Sucesión por muerte

Sucesin por causa de muerte Profesor Carlos Cspedes M.
SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

CAPTULO 1: GENERALIDADES CONCEPTO de Sucesin El trmino sucesin tiene diversos significados: En un sentido lato, suceder a una persona es ocupar su lugar y recoger sus derechos a cualquier ttulo. Se puede afirmar, entonces, que se da la sucesin cada vez que una persona reemplaza a otra en una determinada relacin jurdica, sea de un derecho personal o de un derecho real. Es decir, existe un cambio de titular del respectivo derecho. En este sentido, el trmino sucesin es aplicable a todos los modos de adquirir derivativos. En sentido restringido, hay sucesin cuando el sucesor se coloca en la misma situacin jurdica que su antecesor, tanto en su aspecto activo como pasivo. CLASES de Sucesin 1. Sucesin por Acto entre Vivos y por Causa de Muerte a) Por acto entre vivos, cuando la sucesin est destinada a producir sus efectos sin que la muerte de una persona sea su presupuesto necesario. Ejemplo, la compraventa. b) Por causa de muerte, cuando la muerte del autor de la relacin jurdica es un hecho fundamental, una condicin esencial. Desde el punto de vista de tcnica jurdica, slo existe verdadera sucesin en la sucesin por causa de muerte, pues en este caso la relacin se mantiene de la misma manera que con el autor. Por eso se explica que el artculo 951 diga "se sucede a una persona difunta, no puede haber sucesin en nuestra ley sin una persona difunta. 2. Sucesin a Ttulo Universal y a Ttulo Singular a) La sucesin es a ttulo universal, cuando comprende la totalidad de las relaciones jurdicas valuables de una persona, estimadas conformando una unidad. b) La sucesin es a ttulo singular o particular, cuando el sucesor reemplaza al autor o causante en una determinada relacin de derecho.
La sucesin por acto entre vivos nunca puede ser universal Hay que hacer presente que nunca la sucesin por acto entre vivos puede ser a ttulo universal. Este principio se encuentra enunciado en diferentes artculos del Cdigo Civil: 1. artculo 1407, que requiere inventario solemne en las donaciones a ttulo universal. La exigencia de inventario solemne, por una parte y la situacin que se plantea por la omisin de algunos bienes en l, por otra, le quita el carcter de universal a esta donacin. Adems, el artculo 1408 establece que en este caso el donante deber reservarse lo necesario para su congrua subsistencia. 2. artculo 1811, que prohbe las ventas a ttulo universal. La violacin de esta disposicin est sancionada con nulidad absoluta. Se fundamenta esta posicin de nuestro Cdigo en la doctrina que acepta respecto al patrimonio. La nocin de patrimonio que acepta nuestra legislacin se encuentra ligada a la personalidad misma del hombre, y comprende no solamente los bienes ya adquiridos por una persona, sino tambin los por adquirir. El patrimonio por tanto, es el "conjunto de los bienes de una persona, considerados como una universalidad de derecho". El patrimonio es como la personalidad misma, incorporal y uno solo, de manera que no es divisible en partes, materiales o de cantidad. Por estar ligado a la personalidad, por ser atributo de ella, toda persona debe tener un patrimonio, y por ello, es inalienable durante la vida de su titular. Ello explica que slo a la muerte del titular se trasmite como una universalidad jurdica, el patrimonio, de tal suerte que los sucesores toman el lugar de quien ha fallecido, tanto en el activo como en el pasivo. Por lo anterior, slo en la sucesin por causa de muerte tiene lugar la clasificacin de sucesin a ttulo universal y a ttulo singular Conforme al artculo 951 inciso 2, el ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. Y segn el artculo 951 inciso final, el ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
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Formas de suceder por causa de muerte Se puede suceder por causa de muerte a una persona por testamento o por ley (artculo 952 inciso primero). En consecuencia, la sucesin por causa de muerte puede ser tanto testamentaria como abintestato: a) En la sucesin testamentaria es el causante, al otorgar testamento, el que distribuye sus bienes y designa a sus herederos y legatarios, pero no con plena libertad, pues est obligado a respetar las asignaciones forzosas. b) En la sucesin intestada o abintestato, es el legislador quien indica las personas que van a suceder al causante. Por eso se llama tambin sucesin legal. Al reglamentar la sucesin intestada, el legislador trata de interpretar la voluntad del causante, se pone en el caso de que ste hubiere hecho testamento y atendiendo a ello fija los rdenes sucesorios. Finalmente, el artculo 952 inciso final: "la sucesin puede ser parte testada y parte intestada"; ello ocurrir en caso de que el causante en el testamento no haya dispuesto de todos sus bienes.
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Pactos sobre sucesin futura Sabemos que se puede suceder por causa de muerte a una persona en virtud de un testamento o de la ley. Otra forma podra ser la sucesin contractual, esto es que se sucede a una persona en virtud de una convencin celebrada con ella o sus herederos antes de su fallecimiento: stos son los llamados pactos sobre sucesin futura. En Chile no se acepta la sucesin contractual por lo dispuesto en el artculo 1463: El derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. El artculo citado habla de donacin o contrato, siendo que la donacin no es sino una especie de contrato; lo que se quiso decir por el legislador, es que la prohibicin abarca tanto los actos onerosos como los gratuitos relativos al derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva. Una vez fallecido el causante, pueden celebrarse respecto a su sucesin toda clase de actos, como podra ser, por ejemplo, la cesin de derechos hereditarios.
Excepcin: el pacto de no mejorar (1204) No obstante la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura, el inciso 2 del artculo 1463 contempla un caso de excepcin al que se refiere el artculo 1204, llamado "pacto de no mejorar. Fundamentos para prohibir los pactos sobre sucesin futura La prohibicin de celebrar estos pactos tiene un doble fundamento: a) Ello sera inmoral, porque se especula con la muerte de una persona. b) Son peligrosos, pues pueden impulsar al interesado a atentar contra la vida del causante. Los argumentos sealados no son muy convincentes porque son muchos los contratos e instituciones jurdicas en que est en juego la vida de una persona y que son aceptados por el legislador, por ejemplo: en el usufructo. Por otra parte, en algunas legislaciones se aceptan estos pactos.
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Intereses involucrados en la sucesin por causa de muerte En la sucesin por causa de muerte se encuentran involucrados intereses muy complejos: 1. Desde luego, el inters del difunto, inters en virtud del cual ste puede disponer de parte de sus bienes para que tengan pleno efecto despus de sus das. 2. En segundo lugar, el inters familiar, que se manifiesta en las asignaciones forzosas, y que se justifican porque el causante hizo su patrimonio en vida con la colaboracin de su ncleo familiar. 3. Y en tercer lugar, el inters social, que se manifiesta en que el ltimo en heredar es el Fisco y en que adems la sucesin por causa de muerte debe pagar eventualmente un impuesto.
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Libertad de testar En Chile no existe libertad para testar, pues el testador debe respetar las asignaciones forzosas que establece la ley (artculo 1167). De ah que, existiendo asignatarios forzosos, slo pueda disponer libremente de su cuarta de libre disposicin.
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Sistemas sucesorios Se ha discutido acerca de la forma en que se produce la transmisin de los bienes del causante a sus herederos. La controversia se centra en resolver si los herederos suceden al causante en su persona o si nicamente adquieren los bienes a que ste pertenecan. Sobre el particular, existen dos sistemas: 1. Sistema romano o de sucesin en la persona, que concibe a los herederos como continuadores de la personalidad del difunto. 2. Sistema germnico o de sucesin en los bienes, por el cual los herederos adquieren los bienes dejados por el causante a su muerte, pero sin la continuidad personal que caracteriza al sistema romano. En Chile se sigue el sistema de sucesin en la persona, como se aprecia principalmente del artculo 1097 (en relacin con los artculos 951 y 954). No obstante, constituyen excepciones a este principio aquellos derechos que son intransmisibles, ya que la muerte les pone trmino. Por ejemplo, el matrimonio, el contrato de trabajo, etc.
CAPTULO 2: LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE EN PARTICULAR Definiciones Algunos autores, tomando como base los artculos 588 y 951, la definen como un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio. Otros, en cambio, la definen como un modo de adquirir por el que se trasmiten los bienes valuables de una persona que ha fallecido o una cuota de ellos, o especies o cuerpos ciertos o cosas indeterminadas de un gnero determinado. Como puede verse, en esta segunda definicin no se habla de "totalidad del patrimonio" o "de una cuota de l", ya que se estima que ello no es exacto, porque en el patrimonio existen derechos que lo constituyen, pero que no son transmisibles. Por ello mismo usan la expresin "valuables", ya que traduce en forma precisa la naturaleza de los derechos y obligaciones que se transmiten. No siempre importa para el sucesor un aumento de sus bienes La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir, pero no siempre importa para el sucesor un aumento de sus bienes.
Por el contrario, puede darse el caso que la sucesin implique un gravamen para el heredero, esto puede ocurrir cuando ella se encuentra recargada de deudas y los bienes heredados no son suficientes para cubrirlas. Esta caracterstica de este modo de adquirir se explica por su propia naturaleza: del hecho de ser el patrimonio una emanacin de la personalidad, se ha derivado tambin el principio de que l subsiste aun en ausencia de crditos activos. Los romanos explicaban esta peculiaridad de la institucin en referencia diciendo que era un "nomen iuris", es decir, una entidad jurdica que tiene existencia propia, hacindose abstraccin de los derechos que lo componen (artculos 1264 y 1265) Acepciones de la expresin "Sucesin por Causa de Muerte" La expresin "sucesin por causa de muerte" tiene las siguientes acepciones: a) Masa de bienes dejada por una persona al morir b) Herederos del causante c) Transmisin del patrimonio de una persona o bienes determinados, en favor de otras personas tambin determinadas La sucesin por causa de muerte COMO MODO DE ADQUIRIR 1. Es un modo de adquirir derivativo Los modos de adquirir son originarios o derivativos. Son de la primera especie aquellos en que la causa de adquisicin del derecho se encuentra en el mismo adquirente, como la ocupacin y la accesin. Son modos de adquirir derivativos aquellos en que la causa de la adquisicin del derecho se encuentra en una persona diversa del adquirente, como la tradicin y la sucesin por causa de muerte. La importancia de que la sucesin por causa de muerte sea un modo de adquirir derivativo, se encuentra en que el sucesor obtiene su derecho del causante de la sucesin, de tal suerte que el asignatario adquirir el dominio de las especies comprendidas en la asignacin si el causante era dueo de las mismas, por aplicacin del principio de que nadie puede transmitir ms derechos de los que tiene. Si el causante no era dueo, el sucesor slo quedar colocado en situacin de ganar el dominio de las especies que se les trasmiten por prescripcin, siempre que concurran las dems exigencias legales.
2. Es un modo de adquirir por causa de muerte Ya que es el fallecimiento del causante lo que origina la transmisin de su patrimonio. Se produce la adquisicin del dominio por la muerte de una persona, y esa muerte puede ser real o presunta. 3. Es un modo de adquirir a ttulo gratuito Ello, porque no significa un sacrificio econmico para el adquirente, nada da a cambio de lo que recibe. Esto no significa que necesariamente toda asignacin suponga un enriquecimiento para el heredero, pues pueden existir herencias que no le reporten una ventaja econmica o pecuniaria, ello acontecer, por ejemplo, si el patrimonio del causante est excesivamente gravado, pues como el heredero est obligado a soportar el pago de estas deudas hereditarias, puede suceder que en definitiva no obtenga ventaja econmica alguna de la herencia que recibe. 4. Es un modo de adquirir que puede serlo a ttulo universal o a ttulo singular Un modo de adquirir puede ser a ttulo universal o a ttulo singular, segn si mediante l se adquiere una universalidad jurdica o una cosa determinada. La sucesin por causa de muerte puede ser, segn los casos, a ttulo singular o a ttulo universal, as se desprende del artculo 951 en relacin con los artculos 1097 y 1104.
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LOS ASIGNATARIOS El artculo 953 define las asignaciones por causa de muerte y los asignatarios: a) Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. b) Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las hechas por el hombre o la ley. c) Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin. Por su parte, el artculo 954 establece que las asignaciones a ttulo universal se llaman herencia, y las asignaciones a ttulo singular legados. El asignatario de herencia de llama heredero, y el asignatario de legado, legatario .
Asignatarios A TTULO UNIVERSAL El artculo 1097 dispone: Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinada persona". En consecuencia: a) la caracterstica fundamental de los herederos es que suceden en todo el patrimonio del difunto, o sea, en el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles que los forman, o en una cuota de l; el heredero no recibe bienes determinados. b) adems, los herederos representan la persona del causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, son los continuadores de la persona del difunto: reciben el activo del patrimonio, pero se les transmite tambin el pasivo. Por ello, en materia de contratos, se dice que quin contrata para s, lo hace tambin para sus herederos. Los herederos de una de las partes de un contrato no son terceros extraos a ste, sino que son parte de l, pues suceden a quien lo celebr. Ntese que lo que pasa a los herederos son los derechos y obligaciones transmisibles del causante, luego, no pasan a ellos los derechos intransmisibles, como el usufructo. Respecto de las obligaciones, son intransmisibles las contradas en consideracin a la persona (intuito personae). Por regla general, tienen este carcter las obligaciones de hacer, porque miran a la persona del deudor. Clasificacin de los herederos Entre los herederos hay varias clasificaciones, una de las ms importantes es la que distingue entre herederos universales y herederos de cuota (artculo 1098). a) Son herederos universales los llamados a la herencia sin designacin de cuota, y, b) Son herederos de cuota aquellos que son llamados a una cuota determinada de la herencia. En relacin con la categora de heredero universal debe tenerse presente: Que pueden existir varios herederos universales.
No debe confundirse al heredero universal con el asignatario universal . Es ms amplio el trmino asignatario universal, que es el gnero; la especie es el heredero universal. No todo asignatario universal es heredero universal, ya que puede ser un heredero de cuota. Puede ser mayor el beneficio en la herencia de 1 heredero de cuota que del universal. Los herederos universales dividen entre s por partes iguales la herencia, de modo que lo que lleve cada uno, depender del nmero de herederos universales que haya. Todo lo anterior se debe a que la clasificacin de los herederos en universales y de cuota depende slo de la forma en que son llamados, y no del beneficio que llevan en la herencia. Importancia de esta clasificacin Esta clasificacin tiene importancia porque el derecho de acrecer existe slo entre los herederos universales y no en favor de los herederos de cuota. El derecho de acrecimiento consiste en que la porcin del heredero que falta, y no lleva su parte en la herencia, aumenta la de los otros asignatarios (1147).
Asignatarios A TTULO SINGULAR El artculo 1104 se refiere a los asignatarios a ttulo singular y dice: "los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. Lo cual sin embargo se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en caso de la accin de reforma". Luego: a) los legatarios no representan la persona del difunto, y, b) no tienen otros derechos que los que expresamente se le confieran. Clasificacin de los legados Los legados pueden ser de especie o cuerpo cierto o de gnero: el legatario sucede en una especie o cuerpo cierto cuando el bien legado se halla individualizado como especie; y sucede en un gnero cuando el bien legado est individualizado genricamente.
Importancia de esta clasificacin a) el legatario de especie adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que fallece el causante, directamente de ste por el modo de adquirir por sucesin por causa de muerte; b) en cambio, en un legado de gnero no se adquiere el dominio del objeto legado por este modo de adquirir sino slo un derecho personal para exigir a los herederos o a aquella persona a quien el testador impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento de ste. Es decir, la especie en s misma se adquiere por la tradicin que de ella hagan los herederos, o quien corresponda, al legatario. Criterios para determinar a los asignatarios Como sealan DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA, en la determinacin del asignatario, de la manera expuesta, el Cdigo ha seguido un criterio objetivo. Se atiende slo a la naturaleza de la asignacin. Las palabras que ha empleado el testador no tienen mayor trascendencia. Parece oportuno recordar que, histricamente, existen dos sistemas para designar al heredero. El romano, eminentemente subjetivo. Es heredero al que el testador as lo denomin, independientemente que le haya asignado todo el as hereditario, una parte alcuota del mismo o slo una o varias especies determinadas. El germnico, u objetivo, en el cual el heredero se determina por la naturaleza de la asignacin y no por el nombre que se le atribuya en el acto de ltima voluntad.
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LA APERTURA DE LA SUCESIN Producida la muerte de una persona, el efecto inmediato es la apertura de la sucesin. El artculo 955 que: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en el ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales. Definicin Se acostumbra a definir la apertura de la sucesin como el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad. Aspectos a considerar Para una mejor comprensin del artculo 955, es necesario precisar su alcance en los siguientes aspectos:
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A. B. C. D.
Hecho que produce la apertura de la sucesin. Momento de la apertura de la sucesin. Lugar en que se abre la sucesin. Ley que rige la sucesin.
A. HECHO que produce la apertura de la sucesin El hecho que produce la apertura de la sucesin es la muerte de una persona. No hay sucesin por causa de muerte de una persona viva, o al menos, mientras la ley la considera viva. El Cdigo no dice si es la muerte real o la presunta la que produce la apertura de la sucesin, pero debe concluirse que tanto la una como la otra son capaces de producirla.
B. MOMENTO en que se produce la apertura de la sucesin Tratndose de la muerte real no hay problema alguno, el artculo 955 dispone "la sucesin de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte". Tratndose de la muerte presunta, la apertura de la sucesin se produce al dictarse el decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido (artculo 84). Pero, si por cualquier motivo no hubiese habido posesin provisoria , la sucesin del desaparecido se abrir en virtud del decreto de posesin definitiva, segn las reglas generales (90). Importancia de la determinacin del momento preciso del fallecimiento del causante 1. En ese momento el asignatario debe ser capaz y digno de suceder . Las incapacidades e indignidades para suceder deben ser entendidas con relacin al momento del fallecimiento del causante. 2. La validez de las disposiciones testamentarias se determina en relacin con la legislacin vigente al momento del fallecimiento del testador (18 y 19 L.E.R.) 3. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de las asignaciones se retrotraen al momento de que la herencia es deferida (1239). Y ello, normalmente se produce al momento de la muerte del causante (956). 4. Desde el instante en que fallece el causante, pasa a ser lcito celebrar toda clase de actos y contratos relacionados con la sucesin, ya no se trata de pacto de sucesin futura.
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5. Si existe pluralidad de herederos nace la indivisin hereditaria . Prueba de la muerte En cuanto a la prueba de la muerte es menester analizar dos aspectos: a) Peso de la prueba. Corresponde probar la muerte y el momento en que se produjo a las personas que reclaman los derechos que provienen de la apertura de la sucesin. b) Medios de prueba La muerte natural se prueba ordinariamente por medio de la partida de muerte, la cual comprobar, adems, la individualizacin de la persona fallecida y el momento de su defuncin (artculo 305 inciso 3) Si la muerte es presunta deber probarse por medio de copia autorizada del decreto judicial que la declar, el cual debe inscribirse en el libro de defunciones del Registro Civil (artculo 5 N5 Ley 4808) Situacin DE LOS COMURIENTES La cuestin de la apertura de la sucesin, en cuanto a la determinacin del momento en que se ha producido, puede estar vinculada con la apertura de otras sucesiones que han podido realizarse antes, en el mismo momento o con posterioridad a la de que aquella se trata. Ello ocurre cuando esas personas estaban llamadas por la ley o por el testamento a sucederse una a otras. Este problema, denominado por la doctrina de los comurientes, presupone 3 requisitos copulativos: a) Que dos o ms personas perezcan en un mismo acontecimiento sin que se sepa el orden de los fallecimientos. b) Que dichas personas estn llamadas recprocamente a la sucesin de sus bienes. c) Que cada una de ellas tenga herederos diferentes. El Cdigo Civil, en el artculo 79, ha solucionado el problema estableciendo que ninguna de las personas en cuestin suceder en los bienes de la o las otras, pues si no puede probarse el orden en que han muerto, debe suponerse que han muerto en el mismo momento. No era este el sistema que adoptaban el Derecho Romano y las Partidas ni el que sigue el Cdigo Civil francs. En ellos se contemplaban complejos
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mecanismos, que, haciendo abstraccin de los hechos, establecan un orden cronolgico de los fallecimientos. Esta norma merece algunos comentarios: a) Recibe aplicacin cuando dos o ms personas mueren en un mismo acontecimiento, de manera que no es posible saber el orden de los fallecimientos. La enumeracin del artculo 79 es meramente ejemplar, y bien puede consistir el acontecimiento en un accidente areo. b) Es de aplicacin general: la doctrina ha entendido que tambin se aplica al caso en que por cualquier causa no pudiere saberse en que orden se han producido los fallecimientos. Bien una pudo haber estado en Arica y la otra en Punta Arenas, pero no se sabe quien muri primero. c) En cuanto a su naturaleza jurdica, la opinin mayoritaria seala que esta regla constituye una presuncin simplemente legal, de manera que es posible probar cual ha sido el orden de las muertes. Otros sostienen que es una aplicacin del principio de que quien alega la adquisicin de un derecho, debe probar los presupuestos de su adquisicin. Por ltimo, otra interpretacin apunta a que se trata de una norma de derecho sustantivo que persigue ser aplicada cuando las normas procesales sobre carga de la prueba no permiten dar solucin. d) Slo se aplica al caso de muerte real, no a la presunta. C. LUGAR en que se abre la sucesin La sucesin se abre en el ltimo domicilio que haya tenido el difunto (955 inc. 1). No se abre en el lugar en que ocurri el fallecimiento, sino en el lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio. Importancia de determinar el lugar de apertura de la sucesin 1. Determinar la ley que va a regir la sucesin. 2. Establecer la competencia del tribunal que conocer de todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte, pues de acuerdo al artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales, es juez competente el del ltimo domicilio del causante. Ante l se conoce del juicio de peticin de herencia, del de desheredamiento, de la validez o nulidad de las disposiciones testamentarias, etc.
