabou por falha na sua estrutura. Em funo do desabamento, houve o saque das mercadorias e uma quantia mais que razovel que estava no escritrio. Se em virtude disso

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o proprietrio do supermercado vier a falir, responde o engenheiro por essa falncia?

Como visto no tema 01, a teoria dos danos imediatos exteriorizada no art. 403 do C.C., deixa claro que as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. Excludentes da responsabilidade civil

O dever de indenizar s existir se houver nexo de causa entre a conduta do agente o dano indenizvel. Assim, a presena do nexo de causalidade pressuposto do dever de indenizar.

As excludentes da responsabilidade civil atuam para romper o nexo causal. A principal delas a Culpa exclusiva da vtima. O caso fortuito e a fora maior igualmente rompem o nexo causal, assim como a legtima defesa, o exerccio regular de um direito, o estado de necessidade, o estrito cumprimento de um dever legal, o caso fortuito ou fora maior, o fato de terceiro, a clusula de no indenizar e a ocorrncia de prescrio.

Vejamos cada uma delas: Culpa exclusiva da vtima: no haver responsabilidade civil se o evento

ocorreu por culpa exclusiva da vtima. Se a vtima apenas for culpada em parte pelo evento, a indenizao levar em conta a participao dos agentes segundo a proporo da culpa (art. 945).

Legtima defesa: o art. 188, I do C.C. deixa claro no se tratar de ato ilcito

o dano resultante da conduta de uma pessoa que agiu em legtima defesa. O dano ocorre em virtude da repulsa de uma agresso injusta do prprio ofendido. uma variao da culpa exclusiva da vtima. Se, por alguma

circunstncia, terceira pessoa foi atingida, nessa circunstncia deve o agente reparar o dano. Entretanto, ter ao regressiva contra o agressor, para se ressarcir da importncia desembolsada (art. 930, par. nico).

Exerccio regular de um direito: o exerccio de um direito de forma no

abusiva (art. 188, I) e no configura ato ilcito.Ex.: a porta giratria de um banco; o guarda-volumes de um supermercado.

Estado de necessidade: preceitua o art. 188, II do C.C. no consistir ato

ilcito a deteriorizao ou destruio da coisa alheia a fim de remover perigo 36

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iminente. No pargrafo nico do mesmo artigo, est estipulado: no caso do inciso II, o ato ser legtimo, quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo o estado de necessidade na tica civil. Observao: embora o estado de necessidade no constitua ato ilcito, nem por isso libera quem o pratica de reparar o dano causado. Se o motorista, para evitar o atropelamento de uma criana, joga seu carro contra um muro, ter de ressarcir os prejuzos causados ao dono. Isto se prende ao que dispe o art. 929 do C.C., que se o dono da coisa (dono do muro) destruda ou deteriorada no for culpado do perigo, ter direito de ser indenizado. Entretanto, embora tenha que ressarcir o dono do muro, o motorista ter ao regressiva contra o pai da criana, por culpa in vigilando. o que dispe o art. 930 do C.C.

Fato exclusivo de terceiro: terceiro qualquer pessoa alm da vtima ou

do responsvel. Quando o dano provocado por terceiro e no por quem teve a conduta apontada como responsvel, interrompe-se o liame causal. o que na doutrina se chama fato de terceiro. Em regra, salvo as hipteses de responsabilidade indireta (responsabilidade dos pais, patres e etc.), prevista no art. 932 do C.C., a ao ou omisso exclusiva do terceiro afasta a Como

responsabilidade civil, pela ausncia de relao de causalidade.

exemplo, podemos citar o fato de uma transportadora no poder ser responsabilizada pela morte de um passageiro em virtude de disparo feito no interior do nibus por terceiro.

AO REGRESSIVA (Direito Processual Civil): ao movida contra o devedor principal por quem por ele cumpriu a obrigao, a isso estando obrigado por lei ou sentena, ou ainda a que compete a quem pagou o dano causado por outrem, se este no for descendente seu, para reaver daquele por quem pagou, o que houver desembolsado.

Importante: Haver responsabilidade se a conduta do terceiro no foi exclusiva, mas concorrente ou se desencadeou a ao direta do dono. Citamos como exemplo o fato de algum danifica um veculo estacionado, em decorrncia de ato impercia ao tentar desviar um de um carro que lhe cortara a preferencial. Assim, o autor do dano responde perante o lesado, solidariamente com o proprietrio do veculo que lhe cortou caminho (art. 942). Entretanto, ter ao regressiva para cobrar os prejuzos contra o causador da ao. Caso Fortuito ou fora maior: no haver responsabilidade civil se o fato

ocorreu por uma circunstncia imprevisvel (caso fortuito) ou por um fato, ainda que previsvel, mas inevitvel (fora maior) nos termos do art. 393 do C.C. Exemplos de caso fortuito ou fora maior: Se um raio provocou o incndio que matou os passageiros de um nibus, considera-se excluda a relao de causalidade e o ato do transportador no pode ser tido como causa do evento (caso fortuito). 37

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Se uma pessoa, desejando suicidar-se, atira-se sob as rodas de um veculo, seu motorista que dirigia de forma normal e prudente, no pode ser acusado de causador do atropelamento (fora maior).

Na lio da doutrina exige-se, pois, para a configurao do caso fortuito, ou de fora maior, a presena dos seguintes requisitos: a) o fato deve ser necessrio, no determinado por culpa do devedor, pois, se h culpa, no h caso fortuito e, reciprocamente, se h caso fortuito, no pode haver culpa, na medida em que um exclui o outro. b) o fato deve ser superveniente e inevitvel; c) o fato deve ser irresistvel, fora do alcance do poder humano.

Clusula de no indenizar: a clusula de no indenizar pode estar estipulada em contrato, e neste sentido, em regra, afasta o dever de indenizar os danos sofridos. Entretanto, a doutrina se rebela contra essas estipulaes especialmente quando essas clusulas no foram ajustadas bilateralmente ou nos contratos oriundos de relaes de consumo.

No contrato de transporte nula a clusula de no indenizar (art. 734).

Prescrio: transcorrido em branco o prazo de pretenso reparao de

danos, fica afastada qualquer possibilidade de recebimento da indenizao. A responsabilidade do agente causador do dano se extingue.

Sobre os prazos prescricionais, ver arts. 205 e 205 do C.C. Em resumo:

Dentre as excludentes da responsabilidade civil especializam-se as excludentes do liame causal entre a conduta e o dano. A culpa da vtima, exclusiva ou concorrente, o fato de terceiro e o caso fortuito ou de fora maior, so eventos que, se comprovados, impedem a procedncia de qualquer pedido de indenizao. Com efeito, se inexiste relao de causalidade pela presena de qualquer desses acontecimentos, no se pode impor a obrigao de reparar. As razes so simples e bvias. Quem deve ressarcir o prejuzo da vtima quem deu causa ao evento, e no terceiro envolvido no conjunto de fatos pela sorte que o destino lhe separou. Se a vtima provocou dano a seu patrimnio, fsico ou moral, pelas mos de outrem, se o fato no foi provocado pelo apontado como causador do

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evento danoso, mas sim por terceiro, se foras alm da vontade dos envolvidos no evento que provocou dano so as nicas responsveis pelo prejuzo, no h como imputar-se a algum, que no deu causa a reduo patrimonial, o dever de ressarcir O direito do lesado ver-se ressarcido dos prejuzos causados, deve ser exercitado dentro dos prazos legais, sob pena desse direito se perder pelo advento da prescrio, tema j estudado na disciplina de Direito Civil I.

Atividades
1. Num acidente de trnsito, reconhecido que houve culpa concorrente de ambos os condutores dos veculos, que critrios devero ser observados para a fixao do valor a indenizar? Comentrios: para responder a questo, necessrio verificar o teor do art. 945 do C.C. eis que no h culpa exclusiva de nenhuma das partes envolvidas

3. Quanto s excludentes de responsabilidade civil correto afirmar: I A culpa exclusiva da vtima d-se quando a prpria vtima concorre por fato seu, para o evento danoso. II O exerccio regular de um direito o exerccio de um direito de forma abusiva. III Os excessos praticados no estrito cumprimento do dever legal retiram o seu carter de excludente de responsabilidade. ( ) a- As assertivas I e III so corretas; ( ) b- As assertivas I , II e III so corretas; ( ) c- As assertivas II e III so corretas; ( ) d- No h assertiva correta. Comentrio: h casos que afastam a responsabilidade do causador do dano, porque, se no fosse assim, seria injusta tal exigncia. Verifique na apostila e bibliografia indicada quais so esses casos e em que situaes ocorrem e perceber que a resposta da questo est na letra a.

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Tema 06 O dano e sua reparao. Responsabilidade Civil e Responsabilidade Criminal


Objetivos
Reconhecer as pessoas legitimadas para figurar no plo ativo e passivo da ao de indenizao. Compreender a natureza dos danos a serem indenizados e quantificao dos danos extrapatrimoniais. Diferenciar a responsabilidade civil da responsabilidade penal e os reflexos das decises judiciais penais na jurisdio civil e vice-versa.

Introduo
Nos temas 01 e 02, foram abordadas regras gerais sobre a responsabilidade civil e sobre os danos morais e patrimoniais. Neste tema, o assunto volta a ser estudado; mas sobre outra tica. Trabalha-se aqui com a quantificao do dano moral e material. Tambm se abordar quem so as pessoas legitimadas a pedir indenizao e aquelas que podero ser responsabilizadas a indenizar. Por fim, sero abordadas as conseqncias que podem gerar as decises judiciais penais na esfera civil.

O dano e sua reparao Conceito No sentido amplo do termo, constitui a leso de qualquer bem jurdico, material ou imaterial, com patrimnio, imagem, corpo, vida, sade, honra, dignidade, imagem e etc. No pode haver ao de indenizao civil sem dano, ainda que possa haver responsabilidade sem culpa. o que se deduz da leitura dos arts. 402 e 403 do C.C. Como j visto em outro tpico da disciplina, distinguem-se duas espcies de danos: Os patrimoniais ou materiais: os que atingem apenas o patrimnio do ofendido. Os extrapatrimoniais ou morais: aqueles que no atingem o patrimnio do ofendido. 40

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Independentemente da qualificao dada aos danos, o ressarcimento, a indenizao ou reparao conseqncia. Os critrios para o ressarcimento sero vistos logo adiante. Antes se faz necessrio verificar quais so as pessoas que esto obrigadas a ressarcir os danos causados ou aquelas que esto legitimadas a exigir a reparao dos danos sofridos. Legitimidade passiva ao ressarcimento dos danos

Qualquer pessoa que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, haja violado direito e causado prejuzo outra pessoa ser o responsvel pela reparao do dano. A responsabilidade como j visto, em regra, individual (art. 942). Entretanto, a pessoa pode responder por ato de terceiro ou pelo fato dos animais ou em concurso com outras pessoas. Se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao (arts. 932 e 942, par. nico). O dever de reparar o dano se estende aos herdeiros nos termos do art. 943 do C.C. Entretanto, a responsabilidade do sucessor a ttulo universal limitada s foras da herana nos termos do art. 1.792. J o sucessor a ttulo particular, a ttulo gratuito ou oneroso, no responde por atos ilcitos

ocasionados pelo falecido. Legitimidade ativa para exigir o ressarcimento dos danos Sucessor particular o adquirente de coisas determinadas nos atos inter vivos e a qualidade de sucessor por causa mortis, em regra, se dar por legado. Sucessor Universal aquele a quem se transmitem todos os direitos do falecido.

A pessoa que sofreu o prejuzo quer material ou moral, quem tem legitimidade ativa para exigir o ressarcimento. a vtima ou o lesado. Nos termos doa art. 943 do C.C., os herdeiros da vtima tm o direito de exigir a reparao dos danos. Aqui se fala da legitimidade dos herdeiros pleitearem indenizao que era devida (reconhecida judicialmente ou no) ao falecido.

No caso de homicdio do chefe de famlia, a esposa e os filhos menores podem pleitear indenizao em nome prprio e no na condio de herdeiros, pois sofreram os danos diretamente. O art. 948, II do C.C. estipula que a indenizao decorrente de homicdio consiste na prestao de alimentos s pessoas a quem o falecido os devia. Beneficirios da penso so apenas aqueles que tinham dependncia econmica com a vtima. Presume-se a dependncia econmica em relao aos filhos menores e ao cnjuge. Os ascendentes, os descendentes maiores e irmos da vtima s tero legitimidade para pleitear o ressarcimento, se provarem que tinham 41

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dependncia econmica com a vtima em se tratando de indenizao por dano material. Boa parte da jurisprudncia no admite a legitimidade dessas pessoas para pleitear dano moral, se elas no mantinham laos familiares com a vtima. A companheira tem direito de exigir a indenizao, se ficar claro que se tratava de unio estvel, pela convivncia duradoura, pblica e contnua como se fosse uma famlia (art. 226 da C.F) A smula 227 do Superior Tribunal de Justia esclarece ser possvel a indenizao por dano moral pessoa jurdica. Assim, ela est legitimada a solicitar a indenizao por danos morais. Indenizao do dano material e moral Conceito de indenizao Indenizar significa ressarcir o prejuzo, ou seja, tornar indene a vtima, cobrindo todo o dano por ela experimentado, voltando as coisas ao estado em que se encontravam antes da prtica do ato ilcito. a obrigao imposta ao autor do ato ilcito, em favor da vtima. Ainda que as palavras ressarcimento, reparao e indenizao possam ter significados distintos na doutrina, para entendimento deste tpico devemos entender indenizao como gnero que engloba as duas outras expresses como espcies. Parte da doutrina define ressarcimento como a reparao de todos os danos sofridos, incluindo lucros cessantes e danos emergentes. Reparao seria a compensao devida pelos danos morais causados. Indenizao seria a compensao devida por danos causados por atos lcitos do estado, mas em prejuzo dos particulares, como na desapropriao. Ressarcimento do dano material O artigo 402 do C.C. determina o critrio para o ressarcimento do dano, mencionando que salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidos ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. emergente e os lucros cessantes. Abrange, pois, o dano

Vejamos os conceitos: Dano emergente: o prejuzo real ou aquilo que se perdeu, em virtude do ato praticado ou do fato ocorrido. Lucro cessante: eram lucros certos, que deixaram de vir pelo fato estranho e no desejado. So, assim, os ganhos que eram certos ou 42

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prprios do nosso direito, que foram frustrados por ato alheio ou fato de outrem.

A prova do dano emergente se far mediante a apresentao dos comprovantes dos pagamentos, das despesas efetuadas. A prova do lucro cessante no to fcil, pois no basta a simples possibilidade de realizao do lucro. Geralmente calculado analisando-se fatos pretritos, presumindose que as mesmas bases iriam se manter, proporcionando os mesmo ganhos no futuro. Para exemplificar, podemos citar como dano emergente aquilo que o proprietrio de um veculo desembolsou para consert-lo em virtude de um acidente ocasionado por terceiro. Havendo a prova desse desembolso, este ser o montante indenizvel a este ttulo. Se, porm, o automvel era utilizado no como txi para transportar pessoas, alm das despesas de conserto, o responsvel pelo acidente dever ressarcir aquilo que o dono automvel deixou de ganhar durante o tempo que o carro esteve no conserto. Isso ser calculado tomando pela mdia dos ganhos dos meses anteriores.

Observaes importantes:

Nas indenizaes por ato ilcito, cabe a incidncia de correo monetria. O art. 389 do C.C. estipula que, no cumprida a obrigao, responde o devedor pelos prejuzos que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficias regularmente estabelecidos e honorrios advocatcios. J o art. 398 estatui que nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. Entretanto, a atualizao monetria das despesas efetuadas pelo lesado dever tomar por base o dia do desembolso.

A smula 490 do STF determina que a penso oriunda da responsabilidade civil deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da sentena e ajustar-se s variaes posteriores.

A indenizao deve contemplar a incidncia de juros. Na


responsabilidade contratual, contam-se os juros desde a citao inicial do processo (art. 405). Isto no ocorre na responsabilidade resultante de ato ilcito (responsabilidade extracontratual). A sentena que condenar o causador do dano a ressarcir os prejuzos determinar que sobre o dbito incidir juros, desde a ocorrncia do ilcito.

Se o ru perder a ao de indenizao, dever ser condenado a pagar verba honorria ao patrono do autor da ao. O pargrafo 3 do art. 20 43

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do Cdigo de Processo Civil estipula que os honorrios sero fixados entre 10 e 20% sobre o valor da condenao. Se a prestao incluir penso mensal, a verba honorria ser calculada sobre a soma de 12 prestaes, aplicando-se o art. 260 do C.P.C. No cabe priso civil do devedor inadimplente das penses mensais, pois estas prestaes no decorrem do dever de prestar alimentos relacionados ao direito de famlia. O dever de indenizar sob forma de penso decorre de um ato ilcito e no da necessidade de alimentos. Ressarcimento do dano moral

Algumas restries foram levantadas contra a reparao de danos estritamente morais, visto ser difcil apurar, objetivamente, um valor para pela impossibilidade fsica de determinar quantas foram as pessoas atingidas moralmente pelo ato ilcito. Por fim, questionava-se a possibilidade de mensurar a dor. Nos dias atuais, a indenizao por dano moral representa apenas uma reparao, uma compensao pela tristeza e pela dor sofrida, causada injustamente por outra pessoa. A falta de critrios objetivos para a fixao do valor devido (quantum debeatur) tem levado a jurisprudncia a se digladiar. Alm disso, no h

definio clara de quais as circunstncias que configuram dano moral. Meros dissabores, irritao, mgoa, aborrecimento esto nsitos no dia-a-dia das

pessoas, nem por isso devem ensejar reparao por dano moral. No entanto, indiscutvel que a dor, o vexame, o sofrimento e a humilhao que fogem normalidade, devem ensejar reparao se causarem perturbao psicolgica intensa no indivduo, de modo a causar-lhe aflio, angstia e desequilbrio em seu bem-estar. O dano moral dispensa a produo de prova, visto ocorrer no interior da personalidade. Desse modo, no precisa a me provar a dor sentida pela perda de um filho assassinado. Pontos importantes a serem analisados na fixao do valor devido nas aes indenizatrias por danos morais: O critrio previsto no art. 1.553 do Cdigo Civil de 1.916 previa a fixao por arbitramento. O art. 946 do C.C., novo, determina que sejam apurados os valores de acordo com as regras do Cdigo de Processo Civil. Nos arts. 603 a 611 o C.P.C. prev as hipteses de apurao dos valores devidos nas condenaes. Entretanto, a liquidao por arbitramento a que se demonstra mais adequada, cabendo ao juiz a fixao do valor. No se justifica acrescentar um plus ao valor estipulado para a reparao, como espcie de sano civil, para desestimular os 44

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ofensores pratica do ilcito civil. entendimento de que a

A jurisprudncia tem fixado , ao mesmo tempo,

indenizao

compensatria para a vtima e punitiva para o ofensor. Inicialmente foi utilizado o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes ( Lei 4.177/62) como parmetro para a fixao do valor indenizvel. Tal lei determinava uma indenizao entre 5 e 100 salrios mnimos, dependendo do grau de culpa do causador do dano. A lei 5.250/67 (lei de imprensa) elevou o teto da indenizao para 200 salrios mnimos, conforme previsto no art. 52. O artigo 53 da mesma lei traava algumas recomendaes ao juiz para a fixao do valor da indenizao, como: - a situao econmica do lesado; - a intensidade do sofrimento; - na gravidade, a natureza e a repercusso da ofensa; - o grau de culpa e a situao econmica do ofensor; - a repercusso e as circunstncias que envolveram os fatos. Alguns juzes determinam arbitramento a peritos para calcular danos imagem. Outros tomam por base o valor dos ttulos, como na devoluo indevida de cheques e protesto abusivo de ttulos de crdito. No h critrio objetivo para a fixao do valor do dano moral. A tarefa atribuda ao juiz, que, com bom senso e de maneira eqitativa, fixar o valor justo para a indenizao, valendo-se de sua experincia e bomsenso, atendendo realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. A indenizao por dano moral no pode caracterizar enriquecimento sem causa, especialmente nos dias atuais em que a honra se demonstra excessivamente sensvel. Responsabilidade civil e responsabilidade penal

A ilicitude ser civil ou penal de acordo com a norma que impe o dever violado pelo agente. O quadro a seguir traa as principais diferenas entre a

responsabilidade penal e a responsabilidade civil.

RESPONSABILIDADE PENAL O agente infringe uma norma de ordem pblica. O interesse lesado da sociedade. A responsabilidade penal pessoal e intransfervel, no podendo ultrapassar a pessoa do delinqente.

RESPONSABILIDADE CIVIL A norma infringida de direito privado. O Interesse lesado particular. A responsabilidade civil patrimonial: o patrimnio do devedor que responde por suas obrigaes e possvel a responsabilizao por ato de terceiros. 45

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Na esfera penal, a conduta deve ser tpica, isto , deve ser caracteriza como criminosa para ensejar a condenao. O ru poder responder com a privao de sua liberdade: deteno ou recluso. A culpa Penal para condenar deve ter certo grau de intensidade. A responsabilidade penal comea aos 18 anos.

Qualquer ao ou omisso pode gerar o dever de ressarcir desde que cause prejuzo a outrem. Ningum poder ser preso por dvida civil, salvo o depositrio infiel e o devedor de penso alimentcia. A culpa, ainda que levssima, obriga a indenizar. Na esfera civil, at os incapazes podem ser responsabilizados.

Nos termos do artigo 935 do C.C a responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo mais questionar sobre a existncia da fato ou sobre quem seja seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal. Se o ilcito praticado for considerado uma infrao penal, a sentena prolatada na jurisdio criminal far coisa julgada na esfera civil. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido categoricamente reconhecida a inexistncia material do fato (art. 66 do Cdigo do processo penal). Enquanto no juzo criminal no for firmada convico sobre a existncia material do fato e a culpabilidade, as duas responsabilidades podero ser, de fato, independentemente investigadas. Algumas regras devero ser observadas a respeito das questes acima: 9 Se a sentena criminal negar a existncia do fato ou a sua autoria, a justia civil fica impossibilitada de retomar o assunto numa ao de reparao de danos; 9 A sentena penal que reconhecer alguma excludente de punibilidade (legtima defesa, o estado de necessidade, o exerccio regular de um direito) faz coisa julgada no cvel conforme art. 65 do Cdigo de Processo Penal (CPP). 9 Nos termos do art. 66 do C.P.P. no obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a existncia material do fato. Assim, se o ru for absolvido no crime por que sua culpa no foi reconhecida, nada obsta que no cvel seja condenado a reparar o dano. Isto se prende ao fato de que no faz coisa julgada no cvel a sentena do crime que no se pronunciou sobre a existncia do delito ou sobre quem seja seu autor, absolvendo o ru por falta de provas. 9 9 A deciso que determinar o arquivamento de inqurito policial no impedir que se discuta a responsabilidade civil (art. 66, I do C.P.P.) A deciso que julgar extinta a punibilidade e a sentena absolutria, que decidir que o fato imputado no constitui crime, no impedir a propositura da ao civil (art. 67, II do C.P.P.) 46

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A deciso proferida no cvel, atinente s questes de estado ou dominiais, faz coisa julgada para o crime. Assim num processo criminal por bigamia, a sentena depender da deciso que venha a declarar nulo o segundo matrimnio. Da mesma forma, ocorrer com as questes relativas propriedade.

Sntese do Tema
Nesta aula foram definidos as espcies de dano com forma de sua reparao. Definidas, tambm, quem so as pessoas que tm legitimidade ativa e passiva para requerer ou pagar indenizao. Por ltimo, foi abordado tema relativo s decises judiciais da rbita penal que podem produzir efeitos na jurisdio civil.

Atividades
1. No haver para o ru, no cvel, obrigao de reparar os danos decorrentes de ato ilcito julgado no juzo criminal: (a) Quando a sentena criminal absolver o ru por reconhecer que no foi ele o autor do crime. (b) Quando a sentena criminal absolver o ru por falta de prova para a condenao. (c) Quando a sentena criminal julgar extinta a punibilidade; (d) Quando a sentena criminal reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade. Comentrio: A resposta desta questo depende da anlise dos tpicos relativos Responsabilidade Civil e Criminal. Ficou claro que a jurisdio civil independe da criminal. Entretanto, numa

circunstncia, a absolvio do ru na esfera criminal ter efeito liberatrio na esfera civil. Verifique esta situao. Sobre a responsabilidade civil, correta a seguinte afirmativa: (a) sendo negada a existncia do fato e sua autoria no procedimento criminal, nada impede que tais matrias sejam novamente questionadas na justia civil; (b) dependente da criminal, de modo que, absolvido o agente no procedimento criminal, j no poder mais ser condenado na esfera civil;

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(c) independente da criminal, mas decidido sobre a existncia do fato ou a autoria do crime no procedimento criminal j no ser mais possvel rediscutir tais matrias no procedimento civil; (d) prescrita a condenao na esfera criminal, o autor no poder ser condenado no mbito civil. Comentrio: a resposta desta questo depende da verificao dos mesmos temas previstos para responder a questo anterior.

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Tema 07

Indenizao em caso de homicdio e leso corporal


Objetivo
Compreender a forma de calcular a reparao dos danos causados no caso de homicdio e leso corporal.

Introduo
O cdigo Civil destacou algumas espcies de dano, estabelecendo critrios para a sua liquidao, no captulo denominado Da Indenizao. Para os demais casos, como homicdio e leso corporal, o valor ser fixado por arbitramento ou por artigos de liquidao. O modo pelo qual se far o

arbitramento e a liquidao, bem como a natureza das parcelas devidas so tpicos a ser desenvolvidos neste tema. Indenizao em caso de homicdio Nos termos do art. 948 do C.C., a indenizao no caso de homicdio, sem excluir outras reparaes: a) no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia; b) na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima. As expresses sem excluir outras reparaes includas no caput do artigo, deixam claro que a enumerao do referido artigo meramente exemplificativa, devendo ser ressarcido todo e qualquer prejuzo demonstrado, como despesas com jazigo, funeral, danos emergentes e lucros cessantes, danos morais monetria e juros da mora. salrios, acrescidos de correo

Veremos a seguir os casos de reparao em caso de morte por homicdio do chefe da famlia de seu cnjuge e dos filhos. Indenizao em caso de morte do chefe da famlia 49

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Quando morre chefe de famlia, o autor do homicdio deve ressarcir as pessoas que eram sustentadas pelo falecido, uma indenizao sob a forma de penso mensal. Esse ressarcimento se refere reparao a ttulo de dano patrimonial. de esclarecer que este pensionamento no vai se caracterizar pela perpetuidade (ad eternum). A respeito do assunto, a jurisprudncia, ainda que com algumas discrepncias, tem destacado alguns pontos importantes: A jurisprudncia tem fixado entendimento de que a esposa ou companheira e os filhos menores tero direito ao recebimento da penso at a idade de 65 anos. Se o chefe de famlia tinha idade superior a 65 anos, a fixao ficar a critrio do juiz. Parte da jurisprudncia entende razovel um perodo de 05 anos. Metade do valor da penso ser devida ao cnjuge vivo. A outra metade ser dividida entre os filhos menores dependentes, se existirem. A penso ser devida ao cnjuge enquanto perdurar o estado de viuvez e se no estiver convivendo em unio estvel com outra pessoa. Os filhos recebero a penso enquanto no casarem e estiverem sob a dependncia do cnjuge vivo no passando dos 25 anos de idade. Filhos dependentes com idade superior podero continuar a receber a penso, se por deficincia mental ou fsica, no tiverem condies de prover seu sustento. O clculo da penso mensal levar em conta a renda da vtima, includo o 13 salrio (a no ser que fosse autnomo) abatido dessa renda um tero, visto que, se viva estivesse, ela estaria usufruindo de, no mnimo, um tero desse valor para viver. Nos termos da Smula 490 do STF a renda da vtima ser convertida em salrios mnimos, pelo valor vigente ao tempo da sentena, ajustando-se s variaes posteriores. Se a vtima no tinha ganhos fixos, ou no foi possvel provar a renda, mas sustentava a famlia, a penso ser fixada em dois teros de um salrio mnimo. No se reduz da penso a quantia paga pelos institutos

previdencirios, pois estas verba decorrem das contribuies feitas pelo falecido. A indenizao tem suporte o ressarcimento pelo ato ilcito. Nos termos do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, toda vez que a condenao englobar verba alimentar, o juiz quanto a esta parte, mandar o devedor a constituir um capital que assegure essa renda.

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Este capital poder ser representado por ttulos da dvida pblica ou por imveis, e no podero ser penhorados. Nos termos da Smula 37 do STJ, cabe a cumulao de pedido de indenizao por dano material e moral ( art. 5, V e X da C.F.) decorrentes do mesmo fato. A fixao do valor dano moral no tem critrio seguro. Entretanto ser fixado e uma parcela nica (art. 946). Morte de esposa ou companheira Outra hiptese a ser levada em considerao para fixao do valor da penso a morte de esposa ou companheira. Nesta circunstncia, podem os filhos menores, o marido e o companheiro, pleitear indenizao por danos materiais e morais nas mesmas condies previstas anteriormente, para o caso de morte do chefe de famlia.

Se a esposa ou companheira contribua para o sustento da famlia a indenizao por danos materiais corresponder a 2/3 de seus vencimento.

Se apenas tomava conta do lar, a penso dever ser fixada no valor necessrio para uma pessoa que trabalhasse nesses afazeres.

Morte do Filho: Os pais podem exigir indenizao por danos morais e materiais do causador da morte de seu filho. Entretanto, preciso verificar se o menor contribua para a renda familiar ou no.

Destaca-se:

Se o menor contribua para a renda familiar, as mesmas regras aplicadas aos outros casos podero ser utilizadas para fixao do valor da penso, devendo ficar em dois teros da sua remunerao.

Se o menor no contribua para a renda familiar ou se os pais no dependiam da renda do filho, a jurisprudncia no tem entendimento pacfico sobre a possibilidade de indenizao de danos materiais sob forma de penso. A Smula 491 do STF firmou entendimento da

possibilidade de indenizao da morte de filho menor, ainda que no exercesse trabalho remunerado. Outros julgados decidiram no ser possvel indenizar por danos materiais a morte de um menor que no trabalhava ou no contribua para o sustento da famlia. Estes julgados estabeleciam que o nico dano indenizvel seria o dano moral.

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Outra questo sobre a qual no h entendimento pacificado o tempo que deve perdurar o pensionamento pela morte do filho. Durante algum tempo, perdurou o entendimento de que a penso seria paga at os 25 anos, presumindo-se que com essa idade, casaria ou teria renda prpria. Outros julgados entenderam que em famlias pobres, o filho, ainda que casado, continuava a contribuir para o sustento da famlia, da fixava a penso em 2/3 dos ganhos at os 25 anos de idade e 1/3 at os 65 anos.

H julgados admitindo a reparao do dano moral sob forma de penso mensal, arbitrada em 2/3 de um salrio mnimo a contar da data do fato, ou da data em que completaria 12 anos, especialmente quando o ru no tem como pagar tudo de uma vez.

Sobre a questo do limite de tempo da indenizao pela morte de filho menor, em 2000 STJ unificou o entendimento a respeito do assunto. Entenderam os ministros do STJ que a indenizao do dano material, paga sob forma de penso deve ser integral (2/3 dos ganhos) at os 25 anos de idade e de 1/3 at os 65 anos e 1/3 at os 65 anos de idade.

Para compreender melhor, o ideal seria consultar revistas de jurisprudncia a respeito do assunto. Podemos indicar na Revista dos Tribunais (RT), as revistas: RT 434/76, 441/215, 453/70, 454/86462/99, 469/226, 471/91, 483/167, 492/85, 518/87, 513/102, 530/256 e 644/102. A indenizao em caso de leso corporal

Nos termos do art. 949 do C.C., No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove ter sofrido. Para a fixao da indenizao, h que se distinguir se a leso de natureza grave, se a leso de natureza leve e se, em funo das leses, o ofendido ficou impossibilitado de continuar a trabalhar ou se apenas diminuiu a capacidade para o trabalho. Leso corporal de natureza leve: a ttulo de dano material cabe reparao de todas as despesas com tratamento e os lucros cessantes at seu restabelecimento. Entretanto, o art. 949, na parte final admite que a vtima pleiteie tambm a reparao do dano moral,

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especialmente se foi exposto a uma situao vexatria, que dever ser arbitrada pelo juiz. Leso corporal de natureza grave: o novo cdigo civil no faz distino entre leso corporal leve ou grave (art. 949). O C.C. de 1916 definia leso grave, referindo leso que deixava aleijo ou deformidade e que a indenizao seria dobrada. Aleijo seria a perda de um sentido, de um membro ou de um movimento. Deformidade seria um dano esttico irreparvel na forma fsica da pessoa que no constitua aleijo. De qualquer modo, a indenizao por dano material levar sempre em conta as despesas para o restabelecimento e os lucros cessantes. A gravidade do dano que acarreta aleijo ou deformidade dever ser apreciada pelo juiz no momento da fixao do valor da indenizao do dano moral.