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El domicilio a que se refiere el artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en relacin con el artculo 955 inciso 1, es el domicilio civil, esto es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado (61). Pero la sucesin no siempre se abre en el ltimo domicilio del causante, hay casos expresamente exceptuados. As, tratndose de la muerte presunta, la sucesin se abrir en el ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, sin importar el que real y efectivamente tuvo, desde que se ignora cul fue (81 N1). D. LEY que rige la sucesin La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales (955 inciso 2). Esta es una regla de carcter general en nuestra legislacin y se aplica sin atender a la nacionalidad ni a la naturaleza de los bienes del difunto. La premisa es que la sucesin se rige por la ley imperante en el ltimo domicilio del difunto. Al hablar de domicilio en este caso, la ley se est refiriendo al domicilio poltico, o sea, al relativo al territorio del Estado en general (60). Consecuencia de este principio es que el orden de los llamados a recoger la herencia, la capacidad o incapacidad, la dignidad o indignidad y los derechos y las obligaciones quedan sujetas a la ley local, esto es, la del lugar en que se abre la sucesin. El artculo 955 inc. 2 es una excepcin al artculo 16? Se sostiene generalmente que el artculo 955 inciso 2 constituye una excepcin al artculo 16, en cuanto ste afirma que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena. Y el primero faculta para que se rijan por una ley extranjera cuando la sucesin se ha abierto fuera de Chile. Sin embargo, algunos afirman que el verdadero alcance del artculo 955 en relacin con el artculo 16 no es el sealado. Indican que lo que se altera con la vigencia de la ley extranjera es la transmisibilidad de los bienes, o sea, los derechos a la sucesin, pero en cuanto a la manera como pasan los bienes del difunto a los herederos se regla por la ley chilena. Excepciones al inciso segundo del artculo 955 1. Caso del chileno que fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero Si un chileno fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, los derechos de los parientes chilenos de ste - que se va a regir por
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una ley extranjera -, sern los que les otorga la ley chilena (artculo 15 N2). Debe tenerse en claro que esta norma no impide que la sucesin, en conformidad al artculo 955, se rija por la ley extranjera, pero hace excepcin a ella en el sentido de que una parte, la relativa a los derechos del cnyuge y parientes chilenos, se va a regir por la legislacin nacional. Como afirma ELORRIAGA, siguiendo a MEZA BARROS, la aplicacin prctica de esta norma est sujeta a que en Chile existan bienes pertenecientes al causante. Ello, porque se trata de la pretensin de que la ley chilena pueda regir en el extranjero, donde eventualmente la ley no coincida con la chilena y no confiera a los parientes y al cnyuge chilenos los derechos que les otorga la ley del ltimo domicilio. 2. Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos. Se refiere a esta materia el artculo 998, ubicado en las reglas de la sucesin intestada. Debemos distinguir: a) Que fallezca teniendo su ltimo domicilio en Chile. En tal caso tiene plena aplicacin el artculo 955. b) Que fallezca teniendo su ltimo domicilio en el extranjero. En este caso, hay que distinguir: si no hay herederos chilenos, rige tambin ntegramente el principio del artculo 955, o sea, se aplica la ley extranjera exclusivamente. Si el extranjero deja herederos chilenos, stos tienen en su sucesin los derechos que les reconoce la ley chilena, y no la legislacin por la cual se est rigiendo la sucesin (998) Pero para poder hacer efectivo estos derechos va a ser necesario que el causante haya dejado bienes en Chile. Si no ocurre as, habr que estarse a lo dispuesto por la ley extranjera, pues no puede pretenderse aplicar el artculo 998 fuera de Chile: o Si la ley extranjera reconoce derechos hereditarios a los chilenos se aplicar el principio del artculo 998; o y si no lo hace, ste quedar sin aplicacin prctica. Conforme al inciso final del artculo 998, este mismo derecho de preferencia tienen los chilenos en la sucesin de un chileno, es decir, que si un chileno fallece en el extranjero y la
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legislacin del pas de su fallecimiento desconoce el derecho de los herederos chilenos, stos tienen preferencia para pagarse en los bienes ubicados en nuestro territorio. Se estima que el "Fisco queda incluido en la expresin "chileno" del artculo 998, pues es un heredero abintestato, artculo 995. 3. Caso de la muerte presunta De acuerdo al artculo 81, la muerte presunta debe ser declarada por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido tuvo en Chile , de lo que se deduce que la declaracin de muerte presunta se hace en Chile, no obstante que conste que el difunto presunto tuvo su ltimo domicilio fuera del pas. Y como la muerte presunta se declara en Chile, la sucesin se abre aqu y se rige por la ley chilena. 4. Caso en que la sucesin que se abre en el extranjero pero el difunto deja bienes en Chile En conformidad a la ley de Impuestos a las Herencias, Asignaciones y Donaciones, si una sucesin se abre en el extranjero, pero el difunto deja bienes en Chile, debe pedirse la posesin efectiva de esa herencia respecto de los bienes situados en nuestro pas. Esta gestin tiene por objeto obtener el pago del impuesto de herencia. Se estima que an cuando la sucesin se abra en el extranjero, deben practicarse en Chile las inscripciones que prescribe el artculo 688, pues ellas tienen por objeto mantener la historia de la propiedad raz.
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LA DELACIN DE LAS ASIGNACIONES Producida la apertura de la sucesin con la muerte del causante, tiene lugar tambin la delacin de las asignaciones. Se define sta en el artculo 956 inciso 1 como el actual llamamiento que hace la ley a aceptar o repudiar una asignacin. De modo que fallecido el causante se producen 3 etapas cronolgicas en la sucesin: a) La apertura b) La delacin c) El pronunciamiento del asignatario en orden a aceptar o repudiar la asignacin
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Pero no puede confundirse la apertura con la delacin, pues la primera se produce forzadamente con la muerte del causante: la segunda no siempre ocurre con ella, como sucede, por ejemplo, cuando la asignacin est sujeta a condicin suspensiva. Momento en que se defiere la asignacin a) Si la asignacin es pura y simple, la herencia o legado se defiere al heredero o legatario al fallecer la persona de cuya sucesin se trata (956 inciso 2). Si la asignacin est sujeta a condicin resolutoria, aunque el artculo 956 no distingue, atendiendo a que esta condicin produce la extincin del derecho, no afectando el nacimiento del mismo, debe concluirse que la delacin se produce al fallecer el causante. Si se estimara que la delacin se produce al cumplirse la condicin nos enfrentaramos al absurdo de que el llamamiento al asignatario a pronunciarse sobre la aceptacin o repudio se producira al extinguirse el derecho. Por lo mismo, se vuelve a la regla general. c) Si la asignacin est sujeta a condicin suspensiva, la delacin se produce al cumplirse la condicin, pues el efecto de la condicin suspensiva es suspender la adquisicin del derecho, mientras no se cumple la condicin no existe derecho alguno, sino una mera expectativa (956 inciso 2). La asignacin est sujeta a una condicin suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la voluntad del asignatario . Por ser sta una condicin suspensiva meramente potestativa que depende de la sola voluntad del asignatario, el artculo 956 inciso 3 establece que la asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, siempre que el asignatario caucione en forma suficiente la restitucin de la cosa asignada con sus accesorios y frutos , en caso de contravenirse la condicin. Pero, si el testador ha dispuesto que mientras penda la condicin, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada, no tiene aplicacin lo sealado precedentemente, (956 inciso final). En este caso hay un fideicomiso, no pudiendo entregarse la asignacin al asignatario condicional, pues ella pertenecer a otro mientras la condicin se encuentra pendiente.
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b)
d)
EL DERECHO DE TRANSMISIN (Ius transmissionis) Si una vez deferida la asignacin, fallece e el asignatario de sta, pueden presentarse 3 situaciones:
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1. Que, antes de fallecer el asignatario, haya repudiado la asignacin que le ha sido deferida. En este caso, conforme al artculo 1239, es como si nunca hubiere sido asignatario y nada trasmite a sus herederos de la asignacin que repudi. 2. Que el asignatario despus de la delacin y antes de su fallecimiento haya aceptado la asignacin deferida. En este caso trasmite a sus herederos los bienes comprendidos en dicha asignacin y que adquiri por sucesin por causa de muerte. 3. Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto de la herencia o legado que se le defiri. En este caso, transmite a sus herederos la facultad que l tena de aceptar o repudiar la asignacin. Esto es lo que se llama derecho de transmisin y que define el artculo 957 inciso 1. El derecho de transmisin no es otra cosa que una aplicacin del principio de que el heredero adquiere todos los derechos y obligaciones transmisibles que pertenecan al causante. Dentro de su herencia va comprendida la facultad que tuvo de aceptar o repudiar la asignacin, y esa facultad la adquieren sus herederos por sucesin por causa de muerte. Campo de aplicacin del derecho de transmisin Se aplica tanto a: a) La sucesin testamentaria como a la intestada, por cuanto el artculo 957 est ubicado en el Ttulo 1 Libro III cuyo epgrafe es "Definiciones y Reglas Generales", reglas que se aplican tanto a la sucesin testada como a la intestada. Adems el artculo 957 no distingue. b) Herencias como a legados, artculo 957. Calidad que debe tener el adquirente del derecho de opcin, el transmitido El adquirente, esto es, el transmitido, siempre tiene que ser heredero, porque el fundamento del derecho de transmisin es que se adquiere el derecho de aceptar o repudiar la asignacin por ir ste incluido en la herencia, la cual pasa a los herederos y no a los legatarios. El mismo artculo 957 as lo dice "...transmite a sus heredero. Personas que intervienen en el derecho de transmisin 1. El primer causante, que es el que instituy un legado o dej una herencia;
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2. El transmitente o transmisor, que es la persona a quin el causante dej la herencia o legado y que falleci sin haberse pronunciado respecto de la asignacin. 3. El transmitido, es el heredero del transmitente o transmisor, a quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignacin que perteneci a su causante. Requisitos que deben concurrir en el transmitente a) Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin; porque si la repudi es como si nunca hubiera tenido derecho a ella; y si la acept trasmite a los herederos la asignacin misma; luego si se ha pronunciado no opera el derecho de transmisin. b) Debe ser heredero o legatario del primer causante. c) Es necesario que su derecho no haya prescrito, porque si prescribi nada puede trasmitir a sus herederos (artculo 957). d) Debe ser digno y capaz de suceder al primer causante. Requisitos que deben concurrir en el transmitido a) Tiene que ser heredero del transmitente o transmisor. b) Tiene que haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor, artculo 957 inc. 2. Debe ser as porque el derecho de transmisin se funda en que la facultad de pronunciarse va incluida en la herencia del transmitente, luego si sta no es aceptada no se adquiere este derecho. Pero no hay inconveniente en que acepte la asignacin propia y repudie la que se defiere por transmisin (artculo 1228 inc. 2). Si bien es cierto que la facultad de aceptar o repudiar es indivisible, esto es, no se puede aceptar una parte o cuota y repudiar el resto, artculo 1228, tambin lo es, que el derecho de aceptar o repudiar la asignacin al transmitirse a los herederos se hace divisible. c) Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente, porque si no lo es no puede adquirir la herencia de ste en la cual va comprendido el derecho a aceptar o repudiar la asignacin. Una de las incapacidades es no tener existencia al menos natural al tiempo de abrirse la sucesin del causante, por ello el artculo 962 dispone que si se sucede por derecho de transmisin se requiere tener existencia al tiempo del fallecimiento del transmitente, no importando que el asignatario no haya existido al fallecer el primer causante.
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Sucesin por causa de muerte Profesor Carlos Cspedes M. &&&&&&&
SUCESIONES INDIRECTAS Se puede suceder por causa de muerte a una persona en forma directa o indirecta. Se sucede en forma directa cuando la persona hereda por si misma, sin intervencin de otra. En tanto que son sucesiones indirectas aquellas que se adquieren por intermedio de otra persona. Por ejemplo, cuando opera el derecho de transmisin o el derecho de representacin.
CAPTULO 3: EL DERECHO REAL DE HERENCIA CONCEPTO A la expresin herencia se le dan normalmente dos significados: a) Derecho real: que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de l (sentido subjetivo) b) Masa hereditaria: se habla de "herencia" cuando se alude al conjunto de bienes que forman la universalidad (sentido objetivo). CARACTERSTICAS del Derecho de Herencia 1. Es un derecho real 2. Constituye una universalidad jurdica 3. Tiene una vida efmera 1. Es un derecho real Se llega a esta conclusin por las siguientes razones: a) El artculo 577 lo menciona expresamente. b) El derecho de herencia queda perfectamente comprendido en la definicin que el artculo 577 da del derecho real, porque se tiene sobre el patrimonio del difunto o sobre una cuota de l, sin respecto a determinada persona. c) Del derecho de herencia nace una accin real: la de peticin de herencia, en cuya virtud el verdadero heredero puede reclamar su derecho de herencia, invocando su calidad de tal, en contra de cualquier persona que est en posesin de la herencia.
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Atendido lo expuesto, no es posible confundir, en nuestro sistema legislativo, el derecho de dominio de los bienes hereditarios con el derecho de herencia, como sucede en otras legislaciones. El objeto del derecho de herencia es la universalidad del patrimonio o una cuota de l, y no los bienes determinados que forman la universalidad jurdica. 2. Constituye una universalidad jurdica Es sabido que las universalidades pueden ser de hecho y de derecho o jurdicas. La universalidad de hecho no difiere de los bienes que la forman. Hay universalidad de hecho, cuando existe un conjunto de bienes que se denominan genricamente, por ejemplo, una biblioteca: la universalidad (biblioteca) no difiere de los libros que la forman. En cambio, la universalidad de derecho es un continente distinto del contenido, difiere de los elementos que la forman. Durante la vida de una persona, su patrimonio constituye una universalidad jurdica, porque es diferente de los bienes y obligaciones que lo forman. Muerta la persona, opera la sucesin por causa de muerte cuyo objeto es el patrimonio del causante o una parte de l, y ese patrimonio, que era una universalidad jurdica, pasa ntegro a los herederos sin modificaciones. En otras palabras, el objeto de este derecho es la universalidad del patrimonio en conjunto y no los bienes que lo forman. 3. Tiene una vida efmera Fallecido el causante nace el derecho real de herencia, y, si hay varios herederos, la indivisin hereditaria, la que termina con la particin, esto es, con la liquidacin de la comunidad y las respectivas adjudicaciones. Practicadas stas, el derecho de herencia pasa a confundirse con el derecho de dominio.
MODOS DE ADQUIRIR el Derecho Real de Herencia El Derecho Real de Herencia se puede adquirir por: 1. Sucesin por causa de muerte 2. Tradicin 3. Prescripcin
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A. Adquisicin del Derecho Real de Herencia POR SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE Este es el modo normal de adquirir el derecho real de herencia, que se produce de pleno derecho por el solo fallecimiento del causante , sin que sea necesario que el heredero cumpla formalidades de ninguna especie. No obstante esta adquisicin, el heredero puede aceptar o rechazar el derecho de herencia que adquiri, retrotrayndose la aceptacin o la repudiacin al instante del fallecimiento del causante (1239). Fundamento de que el heredero, no obstante adquirir de pleno derecho la herencia, tiene la opcin de aceptarla o repudiarla El legislador ha establecido la aceptacin de la herencia, no obstante que la adquisicin se produce para el heredero de pleno derecho, porque: 1. Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad. 2. La herencia no significa necesariamente un enriquecimiento para el heredero, pues si la sucesin est excesivamente gravada puede comprometer la responsabilidad del asignatario, por ello se permite el heredero repudiar la asignacin. La POSESIN de la Herencia Al respecto hay que hacer una triple distincin: 1. Posesin legal. 2. Posesin real o material. 3. Posesin efectiva de la herencia. 1. Posesin LEGAL de la herencia Se encuentra establecida en el artculo 722. Esta posesin la otorga el legislador, presumiendo la concurrencia de los elementos de corpus y animus del artculo 700: a) En los hechos, pueden faltarle al heredero ambos elementos y siempre la ley presumir su existencia. Queda ello demostrado por el hecho de que la posesin legal existe aunque el heredero ignore su calidad de tal. b) Por la misma razn, la posesin legal es siempre regular, ya que es otorgada por el legislador presumiendo sus elementos. Se ha resuelto por nuestros tribunales que la posesin legal corresponde al heredero verdadero y no al putativo.
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La posesin legal del heredero no es la misma del causante, sino que la adquiere l al fallecimiento de ste (artculo 722 en relacin al artculo 717).
2. Posesin REAL O MATERIAL de la herencia Equivale a la posesin definida en el artculo 700 del Cdigo Civil. Lo normal es que el heredero tenga la posesin legal y la material, pero puede suceder que el verdadero heredero tenga la posesin legal y un falso heredero la material. Tiene importancia la posesin real porque habilita para adquirir la herencia por prescripcin.
3. Posesin EFECTIVA de la herencia Se dice que es aquella que se otorga por sentencia judicial o por resolucin administrativa a quien tiene la apariencia de heredero. Decimos por sentencia judicial o por resolucin administrativa, porque la Ley 19.903, de 10 de octubre de 2003, en su artculo 1 dispone que las posesiones efectivas de herencias, originadas en sucesiones intestadas abiertas en Chile, sern tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin, de conformidad a lo dispuesto en la presente ley. Las dems sern conocidas por el tribunal competente de acuerdo a lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil. La posesin efectiva no confiere la calidad de heredero En efecto: El artculo 877 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que en la sucesin testamentaria se dar la posesin efectiva al heredero que presenta un testamento aparentemente vlido en que se le instituya heredero. El falso heredero a quien se le ha otorgado la posesin efectiva adquiere la herencia por prescripcin de 5 aos. Y si la adquiere por prescripcin, significa que la posesin efectiva no le otorga la herencia (1269).
Importancia de la posesin efectiva a) Para mantener la historia de la propiedad raz b) Da origen a una prescripcin ms breve para adquirir la herencia c) Para efectos tributarios
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B. Adquisicin del Derecho Real de Herencia POR TRADICIN Hay tradicin del derecho de herencia en el caso de que el heredero, una vez fallecido el causante, transfiera a un tercero ya sea la totalidad de la herencia, ya sea una cuota de ella. El Cdigo, dentro del Ttulo "De la cesin de derechos", destina un prrafo a la cesin del derecho de herencia (artculos 1909 y 1910) . Emplea el equvoco trmino "cesin", que, por el contenido de los preceptos indicados, debe entenderse equivalente a tradicin. Seala all solamente algunos efectos de esta cesin , ms no la forma como ha de efectuarse la tradicin. Como en nuestro Derecho las transferencias por actos entre vivos se efectan por la concurrencia de un ttulo y el modo, ellos deben tambin aqu configurarse. REQUISITOS para efectuar la tradicin de derechos hereditarios 1. La tradicin supone la existencia de un ttulo traslaticio de dominio, ejemplo compraventa, donacin. El ttulo deber constar por escritura pblica. 2. Este ttulo debe ser posterior al fallecimiento del causante. El artculo 1463 dice que hay objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura. 3. No deben cederse bienes determinados. El objeto de la cesin o tradicin del derecho de herencia es la universalidad de la herencia o una cuota de ella y no bienes determinados. El heredero que cede o vende su derecho hereditario no transfiere propiedad particular alguna en los bienes de la herencia (1909). Luego, si el heredero cede a un tercero un mueble determinado comprendido en la masa hereditaria o la cuota que a l le corresponde en un inmueble de la comunidad, no hay tradicin del derecho de herencia sino compraventa corriente. FORMA en que debe efectuarse la tradicin del derecho real de herencia 1. Segn algunos, como don JOS RAMN GUTIRREZ, fundados principalmente en el artculo 580, la herencia es clasificable como mueble o inmueble, segn los bienes que la integran. As las cosas: a) Si la herencia de que se trata se compone slo de muebles, su tradicin se someter a las reglas de stos.
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b) Si se compone de muebles e inmuebles ser mixta. c) Si se compone slo de inmuebles, ser bien inmueble. Y, como consecuencia, en estas dos ltimas situaciones su tradicin se someter a las reglas de los inmuebles, requirindose, por tanto, de inscripcin conservatoria. 2. Otros, como don LEOPOLDO URRUTIA, fundados en que la herencia es una universalidad jurdica, distinta de los bienes especficos que la integran, estiman que ella escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles, y que siendo la inscripcin una manera excepcional de efectuar la tradicin, establecida tan slo para los inmuebles, y la regla general, las formas del artculo 684 , la tradicin del derecho de herencia no requiere de inscripcin, y basta para efectuarla cualquier manifestacin en que conste la intencin de transferir el dominio. As las cosas, la tradicin se efectuara de cualquier manera en que el tradente manifieste su voluntad de transferir el dominio, y el adquirente la de adquirirlo. La jurisprudencia se ha inclinado notoriamente por esta ltima solucin. Reconocindose que esta doctrina tiene la razn en cuanto sostiene que la tradicin se efecta por cualquier acto que signifique la intencin compartida de traspasar y adquirir el derecho, se le completa agregando que dicha intencin puede encontrarse en el ttulo mismo, con lo cual se asegura la certidumbre de la fecha de la tradicin y su carcter de convencin. Por lo dems, esto no es ninguna novedad pues se encuentra establecido en igual forma respecto de las servidumbres, artculo 698. 3. Una ltima opinin, sostenida por el profesor ENRIQUE SILVA SEGURA, reprochando una confusin en que se incurrira entre el derecho de herencia y el de dominio, formula una distincin que provoca como consecuencia una solucin diferenciada. Fallecido un sujeto, sus herederos tienen los siguientes derechos: a) el derecho real de herencia, relacin del heredero con el patrimonio del causante, que, por tanto, recae sobre la universalidad jurdica, que es la herencia. b) el derecho real de dominio sobre cada una de las cosas de propiedad del causante, de manera que siendo varios, se origina entre ellos una comunidad sobre cosa universal (que sera universalidad de hecho). As, se termina concluyendo que si lo cedido por el heredero es el derecho de herencia (a lo que se estara refiriendo el artculo 1909), por
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recaer ste sobre la universalidad jurdica herencia, su tradicin se efectuara por las normas del artculo 684. Pero, si lo cedido es la cuota en la comunidad de dominio que se origin sobre los bienes del causante (si se acepta la comunicabilidad de la cuota), se debe examinar la naturaleza de los bienes, necesitndose inscripcin conservatoria si hay inmuebles. EFECTOS de la Cesin del Derechos de Herencia El cesionario pasa a ocupar la misma situacin jurdica del cedente. La doctrina niega que mediante la cesin de derechos hereditarios se traspase la calidad de heredero, lo cual es ms bien terico que prctico, en el hecho el cesionario pasa a ocupar la misma situacin jurdica y es exactamente igual que si fuera heredero. El cesionario tiene los mismos derechos y obligaciones que el heredero, por consiguiente puede: a) Pedir la posesin efectiva de la herencia. b) Solicitar la particin de bienes e intervenir en ella (artculo 1320). c) Ejercitar la accin de peticin de herencia y de reforma del testamento. d) Tiene derecho de acrecimiento (artculo 1910). e) No puede alegar la nulidad absoluta si el heredero no poda hacerlo. f) Como el cesionario ocupa la misma situacin jurdica que el cedente, debe hacerse cargo del pasivo de la herencia, esto es responde de las deudas hereditarias y testamentarias. Pero, como los acreedores hereditarios y testamentarios no han sido partes en la convencin en que se cedieron los derechos, sta no los obliga y por consiguiente no les afecta el cambio de deudor (aplicacin del artculo 1635). Luego, el acreedor puede dirigir a su arbitrio su accin en contra del cedente o del cesionario, pero no existe ningn inconveniente para que el acreedor acepte el cambio de deudor y se dirija en contra del cesionario. Pero, si se dirige en contra del cedente y ste paga, puede repetir en contra del cesionario ya que cedi a ste el activo y el pasivo de la herencia (artculo 1910). Indemnizaciones que pueden deberse cedente y cesionario (1910) Se encuentran reglamentadas en el artculo 1910, incisos 1 y 2: Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario.