Observao: Alguns julgados no admitiam a indenizao pelos danos estticos com dano moral. No IX ENTA Encontro Nacional do Tribunais de Alada, foi firmada concluso unnime a respeito: O dano moral e o dano esttico no se cumulam, por que o dano esttico importa em dano material ou est compreendido no dano moral. O STJ tem posio divergente, permitindo a cumulao dos pedidos.

Inabilitao para o trabalho: nos termos do art. 950 do C.C, se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso ou se lhe diminua o valor do trabalho, a indenizao, alm das despesas de tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir uma penso correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. O pargrafo nico do mesmo artigo permite que o prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja paga de s vez. Pode ainda requerer a reparao por danos morais (parte final do art. 949).

O art. 951 do C.C. vai mais longe, especificando que o disposto nos arts. 948, 949 e 950, aplica-se ainda no caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho. A inabilitao diz respeito profisso exercida pela vtima na ocasio dos fatos e no para qualquer atividade. A incapacidade ser aferida por percia mdica. 53

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A indenizao levar em conta o grau de inaptido para o trabalho. Assim, se a incapacidade para o trabalho ficou em 50%, a penso mensal ser fixada na mesma proporo da incapacidade. Os lucros cessantes sero pagos at a alta mdica. A penso mensal ser vitalcia, no se estabelecendo limite a uma expectativa de vida provvel. Ainda que apta ao trabalho, se a vtima no consegue provar qual a renda que recebia, a indenizao ser fixada em
Pesquise em RT: 427/224.

um salrio mnimo Se a vtima j estava incapacitada para o trabalho ou estava aposentada, s so devidas as despesas gastas com seu restabelecimento.

Observao: preceitua o art. 14, par. 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor que a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa. Exige-se, portanto, prova da culpa dos

mdicos e cirurgies, farmacuticos, dentistas. A responsabilidade dos mdicos, em regra contratual, Entretanto sua obrigao de meio e no de resultado e ser responsabilizado somente se ficar provada a sua negligncia, impercia ou imprudncia.

Importante seria verificar a posio da doutrina e da jurisprudncia sobre a atividade do cirurgio plstico, pois h entendimentos de que, em pequenas cirurgias estticas a obrigao de fazer de resultado. S no seria de resultado se fossem cirurgias reparadoras decorrentes de acidentes graves, queimaduras, acidente do trabalho e etc.

Sntese do tema
Neste tema, foram definidos os critrios utilizados para a fixao do valor devido nas indenizaes decorrentes de homicdio, levando em conta a pessoa falecida e seus rendimentos. Da mesma forma, definiu-se critrio para a fixao da indenizao em caso de leso corporal, seja leve ou grave.

Atividades
1. No clculo da indenizao devida em caso de homicdio do chefe da famlia, o que deve ser levado em conta para a fixao do valor devido? Comentrio: o clculo tomar por base as diretrizes do art. 948 do Cdigo Civil. importante fazer a leitura desse artigo e rever o tpica trabalhado neste tema.

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2. Quais sero os critrios a ser utilizados pelo juiz para fixar o termo final do pagamento de penso devida por morte do Filho? Comentrio: para responder esta questo reveja os tpicos abordados e pesquise as jurisprudncias indicadas no texto.

3. A morte de um filho menor que no contribua para o sustento da famlia s enseja direito reparao de danos morais e materiais, ou enseja tambm a indenizao em forma de pensionamento? Comentrio: como dito na questo anterior, reveja os tpicos abordados e pesquise as jurisprudncias indicadas no texto.

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Tema 08

Direito de Famlia: Conceito, Objeto, Natureza Jurdica, Parentesco


Objetivo
Compreender o conceito de direito de famlia sob a tica contempornea do que seja uma entidade familiar

Introduo
No presente tema procuraremos avaliar o conceito de Famlia, que por sua tamanha importncia, justamente por constituir a clula bsica da sociedade, desde muito tempo protegida pelo direito e por imprio das vrias transformaes sociais, desencadeou novos direitos. No instituto do parentesco veremos como formado o liame parental. Conceito de direito de famlia No conceito de Bevilqua (citado em RODRIGUES, 2004, p. 12),
direito de famlia o complexo das normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os institutos complementares da tutela e da curatela.

A concepo do que seja famlia, no entanto, mudou muito da poca em que elaborado o Cdigo Civil de 1916 para agora. Se outrora prevalecia um sistema patrimonialista, individualista, hierrquico, transpessoal e patriarcal, agora o direito impe uma preocupao com o bem-estar-social, onde o princpio regente a dignidade da pessoa humana. A busca dos entes familiares agora a realizao de todos, respeitando sempre a dignidade de cada um. O direito civil passou a ser visto sob o prisma constitucional-civil, e dessa forma, as previses constitucionais para o direito de famlia passaram a influenciar a sua legislao especial. Evoluo e funo da famlia

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O dicionrio Aurlio traz como definio de famlia pessoas aparentadas, que vivem, em geral, na mesma casa, particularmente, o pai, a me e os filhos. Esta definio se alargou, e se no incio dos tempos a estrutura da famlia era patriarcal, recaindo o exerccio do poder masculino sobre a mulher atravs do poder marital, e sobre os filhos, pelo ptrio poder. Este era o modelo da famlia Romana, cuja organizao era totalmente hierarquizada, sob a ordem do pater familiae. Hoje, prevalece a coordenao e comunho de interesses comuns. Ultimamente a famlia procura sua identificao na solidariedade (art. 3, I, da Constituio Federal), tendo como um dos seus fundamentos principais, a afetividade. A formao da famlia apegava-se a finalidades patrimoniais herana do direito civil romano e idia de que serviria procriao. No entanto, hoje o que se observa, diante da progressiva emancipao econmica, social e jurdica da mulher, que a procriao no mais uma regra essencial. A evoluo do direito brasileiro foi notvel, pela transmutao de conceitos na trajetria da relao familiar, abrangendo o mundo jurdico dos cnjuges, dos companheiros, concubinos, filhos e outros partcipes desse fundamental ncleo de vivncia humana que se tornou a famlia dos dias de hoje.

Veja a evoluo do direito de famlia sob a influncia do direito constitucional, que por sua vez, foi influenciado pela jurisprudncia.

A Constituio Federal de 1988 considerou a famlia como base da sociedade passando a considerar como entidade familiar no s a entidade formada pelo casamento, mas tambm a unio estvel entre homem e a mulher (art. 226, 3.) e a comunidade formada entre qualquer dos pais e seus descendentes. Vejamos os 1 a 5 do art. 226 da CF: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 1. O casamento civil e gratuita a celebrao. 2. O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. 3. Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. 4. Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. 5. Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. A doutrina, aps as inovaes constitucionais, passou a apresentar a seguinte classificao de famlia: I legtima ou matrimonial resultante do casamento; II natural resultante da unio estvel;

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III monoparental resultante da comunidade formada por qualquer dos pais e seus filhos. Como consideraes preliminares ao estudo do direito de famlia, fazse necessrio ponderarmos sobre as disposies constitucionais a respeito, especialmente, sobre os princpios constitucionais informadores do direito de famlia, princpios esses classificados por Carlos Alberto Bittar (1993, p.27): 1 Princpio da famlia como base da sociedade art. 226, caput; 2 Princpio da igualdade entre homens e mulheres na sociedade conjugal arts. 5., I e art. 226, 5.; 3 Princpio da dissolubilidade do vnculo matrimonial art. 226, 6.; 4 Princpio da igualdade de direitos entre filhos art. 227, 6. e arts. 20, 26 e 27 ECA; 5 Princpio de identificao de direitos fundamentais da criana, adolescente e do idoso art. 227 e seguintes; 6 Princpio de proteo entidade familiar art. 226, 3. e 4..

Em esforo de adaptao do direito realidade, a Constituio Federal de 1998 proclamou em seu art. 226, 3., que a unio estvel entre o homem e a mulher representa uma entidade familiar, que est sob a proteo do Estado, independentemente de matrimnio. Na verdade, a jurisprudncia j vinha atribuindo direitos concubina, e aps, surgiram as legislaes especiais - Lei 8971/94 e Lei 9278/96 - que regulamentaram o texto constitucional sobre a matria. O primeiro diploma outorgou aos companheiros(as) o direito sucesso e a alimentos, exigindo para tanto a convivncia por mais de cinco anos ou prole em comum, de homem ou mulher solteiros, separados judicialmente, divorciados ou vivos. J a Lei 9278/96 considerou como unio estvel qualquer tipo de unio entre o homem e a mulher, ainda que impedidos de casar, mesmo com durao inferior a cinco anos e mesmo sem prole comum. Atente-se, no entanto, que a lei s reconhece a unio estvel entre um homem e uma mulher e no em relao a pessoas do mesmo sexo. No que tange a questes sucessrias ou patrimoniais de pessoas de mesmo sexo, fica a cargo do direito obrigacional, mas o direito de famlia no reconhece legalmente tais unies na qualidade de entidade familiar, apesar de j encontrarmos no direito ptrio algumas jurisprudncias neste sentido.

Parentesco
A famlia origina, seja em decorrncia da consanginidade, do natural afeto entre pais e filhos, da afinidade, da adoo, relaes no plano jurdico, marcando o sentido do que se entende por parentesco.

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Parentesco em sentido estrito abrange a ligao consangnea entre as pessoas, o que significa uma relao que vincula entre si pessoas que descendem umas das outras ou de um mesmo tronco. Em sentido amplo, h o parentesco civil, que o resultante da adoo ou outra origem (art. 1593) e o parentesco por afinidade, que o vnculo que se estabelece entre um dos cnjuges ou companheiro e os parentes do outro.

As relaes de parentesco vm disciplinadas nos artigos 1591 a art.1595 do Cdigo Civil. O vnculo do parentesco se estabelece por linhas (reta e colateral) e a contagem se faz por graus. 9 Parentes em linha reta: pessoas que descendem umas das outras. Ex.: bisav, av, pai, filho, neto e bisneto. Poder ser ascendente (de determinada pessoa para os seus antepassados) ou descendente (desce da pessoa para os seus descendentes). 9 Parentes em linha colateral, transversal ou oblqua: as pessoas que provm de um tronco comum, sem descenderem uma da outra (art. 1592). Ex.: irmos, tios, sobrinhos e primos. Na linha reta e colateral, contam-se os graus pelo nmero de geraes.
Grau: a distncia em geraes, que vai de um a outro parente.

Na linha reta no h limite de parentesco; na colateral, o limite vai at o quarto grau. Por no sofrerem limitaes de grau, so parentes em linha reta os pais e filhos (1 grau), os avs e netos (2 grau), os bisavs e bisnetos (3 grau) e assim por diante. Na linha colateral parte-se de um parente situado em uma das linhas, subindo-se, contando-se as geraes, at o tronco comum, e descendo pela outra linha, continuando a contagem das geraes, at encontrar o outro parente.Ex.: irmos so colaterais em segundo grau; tios e sobrinhos so colaterais de 3. grau A linha colateral ainda se subdivide em: 1 - igual caso dos irmos, cuja distncia que os separa do tronco comum, em nmero de geraes, a mesma;

2 - desigual caso do tio e sobrinho, uma vez que o sobrinho encontra-se


separado do tronco comum por duas geraes;

3 - duplicada o caso de dois irmos que se casam com duas irms.


No h parentesco em primeiro grau na linha colateral.

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Art. 1595. Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. 1o O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro. o 2 Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel.

Parentesco por afinidade: O casamento e a unio estvel do

origem ao parentesco por afinidade. A afinidade brota da relao social que une uma pessoa aos parentes hereditrios do seu cnjuge. Este grupo compe-se, entre outros, pelo sogros, padrastos, noras. Na relao de afinidade tambm so consideradas as linhas e graus, de tal sorte que os sogros so afins em linha reta, no primeiro grau, dos genros e noras, o mesmo ocorrendo com os padrastos (e madrastas) com relao aos enteados. Os cunhados so afins em segundo grau, na linha colateral. Por ser a afinidade relao de natureza PESSOAL, no se estabelecer entre os parentes dos cnjuges e companheiros, sendo que os afins de cada um no o so entre si. Ex.: os concunhados no so afins entre si.

O reconhecimento da unio estvel como entidade familiar equiparou os vnculos de parentesco ali criados queles gerados pelo matrimnio, inclusive no que se refere ao parentesco por afinidade, como se v no artigo 1595, 1 e 2 do Cdigo Civil.

Voc j havia imaginado que uma pessoa pode ter duas sogras?

Observe o caput e 2 do art. 1595 e veja as regras sobre a afinidade.


Inseminao artificial heterloga: a inseminao artificial, tambm chamada de procriao artificial ou reproduo medicamente assistida, consiste num conjunto de tcnicas com as quais possvel a reproduo humana sem o ato sexual. Fala-se em inseminao artificial homloga quando o material gentico pertence ao casal interessado. utilizada quando o casal possui fertilidade, mas no conseguem a fecundao por meio do ato sexual. Dizse, outrossim, que a inseminao artificial post mortem, quando feita com smen ou embrio congelado, aps a morte do doador. A inseminao artificial ser heterloga quando o espermatozide ou o vulo utilizado provm de um doador estranho ao casal; nesses casos, est se falando na chamada doao de gametas. aplicvel, por exemplo, nos casos de esterilidade do homem ou da mulher e incompatibilidade Sangnea do fator Rh. (MARQUES, 2003).

Se o parentesco em linha reta, como nesse caso, no se extingue com o fim da unio, significa dizer que, falecendo a(o) esposa(o) ou companheiro(a), o(a) outro(a) cnjuge ou companheira(o) continua ligado sogra, e sogro, pelo vnculo da afinidade. Se se casar novamente, ter duas sogras. Na linha colateral, todavia, a morte de um dos cnjuges ou companheiros faz desaparecer a afinidade. Assim, ser possvel o casamento do vivo com a cunhada. A separao judicial no faz romper o vnculo entre o cnjuge separado e os parentes do consorte. Com o divrcio, sim, rompe-se o vnculo, e no haver mais a afinidade.

Parentesco natural ou civil


O art. 1593 do Cdigo Civil preceitua que o parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem. Como exemplo deste parentesco temos a adoo ou inseminao artificial heterloga. Legalmente no pode haver diferena entre parentesco natural e civil, especialmente quanto igualdade de direitos e proibies de discriminao. Todos devem ser chamados apenas parentes. 60

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Sntese do tema
Apresentamos o conceito contemporneo de direito de famlia, falando brevemente sobre sua evoluo e apresentado os princpios constitucionais que o orientam. Alm disso, estudamos o conceito de parentesco e suas classificaes.

Atividades
1. O que desencadeou o reconhecimento pelo novo Cdigo Civil da unio estvel como entidade familiar? Comentrios: Atente-se evoluo do conceito social e cultural do direito de famlia. Atente-se que demandas sociais levaram os tribunais a reconhecer tais entidades familiares. Lembre-se das previses constitucionais na Carta de 1988 sobre o tema. 2. O que so parentes em linha colateral? Comentrios: Observe as definies no texto e a legislao pertinente. 3. Assinale a correta:

I A unio estvel se d entre duas pessoas, sem vnculo jurdico de casamento, porm vivendo em teto comum com aparncia de casamento;

II A Constituio Federal reconhece, para efeito de proteo do Estado, a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar.

III A unio entre duas pessoas do mesmo sexo, mesmo que estvel, deve ser considerada contratual e regida pelo direito das obrigaes e no pelo direito de famlia.

IV A Constituio Federal prev a indissolubilidade do vnculo matrimonial.

a) Todas as assertivas esto corretas; b) Todas as assertivas esto incorretas; c) I e II esto corretas; d) I e IV esto incorretas. Comentrios: ler o texto constitucional a respeito do tema, a partir do art. 226. A resposta correta a alternativa c).

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Referncias

MARQUES, Alessandro Brando. Questes polmicas decorrentes da doao de gametas na inseminao artificial heterloga . Jus Navigandi, Teresina, a. 7, n. 92, 3 out. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4267>. Acesso em: 2005. 21 nov

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Tema 09

Casamento: formalidades e impedimentos


Objetivo
Conhecer o que disciplina a legislao e a doutrina sobre a instituio do casamento, bem como, as formalidades exigidas e os impedimentos existentes quanto sua celebrao.

Introduo
Nos moldes do Cdigo Civil de 1916, o casamento era o elemento estrutural do Direito de Famlia. Com a Constituio de 1988, foi declarado que a famlia tem especial proteo do Estado, passando a reconhecer como entidade familiar no s aquela proveniente do casamento. Neste mdulo, vamos apresentar o conceito do casamento, as formalidades exigidas para a sua celebrao e os impedimentos que o cercam. Do casamento Trata-se de instituto milenar que surgiu como decorrncia dos costumes, com o incentivo do sentimento moral e religioso. No direito ptrio, sofreu sensveis modificaes a partir da promulgao da Lei do Divrcio, ainda na dcada de 1970 e a partir da Constituio Federal de 1988. Esta foi influenciada por transformaes scio-culturais e filosficas, marcada por novos comportamentos da sociedade que j ditavam julgados que reconheciam que as relaes entre o homem e a mulher tinham atingido um nvel mais amplo e complexo. Como mescla dos conceitos apresentados na doutrina civilista acerca do casamento podemos afirmar que ele o ato solene pelo qual um homem e uma mulher se unem, em conformidade com a lei, a fim de legitimarem suas relaes sexuais, prestarem mtuo auxlio espiritual e material, procriarem e educarem a prole comum. Quanto natureza jurdica do casamento, a doutrina divide-se:

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I Teoria Contratualista ou individualista: originria do direito cannico, considera o casamento como um contrato civil. D-se prevalncia ao ato volitivo dos nubentes no sentido de se casarem; II Teoria Institucionalista ou supra-individualista: considera o casamento como uma instituio social, retratando uma situao jurdica que surge da vontade dos nubentes, sujeita, entretanto, s normas, forma e efeitos preestabelecidos em lei; III Teoria Ecltica ou mista: considera o casamento como um ato complexo, que se caracteriza como um contrato em sua formao e como uma instituio em seu contedo. Caractersticas do casamento 1 liberdade de escolha do nubente; 2 solenidade do ato nupcial; 3 carter pblico da legislao respectiva; 4 exclusividade de unio (casamento monogmico); 5 permanncia da unio (o que difere da indissolubilidade).

Na lio de Carlos Roberto Gonalves, casamento a unio entre um homem e uma mulher com o objetivo de constiturem a famlia legtima. O casamento cria a famlia legtima. A unio estvel,como entidade familiar, cria a famlia natural. A Constituio ainda previu a hiptese da famlia monoparental (art. 226, 4. da CF). Art. 226 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 4 Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. Nosso Cdigo Civil estabelece no art. 1511, a comunho de vida com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. Esta comunho a que se refere o Cdigo trata-se de comunho patrimonial e espiritual. Art. 1511 do CC: O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. Tambm afirma em seu art. 1567, que a direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher, sempre no interesse do casal e dos filhos. Quanto capacidade nupcial, diz que podem casar pessoas de sexos opostos, a partir dos 16 anos de idade. Neste caso, porm, necessria autorizao do pai e da me, ou do representante legal, ou suprida pelo juiz, se os pais divergirem ou denegarem o consentimento sem justa causa. Outrossim, se um dos pais estiver ausente, basta o consentimento do outro (art. 1631, CC). A capacidade tambm pode ser suprida com idade inferior a 16 anos, 64

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para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez (art. 1520, CC). O casamento religioso que atender certas exigncias legais (art. 71 a 75, da Lei dos Registros Pblicos Lei n. 6015/73), equipara-se validade do casamento civil. Para que este fato ocorra h a necessidade de se efetuar o registro a qualquer tempo, mesmo depois de vencido o prazo de 90 dias de sua realizao, bastando que se renove a habilitao matrimonial, providncia esta que visa apurar a inexistncia de impedimentos para o casamento (art.1516 e , CC). Da capacidade para o casamento e do processo de habilitao Para a sua celebrao, o casamento exige o cumprimento de uma srie de formalidades. As formalidades preliminares constituem-se no processo de habilitao, que ocorre perante o oficial do Registro Civil. Constata a capacidade dos nubentes para o casamento, a inexistncia de impedimentos matrimoniais e d publicidade inteno de se casarem. Procedimento de habilitao Os noivos devem requerer a instaurao do referido processo no cartrio de seu domiclio. Se domiciliados em municpios ou distritos diversos, poder ser processado perante o Cartrio de Registro Civil de qualquer um deles, mas o edital ser publicado em ambos. O oficial afixar os proclamas em lugar ostensivo de seu cartrio e far public-los pela imprensa local, se houver. Aps a audincia do Ministrio Pblico, que poder requerer a juntada de documentos ou alguma outra providncia, ser homologada pelo juiz. Aps quinze dias a contar da afixao do edital em cartrio o oficial entregar aos nubentes certido de que esto habilitados a se casar dentro de noventa dias, sob pena de perda de sua eficcia. Vencido esse prazo, ser necessria nova habilitao, porque eventualmente pode surgir algum impedimento que inexistia antes da publicao dos proclamas. Esta publicao poder ser dispensada, se houver urgncia, a ser analisada pelo juiz art. 69 da Lei de Registros Pblicos e art. 1527 do Cdigo Civil. Documentos necessrios para o casamento: 1 certido de nascimento ou documento equivalente; 2 autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a supra; 3 declarao de duas pessoas maiores, parentes ou no, que atestem conhecer os nubentes e afirmem no existir impedimento;
EDITAL: publicao pela imprensa de um aviso ou notcia para conhecimento da pessoa interessada ou de terceiros que so ou viro a ser interessados na matria que se refere. H edital de citao, edital de praa, edital de casamento etc.

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4 declarao do estado civil, do domiclio e da residncia dos contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; 5 certido de bito do cnjuge falecido, da anulao do casamento anterior ou do registro da sentena de divrcio.

Dos impedimentos

Distino entre impedimento e incapacidade Incapacidade a proibio de a pessoa casar-se com quem saber que seja, ao passo que impedimento a proibio de casar-se com determinada ou determinadas pessoas. O impedimento est ligado idia de falta de legitimao.

Art. 1521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Art. 1522. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum impedimento, ser obrigado a declar-lo.

Como vimos, so requisitos indispensveis do casamento: diferena de sexo, consentimento e celebrao na forma da lei. Se ausente qualquer um desses requisitos o casamento inexistente. H ainda outros requisitos que devem ser observados para a validade e regularidade do casamento. So sete impedimentos, enumerados no Cdigo Civil, precisamente no art. 1521, do inciso I ao VII, que visam evitar uma unio que contrarie a ordem pblica. A infrao de qualquer um dos incisos causa nulidade absoluta do casamento. Estas nulidades podem ser promovidas por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico (art. 1549,CC). A enumerao do art. 1521 distribui os sete incisos em trs categorias de impedimento absoluto, que na doutrina denominam-se impedimentos absolutamente dirimentes, quais sejam: 9 Impedimentos resultantes de parentesco (Inciso I a V). Estes se subdividem em impedimentos por consanginidade (entre

ascendentes e descendentes, colaterais at o terceiro grau, que esto caracterizados nos Incisos I e IV), impedimento de afinidade (afins em linha reta, Inciso II) e os impedimentos de adoo (Incisos III e V). 9 9 Impedimento resultante de casamento anterior (inciso VI). impedimento decorrente de crime ( inciso VII).

Tais proibies objetivam preservar a eugenia (casamento entre parentes prximos pode causar o nascimento de filhos defeituosos) e a moral familiar, evitando a realizao de casamentos entre parentes consangneos, evitando unies de carter incestuoso, unies por afinidade e adoo (Inciso I a V); no permitir, ainda o casamento de pessoas j casadas (poligamia) e evitar unies que tenham razes no crime (inciso VII), hipteses que so ofensivas moral e aos bons costumes.

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Vejamos cada os fundamentos dos impedimentos resultantes do parentesco. 1.1 Consanginidade: O Cdigo Civil no admite npcias incestuosas. No importa se se trata de descendente havido do matrimnio ou no. O impedimento entre adotante e adotado tem razo de ser no fato de a adoo imitar a famlia (razes de moralidade familiar). O impedimento alcana os irmos havidos ou no de casamento, sejam unilaterais uterinos, quando irmos por parte da me ou consangneos quando irmos por parte do pai - ou bilaterais ou germanos (que tm o mesmo pai e a mesma me). Quanto aos impedimentos entre colaterais de terceiro grau, o Decreto-Lei 3200/41 e a lei 5891/73, permitem o casamento de tio e sobrinha, desde que precedido de exame mdico. Tais normas continuam em vigor, por constiturem lei especial. 1.2 Afinidade: Como j dito, parentesco por afinidade o que liga um cnjuge ou companheiro aos parentes do outro (resultante, pois, do casamento ou da unio estvel). Atente-se, porm, que a afinidade em linha reta no se extingue com a dissoluo do casamento que a originou. A afinidade em linha colateral, porm, no constitui empecilho ao casamento. Por isso que o cnjuge vivo ou divorciado pode se casar com a cunhada. 1.3 Adoo: Como a adoo imita a famlia, a razo desses impedimentos de ordem moral, baseado no respeito e confiana que devem reinar no seio da famlia. A Constituio Federal, inclusive, probe qualquer discriminao ou diferena de tratamento entre os filhos, seja o parentesco natural ou decorrente de adoo.
Art. 1523. No devem casar: I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros; II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal; III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal; IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas. Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo.

Causas suspensivas do casamento Casamento irregular


O direito civil visa proteo, dentre outros, de interesses de terceiros, que so os filhos do casamento anterior; pessoa vtima de abuso de confiana ou de autoridade em tutela e curatela e proteo de ex-cnjuge.

As causas suspensivas, relacionadas no art. 1523 do CC, referem-se determinadas ou nulidade. Tais infraes somente podem ser argidas pelos parentes relacionados no art. 1524 (parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm 67 circunstncias capazes de suspender a realizao do casamento, mas que no provocam, quando infringidas, a sua anulabilidade

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consangneos ou afins) e podem ser afastadas pelo juiz, depois de provada a inexistncia de prejuzo para os envolvidos. As disposies suspensivas referem-se ao vivo ou viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no proceder ao inventrio e partilha dos bens; ao divorciado, enquanto no tiver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal; viva ou mulher com casamento anulado, at dez (10) meses depois da viuvez ou da dissoluo do casamento; e, finalmente, ao tutor ou curador e seus parentes, com a pessoa tutelada ou curatelada. De qualquer forma, mesmo que tais causas sejam violadas, no acarretam a invalidade do casamento, limitando-se sano de obrigatoriedade do regime da separao de bens (art. 1641, CC).

Sntese do tema
Neste tema, considerando todo o carter solene do casamento, estudamos as formalidades que cercam sua preparao, bem como, quais so os impedimentos legais para a sua celebrao e as causas que podem desencadear a sua suspenso.

Atividades
1. Qual a natureza jurdica do casamento? Comentrio: Discorra sobre as vrias teorias existentes, posicionandose sobre o casamento ser ou no apenas um contrato. 2. correto afirmar que os impedimentos atinentes aos filhos naturais art. 1521, inciso I do Cdigo Civil aplicam-se aos filhos adotivos? Por que? Comentrio: Para responder a questo baseie-se no texto

constitucional que veda qualquer distino entre filhos naturais e adotivos, bem como, discorra sobre o que o direito visa preservar com suas normas atinentes ao casamento. 3. Assinale a assertiva correta: I - As causas suspensivas do casamento, quando infringidas, provocam a sua anulabilidade ou nulidade; II - As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm consangneos ou afins; III - Impedimentos resultantes de parentesco subdividem-se em impedimentos por consanginidade, impedimento de afinidade e os

impedimentos de adoo.

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a) Todas esto corretas b) Somente a I est correta c) I e III esto corretas d) II e III esto corretas. Comentrio: Para encontrar a resposta leia os artigos do Cdigo Civil que dispem sobre as causas suspensivas e os impedimentos da celebrao do casamento. Voc ver que a resposta correta a letra a).

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Tema 10

Casamento: Celebrao, Prova e Nulidade


Objetivo
Compreender que, dada a importncia atribuda ao casamento como principal forma de constituio da famlia, a lei torna sua celebrao uma cerimnia, cujas formalidades devem ser observadas e cumpridas.

Introduo
No presente tema, estudaremos as formalidades do casamento, que visam garantia da livre manifestao de vontade dos nubentes, bem como imprimem publicidade ao ato. Estudaremos as formas de provar a celebrao e compreenderemos que a no observncia das regras atinentes ao casamento podem gerar, como conseqncia jurdica, a invalidade ou inexistncia do ato, sobretudo, por se constiturem normas de ordem pblica. Da celebrao do casamento O casamento, como vimos, cercado de formalidades essenciais, ditadas por normas de ordem pblica. O no-atendimento de tais formalidades invalidam o casamento.

ad solemnitatem: forma solene exigida em lei para que o ato ou negcio jurdico tenha validade

Formalidades essenciais (ad solemnitatem): 1 Petio dos requerentes autoridade competente, acompanhada de certido de habilitao, a fim de que designe data, hora e local para o ato; 2 Publicidade do ato nupcial; 3 Presena simultnea dos nubentes, em pessoa ou por procurador especial, das testemunhas, do oficial do registro e do presidente do ato (juiz de casamento); 4 afirmao dos nubentes de que querem se casar por livre e espontnea vontade; 5 declarao pelo presidente do ato de que encontra efetuado o casamento, nos seguintes termos:
De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados. (art. 1535, CC)

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6 lavratura do assento de matrimnio no livro de registro, a ser assinado pelo presidente do ato, pelos cnjuges, pelas testemunhas e pelo oficial de registro. A cerimnia O local da celebrao do casamento poder ser o prprio cartrio onde se processou a habilitao, ou em sales de festas, clubes, templos religiosos, casa de um dos nubentes etc. As portas do local da celebrao devem permanecer abertas, para possibilitar eventuais impedimentos por qualquer pessoa. A lei exige a presena de duas testemunhas, pelo menos, podendo ser parentes dos contraentes ou no; o nmero de testemunhas dever ser aumentado para quatro se algum contraente no souber ou no puder escrever e se o casamento se realizar em edifcio particular. A celebrao ser imediatamente suspensa se algum dos contraentes se recusar solene afirmao da sua vontade, declarar que esta no livre e espontnea ou manifestar-se arrependido. O nubente que der causa suspenso do ato por mostrar-se indeciso no poder retratar-se no mesmo dia, mesmo que tenha negado seu consentimento apenas por brincadeira. A lei Orgnica do Poder Judicirio do Estado do Tocantins (Lei Complementar n. 10, de 11.01.1996) dispe sobre o juiz de paz, a quem compete presidir o processo de habilitao do casamento e a sua celebrao. Voc pode pesquisar em www.tj.to.gov.br: art. 13, IV - rgos judicirios ; art. 29 Da Justia de Paz e art. 44 Da competncia da justia de paz.

Em que momento o casamento se aperfeioa?

O Cdigo Civil vigente trouxe a soluo para esta dvida que existia sob a gide do Cdigo Civil anterior: O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vnculo conjugal, e o juiz os declara casados. (art. 1514). Aps a celebrao do casamento ser lavrado o assento no livro de registro, isso para dar publicidade ao ato e servir de prova de sua realizao e do regime de bens.
ad probationem tantum: para fins de prova

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A lavratura do assento do casamento constitui formalidade ad probationem tantum e no adsolemnitate, porque ocorre depois de j aperfeioado o casamento.

Outras hipteses de casamento

Voc sabia que possvel o casamento realizar-se por procurao?

Vejamos o que diz o art. 1542 do CC: Art. 1542. O casamento pode celebrar-se mediante procurao, por instrumento pblico, com poderes especiais. 1o A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio; mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos. 2o O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer-se representar no casamento nuncupativo. 3o A eficcia do mandato no ultrapassar noventa dias. 4o S por instrumento pblico se poder revogar o mandato. O casamento pode celebrar-se mediante procurao que outorgue poderes especiais ao mandatrio para receber, em nome do outorgante, o outro contraente. Exige-se instrumento pblico para esta procurao e o mandatrio dever ser nomeado e qualificado. Casamento no caso de molstia grave de um dos contraentes e casamento nuncupativo ou in extremis vitae momentis Trata-se de duas excees quanto s formalidades para a validade do casamento. A primeira, para o caso de molstia grave de um dos nubentes, pressupe que j tenha sido expedido o certificado de habilitao; e a segunda, na hiptese de um dos nubentes estar em iminente risco de vida, situao esta que dispensa o processo de habilitao e at a presena do celebrante. Tais hipteses esto previstas nos artigos 1540 e 1541 do Cdigo Civil. Casamento perante autoridade diplomtica ou consular O casamento consular, como conhecido, o celebrado por brasileiro no estrangeiro, perante autoridade consular brasileira.

in extremis vitae momentis: nos ltimos momentos da vida, na hora da morte.