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El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
Responsabilidad del Heredero (1909) El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o legatario. El cedente slo responde de su calidad de heredero, luego la cesin de derechos hereditarios es aleatoria, porque el heredero no responde de que resulte un buen o mal negocio; tampoco responde de que en la herencia existan bienes determinados, salvo pacto en contrario. Si la cesin es a ttulo gratuito, de nada responde el cedente, segn se desprende del artculo 1422 que niega la accin de saneamiento al donatario. No debe confundirse la cesin del derecho de herencia con la cesin de la pretensin de una herencia determinada, esto es, el caso de una persona que creyndose heredero de otra, cede sus pretendidos derechos a un tercero, resultando que no era asignatario del causante. En este caso no se aplica el artculo 1909 y el cedente no responde de su calidad de heredero, porque slo cedi su pretensin a la herencia. Aplicacin de estas reglas a los legados Si se cede el legado en forma indeterminada, esto es, el derecho al legado, a dicha cesin son aplicables las reglas anteriores, artculos 1909 y 1910. Si se cede la cosa legada estamos frente a una cesin de bienes determinados y no son aplicables las reglas anteriores.
C. Adquisicin del Derecho de Herencia por PRESCRIPCIN El heredero putativo o falso heredero no puede adquirir la herencia por sucesin por causa de muerte. Pero, si ha estado en posesin real de ella puede adquirirla por prescripcin. 1. Por regla general, la herencia se adquiere por prescripcin de 10 aos (artculo 2512 inciso 2). 2. Pero, si al heredero putativo se ha concedido la posesin efectiva de la herencia el plazo es de 5 aos (artculos 1269 y 704).
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Los tribunales han resuelto que el plazo de 5 aos se cuenta desde la inscripcin de la posesin efectiva y el de 10 aos desde que el falso heredero entr en posesin de la herencia. La prescripcin de 5 aos es ordinaria porque: a) El artculo 2512 designa como extraordinaria a la prescripcin de 10 aos, luego la otra es ordinaria. b) El artculo 704 se refiere al justo ttulo dando la idea de posesin regular que es la que conduce a la prescripcin ordinaria.
CAPTULO 4: LOS ACERVOS Acervo es la masa hereditaria dejada por el causante. Clasificacin En la sucesin por causa de muerte se distinguen 5 clases de acervos: 1. 2. 3. 4. 5. Acervo comn o bruto Acervo ilquido Acervo lquido Primer acervo imaginario Segundo acervo imaginario
1. Acervo Comn o Bruto En este acervo se encuentran confundidos bienes del causante con bienes que pertenecen a otras personas, o conjuntamente al causante con otras personas (artculo 1341). Para proceder a la liquidacin de la herencia es necesario previamente separar los bienes que no pertenecen al causante, por ejemplo, mediante la liquidacin de la sociedad conyugal cuando corresponda.
2. Acervo Ilquido. Es el patrimonio del difunto, separado de los otros bienes con que se encontraba confundido, y al que an no se han deducido las bajas generales de la herencia, contempladas en el artculo 959. Bajas generales de las herencia (artculo 959) Son las deducciones que es necesario hacer para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley.
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Se encuentran sealadas en el artculo 959, y a la enumeracin que ste hace debe agregarse "los gastos de la ltima enfermedad y entierro del causante", que fue agregada por la ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones. Las bajas generales deben efectuarse en el orden que enumera el artculo 959: a) b) c) d) e) Gastos de apertura de la sucesin Deudas hereditarias Impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria Las asignaciones alimenticias forzosas Los gastos de entierro y ltima enfermedad del causante
a) Gastos de apertura de la sucesin En trminos amplios puede decirse que son bajas generales de la herencia los costos de la sucesin y de la particin de bienes quedando, comprendidos los gastos de: posesin efectiva inventario de los bienes honorarios del partidor y albacea costos de la particin, etc.
b) Deudas hereditarias Son deudas hereditarias las que tena en vida el causante. La nica forma de establecer en definitiva los bienes que se van a repartir entre los herederos, es que las deudas hereditarias se paguen antes de distribuir los bienes entre ellos, por eso son una baja general. La herencia significar un enriquecimiento para los herederos cuando las deudas hereditarias no cubran totalmente el activo de la herencia, porque entre los asignatarios se divide slo lo que queda una vez pagadas las deudas. Recordemos que el derecho de prenda general afecta todos los bienes del deudor. A diferencia de las deudas hereditarias, las cargas testamentarias (fundamentalmente los legados), se pagan de la parte de que el testador ha podido disponer libremente. c) Impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria. En la actualidad no existe un impuesto que grave toda la masa hereditaria y deba deducirse, por consiguiente, como baja general. La ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones no grava la masa global, sino cada una de las asignaciones en particular.
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d) Las asignaciones alimenticias forzosas. Se refiere a los alimentos que se deben por ley solamente. Los alimentos voluntarios no son una baja general y se imputan a la parte de libre disposicin (artculo 1171 inciso 1). e) Los gastos de entierro y ltima enfermedad del causante. No estn sealados como baja general en el Cdigo Civil sino que en la Ley de impuesto a las herencias. Las bajas generales de la herencia y la disolucin de la sociedad conyugal Las bajas generales se deducen del acervo o masa de bienes que deja el difunto (artculo 959). Pero, algunas de estas bajas lo son tambin de la liquidacin de la sociedad conyugal, como sucede, por ejemplo, con los gastos de particin en cuanto sta se refiere a la sociedad conyugal, las deudas hereditarias que pueden ser al mismo tiempo deudas sociales y los gastos de ltima enfermedad en cuanto no estn cancelados al fallecimiento del causante, que tambin sern deudas sociales. Como el artculo 959 no deroga las normas propias de la sociedad conyugal, debe concluirse que las bajas generales se efectan a la herencia slo en la proporcin que ellas correspondan al cnyuge difunto. Esto tiene importancia para los herederos, el cnyuge del difunto y el Fisco, porque si las bajas generales se efectuaran ntegramente a la herencia como aparentemente lo dispone el artculo 959 , al disminuir la masa hereditaria baja el impuesto a la herencia, el cual no grava lo que corresponde por gananciales. 3. Acervo Lquido Es el acervo ilquido al cual se han deducido las bajas generales que indica el artculo 959. Tambin se le llama acervo partible, porque es la masa de bienes que se divide entre los herederos. 4. Los Acervos Imaginarios Estn contemplados en los artculos 1185, 1186 y 1187.
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Su objeto es amparar el derecho de los asignatarios forzosos, es decir, defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones que en vida haya hecho el causante. Se diferencian de los anteriores en que no es forzoso que en una sucesin existan acervos imaginarios; en toda sucesin habr un acervo ilquido y uno lquido, pero no siempre existirn acervos imaginarios. Los acervos imaginarios son dos: a) El primer acervo imaginario, que tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a donaciones hechas a otros legitimarios. b) El segundo acervo imaginario ampara a los legitimarios frente a donaciones hechas a terceros.
CAPTULO 5: INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL ASIGNATARIO PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE Desde el punto de vista subjetivo, para suceder por causa de muerte el asignatario debe reunir los siguientes requisitos: 1. Ser capaz de suceder (961) 2. Ser digno de suceder (961) 3. Ser persona cierta y determinada (1056) Ahora slo no referiremos a los dos primeros.
I. CAPACIDAD PARA SUCEDER Es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por causa de muerte. La regla general es que toda persona es capaz de suceder, constituyendo la incapacidad la excepcin. As, por lo dems, tambin lo contempla el artculo 1446 refirindose a la capacidad en el acto jurdico. Luego, el problema de la capacidad consiste entonces en saber cuales son las personas incapaces para suceder. Prevenciones que hay que tener presente en esta materia a) El Fisco siempre es capaz de suceder. Luego, las normas sobre capacidad se aplican a los dems sucesores.
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b) Las reglas sobre capacidad se aplican tanto a la sucesin testada como a la intestada, aun cuando para la primera existen normas que no se aplican a la segunda. c) Las incapacidades para suceder son una excepcin y, por consiguiente, deben interpretarse restrictivamente, no siendo procedente la interpretacin analgica. d) Quin alegue la existencia de una incapacidad debe probarla , pues sostiene una situacin de excepcin. e) La capacidad se rige por la ley vigente al momento de la apertura de la sucesin (artculo 18 LER).
ENUMERACIN de las incapacidades para Suceder Slo son las siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. No existir al tiempo de abrirse la sucesin. Falta de personalidad jurdica al tiempo de abrirse la sucesin. Haber sido condenado por el crimen de daado ayuntamiento. Incapacidad del eclesistico confesor. Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes.
A. Incapaces de suceder por no existir al tiempo de abrirse la sucesin (962) Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin... (962 inciso 1). Por consiguiente, es incapaz para suceder el que no existe al tiempo de abrirse la sucesin, esto es, el da del fallecimiento del causante. Interrogantes que plantea esta incapacidad 1. Qu entiende la ley por existencia al tiempo de la apertura de la sucesin? 2. A qu clase de existencia se refiere: a la existencia legal o a la existencia natural? Estas interrogantes surgen porque en nuestro Cdigo quin no tiene existencia no es persona (artculo 74), y quien no es persona no puede ser titular de derechos.
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Respuesta a las interrogantes El Cdigo Civil no contiene una disposicin que solucione expresamente el problema. Pero, de los trminos del artculo 77, es fcil concluir que se requiere solamente la existencia natural, esto es, que bastar que la criatura est concebida y que el nacimiento llegue a producirse y constituya un principio de existencia; si el nacimiento no constituye un principio de existencia, nada adquiere (artculo 74 inciso 2). Para saber si la criatura estaba concebida o no al momento de abrirse la sucesin debe aplicarse el artculo 76. Situacin del asignatario que sucede por derecho de transmisin La segunda parte del inciso 1 del artculo 962 dice salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quin se transmite la herencia o legado. Luego, basta existir al momento de abrirse la sucesin del transmitente, lo cual no es ms que aplicacin del derecho de transmisin. Excepciones a la existencia natural El principio segn el cual basta tener existencia natural para ser capaz de suceder, tiene las siguientes excepciones: 1. El caso del asignatario condicional suspensivo (artculo 962 inciso 2). "Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin". La ley desea que exista no slo a la fecha de la apertura de la sucesin, sino tambin a la del cumplimiento de la condicin suspensiva. El fundamento de esta disposicin est en que mientras no se cumpla la condicin suspensiva, la persona no tiene ningn derecho sino slo la expectativa de ser asignatario. Por ello, si fallece antes del cumplimiento de la condicin, no trasmite ningn derecho a sus herederos (1078 incisos 1 y 2). 2. Asignaciones hechas a personas que no existen, pero que se espera que existan (artculo 962 inciso 3): "Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidan por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin".
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Ejemplo, lego mi casa al hijo mayor de Juan, y al fallecer el causante Juan no tena hijos. La asignacin ser vlida en la medida que Juan llegue a tener hijos. 3. Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no existen (artculo 962 inciso final). Esta disposicin puede dar origen a dificultades, por cuanto el legislador no ha dicho si bastar con que la persona que preste el servicio importante nazca en el plazo sealado o si, adems, ser preciso que dicho servicio se preste dentro de los 10 aos. Don JOS CLEMENTE FABRES y don LUIS CLARO SOLAR dicen que no slo es necesario que exista el asignatario dentro de los diez aos, sino que el servicio se preste tambin dentro de ese plazo. Ejemplo, lego $ 100.000.000.- a quien descubra un remedio para el SIDA.
B. Incapacidad para suceder por falta de personalidad jurdica al tiempo de abrirse la sucesin (963) Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas (963 inciso 1) Excepcin Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida esta, valdr la asignacin (963 inciso 2). Capacidad de las personas jurdicas extranjeras para suceder en Chile En relacin con el artculo 963, se ha presentado el problema de la capacidad de las personas jurdicas extranjeras para suceder en Chile: 1. Respecto de las personas jurdicas extranjeras de Derecho Pblico no hay problema, ya que es evidente que tienen capacidad para suceder sin necesidad de haberse constituido en Chile, porque las personas jurdicas de derecho pblico existen de pleno derecho, sin necesidad de reconocimiento de la autoridad. 2. Respecto de las personas jurdicas de Derecho Privado, existen dos tesis: a) ALESSANDRI estima que son incapaces de suceder en Chile las personas jurdicas extranjeras de derecho privado que no han obtenido personalidad jurdica en nuestro pas. Se funda en que:
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el artculo 963 establece que son incapaces de suceder los establecimientos "cualesquiera" que no sean personas jurdicas. Y el artculo 546, sin hacer distincin entre personas jurdicas nacionales y extranjeras, dispone que no son personas jurdicas las corporaciones y fundaciones que no se han en conformidad a la legislacin nacional. no puede sostenerse que el artculo 546 no se aplica a las personas jurdicas extranjeras, porque el artculo 14 dispone expresamente que la ley chilena rige en nuestro pas para todos sus habitantes incluso los extranjeros; y el artculo 16 seala que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena y sobre ellos se haran valer los derechos hereditarios.
b) CLARO SOLAR estima que las personas jurdicas extranjeras de Derecho Privado son capaces de suceder en Chile, porque: no es lgico exigir el reconocimiento de la autoridad chilena a su respecto slo para percibir una asignacin, puesto que no van a ejercer mayor actividad en el pas. la regla general es la capacidad para suceder (artculo 961) y el artculo 963 es especial; luego, no puede extenderse a casos que l no contempla, como es el de las personas jurdicas extranjeras. los artculos 546 y 963 tienen por objeto impedir a aquellas asociaciones que no han sido reconocidas por la autoridad, el ejercicio de prerrogativas propias de las personas jurdicas, pero no pueden aplicarse a aquellas personas jurdicas que son tales conforme a las leyes de su propio pas. el artculo 14 no es aplicable porque dichas personas no son habitantes de nuestro pas; y tampoco el artculo 16, porque se refiere a los bienes y no a la capacidad.
C. Incapacidad de las personas condenadas por el crimen de daado ayuntamiento (964). Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles. Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial. En el Cdigo Penal no se contempla el "delito de daado ayuntamiento", pero en materia civil existieron hasta la dictacin de la Ley 5750 los
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hijos de daado ayuntamiento, que eran los adulterinos, incestuosos y sacrlegos, hoy da reducidos solo a los incestuosos; luego, a dichos hechos debera referirse el artculo 964. Los profesores DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA sostienen que esta incapacidad ya no existe, precisamente por estar derogado este delito del Cdigo Penal.
D.
Incapacidad del eclesistico confesor (965 INCISO 1) Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la ltima enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus deudos por consaguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. Debe tenerse presente que el testamento debe haber sido otorgado durante la ltima enfermedad del difunto y que, en cambio, el confesor para ser incapaz puede haber atendido al difunto tanto durante la ltima enfermedad o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento. Se funda esta incapacidad en el deseo de proteger la libre voluntad del testador. El inciso final del artculo 965 dice: "pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento".
E. Incapacidad del Notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes (1061). No vale disposicin testamentaria alguna a favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposicin alguna testamentaria a favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados. Confesin de deuda en el testamento a favor del Notario y testigos El artculo 1062 dispone: "el acreedor cuyo crdito no conste sino por el testamento, ser considerado como legatario para las disposiciones del artculo precedente".
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Luego, si solamente en el testamento consta que el causante era deudor del notario, nos encontraremos ante un legado y dicho legado como asignacin testamentaria que es ser nulo. Pero, si adems del testamento existe otra prueba escrita del crdito, slo nos encontraremos ante una confesin de deuda.
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EFECTO DE LAS ASIGNACIONES EN FAVOR DE UN INCAPAZ La asignacin hecha en favor de una persona incapaz adolece de nulidad. Esta nulidad tiene las siguientes caractersticas: 1. Es absoluta, pues importa una prohibicin para recibir una asignacin (art. 10, 1466, 1682). 2. Es una nulidad parcial, porque afecta nicamente a la parte del testamento en que se disponga la asignacin en favor del incapaz. 3. Opera ya sea que la asignacin se haga directamente al incapaz o que se disfrace bajo la forma de un contrato valindose de una persona interpuesta (966).
LAS INCAPACIDADES SON DE ORDEN PBLICO Miran al inters general de la sociedad y no al particular del testador. Como consecuencia de ello: 1. El testador no puede renunciar a la incapacidad (12) ni puede perdonarla (se desprende del artculo 966). 2. La incapacidad existe sin necesidad de declaracin judicial. sta se limita a constatar la existencia de la incapacidad. Se desprende ello del artculo 967: El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra l pueden intentarse por los que tengan inters en ello. Si el incapaz no adquiere la herencia o legado, es obvio que no se requiere declaracin judicial. Pero el incapaz puede adquirir la asignacin por prescripcin Si bien es cierto que la sucesin por causa de muerte jams es un modo de adquirir para el asignatario incapaz, puede darse el caso que habiendo entrado en posesin material de la herencia o legado, lleguen a adquirirla por prescripcin ( mientras no prescriban las acciones).
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La prescripcin que permite al asignatario incapaz adquirir la herencia o legado es la prescripcin de 10 aos, porque el incapaz nunca podr tener posesin regular, ya que en cualquier circunstancia le faltar la buena fe.
II. LAS INDIGNIDADES PARA SUCEDER CONCEPTO Y CARCTER EXCEPCIONAL Las indignidades consisten en la falta de mritos de una persona para suceder. La regla general es que toda persona es digna para suceder, excepto aquellas que la ley declara indignas (961). Por lo tanto, para saber quien es digno paras suceder, debe estudiarse las causales de indignidad. CAUSALES de Indignidad Estn contempladas en los artculos 968, 969, 970, 971, 972, 1300 y 1329. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: 1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla. 2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. 3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo. 4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto o le impidi testar. 5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin. 6. El que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible. 7. El ascendiente o descendiente que siendo llamado a suceder abintestato al impber, demente o sordomudo, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero. 8. El tutor o curador nombrados por el testador que se excusaren sin causa legtima. 9. El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave.
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10. El que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz. 11. El albacea removido por dolo. 12. El partidor que prevarica. 1. Homicidio del causante (968 N1). Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: el que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla . a) Aunque la ley no lo dice explcitamente, es obvio que el asignatario debe haber sido condenado en el juicio penal correspondiente. b) Para incurrir en esta causal de indignidad no es necesario ser el autor material del referido delito, sino que bastar que se intervenga en l con su obra o consejo. c) Se contempla tambin el caso en que la indignidad para suceder al causante consista en que el asignatario lo "dej perecer pudiendo salvarlo". En este caso, dado que no hay delito, habr que acudir directamente a la justicia civil para que pronuncie la indignidad. 2. Atentado grave contra la vida, el honor o los bienes del causante, o de su cnyuge, o de sus ascendientes o descendientes (968 N2). a) Ha de tratarse de un "atentado grave" y al respecto podemos decir que tiene que tratarse de un hecho cierto que est sancionado por la ley penal. b) Es menester que el mencionado atentado grave se pruebe por sentencia ejecutoriada, en el proceso criminal que se haya seguido para perseguirlo. 3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive que no socorri al causante en estado de demencia o destitucin (968 N3). Si bien es cierto que desde el punto de vista legal se deben alimentos solamente a los colaterales hasta segundo grado, tratndose de la indignidad para heredar, ha considerado el legislador que no era posible aceptar que los dems colaterales llamados a suceder abintestato a ttulo de parientes del difunto pudieran conservar la integridad de sus derechos, a pesar que en el estado de enfermedad, de locura o de destitucin de ste, se desentendieron de l y pudiendo haberlo socorrido, porque tenan suficientes facultades, no lo hicieron (CLARO SOLAR). Es una sancin por el incumplimiento del deber moral de socorrer a los parientes.