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Art. 1544. O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em cento e oitenta dias, a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1o Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir. Casamento Putativo Trata-se de casamento nulo ou anulvel (veremos a seguir o que causa tais vcios), porm contrado de boa-f por um ou por ambos os cnjuges. Boa-f significa a ignorncia sobre a existncia de impedimentos, decorrentes de erro (irmos que ignoram a existncia de parentesco) ou de direito (tios e sobrinhos que ignoram a necessidade do exame pr-nupcial). Declarada a putatividade do casamento, ser considerado nulo. Todavia, fugindo lgica do sistema e em razo, to-somente, da boa-f, do princpio da eqidade e por razes humanitrias, o casamento anulado e o casamento nulo tero todos os efeitos do casamento vlido, at a data da decretao da nulidade. Converso da unio estvel em casamento O art. 226, 3. da Constituio Federal que dispe no sentido de que deve a lei facilitar a converso da unio estvel em casamento. No entanto, o art. 1726 do CC exige requerimento ao juiz, o que contraria este dispositivo constitucional. A crtica ao dispositivo do Cdigo Civil que, ao invs de se recorrer ao Judicirio para promover a converso, ser mais fcil casar-se com a observncia das formalidades exigidas para a celebrao do casamento civil. No produz a converso efeitos retroativos, ou seja, vale da data em que for registrado o seu ato. Das provas do casamento Prova-se o casamento 1 - pela certido do registro (justificada a falta ou perda do registro civil, admissvel qualquer outra espcie de prova. Temos aqui a hiptese de prova supletria); 2 - o casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em cento e oitenta dias, a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1o Ofcio da Capital do estado em que passarem a residir; 3 - o registro da sentena no livro do Registro Civil produzir, tanto no que toca aos cnjuges como no que respeita aos filhos, todos os efeitos civis, desde a
Art. 1726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.

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data do casamento, quando se tratar de prova de casamento obtida por processo judicial; 4 - na dvida entre as provas favorveis e contrrias, julgar-se- pelo casamento, se os cnjuges, cujo casamento se impugna, viverem ou tiverem vivido na posse do estado de casados (Princpio do in dubio pro matrimonio); Posse do estado de casados: a situao de duas pessoas que viveram como casadas e assim eram consideradas por todos. Pode, excepcionalmente, constituir de meio de prova para o casamento, desde que em benefcio da prole comum. Casamento invlido e casamento inexistente Estes tipos de casamento esto regulados entre os artigos 1548 a 1564 do CC. A doutrina distingue trs espcies de casamento invlido: inexistente, nulo e anulvel. Atente-se, porm, que um casamento pode existir, porm ser invlido. Passemos ao estudo de cada uma das espcies de invalidade. Casamento inexistente Um ato inexistente aquele insuscetvel de produzir efeitos jurdicos. Constitui-se em um nada no mundo jurdico. Exemplo de tal situao, o celebrante que ignorando a identidade de sexos entre os nubentes, celebra o casamento. Para o reconhecimento da inexistncia, se houver necessidade de produo de provas, imprescindvel a propositura de ao. Casamento nulo So duas as hipteses para o casamento ser considerado nulo: a) quando contrado por enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; b) quando infringe impedimento (Tema 10). A declarao de nulidade tem efeito retroativo e significa que jamais houve casamento vlido. Art. 1563. A sentena que decretar a nulidade do casamento retroagir data da sua celebrao, sem prejudicar a aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena transitada em julgado. O casamento nulo aproveita aos filhos. Recorde-se que se reconhecida a boa-f dos cnjuges ou de um deles, o casamento ser putativo e produzir efeitos de casamento vlido ao cnjuge de boa-f at a sentena. No casamento nulo, a invalidade pode ser alegada por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. Embora o juiz deva pronunciar de ofcio 74

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a nulidade dos atos jurdicos em geral art. 169, pargrafo nico a nulidade do casamento somente poder ser declarada em ao ordinria. Nestes casos, a ao adequada a declaratria de nulidade e os efeitos da sentena retroagem data da celebrao. Casamento anulvel O casamento anulvel produz todos os efeitos enquanto no anulado por deciso judicial transitada em julgado. At ento tem validade resolvel, que se tornar definitiva se decorrer o prazo decadencial sem que tenha sido ajuizada ao anulatria. Todavia, se consideramos que os cnjuges jamais o teriam celebrado, a sentena que o anula ter efeitos retroativos (produzir, portanto, efeitos iguais aos da decretao de nulidade, com exceo da hiptese de casamento putativo). Na doutrina, porm, h os que defendam o efeito ex nunc, que no retroage, como efeito da sentena anulatria. A legitimidade ativa para a ao anulatria exclusiva das partes diretamente interessadas no ato. A anulabilidade decretada por ao anulatria e a sentena produz efeitos somente a partir de sua prolao. Hipteses de casamento anulvel 1 quem no completou a idade mnima para se casar; 2 do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; 3 por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1556 a 1558 (erro quanto qualidade essencial do outro cnjuge e coao); 4 do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; 5 realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; 6 por incompetncia da autoridade celebrante. OBSERVAES IMPORTANTES No se deve confundir a falta de consentimento com o consentimento

viciado (coao), em que o casamento existe, mas no vlido (anulvel); No se deve confundir falta de celebrao com celebrao feita por

autoridade incompetente em razo da matria; Enquanto o casamento nulo no gera, ordinariamente, qualquer efeito, o

casamento anulvel tem plena repercusso jurdica at sua invalidade; O novo Cdigo Civil admite expressamente a separao de corpos,

comprovada a sua necessidade, como medida preparatria de ao de nulidade do casamento, de anulao, de separao judicial, de divrcio direto e de dissoluo de unio estvel (art. 1562). 75

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Sntese do tema
Estudamos as formalidades impostas pela lei para a celebrao do casamento, a forma como se prova o ato e as causas de nulidade que o maculam.

Atividades
1. O que casamento putativo? Quais os efeitos gerados pelo reconhecimento de sua nulidade ou anulabilidade? Comentrios: Lembre-se das previses legais sobre o tema. Consulte o Cdigo Civil e tpico referente a ele nesta aula.

2. Em que momento o casamento se aperfeioa? Comentrios: Observe as definies no texto e na legislao pertinente.

3. Assinale a correta: I A anulabilidade decretada por ao anulatria e a sentena produz efeitos somente a partir de sua prolao; II O consentimento viciado para o casamento, por exemplo, o consentimento derivado de coao, implica a anulabilidade do ato; III A nulidade do casamento somente poder ser declarada em ao ordinria. a) Todas as assertivas esto corretas; b) Todas as assertivas esto incorretas; c) I e II esto corretas; d) I e IV esto incorretas. Comentrios: ler a apostila e bibliografia indicada no que tange validade do casamento. Letra correta: a)

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Tema 11

Do regime de bens entre os cnjuges


Objetivos
Conhecer as espcies de regime de bens que os cnjuges podem adotar ou que so impostos pela lei, e diferenciar os direitos e as obrigaes da decorrentes.

Introduo
Alm das relaes pessoais que decorrem do casamento, inegvel que a comunho de vidas tambm seja atingida no aspecto patrimonial. O presente tema trata das relaes econmicas e patrimoniais entre os cnjuges durante o casamento. O tema 12 tratar do assunto relativo s relaes pessoais e patrimoniais decorrentes de unio estvel. Do regime de bens entre os cnjuges

O regime de bens o conjunto de regras que regulam as relaes patrimoniais entre marido e mulher, na constncia do casamento. No possvel haver casamento sem que exista uma disciplina jurdica sobre as relaes econmicas desenvolvidas entre o casal durante a vida em comum. Tanto verdade que o regime de bens passa a vigorar no momento da celebrao do casamento (art. 1639) Observao: Como dito no prembulo, a definio das regras sobre os bens adquiridos na constncia da unio estvel, ser tema objeto do tema 12. Princpios bsicos Trs so os princpios fundamentais apontados pela doutrina em relao ao regime de bens: 1) Princpio da Variedade de Regimes: os interessados tm quatro tipos de regimes previstos pelo Novo Cdigo Civil: o regime da comunho parcial de bens; da comunho universal de bens; da separao de bens e da participao final no aqestos.

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O regime Dotal previsto no C.C. de 1916 no vingou e o novo C.C. adotou em seu lugar o regime de participao final nos aqustos. No regime dotal, a mulher ou algum p ela, transferia ao marido uma poro de bens (dote), para manuteno dos encargos familiares. Estes bens no podiam ser vendidos ou onerados e restitudos quando da dissoluo da sociedade conjugal). 2) Princpio da Liberdade de escolha: nos termos do art. 1639, lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. Se nada for convencionado entre os cnjuges, vigorar entre eles o regime da comunho parcial de bens. A escolha de regime diverso s pode ser feita por meio de uma escritura pblica de pacto antenupcial. A liberdade de escolha no absoluta, pois no podem as partes estabelecer clusulas que se contrapem disposio absoluta de lei (art. 1655), como clusulas que alterem regras sobre o poder familiar e as que impem o regime da separao de bens. O art. 1641 do C.C. dispe ser obrigatrio o regime da separao de bens no casamento, nos seguintes casos: I Das pessoas que contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento: realizado o casamento nestas circunstncias, a conseqncia ser a imposio do regime da separao de bens. O pargrafo nico do artigo faculta ao juiz que no se apliquem as causas suspensivas quando verificar que no haver prejuzo para quem quer que seja. A autorizao judicial afasta a incidncia do regime da separao e os nubentes podem escolher livremente outro regime de bens. II Da pessoa maior de 60 anos: a hiptese da separao obrigatria est ligada idade de qualquer dos nubentes. A imposio tambm foi criada para evitar casamentos fundados em interesses econmicos, quando um cnjuge muito mais novo que o outro para evitar o chamado golpe do ba.

O dispositivo vm recebendo crticas da doutrina pois presuno preconceituosa. Soma-se a isto o fato de que uma pessoa com 60 anos de idade tem experincia e maturidade para escolher o que lhe for mais conveniente. Por fim, de esclarecer que na unio estvel entre pessoas com idade superior a 60 anos aplica-se as regras da comunho parcial. III De todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial: esta hiptese se refere s situaes em que um ou ambos os nubentes so menores de 16 anos, ou dependem do suprimento judicial quando os representantes legais no autorizam o casamento, D UM EXEMPLO DE OUTRO CASO ALM DE MENORES DE 16 ANOS.

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3) Princpio da mutabilidade: tal princpio se refere possibilidade de mudana no regime de bens (art. 1639, 2). Na vigncia do Cdigo Civil anterior, no era possvel a mudana de regime de bens. Sob a tica do novo Cdigo Civil, verifica-se que esta regra no to absoluta assim. A imutabilidade ainda constitui a regra, visto que s em casos excepcionais poder haver a mudana do regime de bens. Assim, excepcionalmente, por meio de autorizao judicial, com a comprovao da convenincia da transformao para os cnjuges e que a alterao no prejudica direitos de terceiros, poder o juiz conceder a alterao do regime de bens. Disposies gerais sobre a administrao e disponibilidade dos bens No captulo introdutrio ao regime de bens, o novo Cdigo Civil estabelece vrias disposies referentes aos direitos e deveres dos cnjuges nas relaes patrimoniais durante o casamento. Os artigos 1642 e 1643 estabelecem quais so os atos que podem ser praticados livremente pelos cnjuges, qualquer que seja o regime de bens, enquanto o art. 1647 estabelece aqueles que um cnjuge no pode praticar sem a autorizao do outro, salvo se casados pelo regime de separao total de bens. A ressalva diz respeito falta de legitimao do casado para realizar determinados negcios. A autorizao do cnjuge pode ser suprida judicialmente quando recusada sem motivo justo ou quando for impossvel a concesso (art. 1648), por motivo de doena ou ausncia. A falta de autorizao ou do suprimento judicial quando se fizer necessria (art. 1647), tornar anulvel o ato praticado, ensejando ao outro cnjuge o direito de requer sua anulao at 02 anos aps terminada a sociedade conjugal. Pacto antenupcial J foi dito anteriormente que a escolha do regime de bens pode ser feita no pacto antenupcial. Este se refere a toda a conveno promovida pelos nubentes antes do casamento para estabelecer o regime de bens ou para regular as relaes econmicas entre eles aps o casamento. um ato solene, porque ser nulo se no for feito por meio de escritura pblica e ineficaz, se o casamento se realizar (art. 1653). Os menores carecem de aquiescncia dos pais para casar e da assistncia deles para a celebrao da conveno antenupcial. A eficcia, quando realizado por menor, fica dependente da aprovao de seu representante legal, com exceo das hipteses de regime obrigatrio de separao de bens (art. 1.654). No pacto que adotar o regime de participao final nos aqestos, que ser visto logo adiante, pode ser condicionada a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares (art. 1656).
Art. 1642 Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem livremente: I praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecidas no inciso I do art. 1.647; II administrar os bens prprios; III desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou alienados sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial; IV - demandar a resciso dos contratos de fiana e doao, ou a invalidao do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos III e IV do art. 1647; V - reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado de fato por mais de cinco anos; VI - praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente. Art. 1643 Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro: I - comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica; II - obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir.

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Para valer contra terceiros, o pacto antenupcial ser apontado num


Art. 1647 Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

livro especial do registro de imveis do domiclio dos cnjuges (art. 1657). Sem o registro, o regime indicado s vale entre os nubentes (regime interno), pois, perante terceiros, como se no existisse, vigorando o regime da comunho parcial (regime externo). Dos regimes de bens entre os cnjuges Do regime da comunho parcial de bens

Este o regime de bens adotado quando os nubentes no realizaram o pacto antenupcial, ou, ainda, se ocorrer o caso do art. 1.640 do CC, ou seja, se o pacto antenupcial for nulo ou ineficaz. Diferencia-se dos demais regimes por estabelecer a separao quanto ao passado (bens que cada cnjuge possua antes do casamento) e comunho quanto ao futuro (adquiridos na constncia do casamento), originando trs massas de bens: os do marido, os da mulher e os comuns. So excludos da comunho os bens incomunicveis, conforme preceituam os incisos I ao VII do art. 1.659 do CC, portanto, no se comunicam os bens que cada cnjuge possuir ao casar e os que forem adquiridos na constncia do casamento por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar (inciso I). Esto neste patamar os bens adquiridos com o produto da venda (subrogao) de bens particulares de cada cnjuge (inciso II); as obrigaes anteriores ao casamento (inciso III); as obrigaes procedentes de atos ilcitos, com exceo se foram revertidos em proveito do casal (inciso IV); os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso (inciso V); os proventos do trabalho de cada cnjuge (inciso VI), significando que no se comunica o direito aos proventos, mas recebida a remunerao, o dinheiro faz parte do patrimnio comum do casal, ainda que no caso de separao, tal salrio no seja partilhado; as penses, meios-soldos, montepios e outras coisas semelhantes (inciso VII). Tambm no se comunicam os bens determinados no art. 1661 do CC, cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento. Por exemplo, no se comunica o dinheiro recebido aps o casamento pela venda anterior ao casamento de um bem particular (uma casa ou terreno), ou a compra de uma casa aps o casamento com o dinheiro economizado por um dos cnjuges quando solteiro. No regime de comunho parcial presume-se que os bens mveis foram adquiridos na constncia do casamento, enquanto no se provar que foram contrados com data anterior (art. 1662). O art. 1663 do CC determina que a administrao do patrimnio comum compete a qualquer um dos cnjuges. Assim, o marido no mais o administrador exclusivo dos bens comuns e dos particulares como prescrevia o 80

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cdigo anterior. Em caso de m administrao dos bens, o juiz poder atribu-la a apenas um deles, conforme 3, do referido artigo. As dvidas contradas por qualquer dos cnjuges na administrao de seus bens em benfico exclusivo deste, no obrigam o patrimnio comum (art. 1666) Regime da comunho universal o regime no qual se compartilham todos os bens dos cnjuges, atuais e futuros, ainda que contrados antes do casamento ou mesmo em nome de um s deles, bem como as dvidas posteriores ao casamento, salvo se expressamente excludos pela lei ou pela vontade dos nubentes, expressa em conveno antenupcial (art. 1667). Embora os bens comuns predominem, podem existir bens prprios do marido e bens prprios da mulher que esto excludos da comunho. So todos aqueles relacionados nos incisos I a V do art. 1668 do CC, a includos aqueles previstos nos incisos V a VII do art. 1.659 do CC. O art. 1669 do CC estipula que os frutos e rendimentos dos bens incomunicveis se comunicam, desde que se percebam ou se venam na constncia do casamento. A administrao dos bens compete ao casal, no sistema de co-gesto previstos nos artigos 1663 e 1666 do CC. Os bens particulares so administrados pelo cnjuge proprietrio, se no houver conveno diversa no pacto antenupcial, como prev o art. 1665 do CC. Regime da participao final dos aqestos AQESTOS a denominao que se d aos bens adquiridos por qualquer dos cnjuges na vigncia da sociedade conjugal. um regime novo, s previsto a partir do cdigo civil de 2002, que deve ser estipulado em pacto antenupcial, no qual durante a constncia do casamento se aplicam s regras da separao total e na dissoluo do casamento aplicam-se as regras pertinentes da comunho parcial de bens (art. 1672). Assim, durante a constncia do casamento, cada cnjuge tem a exclusiva administrao dos seus bens particulares e os adquiridos a qualquer ttulo na constncia do casamento, podendo dispor livremente dos bens mveis e dependendo da outorga ou autorizao do outro cnjuge para dispor dos bens imveis (art. 1673, nico). Na dissoluo do casamento, sero apurados os bens de cada um dos cnjuges, cabendo a cada um deles, ou a seus herdeiros, a metade dos adquiridos onerosamente pelo casal na constncia do casamento. O direito a meao pode no ocorrer se houver doaes de um cnjuge, sem a autorizao do outro. O cnjuge prejudicado, ao reivindicar os bens doados, 81
Art. 1668 So excludos da comunho: I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu lugar; II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva; III - as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum; IV- as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula de incomunicabilidade; V - Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659. Art. 1.659 Excluem-se da comunho: (...) V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII - as penses, meiossoldos, montepios e outras rendas semelhantes.

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pode ser compensado por outros bens ou por valor pecunirio equivalente ao valor do patrimnio desviado; mas, para evitar fraudes importante requerer medidas cautelares para a segurana na partilha. (arts. 1675 e 1676). Quantificam-se os aqestos pelo montante a ser avaliado na data da dissoluo, que, de acordo com o art. 1672 do CC, a mesma poca da dissoluo da sociedade conjugal. No entanto, ser a sentena de separao que ir produzir a liquidao do regime de bens. O ingresso da ao de separao judicial dos cnjuges tem a conseqncia de no mais terem a livre administrao de seus bens adquiridos onerosamente no perodo do casamento. Por ocasio da partilha judicial, so excludos da soma; a) os patrimnios prprios, ou seja, os anteriores ao casamento e os sub-rogados; b) os que pertencem a cada cnjuge a ttulo gratuito, por sucesso ou por liberalidade, pois a diviso somente para os bens adquiridos a ttulo oneroso (art. 1672); c) e as dvidas relativas a esses bens (art. 1674, III). No caso de morte de um dos cnjuges, a sua meao ser transmitida aos seus herdeiros, a serem convocados pela ordem de vocao hereditria. Por fim, pode ser compensada a dvida de um consorte solvida pelo outro com bens de seu prprio patrimnio, devendo ser atualizado o valor do pagamento e imputado, na data da cessao da convivncia, meao daquele (arts. 1678 e 1683) REGIME DA SEPARAO DE BENS Este regime se caracteriza por duas massas patrimoniais distintas: uma pertencente exclusivamente ao marido e outra mulher. Os cnjuges tm a propriedade, a administrao e a fruio de seus prprios bens, podendo alien-los ou grav-los de nus real livremente (art. 1687). Podemos identificar duas subdivises neste tipo de regime de bens: a) Separao de bens convencional, que decorre da escolha feita pelos nubentes na celebrao do pacto antenupcial. b) Separao de bens obrigatria (legal, compulsria), que decorre da imposio feita pelo legislador civil nas hipteses previstas no art. 1641, analisadas neste tema quando do estudo dos princpios que regem a estipulao do regime de bens. Ainda que haja distino dos patrimnios de cada um dos cnjuges, ambos devero contribuir para as despesas em proveito da famlia, na proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo se algo foi estipulado em contrrio no pacto antenupcial.

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Sntese do Tema
Nos temas desenvolvidos nesta aula, definimos os regimes de bens que os cnjuges podem adotar quando da celebrao do casamento. Vimos ainda o s casos em que a lei impe o regime de separao total de bens. Por fim, vimos um regime de bens novo criado com o advento do Novo Cdigo civil: o regime de participao final dos aqustos.

Atividades
1. O novo Cdigo Civil determina que no permitido aos cnjuges casados sob regime da comunho universal de bens constituir sociedade empresria. Assim, pergunta-se: Se os cnjuges que j tinham sociedade empresria, constituda antes do advento do novo Cdigo Civil, devero mudar o regime de bens? Comentrio: A resposta depende de pesquisa na bibliografia indicada, pois a apostila, especificamente, no trata do assunto. Entretanto, importante a pesquisa para responder a pergunta, pois todos os conceitos vistos nesta aula sero revistos e por se tratar de situao no muito bem esclarecida, tanto na doutrina e na jurisprudncia. 2. Enumere as principais diferenas entre os regimes de bens, no que diz respeito diviso patrimonial quando da dissoluo da sociedade conjugal: Comentrio: A atividade importante para compreender melhor os efeitos patrimoniais decorrentes da dissoluo da sociedade conjugal, cujo assunto ser tratado no tema 12. 3. Sobre o regime de bens entre os cnjuges correto afirmar que: (a) no havendo conveno, ou sendo nula, vigorar o da comunho universal; (b) obrigatrio o da separao de bens no casamento do maior de sessenta anos e da maior de cinqenta anos; (c) pode ser alterado a qualquer tempo, mediante escritura pblica lavrada entre os cnjuges; (d) todas as alternativas so falsas. Comentrio: a resposta nos remete ao estudo de principais regimes de bens. Tente resolver a questo. O assunto ser mais bem debatido em sala de aula e o gabarito disponibilizado na web-aula respectiva.

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Tema 12

Dissoluo da Sociedade Conjugal. Divrcio e Unio Estvel.


Objetivos
Diferenciar conceitos sobre a sociedade conjugal e vnculo conjugal. Identificar as maneiras de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento. Compreender os conceitos bsicos relativos unio estvel.

Introduo
Uma vez celebrado, o casamento s pode ser dissolvido por um dos motivos previsto em lei. Entretanto, existem causas que apenas dissolvem a sociedade conjugal, visto que o casamento vlido, s se dissolve pelo divrcio. Estes sero os primeiros tpicos a serem abordados neste tema. Em seguida, trataremos de assunto especfico sobre as unies afetivas entre homem e mulher independentemente do casamento, os direitos e os deveres decorrentes dessa relao. Dissoluo da sociedade e vnculo conjugal

Vnculo conjugal o liame de natureza civil que se estabelece entre o marido e mulher em virtude do casamento. Uma vez realizado, o casamento s pode ser dissolvido por um dos motivos previstos em lei. Entretanto, necessrio que se faa uma distino entre a sociedade conjugal e o vnculo conjugal (casamento). O casamento (vnculo conjugal) um instituto mais amplo que a sociedade conjugal, por regular a vida dos consortes, suas relaes e obrigaes entre si, com a famlia e os filhos. A sociedade conjugal, embora contida no matrimnio, um instituto jurdico menor que o casamento, regendo, apenas, o regime de bens entre os cnjuges e os frutos civis do trabalho ou indstria de ambos ou de cada um deles. conjunto de direitos e obrigaes que decorrem da vida em comum dos cnjuges durante o casamento.

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Pode haver o rompimento da sociedade conjugal; mas no do vnculo matrimonial. Da por que no se deve confundir vnculo matrimonial com sociedade conjugal. Causas da dissoluo De acordo com o art. 1571 do CC, a sociedade conjugal pode terminar na ocorrncia de 04 situaes: 1) 2) 3) 4) Morte de um dos cnjuges; Nulidade ou anulao do casamento; Separao judicial; Divrcio. Embora as quatro causas acima apontadas sejam suficientes para colocar fim sociedade conjugal, a lei estabelece que o casamento vlido, ou seja, o vnculo matrimonial, s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio. O casamento que contenha defeito que o invalide (nulo ou anulvel) pode ser desfeito pela sua anulao. A sociedade conjugal vlida termina com a separao judicial pondo fim aos deveres de coabitao e fidelidade recproca e ao regime de bens.

A seguir sero analisadas as causas de dissoluo da sociedade conjugal, com exceo da nulidade e da anulao do casamento, que assunto que j foi abordado no tema 10. Dissoluo pela morte A morte extingue todas as relaes jurdicas personalssimas de que a pessoa titular, como o casamento. Entretanto, pelo novo Cdigo Civil passou a ser prevista pela lei a possibilidade de dissoluo do casamento pela morte presumida do ausente (art. 1571, 1, in fine). A morte do ausente s se presume a partir do momento em que a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva. Antes disso, o cnjuge do ausente fica vinculado ao casamento, a no ser que promova o divrcio (direto ou precedido de separao judicial) citando o ausente por edital.

Embora o Cdigo Civil faa meno expressa, no pargrafo 1 do art. 1571, presuno da morte por declarao de ausncia, em funo da semelhana das situaes, a presuno da morte sem a declarao de ausncia (art. 7) tambm causa suficiente para pr fim ao vnculo matrimonial.

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Dissoluo por separao judicial A separao judicial pe termo apenas sociedade conjugal, sem dissolver o vnculo matrimonial, impedindo que os separados venham a contrair novo casamento. Interessa identificar o que representa para os cnjuges o fim da sociedade conjugal. Nos termos do art. 1576, a separao judicial pe termo aos deveres de coabitao e fidelidade recproca e ao regime de bens e cessa o direito sucessrio entre os cnjuges (art. 1830). Permanece apenas o dever de mtua assistncia, podendo ser exigido alimentos um do outro, mesmo depois da separao (art. 1704). O art. 1575 menciona que um efeito da separao partilha de bens. Entretanto, a partilha no obrigatria na separao, esta pode ser efetuada posteriormente, especialmente, no momento do divrcio. Espcies de separao Judicial a) separao judicial por mtuo consentimento (consensual): aquela requerida por ambas as partes mediante acordo. Ela s poder ser requerida se as partes j estiverem casadas por mais de um ano (art. 1574). O pedido de separao no precisa mencionar a causa da separao, mas dever descrever os bens do casal e, se for o caso, a partilha deles, a guarda e manuteno dos filhos menores, que poder ser compartilhada entre os cnjuges, a penso alimentcia que ser paga a eles e, eventualmente, ao cnjuge. A partilha poder ser feita posteriormente como j dito anteriormente nos termos do art. 1120 do CPC. Por fim, a petio deve esclarecer se o cnjuge continua ou no com o nome de casado.
O Cdigo de Processo Civil traa o rito da separao consensual nos arts. 1120 a 1124.

Em audincia, o juiz ouvir os cnjuges e tentar a conciliao. No sendo possvel, reduzir a termo as declaraes dos cnjuges e, depois de ouvido o Ministrio Pblico, ser homologado o acordo pelo Juiz. b) Separao Judicial contenciosa (litigiosa): no sendo possvel o acordo entre os cnjuges, em trs hipteses admite-se a ao de um cnjuge contra o outro: Grave violao dos deveres do casamento tornando insuportvel a vida em comum (art. 1572). Podem ser citadas causas como adultrio, tentativa de morte, abandono do lar ou material, conduta desonrosa (vadiagem, consumo de drogas etc.). A ao pode ser proposta a qualquer tempo e, em regra, no domiclio da mulher (art. 100, I do CPC). Designada pela doutrina como separao-sano ou separao culposa. Ruptura da vida em comum por mais de um ano, no sendo possvel a sua reconstituio (art. 1572, 1). Basta a prova da separao de fato,

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independentemente da culpa de qualquer dos cnjuges. Designada pela doutrina como separao falncia. Doena mental grave manifestada aps o casamento, de cura improvvel e

de durao superior a dois anos, tornando impossvel a continuao da vida em comum (art. 1572, 2). Designada pela doutrina como separao remdio. Observaes importantes sobre a separao Qualquer que seja a causa da separao, a guarda dos filhos atribuda

ao cnjuge que tiver melhores condies para exerc-la ou a terceiros no interesse dos menores (art. 1584). Na separao-sano, o culpado deve alimentos ao outro dentro das condies que regulam as obrigaes alimentares (art. 1702). O inocente poder ter obrigao em relao ao culpado (alimentos mnimos), se este no tiver parentes em condies de prest-los e nem tiver aptido para o trabalho (art. 1704). Na separao-falncia e na separao-remdio cabem alimentos recprocos segundo os critrios da obrigao alimentar (art. 1704), pois, em ambos os casos, no h culpado. Na separao-sano, o culpado perde o direito de usar o sobrenome do outro, salvo evidente prejuzo sua identificao ou dano grave (art. 1578, I a III). Nos demais casos de separao, ambos os cnjuges podem conservar ou no o sobrenome de casado. Os bens sero partilhados de acordo com o regime de bens escolhido. Na

separao-remdio revertem ao cnjuge enfermo, se no pediu a separao, os bens remanescentes que levou para o casamento (art. 1572). Separao de Corpos Como expresso no caput do art. 1575 do CC, a separao judicial implica a separao de corpos e a partilha dos bens. Esta, como j vimos, feita mediante proposta dos cnjuges e homologada pelo juiz ou por ele decidida. Se no houver acordo, impor-se- a liquidao da sentena. A separao de corpos pode ser requerida como medida cautelar (art. 796 do CPC), antecipando os efeitos da separao judicial Basta a prova do casamento, da necessidade da separao de corpos (art. 1562) e que o pedido se revista dos requisitos do art. 801 do C.P.C. O Cdigo de Processo Civil disciplina no inciso VI do art. 888, a possibilidade do afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal. Observaes importantes sobre a separao de corpos A medida cautelar de separao de corpos pode ser requerida antes da ao de nulidade ou de anulao do casamento, de separao judicial, de divrcio ou de dissoluo de unio estvel.
Liquidao de sentena a fixao ou determinao em quantidade certa, dos bens a serem partilhados. A liquidao ser por artigos nos termos dos arts. 608 a 610 do CPC.

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A partir da separao de corpos, cessa o regime de bens e comea a ser contado o prazo para a converso da separao judicial em divrcio (art. 1580). Restabelecimento da sociedade conjugal Dispe o art. 1577 do CC.: seja qual for a causa da separao judicial e o modo como esta se faa, lcito aos cnjuges restabelecer, a todo tempo, a sociedade conjugal, por ato regular em juzo. Os cnjuges o solicitaro ao juiz da separao judicial, que reduzir a termo a manifestao, e depois de ouvido o Ministrio Pblico homologar por sentena o pedido. Os cnjuges voltam a usar o nome de casado e fica restabelecido o regime de bens. Divrcio O divrcio um dos meios pelo qual se dissolve o casamento com a ruptura de todos os laos que haviam se formado por ele, ficando os cnjuges desimpedidos para um novo casamento.

Antes da Emenda Constitucional n 9 de 1977, o casamento no Brasil, o casamento era indissolvel, salvo anulao ou morte de um dos cnjuges. O divrcio s podia ser concedido aps prvia separao judicial, depois de trs anos. Com a Constituio de 1988, reduziu-se para um ano o prazo para converso da separao em divrcio e criou-se o divrcio direto, mediante a separao de fato por mais de dois anos.

So duas as modalidades de Divrcio. Vejamos cada uma delas: 1. Divrcio por converso: trata-se de um divrcio indireto, visto

que a TRANSFORMAO da separao em divrcio, podendo ser requerida por ambos os cnjuges (consensual) ou solicitado por apenas um deles (litigioso). Para tanto, preciso que tenha transcorrido um ano do

trnsito em julgado da sentena que houver decretado a separao ou da deciso concessiva de medida cautelar de separao de corpos (art. 1580). No h necessidade de partilha prvia dos bens (art. 1581), podendo as partes, oportunamente, partilhar os bens. Na hiptese de recusa partilha, caber a esta em execuo de sentena. Se for consensual, as partes podem modificar as clusulas convencionadas na separao. 2.
LDi Lei do Divrcio. Lei 6515/77 no revogada pelo novo Cdigo Civil, nos dispositivos de cunho processual.

Divrcio Direto: aquele que independe de separao judicial

prvia (art. 226, 6 da CF e 1580, 2 do CC), bastando a separao de fato por mais de dois anos. Pode ser consensual, nos termos do pargrafo 2 do art. 40 da LDi seguindo o rito previsto no art. 35 da mesma lei. Se for litigioso seguir o rito ordinrio.

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O Novo Cdigo civil no vincula a produo de efeitos da sentena de divrcio ao seu registro no Registro Pblico competente. Entretanto se o divorciado quiser casar novamente, na habilitao para o casamento o Novo Cdigo Civil exige a certido do registro da sentena do divrcio.