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4. El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin testamentaria o le impidi testar (968 N4). El fundamento de esta norma se encuentra en el deseo del legislador de velar porque el testamento sea la expresin clara de la voluntad del testador, creando una indignidad para sancionar al que vulnera la libertad de testar del causante. 5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto (968 N5). Debe tenerse presente que: a) La ocultacin o detencin del testamento se sanciona porque impide conocer la verdadera voluntad del testador. b) Para que opere la indignidad es necesario que la detencin u ocultamiento sean dolosos. c) Pero el mismo precepto dice que se presume el dolo por el solo hecho de la detencin u ocultacin. Esta presuncin de dolo es meramente legal y admite prueba en contrario. 6. No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto (969). Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible. a) El objeto de esta causal es sancionar la negligencia del asignatario en perseguir judicialmente al asesino de su causante , lo que es una abierta ingratitud respecto de ste, o al menos una actitud sospechosa. b) No es necesario que el asignatario deduzca una querella criminal , es suficiente con una simple denuncia. c) Seala el artculo 969 que cesar esta indignidad si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso. d) Por razones fciles de entender, se exime de la obligacin de denunciar al cnyuge y parientes del homicida. 7. No solicitar el nombramiento de guardador al causante (970) a) Es indigno de suceder el ascendiente o descendiente que siendo llamado a suceder abintestato al impber, demente o sordomudo, no
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pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero. b) El legislador sanciona aqu a los herederos abintestato que estando autorizados por el legislador para promover el nombramiento de guardador al incapaz no lo hacen, por la negligencia que ello implica respecto de los intereses del causante. 8. Excusa ilegtima del guardador (971 inciso 1 y 530). Esta regla se aplica slo a los guardadores testamentarios y no a los legtimos y dativos. 9. El albacea que se excusare sin probar grave inconveniente (971 inciso 2 y 1277). 10. El que se compromete a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para suceder (972). Esta norma tiene por objeto reforzar la sancin de nulidad de la asignacin hecha a un incapaz, aunque se realice por interpuesta persona. 11. El Albacea removido por dolo (1300). Conforme al artculo 1299, el albacea es culpable hasta de la culpa leve en el desempeo de su cargo. A continuacin, el artculo 1300 establece que ser removido de su cargo por culpa grave o dolo y que en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna. 12. El Partidor que prevarica (1329). Seala el artculo 1329 que la responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas que correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300.
Situaciones que se asemejan a las indignidades a) La del menor que se casa sin el consentimiento de un ascendiente (114) b) El que se casa teniendo el impedimento de las segundas nupcias (127) c) El cnyuge que hubiera dado lugar al divorcio por su culpa (994 inciso 1)
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d) Los padres del causante si la paternidad o la maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare restablecimiento conforme al artculo 203 (994 inciso 2).
CARACTERSTICAS de las indignidades En las indignidades est comprometido solamente el inters del causante. Ello produce las siguientes consecuencias: a) El causante puede perdonar la indignidad (artculo 973). b) La indignidad debe ser declarada judicialmente (artculo 974). No teniendo este juicio un procedimiento especial, se aplica el ordinario. Puede ser provocado por todo el que tenga inters en excluir al asignatario indigno. Por ejemplo: los herederos de grado posterior, porque al faltar el indigno adquirirn la asignacin; los herederos conjuntos, para adquirir la asignacin por acrecimiento; el sustituto del indigno; los herederos abintestato cuando declarado indigno el heredero o legatario les corresponda a ellos la asignacin; los acreedores de los herederos que al excluirse el indigno ven aumentar el patrimonio de stos.
c) La indignidad se purga por 5 aos de posesin de la herencia o legado (artculo 975). Tratndose de herederos la posesin exigida es la legal, porque el indigno adquiere la asignacin y la pierde slo cuando se declara la indignidad judicialmente. El legatario requiere posesin material porque a su respecto no existe posesin legal.
d) La indignidad no pasa a los terceros de buena fe (artculo 976). La buena fe consiste en ignorar la existencia de la indignidad. e) La indignidad se transmite a los herederos (artculo 977). Es decir, los herederos del asignatario indigno adquieren la asignacin con el vicio de indignidad. DISPOSICIONES COMUNES A LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES A. Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de alimentos (979). Luego, la ley no priva a los incapaces e indignos del derecho de alimentos que ella le seala, a menos que la causal que est operando sea alguna
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de las indicadas en el artculo 968, pues constituyen casos de injuria atroz, y solamente en este evento no se deben alimentos (324). B. Los deudores hereditarios no pueden oponer como excepcin su incapacidad o indignidad (artculo 978). Esta disposicin presenta el problema de determinar qu debe entenderse por deudores hereditarios o testamentarios. Al respecto hay 2 interpretaciones: a) La primera, considera como deudores hereditarios o testamentarios a aquellos que fueron deudores del causante en vida de ste. Ejemplo. Diego le adeudaba al causante $ 100.- Este ltimo deja un heredero incapaz o indigno, el cual demanda a Diego los $ 100.- Diego no podra excepcionarse de pagar alegando la incapacidad o indignidad del demandante. Se critica esta opinin, sealando que ella sera aceptable para el caso de indignidad solamente y no para el de incapacidad; porque el heredero indigno adquiere la asignacin mientras no exista una sentencia que declare la indignidad, en tanto que el incapaz no adquiere la herencia o legado. Sera absurdo que el heredero incapaz, que no ha podido adquirir la herencia, est en situacin de demandar al deudor hereditario, no pudiendo ste oponerle como excepcin su incapacidad. b) SOMARRIVA sostiene que por deudor hereditario o testamentario debe entenderse al propio heredero. Ejemplo, el causante fallece adeudando $ 100.- a Diego. Diego demanda a los herederos del causante. Los herederos no podran excepcionarse de pagar alegando la incapacidad o indignidad de los demandados. Es decir, el heredero incapaz o indigno no puede asilarse en su propia incapacidad o indignidad para negarse a pagar la deuda.
CAPTULO 6: LA SUCESIN INTESTADA CONCEPTO Se encuentra reglamentada en el Ttulo II del Libro III del Cdigo Civil, artculos 980 y siguientes. Se la define como aquella que regla el legislador.
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Es decir, se aplican las reglas de la sucesin intestada cuando es la ley la que dispone la forma como se sucede en los bienes de una persona , sea ntegramente, sea parcialmente la sucesin del difunto: ser totalmente cuando slo la ley dispone la forma de suceder al causante ser parcialmente cuando la sucesin es en parte testada y en parte intestada.
MBITO DE APLICACIN (980) A. Cuando el difunto no dispuso de sus bienes, como cuando no he hecho testamento, o hacindolo, no ha dispuesto de sus bienes (slo efectu declaraciones) o slo instituy legados. B. Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a derecho. Por ejemplo, cuando el testamento ha sido declarado nulo. C. Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones no han tenido efecto. Por ejemplo, todos los herederos han repudiado o son incapaces o indignos de suceder. Debe tenerse presente que la sucesin intestada es un llamamiento a recoger la masa hereditaria y nunca una especie o cuerpo cierto determinado, pues la ley no instituye legatarios. NO SE ATIENDE AL ORIGEN DE LOS BIENES NI AL SEXO NI LA PRIMOGENITURA (981 Y 982) Para reglar la sucesin intestada la ley no atiende al origen de los bienes ni al sexo ni la primogenitura. Estas normas se justifican por una razn histrica, pues en la legislacin anterior a la del Cdigo Civil se hacan diferencias en base a estos criterios. FUNDAMENTO DE LA SUCESIN INTESTADA La sucesin intestada encuentra su fundamento en la necesidad de regular la suerte del patrimonio de una persona a su muerte, cuando sta no ha dejado testamento. La sucesin intestada se basa en la presunta voluntad del difunto: esta no es ms que el posible testamento del causante; la ley presume lo que habra querido el difunto. PERSONAS LLAMADAS A SUCEDER EN LA SUCESIN INTESTADA (983) 1. Los descendientes del difunto. 2. Sus ascendientes.
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3. 4. 5. 6.
El cnyuge sobreviviente. Sus colaterales. El adoptado, en su caso (se rige por la ley respectiva). El Fisco.
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EL DERECHO DE REPRESENTACIN Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin (984 inciso 1). La sucesin es por derecho personal o propio cuando se sucede por uno mismo y sin intervencin de otra persona. Ejemplo, el hijo hereda al padre. Suceder por derecho de representacin es recibir la herencia por haber pasado a ocupar el lugar de un ascendiente que falta y al cual la ley llama a recoger la asignacin. El derecho de representacin es un caso de sucesin indirecta al igual que el derecho de transmisin. Concepto (984 inciso 2) "La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder". No debe confundirse este derecho de representacin con la representacin en los negocios jurdicos. PERSONAS que intervienen en el derecho de representacin a) El primer causante, que es la persona en cuya herencia se sucede. b) El representado, que es la persona que no puede o no desea suceder. c) El o los representantes, o sea el o los descendientes del representado que ocupan el lugar de ste para suceder al causante. REQUISITOS para que opere el derecho de representacin 1. 2. 3. 4. Tiene que tratarse de una sucesin intestada. Slo opera en la lnea descendente, pero no en la ascendente. Slo opera en los rdenes de sucesin que contempla el artculo 986. Es necesario que falte el representado.
1. Tiene que tratarse de una SUCESIN INTESTADA Se llega a esta conclusin en base a dos argumentos de texto legal, que son:
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a) El artculo 984 que define el derecho de representacin, est ubicado en el Ttulo II del Libro III Cdigo Civil que se refiere a la sucesin intestada. b) El artculo 984, que define el derecho de representacin, comienza diciendo: "se sucede abintestato... Excepciones a este requisito El principio segn el cual el derecho de representacin slo opera en la sucesin intestada, tiene dos excepciones, que son ms aparentes que reales: a) Asignacin dejada indeterminadamente a los parientes. El artculo 1064 dispone que "lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas generales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato ". Si bien es cierto que en este caso hay testamento y tiene lugar la representacin, ello es como consecuencia de la aplicacin que el legislador hace de las reglas de la sucesin intestada para interpretar la voluntad del testador manifestada en forma indeterminada. b) En las legtimas. El artculo 1183 establece: "los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada". En este caso no hay propiamente una excepcin al principio en estudio, porque en las legtimas opera el derecho de representacin como consecuencia de la aplicacin de las reglas de la sucesin intestada . 2. La representacin slo OPERA RESPECTO DE LA DESCENDENCIA DEL CAUSANTE El artculo 986 as lo establece, ya que tiene lugar: c) en la descendencia del difunto. d) en la descendencia de sus hermanos. Dentro de esta descendencia no tiene lmites, en primer, segundo o tercer grado, etc. O sea, es indefinida. 3. El derecho de representacin no opera en todos los rdenes de sucesin, sino SLO EN LOS CASOS DEL ARTCULO 986
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Artculo 986: Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin. Es decir, no opera en los rdenes sucesorios cuyas cabezas no contemplen estos sucesores. Ejemplo, orden sucesorio del artculo 989. Dentro de estos rdenes no tiene lmite, pudiendo ser tanto de primer, como de segundo o tercer grado. Queda ello de manifiesto por el inciso final del artculo 984: Se puede representar a un padre o madre que si, hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin. 4. Debe faltar EL REPRESENTADO El caso ms frecuente en que se entiende faltar el representado es aquel en que ste ha fallecido con anterioridad al causante. Se puede representar a una persona viva? En Chile no tiene cabida la discusin, que se plantea en doctrina, de si se puede representar a una persona viva. Ello, porque el artculo 987 dice expresamente que se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado; tambin al incapaz, al indigno, al desheredado y al que repudi la herencia del difunto. Por ello es que el inciso final del artculo 984 habla del padre o madre que no hubiese querido o podido suceder: a) una persona no quiere suceder cuando repudia la herencia; b) una persona no puede suceder cuando ha fallecido, cuando es indigna o incapaz de suceder, o cuando ha sido desheredada. Situacin de la incapacidad, indignidad o desheredamiento con la patria potestad Hay que relacionar el derecho de representacin con el artculo 250 N 3, en materia de bienes del hijo sujeto a patria potestad. Segn esta disposicin, se exceptan del derecho legal de goce sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. En dicho caso lo que sucede es que ha operado el derecho de representacin, y la herencia o legado que corresponda al padre incapaz o indigno ha pasado a su hijo.
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El fundamento del derecho de representacin del hijo radica en que no es justo que los hijos carguen con las culpas de sus padres que originaron la incapacidad, indignidad o desheredamiento. El derecho del representante EMANA DIRECTAMENTE DE LA LEY y no del representado. La representacin es una ficcin legal. Por ello se dice que el derecho del representante no emana del representado, sino que de la ley. Ello supone que el representante sucede directamente al causante en reemplazo del representado. Este principio produce las siguientes consecuencias: 1. La herencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad, porque el representante adquiere directamente del causante; el representado no le transmite su derecho. Es decir, en materia de representacin no se aplica el artculo 977. 2. El representante debe ser digno y capaz respecto del causante . El representante debe reunir los requisitos para suceder respecto del causante, y no importa que no los llene con el representado. Hay que recordar que el representante hereda al causante. 3. Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado (987 inciso primero). Ello porque el derecho emana de la ley y no del representado.
EFECTOS de la representacin De acuerdo al artculo 985, se puede suceder a una persona por estirpes o por cabezas. Se sucede por cabezas cuando se hereda personalmente, y, en este caso, los asignatarios toman entre todos y por partes iguales la porcin a que la ley los llame. Por ejemplo, el difunto viudo dej una herencia de $ 30.000.- y tiene 3 hijos. Cada hijo recibe $ 10.000.Cuando se sucede por derecho de representacin, se hereda siempre por estirpes y todos los representantes, cualquiera que sea su nmero, llevan la porcin del representado dividida por partes iguales. En el ejemplo anterior, uno de los hijos del difunto viudo es indigno y tiene 2 hijos. A cada uno de ellos les corresponde $ 5.000.El artculo 985 dispone que "los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpe".
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PARALELO entre el derecho de representacin y el derecho de transmisin Las denominadas sucesiones indirectas se presentan en dos casos: en el derecho de transmisin y en el derecho de representacin. Por ello, es fundamental conocer sus diferencias: 1. En el derecho de transmisin, el legislador aplica las reglas generales (el derecho de opcin del transmitente lo adquiere el transmitido porque va incluido en la herencia del primero). En cambio, el derecho de representacin es una ficcin legal (por ende, excepcional) por el cual la ley hace que el representante ocupe el lugar del representado. 2. El derecho del transmitido emana directamente del transmitente. En cambio, el derecho del representante emana directamente de la ley. Ello tiene las siguientes consecuencias: a) el transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmitente. En cambio, el representante debe serlo respecto del primer causante, no importando que lo sea respecto del representado. b) En el derecho de transmisin, la herencia se transmite con el vicio de indignidad (artculo 987). No as en la representacin. c) El transmitido, para adquirir su derecho, debe aceptar la herencia del transmitente. En cambio, se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado. 3. El derecho de transmisin se aplica tanto a la sucesin testada como intestada. El derecho de representacin slo en la intestada. 4. Por el derecho de transmisin se pueden adquirir herencias o legados. Por el derecho de representacin slo se pueden adquirir herencias. 5. En el derecho de transmisin, el transmitente debe haber existido al tiempo de la muerte del primer causante. En el derecho de representacin, puede ocurrir que el representado fallezca antes del causante. 6. En el derecho de transmisin, puede adquirir la herencia cualquier persona que invoque la calidad de heredero. En el derecho de representacin, slo las personas que indica el artculo 986.
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LOS RDENES DE SUCESIN Concepto La sucesin intestada se estructura sobre la base de los rdenes de sucesin, que es la forma en que la ley reglamenta como concurren y son excluidos los herederos en esta clase de sucesin. Somarriva lo define como aquel grupo de parientes que excluye a otro conjunto de parientes de la sucesin, pero que, a su vez, puede ser excluido por otro conjunto de parientes. Enumeracin Actualmente, luego de las profundas reformas que tuvo nuestro Cdigo en materia de filiacin, distinguimos los siguientes rdenes sucesorios: F. G. H. I. J. De los descendientes. Del cnyuge sobreviviente y de los ascendientes. De los hermanos. De los dems colaterales. Del Fisco.
Se les denomina de esta forma en atencin al heredero que los define y cuya ausencia nos hace pasar al siguiente orden sucesorio . A esos herederos se les denomina CABEZA DE ORDEN. A. PRIMER ORDEN: "DE LOS DESCENDIENTES" (988) Este orden est formado por las personas designadas en el inciso 1 del artculo 988, esto es, por: 1. Los hijos. 2. El cnyuge sobreviviente. Es menester tener presente este orden sucesorio se le denomina de los descendientes porque respecto de los hijos tiene aplicacin el derecho de representacin (986). Forma en que concurren 1. Si el causante deje slo hijos, la herencia debe dividirse entre ellos por iguales partes. 2. Si el cnyuge sobreviviente concurre con los hijos, se aplican las siguientes reglas: a) El cnyuge llevar una porcin igual al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo.
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b) Pero, si slo hay un hijo, la porcin del cnyuge sobreviviente ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ste. c) En todo caso, el cnyuge sobreviviente nunca llevar una porcin inferior a la cuarta parte de la herencia o la mitad legitimaria , en su caso. d) Finalmente, el cnyuge sobreviviente separado judicialmente, que por su culpa hubiere dado motivo a la separacin, no tendr parte alguna en la herencia intestada de su mujer o marido (994 inciso 1). B. SEGUNDO ORDEN: DEL CNYUGE Y LOS ASCENDIENTES" (989) Se aplica este orden cuando no hay hijos ni descendientes de stos con derecho a representarlos. Si existe alguno de estos descendientes se aplica el primer orden. El artculo 989 inciso 1 dispone: "Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo". Por lo tanto, concurren en el segundo orden de sucesin: 1. El cnyuge sobreviviente. 2. Los ascendientes de grado ms prximo. Forma en que concurren 1. Si concurren el cnyuge sobreviviente y ascendientes de grado ms prximo, la herencia se divide en tres partes: a) 2 para el cnyuge sobreviviente b) 1 para los ascendientes de grado ms prximo 2. A falta de ascendientes, lleva toda la herencia el cnyuge sobreviviente. 3. A falta de cnyuge sobreviviente, llevan toda la herencia los ascendientes de grado ms prximo. 4. Si hay un slo ascendiente en el grado ms prximo, ste llevar la totalidad de la porcin asignada a tales parientes. 5. Debe tenerse presente la norma del artculo 994, por la cual: a) el cnyuge sobreviviente separado judicialmente, que por su culpa hubiere dado motivo a la separacin, no tendr parte
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alguna en la herencia intestada de su mujer o marido (994 inciso 1). b) Tratndose de los padres, si la paternidad o la maternidad han sido determinadas en un juicio de filiacin con oposicin del padre o madre, aquellos no podrn suceder, a menos que haya mediado restablecimiento en los trminos del artculo 203 (artculo 994 inciso final). La norma legal indicada est mal redactada ya que habla de "los padres en forma genrica, pero hay que entender que slo se refiere a aquel que hizo la oposicin y que no es aplicable al otro progenitor que puede no haberse opuesto e incluso haber reconocido voluntariamente al causante. En relacin con este punto hay que tener presente que no obstante el tenor literal del artculo 994 inciso final, l es slo aplicable al padre o madre que se opuso al reconocimiento en el respectivo juicio de filiacin, pero no respecto de los otros posibles ascendientes , aunque lo sean del que hizo la oposicin. C. TERCER ORDEN: DE LOS HERMANOS" (990) De acuerdo al artculo 990, si no hay descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia los hermanos, sean de doble o de simple conjuncin. Pero la porcin de los hermanos de simple conjuncin (hermanos paternos o maternos) ser la mitad de la de los de doble conjuncin. Hermanos de doble y simple conjuncin (41) Son hermanos de doble conjuncin aquellos que son hijos de un mismo padre y madre: son los llamados hermanos carnales. Los de simple conjuncin son slo hermanos por parte de padre (hermanos paternos) o por parte de madre (hermanos maternos). Forma en que concurren 1. Si hay hermanos carnales y de simple conjuncin, la porcin de stos ser la mitad de la de aquellos. 2. Si no hay hermanos carnales, los de simple conjuncin llevan toda la herencia. 3. Hay que tener presente que el derecho de representacin se aplica respecto de los hermanos, de modo que los sobrinos quedan comprendidos en este orden.
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D. CUARTO ORDEN: "DE LOS COLATERALES" (992) Si no hay descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge sobreviviente, ni hermanos, suceden los dems colaterales de grado ms prximo, hasta sexto grado inclusive. Se excluye a los colaterales por afinidad, por cuanto la ley discurre sobre la base de la consanguinidad, estimando innecesario sealarlo expresamente. As se ha resuelto (RDJ, Tomo 48, seccin 2, pg. 54), tomando como fundamento la historia fidedigna de la ley, ya que Bello era de esa opinin. Incluso, en el Proyecto de 1853, ste haba sealado expresamente que los afines no son llamados a la sucesin abintestato. Forma en que concurren 1. Los colaterales de doble conjuncin llevan el doble que los de simple conjuncin. 2. El o los colaterales de grado ms prximo excluirn siempre a los otros, aplicndose el principio de la prioridad del grado. 3. Hay que tener presente que este orden no se aplica mientras existan representantes de hermanos del causante, es decir, el derecho de representacin excluye la aplicacin del cuarto orden.
E. QUINTO ORDEN: "DEL FISCO" (995) Cuando no existen otros herederos abintestato, se habla de herencia vacante. El Fisco concurre, entonces, en las herencias vacantes.
CAPTULO 7: SUCESIN PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA De acuerdo al artculo 952 inciso 2, la sucesin de una persona puede ser parte testada y parte intestada. Las reglas legales son supletorias de la voluntad del causante que no lleg a expresarse o se frustr. Por lo tanto, las normas contenidas en el testamento arregladas a derecho prevalecen. PRINCIPIO GENERAL El artculo 996 inciso 1 prescribe: Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones
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testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales. Es decir, se aplica primero el testamento, y en lo que reste se aplican las normas de la sucesin intestada. El inciso final del artculo 996 dispone En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia". O sea, cualquiera que sean los clculos que se hagan, primero tienen que estar pagadas las legtimas y mejoras. SITUACIN CUANDO CONCURREN COMO HEREDEROS LEGITIMARIOS CON QUIENES NO LO SON Son legitimarios las personas indicadas en el artculo 1182. En conformidad al inciso final del artculo 1191, si en una herencia concurren como herederos, legitimarios con quienes no lo son, sobre lo preceptuado en este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro. O sea, se aplican las reglas de la sucesin intestada , prevaleciendo el artculo 996 sobre el artculo 1191 en caso de conflicto. Por lo tanto, se pueden dar las siguientes situaciones: 1. Si concurren como herederos slo legitimarios, en caso de conflicto se aplican primero las normas del artculo 1191. 2. Si concurren como herederos legitimarios con quienes no lo son, en caso de conflicto se aplican primero las normas del artculo 996.