Unio estvel

a relao entre homem e mulher, no adulterina e no incestuosa, com estabilidade e durabilidade, vivida sob o mesmo teto ou no, constituindo uma famlia, sem o vnculo do casamento. Nos dias atuais, a unio estvel corresponde ao antigamente chamado concubinato puro. O cdigo Civil de 1916 no desconhecia dessas relaes, e a elas se referia para aplicar sanes, proibir doaes entre os concubinos (se o concubinato fosse impuro) ou contemplao em testamento. A doutrina e a jurisprudncia iniciaram uma longa caminhada at a concepo atual da unio estvel. A Constituio de 1988, no seu art. 226, 3 estabeleceu que, para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento. So necessrios alguns elementos para caracterizao da unio estvel: As Unio entre Homem e mulher eis que o modelo de famlia adotado relaes afetivas entre pessoas de mesmo sexo ou
O C.C. de 1916 definia concubinato impuro como sendo aquele em que os concubinos tinham impedimento para casar, como o adulterino (quando um deles era casado) e incestuoso (quando havia algum vnculo de parentesco entre eles.

em nosso sistema jurdico baseado na heterossexualidade. homoafetivas, que so realidade objetiva em nossa sociedade, ainda no tm a proteo outorgada aos companheiros (homem e mulher). Os efeitos que esto sendo reconhecidos esto no mbito do direito das obrigaes, havendo forte resistncia ao reconhecimento dessa unio como entidade familiar, conforme vimos no Tema 09 Famlia. Estabilidade, durabilidade e continuidade da relao, no havendo

unio estvel se o relacionamento ocasional, circunstancial ou passageiro ou, ainda, se h interrupes significativas no relacionamento. No h prazo mnimo definido como outrora; so as circunstncias que vo definir se h ou no a estabilidade, como por exemplo, a existncia de filhos, a vida em comum sob o mesmo teto, a diviso de despesas, existncia de casamento religioso, documento escrito reconhecendo a unio. Publicidade com objetivo de constituir famlia. preciso que os
affectio maritalis: vontade de viver como marido e mulher numa relao monogmica.

companheiros se apresentem na sociedade como se fossem marido e mulher. A unio no pode ser clandestina devendo verificar o affectio maritalis. 89

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Inexistncia de impedimento para casar. A unio estvel

entidade familiar e s pode receber proteo do estado se no houver impedimento para a unio matrimonial entre o casal. Ressalva-se que a separao judicial ou de fato no descaracteriza a unio estvel entre os companheiros. Tambm no descaracteriza a unio estvel, quando um dos envolvidos, de boa-f, desconhecia a existncia do impedimento para o casamento. Relaes pessoais e patrimoniais entre os companheiros Embora a unio estvel seja marcada pela informalidade, a Lei estabelece os deveres a serem obedecidos pelos companheiros em suas
Quando se exige lealdade numa relao familiar, necessariamente monogmica, no se pode negar que a fidelidade integra esse conceito.

relaes pessoais (art. 1724), como lealdade, respeito e assistncia (material e moral). Desse carter de assistncia, decorre a obrigao de alimentos entre os companheiros (art. 1694). No aspecto imaterial ou moral, a assistncia deve ser vista como compreenso, solidariedade, amparo como dever de comportamento tico entre os companheiros. Os companheiros tm o dever de guarda, sustento e educao dos filhos. O dever no conseqncia da unio estvel, e sim, decorrncia do poder familiar. Caso vivam sob o mesmo teto, lcito aos companheiros ajuizar separao de corpos ou afastamento do outro da residncia, antes da ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel (art. 1562). A unio estvel no se caracteriza to somente quando os companheiros residirem sob o mesmo teto. A unio estvel poder ser caracterizada, desde que demonstrados por outros fatores os requisitos exigidos pela lei.

Art. 1790 A companheira ou companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: I se concorrer com os filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho; II se concorrer descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; III se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; IV no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.

As relaes patrimoniais entre os companheiros podem ser resumidas a trs circunstncias: distino. Direitos sucessrios em favor do companheiro sobrevivente, nos termos do direito das sucesses previstos no art. 1790 do C.C. Converso em casamento A parte final do pargrafo 3 do art. 226 da C.F. estabelece que a lei deve facilitar a converso da unio estvel em casamento, ou seja, a unio estvel, mesmo reconhecida com entidade familiar, no se equipara ao casamento. Meao do patrimnio adquirido a ttulo oneroso, durante a convivncia, salvo pacto escrito em contrrio (art. 1735). Obrigao de alimentos entre homem e mulher, sem qualquer

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J o art. 1726 do C.C. dispe que a unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. Como se v, o artigo do C.C. no facilita; ao contrrio, dificulta, a converso da unio estvel em casamento, uma vez que exige provimento judicial para o reconhecimento.

Sntese do Tema
Nesta aula, foram desenvolvidos tpicos relativos s causas de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento; em especial, questes relativas ao divrcio. Tambm foram tratadas questes sobre a unio estvel, desde a sua caracterizao, os direitos e deveres da decorrentes at sua dissoluo.

Atividades
1. Para gerar direitos e obrigaes sob a tica civil, quais so os requisitos necessrios ao reconhecimento de uma unio estvel? Comentrio: Os elementos que caracterizam a unio estvel no esto previsto em lei. Foram elementos criados pela doutrina e pela Jurisprudncia com o passar do tempo. Para responder a questo, reveja o material da apostila e conjugue com o tpico especfico da bibliografia indicada para a disciplina.

2. O rito processual da ao de divrcio disciplinada por qual legislao? Comentrio: O Cdigo de Processo Civil como norma, adjetiva, disciplina o rito e o tipo de procedimento da maior parte das aes judiciais. Entretanto, bom verificar que o rito processual das aes de divrcio tem disciplina regulada em lei especfica. 3. Sobre a unio estvel, correto afirmar: (a) regulada patrimonialmente pelas regras aplicveis ao regime de comunho parcial de bens, salvo contrato escrito entre os companheiros; (b) no se confunde com o concubinato, que assim considerado pelo legislador civil como uma unio eventual; (c) regulada patrimonialmente pelas regras aplicveis ao regime de comunho universal, salvo contrato escrito entre os companheiros; (d) poder ser convertida em casamento mediante requerimento do Ministrio Pblico, considerando o seu reconhecimento constitucional. Comentrio: tendo por norte o conceito de unio estvel em contraponto com o conceito de concubinato facilmente se verificara que a alternativa b a correta. As demais so incorretas. 91

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Tema 13 Adoo, poder familiar e alimentos


Objetivo
Reconhecer as principais regras e conceitos relativos adoo, ao exerccio do poder familiar e ao dever de prestar alimentos.

Introduo
O parentesco o vnculo que se estabelece entre pessoas que descendem umas das outras de um mesmo tronco comum, entre cnjuges ou companheiros, ou entre adotante e adotado. Neste tema trataremos de assuntos relativos ao vnculo fictcio de filiao por meio da adoo, suas espcies, requisitos e os efeitos decorrentes dessa situao. Tambm

veremos assuntos que dizem respeito ao conjunto de direitos e obrigaes quanto pessoa e bens dos filhos menores no emancipados, pelo exerccio do poder familiar. Por fim, trabalharemos questes relativas aos alimentos como prestaes devidas quele que no tem condies de prover as necessidades vitais de per si. ADOO

A adoo um ato solene pelo qual uma pessoa traz para sua famlia e na condio de filho, pessoa que, geralmente, lhe estranha. uma fico legal que cria uma relao jurdica de parentesco civil de 1 grau entre adotante e adotado. , portanto, um liame legal de paternidade e filiao civil entre o adotante e o adotado.

Antes do Cdigo Civil de 2002, eram 03 as espcies de adoo: Adoo Civil: regulada pelo CC de 1916, tambm chamada de adoo restrita, pois mantinha os laos consangneos com a famlia anterior, alterando apenas o poder familiar (ptrio poder) que passava para o adotante. Pelo Estatuto da Criana e do Adolescente* ela ficou limitada aos maiores de 18 anos. 92

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Adoo Estatutria: era prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente, tambm chamada de adoo plena, pois desvinculava o adotante dos vnculos consangneos com a famlia anterior, exceto para fins de casamento.

Adoo simulada: trata-se de uma criao da jurisprudncia. Foi expresso criada pelo Supremo Tribunal Federal ao se referir prtica do registro de um filho recm-nascido, como prprio, por pessoas que no eram seus pais biolgicos. Embora isso caracterize, em tese, um crime penal, o Supremo Tribunal Federal entendeu que se poderia deixar de aplicar a pena aos casais que praticaram o ato e nem mesmo se anularia o registro da criana se a adoo fosse humanitria ou, ainda, se a criana tivesse sido abandonada e, por fim, se tivesse havido a anuncia dos pais biolgicos. Esta situao devia ser preservada por questes scio-afetivas e ficou conhecida como doao simulada ou doao brasileira.

O Cdigo Civil novo, compreende a adoo tanto de criana e adolescentes como de pessoas maiores de idade, exigindo sempre procedimento judicial em ambos os casos, unificando as modalidades de adoo nos moldes da adoo plena. No foram revogados os dispositivos do Estatuto da Criana e do Adolescente no tocante adoo, sendo aplicados no caso de omisso do Cdigo Civil. Requisitos:

Os principais requisitos previstos na lei civil so: a) idade de 18 anos para o adotante (art. 1.618); b) diferena de 16 anos entre adotante e adotado (art. 1.619) c) consentimento dos pais ou dos representantes legais de quem se deseja adotar; d) concordncia do adotando, se tiver mais de 12 anos (art. 1.621); e) efetivo benefcio para o adotando (art. 1.625). Observaes importantes: S se admite a adoo que constituir efetivo benfico para o adotante (art. 1.625). Admite-se a adoo pelos cnjuges ou companheiros, ainda que um deles no tenha 18 anos de idade devendo ser comprovada a estabilidade da famlia (art. 1.618). Os separados e os divorciados podero adotar em conjunto, desde que o convvio com o adotando tenha se iniciado na constncia da

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sociedade conjugal e que haja acordo sobre o direito de visitas ao filho adotado (1.622, p. nico). A adoo por tutores e curadores fica condicionada prestao de contas e ao pagamento dos dbitos da administrao dos bens do tutelado ou curatelado. (art. 1.620) A morte do adotante no restaura o vnculo com a famlia anterior, devendo ser nomeado tutor para o adotando. Efeitos da Adoo:

Os principais efeitos da adoo dizem respeito s questes de natureza pessoal e patrimonial. Efeitos de natureza pessoal: atribui ao adotado a condio de filho, desvinculado dos laos consangneos com os pais biolgicos, apenas mantidos os impedimentos para fins de casamento. Em funo do parentesco civil, fica redefinido o poder familiar que passa para os adotantes. O prenome do adotado poder mudar se ele for menor, a seu pedido ou do adotante. A sentena de adoo confere ao adotado o sobrenome do adotante. Observao:(BALOZINHO) no podem adotar os ascendentes e os irmos do adotando (art. 42 do, par. 1 do Estatuto da Criana e do Adolescente). Efeitos de natureza patrimonial: por se tornarem parentes, so devidos alimentos entre adotante e adotado, reciprocamente. O adotante, no exerccio do poder familiar, usufruturio e administrador dos bens do adotado. Em virtude da igualdade prevista no art. 227, par. 6, da Constituio e no art. 1.628 do Cdigo Civil, na sucesso, o adotado concorre em igualdade de condies com os filhos legtimos. Adoo Internacional:

Na adoo internacional (art. 1629) cabe a aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 46, par. 2) e as convenes internacionais de que o Brasil signatrio. Ela s deve ser realizada se no for possvel a adoo interna e depois de estudo das condies do adotante e do adotado, devendo ser colhida a manifestao do menor, no podendo haver pagamento ou compensao de qualquer natureza. O procedimento regulado pelo Decreto 3.174/99.

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PODER FAMILIAR:

o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais para a proteo da pessoa e os bens do menor. Era chamado de ptrio poder no Cdigo Civil de 1916. Seu exerccio irrenuncivel, indelegvel e imprescritvel. Assim, os pais no podem renunciar, nem transferir a outrem nem o perdem pelo fato de no exercit-lo, salvo o caso da colocao do menor em famlia substituta (art. 166 do ECA). Famlia Natural comportaria o parentesco prximo, ou seja, o ncleo familiar (pai, me e filhos/irmos), enquanto o conceito de Famlia Substituta englobaria as demais pessoas que escapam deste ncleo familiar, tendo ou no parentesco com a criana/adolescente (avs, primos, tios, vizinhos, conhecidos etc.).

Os filhos esto sujeitos ao poder familiar enquanto menores. (art. 1.630)

Durante o casamento e a unio estvel, o poder familiar ser exercido em conjunto entre o pai e a me. Na falta ou impedimento de um deles, o outro exercer o poder familiar com exclusividade (arts. 1.630 a 1.638). O filho havido fora do casamento fica sob o poder do genitor que o reconheceu. Se ambos o reconheceram, define-se a guarda em favor de quem melhor possa exerc-la, mas o poder familiar pode ser exercido tanto pelo pai como pela me. Direitos e deveres dos pais em relao pessoa dos filhos:

O art. 1.634 do Cdigo Civil enumera os direitos e deveres dos pais em relao pessoa dos filhos: Dirigir-lhes a criao e educao. T-los em sua companhia e guarda. Conceder-lhes ou negar-lhes o consentimento para casarem. Nomear tutor por testamento ou outro documento se o outro dos pais no estiver vivo ou no puder exercer o poder familiar. Represent-los at os 16 anos e assisti-los aps essa idade, suprindo-lhes o consentimento. Reclam-los de quem ilegalmente os detenha. Exigir que lhes prestem obedincia, respeito e servios prprios de sua idade e condio. Observao: O dever de criao obrigao dos pais e a infrao a esse dever pode consistir no crime de abandono material (art. 244 do Cdigo Penal) e a perda do poder familiar (art. 1.638,II).

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Direitos e deveres dos pais em relao aos bens dos filhos:

O exerccio do poder familiar pode ser visto de dois ngulos: os pais tm o usufruto legal desses bens e, alm disso, so responsveis por sua administrao (art. 1.689). Entretanto, excluem-se do usufruto e da administrao dos pais os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento; os valores recebidos pelo filho maior de 16 anos que tenha atividade profissional e os bens adquiridos com esses recursos. Tambm so excludos do usufruto ou administrao, aqueles bens deixados ou doados aos filhos, sob condio de no serem administrados pelos pais. Observao importante: Embora os pais possam administrar os bens dos filhos, deles no podem dispor para a venda, alienao ou para grav-los com nus real (hipoteca, por exemplo). Isso depende de autorizao judicial, sob pena de nulidade. A autorizao deve sempre preservar os interesses do menor (art. 1.691). Causas de extino do poder familiar:

O art. 1.635 prev as causas de extino do poder familiar:

Pela morte de ambos os pais ou do filho. Pela emancipao voluntria outorgada pelos pais ou pela

emancipao legal (legitimao nos casos do art. 5 do Cdigo Civil). Por deciso judicial, nos casos de abandono material ou moral, violncia fsica, ato atentatrio moral e aos bons costumes. Observao: Poder ser suspenso o poder familiar, quando houver abuso de autoridade, condenao por crime cuja pena seja maior que dois anos de priso, ou atos de runa em relao aos bens dos filhos. DOS ALIMENTOS:

So prestaes que devem ser prestadas a quem, por si mesmo, no consegue prover suas necessidades vitais. Compreendem o indispensvel ao sustento, vesturio, habitao, assistncia mdica e instruo. (art. 1.920).

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Caractersticas: Podem ser elencadas vrias caractersticas, ora da obrigao alimentar, ora do direito prestao alimentcia.

So caractersticas da obrigao alimentar: a) Reciprocidade: o dever de prestar alimentos existe entre parentes, reciprocamente (art. 1.694) Assim, podem os filhos exigir alimentos dos pais, e, no futuro, se alterada as condies econmicas dos envolvidos, os pais podero exigir dos filhos. b) Transmissibilidade: a obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor (art. 1.700). c) Divisibilidade: a obrigao alimentar divisvel entre os parentes da mesma classe, de acordo com as possibilidades econmicas de cada um (art. 1.698). Por exemplo, se o filho prope ao de alimento s contra o pai, este s poder ser condenado a pagar o que corresponde a sua quota. d) Condicionalidade: os alimentos so devidos enquanto perdurarem as situaes que justificaram a concesso. Diz o art. 1.699 do Cdigo Civil, que, mudadas as condies de quem paga ou de quem recebe os alimentos, poder o interessado exigir do juiz, conforme o caso, a exonerao, reduo ou majorao da prestao.

So caractersticas do direito verba alimentar: a) Direito Personalssimo: a titularidade exclusiva do credor por se dirigir satisfao de suas necessidades vitais. b) Direito Intransmissvel: o direito aos alimento no pode ser transferido a outra pessoa, pois pertencem exclusivamente ao credor. c) Direito Irrenuncivel: o credor pode no exercer o direito, entretanto no pode renunciar os alimentos (art. 1.707). O que pode ser renunciado o crdito aos alimentos. O que no pode a pessoa abrir mo, em definitivo, do direito de alimentos. d) Direito imprescritvel: a inrcia do credor em exigir os alimentos, no identifica a perda da pretenso alimentar. No se confunda a imprescritibilidade do direito aos alimentos com a prescrio das prestaes alimentcias j fixadas. Estas, nos termos do art. 206, par. 2, prescrevem em 2 anos, a contar do vencimento. e) Direito Impenhorvel j que os alimentos tm carter alimentar, isto , visam a atender necessidade vitais da pessoa, eles no podem ser penhorados para pagar dvidas com credores.