SITUACIN DE LOS QUE SUCEDEN A LA VEZ POR TESTAMENTO Y ABINTESTATO (996 inciso 2) Es fcil que el artculo 996 inciso 2 se interprete mal: pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la otra. Esta norma se pone en el caso de que los herederos designados en el testamento, lo sean a la vez abintestato, es decir, vayan a concurrir en la parte intestada de la herencia. As:
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1. Si la porcin testamentaria es inferior a la que les correspondera abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesin intestada hasta completar la porcin que les correspondiera abintestato. Ejemplo: un causante deja 5 hermanos como herederos y una masa partible de $ 1.000. De no haber testamento, cada hermano recibira $ 200.- El difunto, en su testamento, dispuso que los hermanos 1 y 2 recibieran la suma de $ 50.- Estos hermanos sern al mismo tiempo testamentarios y abintestato, en $ 150.-, que es lo que falta para completar los $ 200.- que les corresponden. As lo entienden CLARO SOLAR, MEZA BARROS y DOMNGUEZ BENAVENTE Y DOMNGUEZ GUILA. No est muy convencido con esta solucin ELORRIAGA: si el testador se ha tomado el trabajo de hacer testamento y asignarle algo a un asignatario y no a los otros, cabe suponer que ello se debe a que ha querido beneficiarlo de algn modo. A fin de cuentas, con esta solucin legal el asignatario testamentario ningn beneficio obtiene con el hecho de tener este carcter, ya que, en el mejor de los casos, llevar lo mismo que los otros herederos, puesto que el sistema de imputaciones impide que lleve ms que stos. En sentido similar, RODRGUEZ GREZ. 2. Si la porcin testamentaria excede a lo que les correspondera abintestato, llevan siempre la primera. En el mismo ejemplo anterior, el difunto, en su testamento, dispuso dejar a los hermanos 1 y 2 la suma de $ 250.- Los hermanos 1 y 2 conservan sus $ 250.-, repartindose el sobrante ($500.-) los restantes hermanos. 3. Finalmente, el inciso 3 del artculo 996 dispone que prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda. En el ejemplo anterior, tiene aplicacin esta norma de la siguiente forma: dejo $ 250.- al hermano y $ 250.- al hermano 2, sin perjuicio de lo que les corresponda en la sucesin abintestato. Es decir, van a retener la porcin testamentaria y van a concurrir en la parte intestada. O sea, los $ 500.- restantes se dividen entre los 5 hermanos.
CAPTULO 8: LA SUCESIN TESTAMENTARIA Es aquella que se gobierna por las disposiciones contenidas en el testamento del causante (artculos 952, 980 y 999). EL TESTAMENTO El artculo 999 define el testamento en la siguiente forma: "el testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una
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parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva". Debe tenerse presente que: 1. No obstante que la disposicin citada exige que en el testamento se disponga de los bienes, la verdad es que no es necesario que ocurra forzosamente as para que lo haya, an cuando ello es lo ms natural; pero si no lo hace quiere decir, a pesar de haber acto de ltima voluntad, la ley ser la que entre a regular la sucesin. En este entendido, el testamento puede contener: a) b) c) d) Al reconocimiento de un hijo (artculo 187 N4) Al nombramiento de guardador (artculos 354, 358, 359) A la designacin de un albacea (artculo 1270) Al nombramiento de un partidor de sus bienes (artculo 1324)
2. Finalmente, cuando en el testamento se dispone de los bienes, no es forzoso que se comprenda a todos ellos, se puede referir a una parte , como indica el artculo 999. CARACTERSTICAS del testamento 1. 2. 3. 4. 5. Es un acto jurdico unilateral Es un acto ms o menos solemne Es un acto personalsimo Produce plenos efectos una vez fallecido el causante Es esencialmente revocable
1. Es un negocio jurdico unilateral Es un negocio jurdico porque la voluntad del testador est dirigida a producir los efectos por l deseados, que son los que tuvo en vista al otorgarlo. Y es unilateral porque para nacer a la vida jurdica requiere de la sola voluntad del testador. 2. Es un acto ms o menos solemne La solemnidad puede ser mayor (testamentos solemnes) o menor (testamentos menos solemnes o privilegiados). Pero siempre hay alguna solemnidad, como lo prueban los artculos 1000 y 1002. La manifestacin de voluntad en todo caso no debe ameritar dudas (artculo 1060). El testamento exige solemnidades objetivas, es decir, establecidas en atencin al acto en s mismo.
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El artculo 1000 dispone que toda donacin o promesa que no se haga perfecta e irrevocable sino por la muerte del donante o promisor, es un testamento y debe sujetarse a las mismas solemnidades que el testamento. Exceptanse las donaciones o promesas entre marido y mujer, las cuales, aunque revocables, podrn hacerse bajo la forma de contratos entre vivos . Y el artculo 1002, por su parte, dispone que: las cdulas o papeles a que se refiera el testador en el testamento, no se mirarn como partes de ste, aunque el testador lo ordene, ni valdrn ms de lo que sin esta circunstancia valdran. El precepto se justifica porque en dichas cdulas o pap eles no se han respetado las solemnidades del testamento y mal pueden en consecuencia formar parte de este y tener su mismo valor. Fundamentos de la solemnidad a) As queda una prueba preconstituida de la real voluntad del testador. b) El testamento es un acto de importancia en la vida jurdica, as l da origen a la sucesin por causa de muerte y normalmente los actos de trascendencia para el derecho son solemnes. 3. Es un acto personalsimo La definicin del artculo 999 contina diciendo que el testamento es un acto en que una persona dispone.... Y el artculo 1003 inciso 1 seala expresamente que El testamento es un acto de una sola persona. El carcter personalsimo consecuencias: del testamento trae las siguientes
a) El legislador no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos, esto es, aquellos otorgados por dos o ms personas en un tiempo (1003 inciso 2). b) No acepta las disposiciones captatorias, es decir, aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos (1059). c) En el testamento no cabe la representacin (artculo 1004), ya que la facultad de testar es indelegable. Esta caracterstica se manifiesta en: artculo 1063, que dispone: "la eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea de entre cierto nmero de personas, no depender del puro arbitrio ajeno".
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que los relativamente incapaces pueden otorgar libremente testamento (262).
4. El testamento produce sus efectos plenos una vez fallecido el causante. Esto es lgico, porque el testamento da origen a la sucesin por causa de muerte, modo de adquirir que se basa en el fallecimiento del causante. El artculo 999 dice "para que tenga pleno efecto despus de sus das. El testamento puede producir efectos en vida del testador Ello ocurre en los siguientes casos: a) El reconocimiento de hijo. El testamento va a producir un efecto en vida del causante: otorgar al hijo esta calidad. b) Las donaciones revocables y legados entregados por el causante en vida a los beneficiados (1140 y 1142). Ellos adquieren un derecho de usufructo sobre los bienes entregados. El testamento va a producir un efecto en vida del causante: dar nacimiento al derecho de usufructo. 5. El testamento es esencialmente revocable As lo seala la propia definicin del artculo 999 conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. El testamento puede ser dejado sin efecto por la sola voluntad del que lo otorg. Slo son revocables las disposiciones testamentarias Debe tenerse presente que en el testamento slo son revocables las disposiciones testamentarias, ms no de las declaraciones. La propia definicin habla nicamente de las disposiciones testamentarias. En parte alguna establece la revocabilidad de las declaraciones en el testamento, por el contrario el Cdigo discurre sobre la base de que son revocables las disposiciones pero no las declaraciones del testamento. Reafirma lo indicado lo dispuesto en el artculo 189 inciso 2, norma que, refirindose al reconocimiento de un hijo, establece el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior.... La facultad de revocar el testamento es de orden pblico Es una caracterstica esencial del testamento. Por ello, el artculo 1001 no reconoce valor alguno a las clusulas testamentarias que significaren entorpecer la facultad de revocacin.
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REQUISITOS DEL TESTAMENTO Distinguimos: A. Requisitos internos. B. Requisitos externos o solemnidades. C. Requisitos que dicen relacin con las disposiciones testamentarias. Los requisitos internos son iguales en todo testamento, cualquiera sea su forma. Su incumplimiento trae como consecuencia, por regla general, la nulidad e ineficacia total del testamento. Los requisitos externos o solemnidades no constituyen exigencias nicas, sino que varan dependiendo de la clase de testamento. Su sancin tambin es la nulidad total. Los requisitos de las disposiciones testamentarias en s mismas se diferencian de las anteriores en que su infraccin no produce sino la nulidad de la respectiva clusula testamentaria, pudiendo tener validez o vigor las dems disposiciones que no se vean afectadas por algn vicio legal. En este captulo slo estudiaremos los requisitos internos. Los otros los veremos cuando estudiemos la clasificacin de los testamentos y las asignaciones testamentarias. REQUISITOS INTERNOS DEL TESTAMENTO 1. Capacidad del testador. 2. Voluntad exenta de vicios. 1. CAPACIDAD PARA TESTAR El principio en esta materia es que toda persona es capaz para testar, excepto aquellos que la ley declara incapaces. Se extrae del artculo 1005, el que despus de indicar quienes son inhbiles, termina manifestando que las personas no comprendidas en dicha enumeracin son hbiles para testar. Personas incapaces de testar (1005) a) El impber. b) El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia. c) El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa. d) Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
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Momento en que se aprecia la capacidad (1006) La capacidad debe existir al momento de otorgarse testamento. En consecuencia: a) el testamento otorgado por una persona que al momento de testar es inhbil, pero posteriormente y antes de fallecer deja de serlo, es igualmente nulo. b) si la persona al momento de testar era hbil y despus pasa a ser incapaz, no se invalida el testamento por dicho motivo. 2. VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS La voluntad libremente manifestada es la base fundamental del testamento, por ello, y considerando que el testamento produce sus efectos una vez fallecido el causante, cuando va a ser difcil determinar su exacta voluntad, es que el legislador rodea del mximo de precauciones la voluntad del testador. Se oponen a la libre manifestacin de voluntad del testador los vicios de voluntad: a) La fuerza b) El dolo c) El error Debemos recordar que constituye una causal de indignidad para suceder el que por fuerza o dolo ha obtenido una disposicin testamentaria (968 N4). a) La fuerza en el testamento (1007). El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. La fuerza en el testamento, para que vicie la voluntad, debe cumplir con los requisitos generales sealados en los artculos 1456 y 1457: grave, injusta y determinante. Se ha pretendido que al decir el artculo 1007 que " de cualquier modo" que haya intervenido la fuerza en el testamento es nulo, est queriendo significar que no es necesario que en este caso la fuerza rena los requisitos legales mencionados. La Corte Suprema ha resuelto, sin embargo, que la fuerza en el testamento debe reunir los requisitos generales. Sancin a la fuerza El mismo artculo dice que el testamento es nulo en todas sus partes.
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La sancin de la fuerza como vicio de la voluntad es la nulidad relativa del acto. Se ha planteado discusin sobre el particular: Un sector de la doctrina ha estimado que la sancin en el caso del artculo 1007 no es la nulidad relativa, sino que la nulidad absoluta, para ello se fundan en: - la letra del artculo 1007, al decir que el testamento es nulo en todas sus partes estara evidenciando que la sancin es la nulidad absoluta. - la trascendencia que tiene la fuerza en el caso especial del testamento ha movido al testador a sancionarla con nulidad absoluta, por la gravedad que este vicio representa en el testamento. No obstante dichos argumentos, parece lgico concluir que la sancin es siempre la nulidad relativa, pues el legislador al utilizar la expresin "nulo en todas sus partes" tan solo ha querido significar que en presencia de la fuerza el testamento es nulo en su totalidad y no slo lo es la clusula obtenida por medio de ella. Esta interpretacin explica tambin la frase "de cualquier modo" que significara: sea que la fuerza afecte a todas las disposiciones testamentarias o slo a algunas de ellas, el testamento es nulo. La historia fidedigna del establecimiento de la ley confirma a esta ltima interpretacin, pues el proyecto del ao 1853 slo era nula la clusula testamentaria obtenida por medio de fuerza, cambiando posteriormente al criterio del legislador declarando nulo el testamento en "todas sus partes", es decir, en su totalidad. b) El dolo en el testamento El legislador nada ha dicho al respecto, por lo que se aplican las reglas generales. El dolo como vicio del consentimiento debe ser determinante y obra de una de las partes. Como el testamento es un acto unilateral, para que vicie la voluntad no es necesario que el dolo sea obra de una de las partes, sino de cualquier persona que con dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria. c) El error en el testamento Nada dice el Ttulo III al respecto, ocupndose el legislador de esta materia en los artculos 1057 y 1058:
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el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiera duda acerca de la persona. La asignacin que pareciera motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita.
Ello lo veremos con ms atencin cuando estudiemos las disposiciones testamentarias.
CLASIFICACIN DEL TESTAMENTO La clasificacin del testamento se hace en atencin a las solemnidades de que est revestido. Segn el artculo 999 y 1008 inciso 1, el testamento puede ser: 1. Solemne. 2. Menos solemne o privilegiado. Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere (artculo 1008 inciso 2): a) Puede ser otorgado en Chile o en pas extranjero. b) El testamento solemne otorgado en Chile puede ser abierto o cerrado (1008 inciso final). c) El testamento solemne otorgado en pas extranjero puede ser extendido en conformidad a la ley chilena o a la del pas en que se otorgue (1027 y 1028). Testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley (1008 inciso tercero). Son especies de testamento menos solemnes o privilegiados: a) El testamento verbal b) El testamento militar c) El testamento martimo LEY QUE RIGE LAS SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento (18 LER).
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TESTAMENTO SOLEMNE I. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN CHILE REQUISITOS COMUNES A TODO TESTAMENTO SOLEMNE 1. La escrituracin (1011) El testamento solemne es siempre escrito. 2. La presencia de testigos (1012 y 1013). En todo testamento solemne debe concurrir el nmero de testigos hbiles exigidos por la ley, el cual es variable. La regla general es tres testigos. Pero la ley exige cinco para el testamento abierto que no es otorgado ante competente escribano.
Los testigos del testamento deben ser hbiles El artculo 1012 seala quienes no pueden ser testigos de un testamento solemne otorgado en Chile: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Los menores de 18 aos. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn. Los ciegos. Los sordos. Los mudos. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267 N4, y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. Esta norma no fue modificada por la Ley de Filiacin 19.585, que haba cambiado el nmero de la disposicin, ni tampoco por la Ley 5.521 del ao 1934, que haba cambiado el numeral del artculo Por ende, debe entenderse en relacin al artculo 271 N3, que es el equivalente al antiguo 267, que dispone que la emancipacin se efecta cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenada por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro la patria potestad. 8. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento. 9. Los extranjeros no domiciliados en Chile 10. Las personas que no entiendan el idioma del testador
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La habilidad putativa de un testigo no anula el testamento Seala el artculo 1013 que si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo . Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos (inciso final del artculo 1013). Este artculo es una aplicacin del error comn. Otros requisitos que deben cumplir los testigos del testamento (1012 inciso final) 1. Dos de los testigos, a lo menos, debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento. 2. Algunos de los testigos deben saber leer y escribir: a) Si el testamento se otorga ante tres testigos, uno por lo menos debe saber leer y escribir. b) si se otorga ante cinco testigos, dos por lo menos deben cumplir este requisito. CLASES DE TESTAMENTO SOLEMNE A. Testamento abierto B. Testamento Cerrado SE PUEDE OTORGAR A ELECCIN TESTAMENTO ABIERTO O CERRADO Por regla general queda a eleccin del testador otorgar testamento abierto o cerrado. Excepcionalmente, hay ciertas personas que estn obligadas a otorgar testamento abierto y otras, cerrado. Ya lo veremos ms adelante. A. TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO, PBLICO O NUNCUPATIVO Es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos. El artculo 1015 inciso 1 dispone: lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos.
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Puede otorgarse en dos formas (1014 inciso 1): 1. Ante funcionario pblico competente y tres testigos. 2. Ante cinco testigos, sin intervencin de funcionario pblico. 1. Testamento Abierto OTORGADO ANTE FUNCIONARIO Y TESTIGOS. Funcionario competente Es funcionario competente de acuerdo al artculo 1014: el escribano (notario) el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento.
El juez de letras puede actuar an cuando exista Notario en el territorio jurisdiccional en que se otorgue? a) CLARO SOLAR dice que la disposicin del artculo 1014, en cuanto llama a otros funcionarios a hacer las veces de notario, da por establecido que no existe notario que pueda concurrir al otorgamiento del testamento por cualquier causa que le impida esa asistencia, pues si hubiera escribano a quien el testador pudiera llamar, estara obligado a acudir al llamamiento y actuar en otorgamiento del testamento. No se trata, segn este autor, de aumentar el nmero de funcionarios que puedan autorizar el testamento abierto, sino de suplir la falta de notario. b) En general, no se acepta esta opinin. El artculo 1014 no da pie para sostener que el otro funcionario sustituya al notario cuando falta y que, por tanto, no puede actuar cuando hay notario. Si ese hubiera sido el pensamiento del legislador lo habra dicho expresamente o al menos, de una manera implcita. El testador, en el hecho, no puede, en casos urgentes, averiguar si el notario falta para que lo sustituya otro funcionario. Las dificultades acerca de si en el hecho haba o no notario seran de suma gravedad para la suerte de la validez del testamento. El testamento abierto puede ser otorgado en protocolo o en hojas sueltas El testamento otorgado ante un Juez de Letras necesariamente lo ser en hoja suelta, ya que ste no lleva protocolo en el cual insertar los testamentos. En el caso del testamento otorgado ante notario, la situacin no es clara, pero debe concluirse que el testamento puede ser otorgado tanto en protocolo como en hoja suelta.
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Lo corriente ser que se otorgue en el protocolo, en cuyo caso ser instrumento pblico en cuanto a testamento y tambin como escritura pblica, ya que cumple todos los requisitos de escritura pblica. Pero no es obligatorio que el testamento se incorpore en el protocolo, pues tambin puede otorgarse en hoja suelta, por las siguientes razones: a) El artculo 1017 dispone que el testamento podr haberse escrito previamente, lo cual est indicando que bien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que lo contrario significara que ste saliere de la Notara lo que no es permitido. b) Los artculos 866 Cdigo de Procedimiento Civil y 420 N2 Cdigo Orgnico de Tribunales se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en hoja suelta, sin distinguir cual funcionario lo ha autorizado, lo que viene a confirmar que incluso si lo hace el Notario no es forzosa su insercin en el protocolo. Registro Nacional de Testamentos El artculo 439 del Cdigo Orgnico de Tribunales establece un Registro Nacional de Testamentos de Testamentos, sean abiertos o cerrados, sean otorgados ante notario u otros funcionarios pblicos que hagan sus veces. Asimismo, deben figurar en este registro los testamentos protocolizados ante Notario. Este registro est a cargo y bajo la responsabilidad del Servicio de Registro Civil e Identificacin. Esta circunstancia no exime a cada Notario de llevar un Registro con dos ndices, uno para los testamentos abiertos y otro para los cerrados, los que se regirn por lo dispuesto en el artculo 431 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
2. Testamento Abierto OTORGADO ANTE CINCO TESTIGOS Este testamento se otorga sin intervencin de funcionario pblico, sino slo ante cinco testigos. Publicacin del testamento abierto otorgado ante 5 testigos El testamento otorgado ante 5 testigos no est revestido de la misma autenticidad del testamento otorgado ante funcionario, por ello la ley, para proceder a su ejecucin, exige previamente su publicacin (artculo 1020) Ante quien se efecta la publicacin del testamento
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Ante el juez de letras respectivo. Es juez competente para conocer de la publicacin del testamento el del ltimo domicilio del testador (artculo 1009). Procedimiento 1. Puede pedir la publicacin cualquier persona capaz de parecer en juicio (869 del C.P.C.). 2. Una vez fallecido el causante se lleva su testamento ante el juez competente, el cual debe cerciorarse de la muerte de ste (certificado de defuncin) salvo en los casos en que sta se presume (artculo 1010). 3. Luego, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y la del testador (1020 inciso 2). Si algn testigo est ausente, aquellos que se encuentran presentes abonarn su firma; en caso necesario y si el juez lo estima procedente, las firmas del testador y los testigos pueden ser abonados por declaraciones juradas de otras personas fidedignas (1020 incisos 3 y 4). 4. Reconocidas las firmas, el juez rubricar el testamento al principio y fin de cada hoja y lo mandar a protocolizar en una notara (artculo 1020 inciso final).
PROTOCOLIZACIN DEL TESTAMENTO ABIERTO Protocolizacin es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita (415 inciso 1 C.O.T.). Deben protocolizarse tanto: 1. El testamento abierto otorgado ante funcionario y tres testigos que haya sido otorgado en hoja suelta. 2. El testamento abierto otorgado ante cinco testigos. Respecto del primero, el artculo 866 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el testamento abierto, otorgado ante funcionario competente y que no se haya protocolizado en vida del testador ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal, para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no podr procederse a su ejecucin. Respecto del segundo, la protocolizacin del testamento abierto otorgado ante cinco testigos la ordena el artculo 1020.