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Espcies: a) Alimentos provisionais: so alimentos requeridos pelo cnjuge ao propor, ou antes de propor, ao de separao judicial ou divrcio. b) Alimentos provisrios: fixados desde logo pelo juiz na ao de alimentos. c) Alimentos definitivos: aqueles estabelecidos em carter

permanente pelo juiz ou por acordo homologado. Observao: Embora definitivos, os alimentos podem ser revistos, caso haja

mudana na situao dos fatos que levaram sua fixao (art. 1.699). A ao de alimentos segue o rito especial da Lei 5.478/68. O foro competente do alimentando, se este no preferir o do

devedor. Extino do direito aos alimentos e da obrigao alimentar:

Estabelecida a obrigao de prestar alimentos, esta perdura enquanto durar a necessidade do credor e a possibilidade do devedor. Alm do desaparecimento da necessidade e da possibilidade, o art. 1.708 prev outros motivos para a cessao da obrigao alimentar, como o casamento, unio estvel ou concubinato do credor, ou se o credor adotar comportamento indigno contra o devedor (tentativa de morte, violncia fsica, injria grave etc.).

Sntese do Tema
Nesta aula, definimos os conceitos de adoo, suas espcies e os efeitos decorrentes do vnculo que se estabelece entre adotante e adotado. Num segundo momento, tratamos de questes relativas ao poder familiar, dos direitos em relao pessoa e os bens do menor e as causas de sua extino. Por ltimo, foram vistos tpicos bsicos sobre alimentos, suas caractersticas, direitos de quem recebe, deveres de quem paga e a extino da obrigao.

Atividades
1. O dever de prestar alimentos ao filho permanece at que idade?

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Comentrio: Para responder esta questo, a idade no pode ser utilizada como critrio nico para definir o direito aos alimentos e o dever de prest-los. importante ter a noo de necessidade dos alimentos pelo filho e a

possibilidade de pagamento do responsvel. Alm do mais, o art. 1.708 do C.C. prev outras hipteses de cessao do dever de prestar alimentos.

2. Em quanto tempo prescreve o direito de pleitear alimentos? Comentrio: importante verificar se os alimentos j foram fixados ou no, visto que o direito de requerer no sofre limitao no tempo. Entretanto, se j foram fixadas as prestaes o C.C. prev prazo especfico no art. 206.

3. Sobre os alimentos correto afirmar que: (a) A obrigao da me a prestar alimentos s surge diante da impossibilidade dos alimentos serem prestados pelo pai. (b) o direito prestao extensivo a todos os parentes, at o sexto grau; (c) a obrigao dos avs complementar, surgindo diante da impossibilidade total ou parcial dos pais; (d) Todas as alternativas so verdadeiras. Comentrio: A resposta desta questo ser repassada na web-aula. Entretanto, verifique quem so as pessoas responsveis pelo pagamento dos alimentos que voc facilmente encontrar a resposta da questo.

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Tema 14

Tutela, curatela e ausncia


Objetivo
Distinguir os institutos e compreender as principais regras previstas no Direito de Civil relativos tutela, curatela e ausncia.

Introduo
O assunto a ser desenvolvido neste tema envolve questes do direito de famlia, relativos administrao dos bens de menores e substituio do poder familiar (tutela); administrao do patrimnio de pessoas maiores que, em funo de enfermidade ou deficincia, no podem administrar seus bens (curatela) e questes relativas administrao e partilha dos bens de pessoas desaparecidas (ausncia). TUTELA No intuito de proteger os menores, o Estado confere aos pais essa tarefa por meio do poder familiar. Morrendo estes ou declarados ausentes ou ainda impedidos de exercer o poder familiar, transferida a terceira pessoa o encargo de zelar pela criao, educao e pelos bens do menor, que o seu tutor (art. 1.728). Conceito: o encargo legal ou judicial em que algum capaz investido na finalidade de administrar os bens ou assistir e representar pessoa menor de idade. um instituto que protege a pessoa e os bens do menor cuja proteo no pode ser exercida pelos pais em razo da morte, da ausncia ou por terem decado do poder familiar. Espcies: a) Testamentria: est prevista no artigo 1.729, pargrafo nico, do CC e se caracteriza quando a nomeao for feita pelo pai ou pela me, por ato de ltima vontade, seja por testamento ou por outro documento autntico

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(codicilo, escrito particular ou pblico). O Direito de nomear tutor somente daquele que detm o poder familiar.(art. 1.730). b) Legtima: aquela que recai sobre parentes do menor. Se no existir tutor nomeado pelos pais, a tutela competir aos parentes consangneos do menor na seguinte ordem: aos ascendentes; aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no mesmo grau, o mais velho ao mais moo, competindo ao juiz a escolha para exercer a tutela (art. 1.731). c) Dativa: quando a nomeao recair sobre pessoa estranha famlia. O Juiz poder determinar que pessoa estranha e idnea tenha a tutela do menor se este no possuir tutor testamentrio ou legtimo. O Tutor nomeado deve residir no domiclio do menor (art. 1.732). Observao : existem formas anmalas de tutela, como a tutela especial (ad hoc) quando a pessoa nomeada para determinado ato sem destituio do poder familiar dos pais, por que estes esto impedidos, em local distante ou ignorado. H tambm a tutela dos ndios que regulamentada pela Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio). Por fim, a tutela do menor abandonado, que Codicilo: o escrito particular datado e assinado, deixado por pessoa capaz, sobre disposies de ltima vontade em relao ao seu enterro, esmola de pouca monta a certas pessoas e sobre a destinao de objetos de pequeno valor (arts 1.881 a1.885).

ter tutor nomeado pelo juiz ou ser recolhido a estabelecimento pblico destinado a esse fim (art. 1.734). O estatuto da Criana e do Adolescente regula esta ltima espcie anmala de tutela. EXERCCIO DA TUTELA

Em princpio, a tutela um mnus pblico (encargo pblico), podendo ser exercida por qualquer pessoa e feita a nomeao, em regra, o tutor no poder declinar desse dever. O art. 1735 do CC considera incapazes de exercer a tutela pessoas que no estiverem na livre administrao de seus bens (prdigos, falidos), ou cujos interesses estiverem em choque com os do menor, ou que tenham sido condenados por crime de natureza patrimonial (furto, roubo, apropriao indbita) e que no sejam probas e honestas, ou ainda que exeram funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela. O art. 1736 do CC prev hipteses de recusa nomeao ao encargo de tutor: I Mulheres casadas; II maiores de sessenta anos; III aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; IV os impossibilitados por enfermidade; V aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; VI aqueles que j exerceram tutela ou curatela; VII militares em servio. Prev o art. 1.737 do C.C. que a recusa tambm pode ser apresentada por quem no seja parente do menor, sempre que existir algum parente idneo em condies de exercer o encargo. 101

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Observaes Importantes: Para assegurar a boa administrao dos bens do menor sob tutela, o juiz poder obrigar o tutor a caucionar o valor dos bens, e exonerando-o, caso demonstre desde logo, a sua idoneidade (art. 1.745). Os tutores devem apresentar balanos anuais (art. 1.756) e prestao de contas a cada dois anos, que sero avaliadas pelo promotor e julgadas pelo juiz. O Tutor no pode emancipar voluntariamente o pupilo. A emancipao d-se por sentena judicial (art. 5, p. nico, I). A venda de imveis do menor s ocorrer mediante autorizao judicial e se for vantajosa a ele (art. 1.750). O juiz responde subsidiariamente pelos prejuzos que o menor possa sofrer, quando no tiver exigido garantia legal do tutor, nem o removido, tanto que se tornou suspeito, e responde pessoalmente quando no tiver nomeado o tutor, ou no o houver feito oportunamente (art. 1.744, I e II). O poder do tutor uno e indivisvel. O encargo pessoal, no podendo ser delegada a terceiros. O tutor exerce funo idntica ao do poder familiar, ou seja, tem direitos e obrigaes frente a pessoa do menor e de seus bens. Portanto, quanto ao exerccio da tutela o direito o mesmo do poder familiar, diferenciando somente que no primeiro, ser sob inspeo judicial e mediante a prestao de contas. CESSAO OU EXTINO DA TUTELA: Em relao ao tutelado (pupilo) cessa a tutela com a sua maioridade ou emancipao bem como se cair sob o poder familiar no caso de reconhecimento ou adoo (art. 1.763) e pela morte.

Em relao ao tutor, cessam suas funes quando expirado o prazo em que era obrigado a servir (arts. 1.764 e l.765); por sobrevir escusa legtima (arts.1.736 a 1.738), ao ser removido (arts. 1.735 e 1.766) e pela morte. CURATELA um encargo pblico, conferido a algum (curador) para reger e defender a pessoa e o patrimnio, ou s patrimnio, de quem, por si s, no est em condies de faz-lo, em razo de incapacidade. Curador: o sentido etimolgico revela pessoa que cuida, que cura ou que trata de pessoa estranha aos seus negcios.Juridicamente, designa a pessoa a quem dado o encargo com poderes de vigiar (cuidar, tratar administrar) os interesses de outra pessoa, que tal no pode fazer por si mesma. As incapacidades podem decorrer de vrios fatores. Se o for em funo da idade, os incapazes sero protegidos pelo poder familiar. Se os pais no 102

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puderem exercer o poder familiar, eles sero colocados sob tutela. Nos demais casos de incapacidades, que no a menoridade, aqueles que no puderem gerir sua pessoa ou seus bens sero colocados sob curatela. ESPCIES DE CURATELA A classificao e as regras que a definem, vo variar de acordo com a pessoa que esteja sob curatela: a) Curatela de adultos incapazes: a curatela dos adultos incapazes abrange: Curatela dos psicopatas, alienados mentais sem o necessrios

discernimento para os atos da vida civil e excepcionais sem o completo desenvolvimento mental (Art. 1767, I, III, 1 parte e IV); Curatela dos Toxicmanos (art. 1.767, III, in fine); Curatela dos brios habituais (art. 1.767, III), pelo fato de serem

relativamente incapazes (art. 4, II) para a prtica de determinados atos da vida civil; Curatela dos que, por outra causa duradoura no podem exprimir a

sua vontade, como os surdos-mudos que no puderem exprimir sua vontade ou quem sofreu um acidente e teve seqelas nas funes cerebrais Curatela dos prdigos (art. 4, IV e 1.767, V);

b) Curatelas especiais: so aquelas que se destacam por particularidades e finalidades especficas, como ocorre com: A curatela do nascituro, uma vez que, embora a personalidade civil

comece com o nascimento com vida, a lei pe a salvo seus direitos desde a concepo. A curatela do ausente, para resguardar os bens de uma pessoa que

desaparece de seu domiclio sem deixar notcias e sem deixar algum para administr-los. A Curatela dos bens deixados por testamento a herdeiro ou legatrio

menor (art. 1.733, par. 2); A Curatela herana jacente (ar. 1.819); A Curatela dada ao incapaz quando no tiver representante legal ou

se o exerccio do poder familiar colidir com os seus interesses ou de seu pai; Observaes importantes: A curatela sempre deferida pelo juiz em processo de interdio,

que visa a apurar fatos justificadores da nomeao de curador.

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Interdio o procedimento judicial por meio do qual se busca obter a certeza e o grau de da incapacidade de um indivduo, para saber se ele ou no incapaz de dirigir sua pessoa e seu patrimnio. O art. 1.768 do C.C. estabelece quem so as pessoas legitimadas a

requerer a interdio: I pelos pais ou tutores; II pelo cnjuge, ou qualquer parente; III pelo Ministrio Pblico. Ao decretar a interdio, o juiz nomear um curador, de preferncia,

o cnjuge ou companheiro no separado judicialmente ou de fato. Na falta destes, nomear qualquer dos pais e, na falta destes, o descendente que se mostrar mais apto, sendo que os mais prximos precedem aos mais remotos; do C.C. Exerccio da curatela A curatela assemelha-se tutela pelo seu carter assistencial e pela proteo aos menores. Por essas razes aplicam-se curatela algumas regras da tutela (art. 1.774). Cabe ao juiz fixar na sentena de interdio a extenso da curatela. Se for reconhecida a incapacidade absoluta do curatelado, caber ao curador a prtica de todos os atos que caberiam ao tutor. Se a incapacidade for relativa, a curatela ser restrita pratica de alguns atos ou ser restrita ao modo de pratic-los. Na curatela do prdigo s exigida a participao do curador para a prtica de atos que importem em diminuio do seu patrimnio. Em relao prestao de contas do exerccio da curatela, esta s ser dispensada quando o curador for cnjuge casado por comunho universal de bens com o curatelado, desde que no haja determinao judicial em contrrio. Nas outras hipteses, ser exigida prestao de contas como se exige na tutela. A curatela ser extinta quando levantada a interdio, quando cessar a causa que a determinou, reconhecido por sentena judicial. AUSNCIA Conceito: considera-se ausente a pessoa que desapareceu de seu domiclio, sem dar notcias de seu paradeiro, sem deixar representante ou procurador, ou se deixou procurador que no quer ou no pode exercer o mandato. declarado como tal por determinao judicial, instituindo-se sua curatela, por ser considerado absolutamente incapaz (art. 3, 22 e 23). O reconhecimento da ausncia se d em trs etapas: 1 Etapa Declarao de ausncia: O procedimento para interdio est previsto nos arts. 1.771 a 1.778

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A requerimento do interessado ou do Ministrio Pblico, o juiz declara a ausncia, nomeia um curador e determina a arrecadao dos bens deixados (art. 22 CC, art. 1159 do CPC). So publicados editais durante um ano, reproduzidos de dois em dois meses (art. 1161 CPC). Observao: Caso os pais sejam declarados ausentes, os filhos so postos sub tutela (art. 1728, CC). 2 Etapa Sucesso provisria:

Um ano aps o primeiro edital (ou 3 anos se o ausente tiver deixado procurador, art. 29 CC), poder ser aberta a sucesso provisria, entrando os herdeiros na posse dos bens, se prestarem garantia de devoluo integral, em caso de retorno do ausente (art. 30 CC). 3 Etapa Sucesso definitiva. Dez anos depois de aberta a sucesso provisria (ou em 05 anos das ltimas notcias, se o ausente contar com 80 anos de idade), podem os interessados requerer sucesso definitiva, com o cancelamento das caues prestadas. Regressando o ausente nos 10 anos seguintes, receber ele os bens no estado em que se encontrarem (art. 39). Depois desse prazo, no havendo sucessor, passam os bens ao domnio estatal (herana jacente) (art. 39, par. nico). Aberta a sucesso definitiva, presume-se a morte e se dissolve o vnculo conjugal (arts. 6 e 1.571, par. 1, CC).

Sntese do Tema
Nesta aula, definimos os conceitos e as principais regras relativas a trs institutos do direito Civil: tutela e curatela previstos no Direito de Famlia, e a ausncia, prevista na parte geral do Cdigo Civil.

Atividades
1. Qual o tempo necessrio para a abertura da sucesso definitiva dos bens deixados por uma pessoa ausente? Comentrio: Para responder a questo, preciso rever as fases da ausncia, como mencionado neste tema, e analisar os arts. 37 e 38 do Cdigo Civil. 2. Quais as circunstncias que determinam a nomeao de tutor dos bens de uma pessoa menor de idade?

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Comentrio: importante relembrar que tarefa dos pais administrarem os bens dos menores. A nomeao de um terceiro s se justifica quando o poder familiar no puder ser exercido pelos pais. Isto pode ocorrer por circunstncias variadas. Ler o art. 1.728 do Cdigo Civil.

3. Assinale a alternativa falsa.


(a) Como no h mais obrigatoriedade de hipoteca legal dos bens do tutor, a inscrita em conformidade com o inciso IV do art. 827 do Cdigo Civil de 1916 poder ser cancelada. (b) No Brasil, inadmissvel que pessoa, em pleno gozo de suas faculdades mentais, mas portadora de deficincia fsica, tenha seu patrimnio administrado por curador. (c) A tutela terminar em relao ao pupilo se ele atingir a maioridade, for emancipado, cair sob o poder familiar em caso de reconhecimento ou adoo, se alistar ou for sorteado para servio militar ou falecer. (d) Aquele que tiver em seu poder mais de trs filhos poder, se o quiser, escusar-se tutela testamentria, legtima ou dativa. Comentrio: esta questo envolve boa parte dos temas relativos tutela. Tente respond-la e conferir o gabarito a ser apresentado oportunamente na web-aula.

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