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Debemos tener presente las siguientes consideraciones: a) De acuerdo al artculo 417 del Cdigo Orgnico de Tribunales la protocolizacin de los testamentos otorgados fuera del registro del notario debe hacerse agregando su original al final del protocolo respectivo con todos los antecedentes que lo acompaen. b) El Cdigo Civil no fija plazo para efectuar la protocolizacin del testamento. El artculo 420 N2 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que protocolizados valdrn como instrumentos pblicos los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hoja suelta, siempre que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar dentro del primer da hbil siguiente al de su otorgamiento: los Tribunales han resuelto que el plazo fijado no es aplicable a los testamentos abiertos otorgados ante cinco testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a su publicacin, y esta tramitacin, que se lleva a cabo una vez fallecido el causante hace imposible cumplir el plazo indicando en el artculo 420. tambin se ha resuelto que la nulidad de la protocolizacin no anula el testamento, la sancin sera que no tendra el carcter de instrumentos pblicos.
DECLARACIONES QUE DEBE CONTENER EL TESTAMENTO ABIERTO (1016) 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. El nombre y apellido del testador. El lugar de su nacimiento. La nacin a que pertenece. Si est o no avecindado en Chile; y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio. Su edad. La circunstancia de hallarse en su entero juicio. Los nombres de las personas con quienes hubiere contrado matrimonio. Los nombres de los hijos habidos en cada matrimonio y de los cualesquier otros hijos del testador, con distincin de vivos y muertos. El nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos.
Se expresarn asimismo: 10. El lugar, da, mes y ao del otorgamiento 11. El nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno. 12. El notario debe dejar constancia del lugar y la hora en que se otorgue (414 C.O.T.)
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El artculo 414 del Cdigo Orgnico de Tribunales no se aplica a los testamentos abiertos ante cinco testigos, porque en su otorgamiento no interviene notario. OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO ABIERTO Puede descomponerse en dos etapas: PRIMERA ETAPA: Escrituracin y lectura del testamento 1. El testamento despus de escrito, debe ser ledo en alta voz por el funcionario que interviene en su otorgamiento, y si no participa ninguno, por aquel de los testigos designado por el testador al efecto (artculo 1017). Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que no se indica cual de stos debe leerlo. 2. El testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo escribano, si lo hubiere, y por unos mismos testigos (1015 inciso 2). 3. Mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista, y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones (1017 inciso final). De los requisitos 2 y 3 se desprende que la lectura del testamento ES UN ACTO CONTINUO E ININTERRUMPIDO. Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la lectura? a) Algunos estiman que s, porque el testamento es un acto solemne y como tal debe bastarse a s mismo, y dicha exigencia no se llena si no da constancia de haberse cumplido la solemnidad legal. b) Pero, en general, la doctrina y la jurisprudencia acepta la tesis contraria, por las siguientes razones: Porque son dos cosas distintas la solemnidad y la prueba de la solemnidad: la solemnidad es la lectura del testamento, y la prueba de la solemnidad es el dejar constancia de ello. El artculo 1019, al referirse al testamento del ciego, el cual slo puede ser abierto, exige expresamente que se deje constancia en el testamento de la circunstancia de haber sido ledo. S Si en este caso especfico la ley exige que se deje constancia del hecho de haberse ledo y si nada dice en el artculo 1017, es que
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basta la lectura del testamento, no siendo necesario que se deje constancia de haberse realizado sta.
SEGUNDA ETAPA: Firma del testamento Seala el artculo 1018 que termina el otorgamiento del testamento por la firma del testador y testigos, y del notario si lo hubiere: a) Si el testador no sabe o no puede firmar se mencionar en el testamento esta circunstancia expresndose la causa . No es necesario que alguien firme por el testador. La jurisprudencia es uniforme en el sentido de que no es necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo firmar, porque la exigencia es que se deje constancia de cual fue el motivo por el cual no firm: porque no supo, porque no pudo, no siendo necesario expresar la causa por la cual no supo o no pudo hacerlo. b) Si alguno de los testigos no sabe o no puede firmar, otro de los testigos firmar por l y a ruego suyo, expresndose as en el testamento. Se ha resuelto que no es posible que firme por el testigo un tercero extrao al testamento, so pena de nulidad. SE PUEDE OTORGAR A ELECCIN TESTAMENTO ABIERTO O CERRADO Por regla general queda a eleccin del testador otorgar testamento abierto o cerrado. Excepcionalmente, hay ciertas personas que estn obligadas a otorgar testamento abierto y otras, cerrado. Ya lo veremos ms adelante. A. Estn obligados a otorgar testamento abierto: a) El analfabeto (artculo 1022) b) El ciego (artculo 1019) c) El sordo o sordomudo que puedan darse a entender claramente, aunque no por escrito (artculo 1019) El testamento del ciego presenta algunas caractersticas especiales : El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario pblico. El testamento del ciego debe leerse dos veces: la primera por el funcionario que interviene en el acto
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la segunda por un testigo elegido al efecto por el testador del
En el testamento debe dejarse constancia expresa cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura.
Respecto del sordo o sordomudo que puedan darse a entender claramente, aunque no por escrito, rigen las mismas reglas que para el testamento del ciego, con la siguiente diferencia: la primera y la segunda lectura debern efectuarse, adems, ante un perito o especialista en lengua de seas, quien deber, en forma simultnea, dar a conocer al otorgante el contenido de la misma.
B. No pueden otorgar testamento abierto: Las personas que no pudieren entender o ser entendidas de viva voz, ya que stas slo pueden hacer testamento cerrado (1024). Por ejemplo, el extranjero que no conociere el idioma espaol.
B. TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO O SECRETO Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias (artculo 1008 inciso final). Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos lo vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos (1023 inciso 1). SIEMPRE DEBE OTORGARSE ANTE FUNCIONARIO COMPETENTE As lo dispone el artculo 1021: el testamento solemne cerrado debe otorgarse ante un escribano y tres testigos. Podr hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado. OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO CERRADO (1023) El otorgamiento del testamento cerrado se descompone en tres etapas: PRIMERA ETAPA: Escrituracin y firma del testamento La solemnidad que la ley exige en cuanto a la escrituracin del testamento cerrado, es que est escrito o a lo menos firmado por el testador (artculo 1023 inciso 2).
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Situaciones que pueden presentarse 1. Que el testamento est escrito y firmado por el testador. No hay problema alguno en cuanto a su validez. 2. Que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador, tambin es vlido, pues la ley exige que el testamento est firmado por el testador, a lo menos. 3. Que el testamento est escrito de puo y letra del testador, pero no firmado por ste. Al respecto hay dos opiniones: a) el testamento es vlido, porque no es necesario que el testamento est escrito y firmado por el testador, sino que puede ser lo uno o lo otro. b) el testamento es nulo, porque el artculo 1023 dice que el testamento debe estar "a lo menos firmado" por el testador, indicando con ello que en todo caso debe haber firma de ste. SEGUNDA ETAPA: Introduccin del testamento en sobre cerrado El testador debe introducir el testamento en un sobre , el cual debe ser cerrado exteriormente en trminos tales que si se quiere extraer el testamento debe romperse la cubierta (artculo 1023 inciso 3). Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta ((artculo 1023 inciso 4). Lo que caracteriza al testamento cerrado es ser secreto. Si se presenta un testamento cerrado con la cubierta violada, el testamento es nulo. TERCERA ETAPA: Redaccin y firma de la cartula 1. Comienza la cartula con el epgrafe "testamento (1023 inciso 5). 2. Bajo el epgrafe testamento, expresar las menciones del artculo 1023 inciso 5: a) La circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio. b) El nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos. c) El lugar, da, mes y ao del otorgamiento. d) Al igual que en el testamento abierto, el artculo 414 del Cdigo Orgnico de Tribunales agrega la mencin de la hora en que se otorg el testamento.
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3. Termina el otorgamiento del testamento por las firmas del testador y de los testigos; y por la firma y signo del escribano, sobre la cubierta (artculo 1023 inciso 6). Luego, en el testamento cerrado pueden existir dos firmas del testador: la del testamento mismo, que se discute si puede faltar o no. la de la cartula, que es esencial. Se ha resuelto que puede suplirse la firma de la cartula por la impresin digital del testador. El otorgamiento del testamento debe ser ininterrumpido (1023 inciso final) "Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan, salvo el caso del artculo 1024, que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos (artculo 1023 inciso 1). Luego, la parte en que el testador de viva voz expresa que en el sobre cerrado est su testamento, es la de mayor solemnidad en el otorgamiento del mismo. Por ello, el artculo 1023 inciso final dispone que durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere. El testador puede llevarse el testamento cerrado o dejarlo en la Notara En todo caso, de acuerdo al artculo 431 del Cdigo Orgnico de Tribunales, los notarios deben llevar un libro ndice de carcter privado de los testamentos cerrados otorgados ante l, con indicacin del lugar de su otorgamiento y del nombre y domicilio de los testigos. Este ndice es reservado y slo pude ser exhibido en virtud de resolucin judicial o ante una solicitud de un particular que acompae el certificado de defuncin que corresponde al otorgante del testamento. Este ndice es sin perjuicio del registro ndice general a que se refiere el artculo 439 del mismo cuerpo de leyes.
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APERTURA DEL TESTAMENTO CERRADO (1025) Fallecido el testador, para la ejecucin de su testamento es necesario proceder a la apertura de l. Seala el inciso 1 del artculo 1025 que el testamento cerrado, antes de recibir su ejecucin, ser presentado al juez. Ante quien se efecta la apertura del testamento Ante el juez de letras respectivo. Es juez competente para conocer de la publicacin del testamento el del ltimo domicilio del testador (artculo 1009). Pero, conforme al artculo 868 del Cdigo de Procedimiento Civil, si el testamento se ha otorgado ante un notario que no sea el del ltimo domicilio del testador, puede ser abierto ante el juez de la comuna o agrupacin de comunas a que pertenezca dicho notario, por delegacin del juez del ltimo domicilio. Procedimiento 1. Puede pedir la apertura del testamento cualquier persona capaz de parecer en juicio (869 del C.P.C.). 2. Antes de proceder a la apertura, el juez debe cerciorarse de la muerte del causante (certificado de defuncin), salvo en los casos en que sta se presume (artculo 1010). 3. Luego, el juez cita a su presencia al escribano y a los testigos del testamento para: a. b. que reconozcan sus firmas y la del testador que declaren si el sobre en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega (1025 inciso 2).
Reglas respecto del escribano y testigos en el procedimiento de apertura a) Si falta algunos de los testigos, los otros abonarn las firmas de los ausentes (1025 inciso 3). Si falta el notario que intervino en el otorgamiento, ser reemplazado en estas diligencias por el escribano que el juez elija (1025 inciso 4). En caso de que el juez lo estime conveniente, podrn ser abonadas las firmas del notario y testigos por la declaracin jurada de otras personas fidedignas (1025 inciso final).
b)
c)
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Se ha resuelto que la incompetencia del juez que conoci de la apertura no anula el testamento, sino que en la diligencia es ineficaz, debiendo repetirse subsanando sus vicios. 4. Reconocidas las firmas y la integridad del testamento, se abre el sobre y el juez rubricar cada hoja del testamento a su principio y a su fin, y lo mandar protocolizar ante el notario que lo autoriz o ante el que el juez designe. PROTOCOLIZACIN del testamento cerrado Reconocidas las firmas y la integridad del testamento se abre el sobre y el juez rubricar cada hoja del testamento a su principio y a su fin, y lo mandar protocolizar ante el notario que lo autoriz o ante el que el juez designe. De acuerdo al artculo 417 del Cdigo Orgnico de Tribunales, la protocolizacin debe hacerse agregando su original al final del protocolo respectivo con todos los antecedentes que lo acompaen. O sea, adems de protocolizarse el testamento mismo, se hace lo mismo con los antecedentes que lo acompaen, esto es, los que corresponden a los trmites de apertura. Desde el momento de su protocolizacin el testamento adquiere el carcter de instrumento pblico (artculo 420 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
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NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE REGLA GENERAL (1026 inc. 1) La omisin de cualquier solemnidad en el testamento produce la nulidad absoluta del mismo, porque el testamento es solemne con el fin de garantizar la voluntad libre y espontnea del testador. Por consiguiente, para determinar cuando el testamento es nulo y cuando es vlido debe examinarse la concurrencia de cada una de las solemnidades exigidas por la ley, porque la omisin de cualquiera de ellas produce la nulidad. Con respecto a esta nulidad absoluta, debemos tener presente que: a) En todo lo no previsto en materia de nulidad testamentaria, se aplican las reglas generales de la nulidad. Por lo tanto, procede de oficio o a peticin de parte. b) Se ha fallado que la parte que puede solicitar la nulidad es aquella a quien le perteneceran los bienes si el testamento se anula.
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c) Las normas de la nulidad del testamento solemne debe entenderse sin perjuicio de la nulidad de acuerdo a las reglas generales de los testamentos. Ejemplo, testamento otorgado por un incapaz de hacerlo, o el testamento hecho por 2 o ms personas a un tiempo. EXCEPCIONES (1026 inc. 2) Ahora bien, si se omiten las designaciones del testamento del artculo 1016, 1023 inciso 5 y 1024 inciso 2, no se produce la nulidad de ste si no hay dudas sobre la identidad de las personas que intervienen en l. En general, todas estas designaciones tienen por objeto: a) identificar al testador y sus circunstancias personales, al funcionario y a los testigos; y, tambin, b) al lugar, da, mes y ao del otorgamiento del testamento. De ah que si no existe duda al respecto, no hay nulidad del testamento. Vamos viendo las designaciones ms importantes: 1. Sancin por la omisin de la indicacin del lugar de otorgamiento del testamento Tanto en el testamento abierto como en la cartula del testamento cerrado, la ley exige que se indique el lugar de otorgamiento: a) Algunos entienden por "lugar" el sitio especfico en que se otorga el testamento (oficio del notario, casa del testador, etc.). b) Otros estiman que es el lugar geogrfico del otorgamiento: aldea, ciudad, comuna. Esta ltima es la tesis predominante en la jurisprudencia. Se estima que la omisin de la designacin del lugar de otorgamiento del testamento no produce la nulidad de ste, si no hay dudas en cuanto a la identidad del testador, testigos y funcionarios, ello por aplicacin del artculo 1026 inciso segundo del Cdigo Civil. 2. Sancin por la omisin de la indicacin de la hora de otorgamiento del testamento Esta exigencia no la establece el Cdigo Civil, sino que el Cdigo Orgnico de Tribunales en su artculo 414. Luego, la sancin a su omisin no queda comprendida en el artculo 1026, ya que ste se refiere a la omisin de las solemnidades contempladas en los artculos precedentes del Cdigo Civil.
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Se ha discutido cual es la sancin por la omisin de la hora; en algunos casos los Tribunales han sostenido que dicho testamento es vlido y en otras que es nulo. El problema se reduce a los testamentos abiertos otorgados en el protocolo de los notarios, pues a los dems testamentos abiertos no se les aplica el Cdigo Orgnico de Tribunales, y el cerrado no es escritura pblica. Hasta la dictacin de la Ley 18181, que modific el artculo 426 del Cdigo Orgnico de Tribunales, este no deca que la sancin a la omisin de la mencin de la hora fuese la nulidad sino estableca que el testamento careca de fuerza legal y no era escritura pblica. Pero, con la modificacin de la Ley 18181, se suprimi el N3 del artculo 426 del Cdigo Orgnico de Tribunales, con lo cual dicha sancin desapareci. De esta forma el problema se toma bastante ms complicado. Puede sostenerse que la omisin de la mencin de la hora no produce la nulidad del testamento, sino que acarreara sancin al notario que intervino en el otorgamiento del testamento por incumplimiento de una obligacin legal. 3. La habilidad putativa del funcionario Es vlido o nulo el testamento otorgado ante un funcionario cuyo nombramiento adolece de vicios legales? La jurisprudencia no es uniforme: a) La Corte Suprema en un fallo declar que dicho testamento era nulo, pues el vicio en la designacin del funcionario se comunica al testamento, el cual habra sido otorgado ante funcionario incompetente. b) En otro fallo, el mismo tribunal declara que los vicios en el nombramiento del notario no repercuten en la validez del testamento, haciendo aplicacin de la doctrina del error comn. II. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN PAS EXTRANJERO Puede otorgarse en dos formas: A. Conforme a la ley extranjera B. Conforme a la ley chilena A. TESTAMENTO OTORGADO CONFORME A LA LEY EXTRANJERA (1027) Requisitos (1027) Para que valga en Chile debe cumplir los siguientes requisitos:
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1. Debe otorgarse por escrito. 2. Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera. 3. Debe probarse la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria (artculo 345 del Cdigo de Procedimiento Civil). El artculo 1027 constituye una aplicacin de los artculos 17 y 18 del Cdigo Civil, que consagran el principio "lex locus regit actum".
Es vlido en Chile el testamento olgrafo otorgado en extranjero? Testamentos olgrafos son aquellos que han sido escritos, fechados y firmados de puo y letra por el testador, sin necesidad de cumplir otra solemnidad que las sealadas. La legislacin chilena no otorga ningn valor al testamento olgrafo otorgado en Chile. Pero: tiene valor el otorgado en el extranjero? 1. Una parte de la doctrina la rechaza, pues el artculo 1027 exige probar la autenticidad del testamento otorgado en pas extranjero, lo cual evoca la idea de instrumento pblico. 2. La mayora doctrinaria la acepta: a) La nica exigencia de fondo que contiene el artculo 1027 para la validez en Chile del testamento otorgado en pas extranjero en conformidad a la ley de ste, es que sea escrito, y el testamento olgrafo es un instrumento escrito. b) El Cdigo Civil acepta el principio lex locus regit actum", y, en consecuencia, si el testamento olgrafo tiene valor segn la ley del pas en que se otorga, tambin tendr en Chile. Pero se plantea un problema, ya que el artculo 1027 exige para la validez del testamento otorgado en pas extranjero que se pruebe "la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria", esto es a travs de la legalizacin, y cmo se va a proceder a ella en el testamento olgrafo en que no interviene ningn funcionario pblico? En todo caso, la Corte Suprema ha reconocido validez al testamento olgrafo otorgado en pas extranjero.
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B. TESTAMENTO OTORGADO EN EL EXTRANJERO DE ACUERDO A LA LEY CHILENA (1028 y 1029) Requisitos (1028) 1. No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile. 2. No podr autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ttulo de tal, expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin expresa del cargo, y de los referidos ttulos y patente. 3. Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento. 4. Se observarn en lo dems las reglas del testamento solemne otorgado en Chile. 5. El instrumento llevar el sello de la Legacin o Consulado. Visto Bueno del Jefe de la Legacin Conforme al artculo 1029 inciso 1, el testamento de esta clase que no haya sido autorizada ente un Jefe de Legacin, llevar el Visto Bueno de este Jefe: a) si el testamento fuere abierto, al pie. b) si fuere cerrado, sobre la cartula. Asimismo, el testamento abierto ser siempre rubricado por el mismo jefe al principio y fin de cada pgina. Remisin de una copia del testamento o de la cartula Segn el artculo 1029 inciso 2, el Jefe de Legacin remitir una copia del testamento abierto, o de la cartula del cerrado, al Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile. Dicha reparticin, abonando la firma del Jefe de Legacin, remitir dicha copia al juez del ltimo domicilio del difunto en Chile, para que la haga incorporar en los protocolos de un escribano del mismo domicilio. De no conocerse domicilio en Chile, el Ministerio de Relaciones Exteriores lo remitir a un juez de letras de Santiago, para su incorporacin en los protocolos de la Notara que el mismo juez designe (1029 inciso final).
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TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES O PRIVILEGIADOS El artculo 1008 inciso 3 dispone que el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley. Por su parte, el artculo 1030 establece que son testamentos privilegiados: A. El testamento verbal B. El testamento militar C. El testamento martimo SOLEMNIDADES COMUNES a todo testamento privilegiado o menos solemne A. La presencia de testigos (1031). B. Deben cumplirse los requisitos del artculo 1032: a) El testador declarar expresamente que su intencin es testar. b) Las personas cuya presencia es necesaria sern unas mismas desde el principio hasta el fin. c) El acto ser continuo o slo interrumpido en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere. La norma referida termina sealando textualmente no sern necesarias otras solemnidades que stas, y las que en los artculos siguientes se expresan". Los testigos del testamento privilegiado deben ser hbiles Los testigos del testamento privilegiado, al igual que los de un testamento solemne, deben ser hbiles. Al respecto, el artculo 1031 dispone: en los testamentos privilegiados podr servir de testigo toda persona de sano juicio, hombre o mujer, mayor de 18 aos, que vea, oiga y entienda al testador y que no tenga la inhabilidad designada en el nmero 8 del artculo 1012. Requisitos adicionales de estos testigos Se requerir, adems, para los testamentos privilegiados escritos, que los testigos sepan leer y escribir. Luego, los analfabetos son inhbiles para ser testigos de un testamento privilegiado escrito.
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Habilidad putativa del testigo El inciso final del artculo 1031, en relacin con la habilidad para ser testigo de un testamento menos solemne, establece: bastar la habilidad putativa, con arreglo a lo prevenido en el artculo 1013. Es decir, si un testigo es inhbil, pero su inhabilidad no se manifiesta exteriormente, y se ignorare generalmente en el lugar del otorgamiento, siendo la opinin dominante es que esa persona podra ser testigo del testamento, la inhabilidad real de ese testigo no anula el testamento. Aqu se plantea un problema de la interpretacin de la norma, ya que algunos estiman que la habilidad putativa favorecera a todos los testigos del testamento menos solemne o privilegiado, en tanto que otros (opinin mayoritaria) sostienen que la habilidad putativa solo puede favorecer a un testigo, desde que el artculo 1031 se remite al artculo 1013 ; y dicha remisin debe entenderse a la totalidad de esta norma cuyo inciso segundo limita la habilidad putativa a un solo testigo. APERTURA, PUBLICACIN Y PROTOCOLIZACIN de un testamento privilegiado El artculo 870 del C.P.C. seala que los testamentos privilegiados se sometern en su apertura, publicacin y protocolizacin a las reglas establecidas por el Cdigo Civil respecto de ellos. Por su parte, el artculo 420 N3 del C.O.T. indica que los testamentos privilegiados que no hayan sido autorizados por notario valdrn como instrumentos pblicos una vez protocolizados, previo decreto de juez. A. TESTAMENTO VERBAL El legislador no ha definido el testamento verbal. El profesor SOMARRIVA, tomando como base el artculo 1035, da la siguiente definicin: es aquel que otorga una persona, en caso de peligro inminente para su vida, ante tres testigos y haciendo de viva voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias. El testamento verbal tiene mayor aplicacin prctica de lo que pudiera creerse. Basta para comprobarlo la jurisprudencia que existe sobre dicha materia. REQUISITOS del testamento verbal 1. Peligro inminente para la vida del testador (1035) No se trata de cualquier peligro para la vida del testador sino que ste debe ser inminente. Determinar si existi o no un peligro de tales
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caractersticas es una cuestin de hecho que deber ser establecida por el juez respectivo. La inminencia del peligro para la vida del testador debe ser tal que parezca que no hubo modo ni tiempo para otorgar testamento solemne. 2. Deben concurrir 3 testigos (1033) 3. El testador debe hacer sus declaraciones y disposiciones de viva voz, de manera que todos lo vean, oigan y entiendan (1034) CADUCIDAD del testamento verbal (1036) En los testamentos privilegiados, adems de la revocacin, existe otra causal de terminacin del testamento: la caducidad. Ello ocurre en los siguientes casos: 1. Si transcurren 30 das de haberse otorgado el testamento, sin que fallezca el testador. 2. Si no se pone por escrito, con las formalidades que seala la ley, dentro de los 30 das subsiguientes a la muerte. Se trata de un plazo fatal. ETAPAS del trmite de poner por escrito el testamento verbal Recordemos que este trmite debe efectuarse en el plazo fatal de los 30 das subsiguientes a la muerte. Los tribunales han resuelto que no procede deducir oposicin a que el testamento verbal se ponga por escrito, ya que la ley fija un plazo fatal para dicho efecto, y de admitirse la posibilidad de deducir oposicin significara que el testamento verbal no podra ponerse por escrito dentro del plazo fatal de 30 das que indica la ley, y por consiguiente caducara. Pero, el hecho de no poder deducirse oposicin no significa que no pueda ser impugnado despus que se ha puesto por escrito, de la misma manera que cualquier otro testamento autntico (artculo 1040). Se distinguen las siguientes etapas: 1. Examen de los testigos. 2. Resolucin judicial. 3. Protocolizacin. La jurisprudencia de los tribunales sostiene que todas estas formalidades deben cumplirse dentro del plazo de 30 das que la ley establece para escriturar el testamento.
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1. DECLARACIN DE LOS TESTIGOS QUE PRESENCIARON EL OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO (1037 Y 1038). a) Es competente para intervenir en esta diligencia el Juez de Letras del territorio jurisdiccional en que se otorg el testamento, quin actuar a peticin de cualquier persona que tenga inters en la sucesin. b) Requerida su intervencin, el Juez deber citar a los dems interesados en la sucesin que residan en el mismo territorio jurisdiccional. Entre stos se encuentran quienes sucederan abintestato al causante si no existiera el testamento. Esta citacin a los dems interesados en la sucesin es un requisito esencial de la escrituracin del testamento verbal, pues ellos sern los afectados en caso de existir dicho testamento , y por consiguiente quienes tienen mayor inters en que se establezca si hubo o no, testamento verbal, y en caso de haberlo, cuales fueron sus disposiciones. Por ello, la omisin de esta citacin produce la nulidad del testamento. As se ha fallado. El legislador no precisa como debe hacerse la citacin, se estima por la doctrina que ella puede hacerse en forma personal, por cdula o por avisos. c) Practicada esta citacin, el Juez proceder a tomar declaracin jurada a las personas que presenciaron el otorgamiento del testamento verbal como testigos instrumentales, y a todas las otras personas cuyo testimonio le pareciere conducente a esclarecer los hechos, sobre los siguientes puntos: El nombre, apellido y domicilio del testador, el lugar de su nacimiento, la nacin a la que perteneca, su edad, y las circunstancias que hicieron creer que su vida se hallaba en peligro inminente. El nombre y apellido de los testigos instrumentales y la comuna en que moran. El lugar, da mes y ao del otorgamiento (artculo 1037)
Prestada la declaracin sobre los puntos indicados, los testigos instrumentales depondrn sobre los siguientes: Si el testador apareca estar en su sano juicio. Si manifest la intencin de testar ante ellos.
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Sus declaraciones y disposiciones testamentarias (artculo 1038)
Las nicas normas que hay sobre el examen de los testigos son los artculos 1037 y 1038, luego ste debe practicarse conforme a ellos, no teniendo aplicacin las normas del Cdigo de Procedimiento Civil relativas a la prueba de testigos. 2. RESOLUCIN JUDICIAL (1039) La informacin a que se refieren los artculos 1037 y 1038 debe ser remitida al juez del ltimo domicilio del causante, si no lo fuere el que ha recibido la informacin. El juez dictar una resolucin, que es lo que en definitiva constituye el testamento verbal, resolviendo: a) Que segn la informacin referida, el testador ha hecho las declaraciones y disposiciones que se expresan en dicha resolucin. b) Mandar que valgan dichas declaraciones y disposiciones como testamento del difunto. c) Ordenar que se protocolice como tal testamento su resolucin. Limitaciones del juez para dictar esta resolucin El juez es libre para dictar esta resolucin, pero est sujeto a las limitaciones que se establecen en el artculo 1039, que son: a) Dictar la resolucin indicada exclusivamente si considera que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley. b) Si considera que en la informacin aparece claramente la ltima voluntad del testador. c) No se mirarn como declaraciones testamentarias sino aquellas en que los testigos que asistieron por va de solemnidad estuvieren conformes.
3. PROTOCOLIZACIN (1039 inciso 1 parte final) La resolucin judicial que constituye el testamento, referida en el nmero precedente, junto con todos los dems antecedentes , se debe protocolizar como testamento en una notara.
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IMPUGNACIN DEL TESTAMENTO VERBAL (1040) El testamento consignado en el decreto judicial protocolizado, podr ser impugnado como cualquier otro instrumento autntico. Es decir, se puede pedir su nulidad segn las reglas generales.
B. BREVE NOTICIA DEL TESTAMENTO MILITAR El legislador no lo ha definido. El profesor SOMARRIVA, tomando como base el artculo 1041, lo define indicando que es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropa de la Repblica y voluntarios, rehenes y prisionero que pertenezcan a dicho cuerpo. REQUISITO ESENCIAL para testar militarmente (1043) Hallarse en una expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza actualmente sitiada. CLASIFICACIN 1. Testamento militar abierto (1042 y siguientes) 2. Testamento militar cerrado (1047) 3. Testamento militar verbal (1046) Testamento militar ABIERTO El testamento militar abierto se realiza ante el funcionario competente (indicados en el artculo 1041) y por testigos. La ley no indica su nmero, pero la mayora se inclina porque sean 3, que es la regla general (solemne abierto ante funcionario, solemne cerrado, verbal y martimo). Caduca este testamento si el testador sobreviviere a los 90 das subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto a l las circunstancias que habilitan para otorgar el testamento (1044).
Testamento militar CERRADO Se otorga de la misma forma que el testamento cerrado solemne (1023), con las excepciones siguientes: a) El funcionario competente es el indicado en el artculo 1041.
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b) La cartula ser visada por el jefe superior de la expedicin o el comandante de la plaza (1045) c) La cartula ser enviada al Ministerio de Defensa Nacional La ley no indica el nmero de testigos, pero la mayora se inclina porque sean 3, que es la regla general (solemne abierto ante funcionario, solemne cerrado, verbal y martimo). Se sostiene por la mayora doctrinaria que tambin caduca en conformidad al artculo 1044, a pesar de la ubicacin de la norma.
Testamento militar VERBAL Se aplican las reglas generales, con las particularidades que indica el artculo 1046: a) La informacin la recibe lo ms pronto posible el auditor de guerra o quien hace sus veces. b) La informacin llevar el visto bueno del jefe superior de la expedicin o el comandante de la plaza, y se remitir al Ministerio de Defensa Nacional (1045). c) Este testamento caduca si el testador sobrevive al peligro.
C. BREVE NOTICIA DEL TESTAMENTO MARTIMO El legislador no lo ha definido. Se le ha definido como aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo bandera chilena. Tiene los mismos fundamentos que el testamento militar, pero mayor aplicacin prctica, pues se puede otorgar en tiempo de paz.
Quines pueden otorgar testamentos martimos? (1051) No slo los individuos de la oficialidad y la tripulacin, sino cualesquiera otros que se hallaren a borde del buque.
CLASIFICACIN 1. Testamento martimo abierto 2. Testamento martimo cerrado 3. Testamento martimo verbal
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Testamento martimo abierto (1048 a 1052) Se efecta ante el comandante su segundo y con la presencia de 3 testigos (1048 inciso 2). Se extender un duplicado del testamento con las mismas firmas que el original. El testamento se guardar entre los papeles ms importantes de la nave y se dar noticia de su otorgamiento en el diario (de navegacin) (1049). Caduca este testamento si el testador no fallece antes de desembarcar o antes de expirar los 90 das subsiguientes al desembarque (1052). Slo esta clase de testamento se puede otorgar en una nave mercante bajo bandera chilena (1055).
Testamento militar cerrado (1054) Sobre este testamento, se observarn las solemnidades del artculo 1023, actuando como ministro de fe el comandante de la nave o su segundo. Se observar, adems, lo dispuesto en el artculo 1049 y se remitir copia de la cartula al Ministerio de Defensa Nacional para su protocolizacin, conforme al artculo 1050
Testamento martimo verbal (1053) En caso de peligro inminente para la vida del testador, ste podr otorgar testamento verbal a bordo del buque de guerra en alta mar , observando las normas del artculo 1046 (testamento militar verbal). La informacin la recibir el comandante o su segundo. Este testamento caduca si el testador sobrevive al peligro.
CAPTULO 9: LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONCEPTO El artculo 953 inciso primero dispone: se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
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Las que hace la ley son asignaciones abintestato, y las efectuadas por testamento, asignaciones testamentarias. Pueden entonces definirse las asignaciones testamentarias como las que hace el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes. Las asignaciones testamentarias disposiciones testamentarias. reciben tambin el nombre de
REQUISITOS DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS Distinguimos 2 clases de requisitos: subjetivos y objetivos: Las exigencias subjetivas deben concurrir en la persona misma del asignatario. Los requisitos objetivos determinan la validez o nulidad de las asignaciones propiamente. De esta manera, los requisitos subjetivos son: a. Ser capaz de suceder b. Ser digno de suceder c. Ser persona cierta y determinada Como los dos primeros ya los hemos estudiados, lo que nos corresponde ahora es: - Estudiar la exigencia subjetiva de ser persona cierta y determinada - Estudiar los requisitos objetivos propios de las asignaciones en s mismas.
EL ASIGNATARIO DEBE SER PERSONA CIERTA Y DETERMINADA El asignatario debe ser PERSONA CIERTA. 1. El artculo 1056 seala que todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se tendr por no escrita. 2. Tambin dicen relacin con la certidumbre del asignatario los artculos 962 y 963, segn los cuales el asignatario para ser capaz debe existir natural o jurdicamente al tiempo de deferrsele la asignacin. 3. En caso de que la asignacin est concebida en tales trminos que exista incertidumbre respecto a la persona a quien el testador ha
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querido referirse, ninguna de las dos o ms personas respecto de las cuales existe la duda tendr derecho a la asignacin (artculo 1065). El asignatario debe ser PERSONA DETERMINADA O DETERMINABLE. Segn se desprende del artculo 1056, el asignatario debe estar determinado o ser determinable. La determinacin del asignatario en el testamento debe hacerse por el nombre de ste; pero si el asignatario no est determinado en esta forma, no se produce la ineficacia de la disposicin testamentaria, siempre que el testamento contenga indicaciones claras que permitan su identificacin. Por ello se dice que el asignatario debe estar determinado o ser determinable. Casos en que por excepcin la ley admite la indeterminacin del asignatario a) Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia b) Asignaciones dejadas a los pobres c) Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes. a) Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia (1056 inciso 2). El inciso tercero del artculo 1056 dice que es facultad del Presidente de la Repblica designar el establecimiento al cual pasaban estas asignaciones. No obstante, la Ley 4699, Ley 10.383, D.L. 2763 hasta la Ley 18.776, dispusieron que estas asignaciones seran percibidas por el Fondo Nacional de Salud. Las asignaciones que se dejan para el alma del testador siguen las mismas reglas anteriores. El artculo 1056 inciso cuarto: lo que se deja al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entender dejado a un establecimiento de beneficencia, y se sujetar a la disposicin del inciso anterior. b) Asignaciones dejadas a los pobres (1056 inciso final) De acuerdo al artculo 1056 inciso final: lo que en general se dejare a los pobres, se aplicar a los de la parroquia del testador. c) Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes (1064) El legislador interpreta la voluntad del testador y dispone que la asignacin corresponde a los consanguneos de grado ms prximo, segn los rdenes de sucesin intestada, teniendo lugar el derecho de representacin (1064).
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REQUISITOS OBJETIVOS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS Las asignaciones deben estar DETERMINADAS O SER DETERMINABLES A. Toda asignacin deber ser o a ttulo universal, o de especies determinadas o que por las liquidaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no escrita (1066 inciso 1). En conclusin: 1. Tratndose de una asignacin a ttulo universal, basta la determinacin del patrimonio del causante, pues el heredero sucede en todo l o en una cuota suya (1097). 2. En los legados, se exige la determinacin de la asignacin en s misma, de los bienes que la forman. Esta determinacin puede suplirse por indicaciones claras del testamento: a) en los legados de gnero, los bienes deben estar determinados genricamente o en cantidad, o, cuando menos, ser determinables en virtud de que el testamento tenga indicios claros. b) en los legados de especie se exige la determinacin mxima: la especfica. Excepcin (1066 inciso 2) Sin embargo, si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin de la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte que el testador pudo disponer libremente. Esta determinacin la hace el juez, oyendo al defensor de obras pas y a los herederos, conformndose en cuanto fuere posible a la intencin del testador (1066 inciso final).
El error en las asignaciones testamentarias El Cdigo trata del error en las asignaciones testamentarias en los artculos 1057 y 1058. a) El artculo 1057 dispone que: el error en el nombre o la calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona".
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De esta disposicin se desprende: el error en la persona vicia la disposicin, pues es un acto intuito personae. no as el error en el nombre, en la medida que no hubiere duda acerca de la persona. b) El artculo 1058 seala que la asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. De esta disposicin se desprende: el error slo afecta la clusula testamentaria en que incide y segn l se concluye que el error solo vicia la asignacin cuando es determinante. nicamente el error de hecho produce el efecto de invalidar la asignacin, no as el de derecho, con lo cual se aplica la regla general del artculo 1452.
B. OTROS REQUISITOS de las asignaciones testamentarias El Cdigo contempla diversos casos de ineficacia de las disposiciones testamentarias en que se teme que se ha atentado contra la libre voluntad del causante. En su mayora ya han sido analizados con anterioridad: 1. Nulidad de disposiciones captatorias. El artculo 1059 establece que las disposiciones captatorias no valdrn. Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna una parte de sus bienes, a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. 2. Falta de manifestacin clara de la voluntad. El artculo 1060 establece que no vale la disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta. 3. Eleccin del asignatario por otra persona. El artculo 1063 seala que la eleccin de un asignatario sea entre cierto nmero de personas, sea absolutamente, no depende del puro arbitrio ajeno. Ello, porque la facultad de testar es indelegable (1004). 4. Incapacidad del notario y testigos del testamento (1061). 5. Cumplimiento de una asignacin que se deja al arbitrio de un heredero o legatario (1067).
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Hay que distinguir: a) si al heredero o legatario aprovechare rehusar la asignacin, estn obligados a llevarla a efecto, a menos que prueben justo motivo para no hacerlo as. La ley no determina que debe entenderse por justo motivo, ser tal, por ejemplo el poco caudal de la herencia. b) si el incumplimiento de la asignacin no reporta utilidad al heredero o legatario, ste no est obligado a justificar su resolucin cualquiera que sta sea. Entre los artculos 1067 y 1063 existe cierta contradiccin , pues este impide dejar a una tercera persona la eleccin del asignatario, sea absolutamente, sea entre cierto nmero de personas. En efecto, si el heredero o legatario reporta beneficio del incumplimiento de la asignacin hecha a otra persona, est eligiendo al asignatario, entre el designado por el testador, y l mismo o sus parientes. No se aprecia como el asignatario puede dejar de cumplir una asignacin sin reportar provecho y sin que ello vaya a beneficiar a otra persona y en tal caso estar tambin eligiendo entre el asignatario designado por el testador y otra persona. Una solucin al problema sera sostener que el artculo 1067 es especial respecto al artculo 1063 porque el primero se pone en el caso de que la eleccin la haga un asignatario, y el segundo, que la haga un tercero cualquiera. Otra solucin sera aplicar el artculo 24 del Cdigo Civil, siendo el espritu del legislador el considerar el testamento como un acto personalsimo (999, 1003, 1004, 1059), debiendo por consiguiente primar el artculo 1063 sobre el artculo 1067 en caso de conflicto por estar de acuerdo con el espritu general de la legislacin.
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INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO Nuestro CC, entre los artculos 1056 a 1069, contiene una serie de reglas particulares para la inteligencia y efecto de las asignaciones testamentarias. No obstante, la mayora de estas normas no son propiamente de interpretacin de la voluntad del causante: o se priva de valor a una disposicin o se le seala un efecto especial. Es el caso de los artculos 1058, 1059, 1060, 1061, 1062, 1063, 1065, 1067 y 1068. En cambio, los artculos 1056, 1064 y 1065 son reglas de autntica interpretacin testamentaria.
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Regla esencial Est contenida en el artculo 1069: sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido. De lo anterior, se desprenden dos reglas: 1. Por sobre todas las reglas de interpretacin particulares prevalece la voluntad del testador, siempre que no se oponga a las prohibiciones y requisitos legales. 2. Para determinar la voluntad del testador se estar ms al fondo de las disposiciones que a las palabras de que se haya valido, regla semejante a la dada por el artculo 1560 para la interpretacin de los contratos. Interpretacin testamentaria y contractual Si bien en ambas la ley ordena que se busque la intencin de quienes otorgaron al acto jurdico, existen diferencias evidentes: a. En el contrato convergen los intereses de dos o ms partes, normalmente antagnicos o contrapuestos. Por ello, la interpretacin contractual consiste en establecer la voluntad comn que las partes tuvieron al momento de contratar. b. En los testamentos existe slo la voluntad de una persona: no pueden existir intereses contrapuestos, ni siquiera convergentes. Esta distincin no es menor, ya que adquiere especial importancia para determinar si las normas de interpretacin dadas para los contratos sirven para determinar el sentido y alcance de las clusulas testamentarias. Si bien la aplicacin absoluta no resulta posible, si pueden utilizarse las normas que no suponen la bsqueda de la intencionalidad comn, pero s las que tienen valor general. Por ejemplo, 1562, 1564 inc. 1 y 1565. Nuestra jurisprudencia en ciertas ocasiones ha aplicado las normas de interpretacin de los contratos para interpretar los testamentos. Decisiones jurisprudenciales sobre la interpretacin del testamento Nuestra jurisprudencia ha resuelto:
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- No es procedente efectuar la interpretacin del testamento cuando la voluntad del causante ha sido manifestada claramente en el texto del testamento. - La Corte Suprema ha resuelto en forma reiterada que interpretar un testamento es una cuestin de hecho, en tanto que la calificacin jurdica de una disposicin testamentaria es cuestin de derecho.
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CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS Distinguimos: I. II. III. Asignaciones puras y simples y sujetas a modalidad. Asignaciones a ttulo universal o herencias y asignaciones a ttulo singular o legados. Asignaciones voluntarias y forzosas.
I. ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDAD Las asignaciones sujetas a modalidad pueden ser de 3 clases: A. Asignaciones condicionales B. Asignaciones a da o a plazo C. Asignaciones modales A. ASIGNACIONES CONDICIONALES. Sobre la base de lo dispuesto en los artculos 1070 y 1473, se puede definir la condicin como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. Estatuto jurdico Rigen las asignaciones condicionales tres clases de disposiciones legales: a) Las normas contenidas en el prrafo 2 del Titulo IV del Libro III del Cdigo Civil. b) Las contenidas en el Ttulo IV del Libro IV del Cdigo Civil. c) Conforme al artculo 1079 si la asignacin condicional lleva envuelta la constitucin de un fideicomiso se aplican las reglas de la propiedad fiduciaria. La condicin debe consistir en un HECHO FUTURO Al respecto los artculos 1071 y 1072 reglan la situacin en que el testador imponga como condicin un hecho presente o pasado. Debe entenderse lo presente, futuro o pasado con relacin al momento de testar, salvo que se exprese otra cosa:
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1. Si el hecho presente o pasado existe o ha existido, la condicin se mira como no escrita, o sea, la asignacin es pura y simple. 2. Si el hecho no existe o no ha existido, no vale la disposicin. 3. Puede haber ocurrido que la condicin fuera realmente un hecho futuro al momento de dictarse el testamento, pero se cumpli en vida del testador, en este caso es menester distinguir si el testador supo o no que se haba cumplido el hecho: a) si el testador supo que haba ocurrido el hecho, es necesario subdistinguir si ste es de los que admiten repeticin o no: Si la permite, se presumir que el testador exige la repeticin. Si no admite repeticin, se tendr la condicin como cumplida. c) si el testador no supo que se haba cumplido la condicin, sta se mirar como cumplida, cualquiera que se la naturaleza del hecho, es decir, admita o no repeticin. Condicin de NO IMPUGNAR UN TESTAMENTO El artculo 1073 dispone: La condicin de no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se extiende a las demandas de nulidad por algn defecto de forma.
Condicin de NO CONTRAER MATRIMONIO De los artculos 1074, 1075, 1076 y 1077 se desprende que las condiciones impuestas a un asignatario de no contraer matrimonio o de permanecer en estado de viudedad se tienen por no escritas. Esta es una forma de cautelar la libertad para contraer matrimonio. Excepciones No obstante lo sealado, hay ciertos casos de excepcin en que condiciones de esta naturaleza son vlidas, como sucede con: 1. La condicin de no contraer matrimonio antes de alcanzar la mayora de edad (artculo 1074). 2. La condicin de permanecer en estado de viudedad en el caso que el asignatario tenga uno o ms hijos del anterior matrimonio al tiempo de deferrsele la asignacin (artculo 1075).
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3. Se puede proveer a la subsistencia de una persona mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o de habitacin, o una pensin peridica (artculo 1076). 4. La condicin de casarse o no casarse con una persona determinada (1077). 5. La condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera permitida por las leyes, aunque sea incompatible con el matrimonio (1077).
ASIGNACIONES CONDICIONALES RESOLUTORIAS Y SUSPENSIVAS La asignacin condicional puede estar sujeta a una condicin suspensiva o a una condicin resolutoria. El artculo 1479, aplicable a las asignaciones condicionales, en virtud del artculo 1070, da el concepto de condiciones suspensivas y resolutorias: 1. Asignacin condicional resolutoria a) Mientras la condicin est pendiente, el asignatario es propietario de los bienes dejados bajo condicin. b) Si falla la condicin, el dominio sujeto a ella se consolida pasando a ser puro y simple. c) Si la condicin se cumple, el asignatario pierde de la asignacin, sta se extingue. 2. Asignacin condicional suspensiva pendiente a. Si la condicin suspensiva est pendiente, se suspende la adquisicin de la cosa asignada (1078 inciso 1). b. El asignatario no tiene derecho alguno, como no sea la facultad de solicitar medidas conservativas y precautorias. Consecuencias de este principio a) El asignatario debe existir al momento de cumplirse la condicin (962). b) La delacin de la asignacin se produce una vez cumplida la condicin (956). c) El asignatario condicional que fallece antes de cumplirse la condicin nada transmite a sus herederos (1078 inciso 2).
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d) El asignatario condicional no puede ejercer la accin de particin (1319) 3. Asignacin condicional suspensiva cumplida. Cumplida la condicin nace el derecho del asignatario condicional, adquiere ste la cosa asignada. Pero, no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido (1078 inciso final). Aqu, la condicin no opera con efecto retroactivo. 4. Asignacin condicional suspensiva fallida. Si la condicin suspensiva falla se esfuma la mera expectativa del asignatario; luego, si el asignatario haba solicitado alguna medida conservativa esta debe ser alzada (1480 y 1481).
B. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS A DA El artculo 1080 dispone: las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las asignaciones a plazo, con las explicaciones que siguen. Luego, el plazo suspende el goce actual de un derecho, su exigibilidad. El derecho a la asignacin existe, pero el asignatario no puede exigirla desde ya. Asignaciones a da y asignaciones a plazo No hay que creer que las asignaciones a da equivalen a las asignaciones a plazo: a) La asignacin a plazo no puede contener incertidumbre de ninguna especie, ya que el plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o cumplimiento de un derecho u obligacin. En su carcter cierto se diferencia de la condicin. b) En cambio, la asignacin a da puede llevar envuelta cierta incertidumbre respecto al da. Desde que en una asignacin sujeta a modalidad se introduce la incertidumbre estarnos ante una condicin y no un plazo. O sea, las asignaciones a da pueden ser a plazo o condicionales, segn si existe o no incertidumbre en ellas.
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Certidumbre y determinacin del da El da en las asignaciones puede ser: 1. Cierto o incierto 2. Determinado e indeterminado 1. La certidumbre e incertidumbre de la asignacin a da est en relacin con la certeza o no de que va a llegar el da fijado a la asignacin testamentaria: a) es cierto el da cuando tiene que llegar, y entonces constituye un plazo. b) es incierto, cuando no existe certidumbre respecto si va a llegar ese da y entonces constituye una condicin. 2. La determinacin o indeterminacin del da depende de s se sabe o no cuando va a llegar el da: a) es determinado si se conoce cuando va a llegar el da. Ejemplo, el 01 de octubre de 2080. b) es indeterminado el da que no se sabe cuando va a llegar. Ejemplo, el da que muera Primus. CLASIFICACIN de las asignaciones PRIMERA CLASIFICACIN: determinacin 1. 2. 3. 4. atendiendo a su certidumbre y
Asignacin a da cierto y determinado Asignacin a da cierto e indeterminado Asignacin a da incierto y determinado Asignacin a da incierto e indeterminado.
1. Asignacin a da cierto y determinado. Si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo (1081 inciso 1). Ejemplo, lego a Juan mi moto a partir de 2 aos despus de mi muerte. 2. Asignacin a da incierto e indeterminado. Si necesariamente ha de llegar y no se sabe cundo (1081 inciso 2). Ejemplo, lego a Juan mi moto una vez que fallezca Pedro. 3. Asignacin a da incierto y determinado. Si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar, se sabe cundo (1081 inciso 3). Ejemplo, lego a Juan mi moto una vez que Pedro cumpla 25 aos.
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4. Asignacin a da incierto e indeterminado. Si no se sabe si ha de llegar, ni cundo (1081 inciso final). Ejemplo, lego a Juan mi moto una vez que Pedro se case.
SEGUNDA CLASIFICACIN: asignaciones desde tal da y hasta tal da Corresponden a la clasificacin del plazo en suspensivo y extintivo, y de la condicin en suspensiva y resolutoria. 1. Asignaciones "desde tal da" (dies ad quo), 1084 y siguientes. Por ejemplo, lego mi moto a Juan, quien llevar el legado dos aos despus de mi muerte. 2. Asignaciones hasta tal da (dies ad quem), 1087 y siguientes. Por ejemplo, dejo a Pedro la suma de $ 25.000.- mensuales hasta que cumpla 35 aos. 1. Asignaciones DESDE TAL DA Pueden ser de cuatro clases: a) b) c) d) Asignaciones desde da cierto y determinado Asignaciones desde da cierto e indeterminado Asignacin desde da incierto, pero determinado Asignaciones desde da incierto e indeterminado
a) Asignaciones DESDE DA CIERTO Y DETERMINADO. 1084. Ejemplo, lego mi moto a Juan, quien llevar el legado dos aos despus de mi muerte. Es una tpica asignacin a plazo. Artculo 1084 inciso 1: la asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes de que llegue el da : el asignatario adquiere el derecho desde el fallecimiento del causante. Por ello puede enajenarla y transmitirla. pero su ejercicio se subordina al cumplimiento de la modalidad.
Excepcin Sin embargo, existe un caso en que esta asignacin es condicional.
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Si el testador impone expresamente la condicin de que exista el asignatario el da cierto y determinados que fij, la asignacin es condicional y se sujeta a las reglas de las asignaciones condicionales (1084 inciso 2). Ejemplo de este ltimo caso: lego mi moto a Juan, quien llevar el legado dos aos despus de mi muerte, siempre que viva a esa fecha. b) Asignaciones DESDE DA CIERTO E INDETERMINADO. 1085. Ejemplo: dejo mi moto a Juan desde la muerte de Pedro. Esta asignacin es condicional. Artculo 1085 inciso primero: la asignacin desde da cierto pero indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de existir el asignatario en ese da. En el ejemplo, lo es porque lleva implcita la condicin de existir Juan a la muerte de Pedro. No es lgico que existiendo certidumbre en el da haya una condicin, pero lo que acontece aqu es que el legislador introduce una incertidumbre al establecer para tal caso la condicin de que exista el asignatario en ese da. Excepcin No obstante, existe un caso en que esta clase de asignacin es a plazo, cuando se sabe que va a existir el asignatario ese da. Si se sabe que ha de existir el asignatario en ese da, como cuando la asignacin es a favor de un establecimiento permanente, tendr lugar lo prevenido en el inciso 1 del artculo precedente (1085 inciso 2). Ejemplo, dejo mi moto a la Universidad de Salamanca desde la muerte de Pedro. c) Asignacin DESDE DA INCIERTO, PERO DETERMINADO. 1086. Ejemplo: dejo a Juan mi moto desde que Pedro cumpla 25 aos de edad. Es una asignacin condicional (1086), porque hay incertidumbre, pues no se sabe si Pedro va a cumplir 25 aos, ya que puede fallecer antes. d) Asignaciones DESDE DA INCIERTO E INDETERMINADO. 1086. Ejemplo: dejo a Juan mi moto, si se recibe de abogado.
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Es una asignacin condicional (1086), porque no se sabe si Juan se va a recibir de abogado ni menos cundo. 2. Asignaciones HASTA TAL DA Pueden ser de 4 clases: a) b) c) d) Asignaciones hasta tal da cierto y determinado Asignaciones hasta tal da cierto e indeterminado Asignaciones hasta da incierto y determinado Asignaciones hasta da incierto e indeterminado
a) Asignaciones HASTA TAL DA CIERTO Y DETERMINADO. 1087 inc. 1. Ejemplo: Dejo a Juan mi moto por dos aos a contar de mi fallecimiento. Es una asignacin a plazo y constituye un usufructo a favor del asignatario (1087 inciso 1).
b) Asignaciones HASTA TAL DA CIERTO E INDETERMINADO. 1087 inc. 1. Ejemplo: Dejo a Juan mi moto por toda su vida. Es una asignacin a plazo y constituye un usufructo a favor del asignatario (1087 inciso 1).
c) Asignaciones HASTA TAL DA INCIERTO Y DETERMINADO. 1088. Ejemplo: Dejo a Juan el goce de la moto hasta que Juan cumpla 25 aos. Segn el artculo 1088 inciso 1 esta tambin es una asignacin a plazo y constituye un usufructo. La asignacin hasta da incierto pero determinado, unido a la existencia del asignatario, constituye usufructo; salvo que consista en prestaciones peridicas. Llama la atencin esta solucin, pues existe una incertidumbre, cual es que Juan llegue a los 25 aos. Don ANDRS BELLO explic en notas esta solucin en el Proyecto de 1853 el por qu existe plazo y no una condicin:
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si Juan vive hasta los 25 aos, se extingue el usufructo por el vencimiento del plazo. Si Juan fallece antes de cumplir los 25 aos, tambin se extingue el usufructo, por ser intransmisible. A la misma solucin (asignacin a plazo y constituye un usufructo) se llega en caso en que se deje esta asignacin unido a la existencia de otra persona (1088 inciso 2). Ejemplo, dejo a Juan el goce de la moto hasta que Pedro cumpla 25 aos. En este caso, se entiende concedido el usufructo hasta la fecha en que, viviendo la otra persona, llegara para ella el da.
d) Asignaciones HASTA TAL DA INCIERTO Y DETERMINADO. 1083. Ejemplo, dejo a Juan mi moto hasta que viaje a la India. Como el da es incierto e indeterminado esta asignacin constituye una asignacin condicional (1083).
REGLAS GENERALES 1. Las asignaciones desde das son siempre condicionales, salvo que: a) sea desde un da cierto y determinado, o, b) desde da cierto permanente, e indeterminado a un establecimiento
En estos dos casos, constituyen asignaciones a plazo. 2. Las asignaciones hasta tal da son por regla general, constitutivas de un plazo y representen un usufructo en favor del asignatario, salvo las hasta da incierto indeterminado, en las que existe una condicin.
C. ASIGNACIONES MODALES Estn reglamentadas en el Libro III, ttulo IV, prrafo IV, artculos 1089 y siguientes. Sobre la base de lo dispuesto en el artculo 1089, se define al modo como la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad. Ejemplos: instituyo heredero universal a Juan, y le impongo como obligacin crear una universidad; lego $ 10.000.000.- a Diego, con la carga de costear los estudios de Pedro.
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La asignacin modal puede ser una herencia o legado (artculo 1089), pues la ley no distingue: si se asigna algo Personas que concurren en la asignacin modal 1. El asignatario 2. El beneficiado por el modo Cul de ellas debe cumplir los requisitos necesarios para suceder o deben cumplirlos ambos? La Corte Suprema ha dicho que los requisitos deben concurrir nicamente en el asignatario modal, pero no en el beneficiado con el modo, pues el verdadero asignatario es el que se instituye como tal. Esta solucin puede ser complicada, pues as se podra hacer pasar, por interpsita persona, una asignacin a quin es incapaz, y el artculo 966 dispone: ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona. Caractersticas del modo 1. El modo no es una condicin suspensiva. Luego, el asignatario modal adquiere desde ya, y por el solo fallecimiento del causante, la asignacin sujeta a modo (1089). Es ms, no se requiere para adquirir la asignacin prestar fianza o caucin de restitucin para el caso de no cumplirse el modo (1091). 2. La obligacin modal es transmisible, por regla general (1095). Salvo si se impone el modo en consideracin a la persona del asignatario. Incumplimiento del Modo Si el asignatario modal no cumple con la carga impuesta por el testador, el beneficiario con el modo tiene dos derechos: a) El de todo acreedor de solicitar la ejecucin forzada de la obligacin, siempre que concurran los requisitos legales. El de pedir la resolucin de la asignacin modal. Este derecho se ejerce en virtud de la clusula resolutoria, que define el artculo 1090.
b)
La clusula resolutoria Se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no lo expresa.
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Por regla general, la clusula resolutoria no va envuelta en el modo, salvo que el testador la imponga (artculo 1090 inciso 2). Pero si el asignatario modal es un Banco se subentiende la clusula resolutoria (86 N6 Ley General de Bancos). Titulares de la accin a que da origen la clusula resolutoria En cuanto a quines pueden solicitar la resolucin del modo, el legislador no lo dice. La doctrina estima que pueden hacerlo: a) El beneficiado con el modo, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, debe entregrsele una suma proporcional en dinero. En ello est su inters (1096). Los dems asignatarios, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, sta, deducido lo que debe entregarse al beneficiario, acrece a los herederos (1096).
b)
Plazo de prescripcin de la accin La ley no seala el plazo en que prescribe la accin para pedir la resolucin. La Corte Suprema ha resuelto que, como accin ordinaria, prescribe en 5 aos contados desde que se hace exigible la obligacin. Efectos de la resolucin de la asignacin modal Producida la resolucin, se producen los siguientes efectos: 1. El asignatario modal debe restituir la cosa asignada y sus frutos (con ello se diferencia de la condicin resolutoria tcita) (1090). 2. Debe entregar al beneficiado con el modo una suma de dinero proporcionada al objeto, acreciendo el resto del valor de la cosa asignada a la herencia, si el testador no ha dispuesto otra cosa; pero el asignatario modal queda excluido de este beneficio (1096). Cumplimiento del modo El artculo 1094 dispone: Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aqul, y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada.
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El legislador seala dos casos en que el asignatario modal puede dejar de cumplir la carga que se le ha impuesto: 1. Imposibilidad o ilicitud del modo (1093). 2. Modo que va en beneficio del propio asignatario modal (1092). Aplicacin de estas reglas a las obligaciones modales El artculo 1493 establece que las disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos precedentes.
II. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL O HERENCIAS CONCEPTO Son aquellas en que se deja al asignatario la totalidad de los derechos y obligaciones transmisibles del difunto o una cuota de ello (artculo 1097 y 1098). La asignacin recibe el nombre de herencia. El asignatario se llama heredero.
CARACTERSTICAS de las asignaciones a ttulo universal 1. Pueden ser testamentarias y abintestato, segn si el ttulo para suceder emana del testamento o de la ley. 2. Por regla general, los herederos adquieren la herencia por la sola muerte del causante. Salvo que haya condicin suspensiva, pero en tal caso la adquieren al cumplirse la condicin. 3. Tambin por la muerte del causante se origina la posesin legal de la herencia. 4. Los herederos pueden adquirir personalmente o en forma indirecta (representacin y transmisin). 5. Los herederos gozan de ciertas acciones: accin de peticin de herencia y accin de reforma del testamento. 6. Si existen varios herederos se forma una indivisin hereditaria. 7. El heredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una cuota de l.
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8. Los herederos representan a la persona del causante (artculo 1097)
CLASIFICACIN DE LOS HEREDEROS 1. 2. 3. 4. Herederos Universales y Herederos de Cuota. Herederos del Remanente. Herederos Testamentarios y Herederos Intestados Herederos Voluntarios y Herederos Forzosos
1. HEREDEROS UNIVERSALES Los herederos universales se caracterizan porque son llamados sin designacin alguna de cuotas. El asignatario que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan cuota, como Sea fulano mi heredero o Dejo mis bienes a Fulano, es heredero universal (artculo 1098 inciso 1). Debe tenerse presente que: a) Pueden haber varios herederos universales. Si son varios los herederos universales, en definitiva dividen entre s por partes iguales la herencia o la parte que les corresponda (artculo 1098 inciso final). b) La ley se pone en el caso de que el testador hubiere establecido varios herederos de cuota y uno universal: en este caso al heredero universal le corresponde la parte de la herencia que falta para completar la unidad (1098 inciso 2). c) No es lo mismo asignatario a ttulo universal que heredero universal. Hay una relacin de gnero a especie. 2. HEREDEROS DE CUOTA Son aquellos que son llamados a una cuota determinada de la herencia. Ejemplo, dejo a Juan el 50% de mis bienes y a Pedro el otro 50%. Para establecer si el heredero es universal o de cuota hay que ATENDER A LA FORMA EN QUE SON LLAMADOS y no al beneficio que llevan en la sucesin. Importancia de determinar si el heredero es universal o de cuota La importancia de la clasificacin de los herederos en universales y de cuota, es que el derecho de acrecimiento opera slo en los herederos universales.
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3. HEREDEROS DEL REMANENTE No son una especie distinta de los herederos universales o de cuota, porque en el fondo pertenecen a una u otra categora. Es aqul que es llamado por el testador o la ley a lo que queda despus de efectuadas las disposiciones testamentaria (1099). Los herederos de remanente pueden ser: a) Testamentarios o abintestato, segn si son llamados por el testamento o la ley. b) Universales o de cuota: Son universales si el testador slo ha instituido legados en su testamento. Son de cuota si ha establecido otros herederos de cuota.
De esta manera, hay 4 categoras de herederos del remanente: a) Herederos del remanente testamentarios universales Estos se presentan cuando el testador slo ha instituido legados y dispone tambin en el testamento del remanente de sus bienes sin designacin de cuota. Ejemplo: dejo mi moto a Juan, mi biblioteca a Pedro y el resto de mis bienes a Diego.
b) Herederos del remanente testamentarios de cuota Se presentan cuando el testador ha instituido herederos de cuota y asignatarios de remanente. Ejemplo, dejo un tercio de mis bienes a Juan, y el resto de mi patrimonio a Pedro. El heredero del remanente se entiende instituido en la cuota que falte para completar la unidad (1099).
c) Herederos del remanente abintestato universal Se presentan cuando en el testamento no hay sino asignaciones a ttulo singular (legados) y el testador nada dice respecto al resto de sus bienes. En tal caso, los herederos abintestato son herederos universales del remanente (1100 inciso 2).
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d) Herederos del remanente abintestato de cuota. Nos hallamos frente a esta clase de herederos cuando en el testamento slo se designan herederos de cuota, y las cuotas fijadas no alcanzan completar la unidad (1100 inciso 1). CASO DE QUE EL TESTADOR EFECTA ASIGNACIONES DE CUOTA EN EL TESTAMENTO QUE COMPLETEN O EXCEDEN LA UNIDAD Y DESIGNE OTROS HEREDEROS Para establecer lo que ocurre en este caso, es necesario distinguir si estos herederos son de remanente o universales: a) si son herederos de remanente, nada llevarn en la herencia (1101). b) si es heredero universal no queda excluido de la herencia (1101). La razn de esta diferencia est en que al instituir heredero universal el testador manifest su voluntad de dejarle algo; no sucede lo mismo con el heredero de remanente, pues el testador le deja lo que resta de sus bienes y si nada queda, nada puede llevar. Cunto le corresponde, en este caso, al heredero universal? Los artculos 1101 y 1102 dan las reglas al respecto: el heredero universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el nmero total de herederos (1101). Ejemplo: se dej a A 1/2; a B 1/3; a C 1/4; y se instituy a D heredero universal. En este caso, a D le corresponde , porque: el numerador es una unidad el denominador es 4, por ser 4 los herederos.
reducidas las cuotas a un comn denominador, se representar la herencia por la suma de los numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador respectivo (1102). En el ejemplo dado: A 1/2 B 1/3 C 1/4 D 1/4
Primer paso: El mnimo comn denominador es 12, lo que da el siguiente resultado:
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A 6/12
B 4/12
C 3/12
D 3/12
Segundo paso: A continuacin, se representa la herencia por la suma de los numeradores. En el ejemplo, la suma de los numeradores da 16, por lo que la herencia es igual a 16, que ser el denominador. Tercer paso: La cuota efectiva de cada heredero ser su numerador respectivo, es decir: A 6/16 B 4/16 C 3/16 D 3/16
Todo lo dicho anteriormente es sin perjuicio de la accin de reforma cuando proceda (artculo 1103). 4. HEREDEROS FORZOSOS Son herederos forzosos los legitimarios (1182 1181), o sea, aquellos cuyos derechos hereditarios el testador est obligado a respetar y que se suplen por el legislador aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. 5. HEREDEROS VOLUNTARIOS Son aquellos que el testador es soberano de instituir o no, pudiendo elegirlo a su arbitrio. No son designaciones iguales la de heredero forzoso y heredero abintestato Los herederos forzosos son los legitimarios, segn lo indicado en el artculo 1181 inciso segundo. El trmino heredero abintestato es ms amplio, pues quedan incluidos en l personas que no son herederos forzosos. Todo heredero forzoso es a la vez heredero abintestato, pero no todo heredero abintestato es legitimario.
III. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR O LEGADOS CONCEPTO "El ttulo es singular cuando se sucede al difunto en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo (artculo 951 inciso 3).
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CARACTERSTICAS de las asignaciones a ttulo singular Los legatarios y los legados presentan las siguientes caractersticas: 1. 2. 3. 4. Los legatarios no representan al causante. Los legatarios suceden en bienes determinados. Los legados constituyen siempre asignaciones testamentarias. Los legados pueden adquirirse por transmisin (957).
La POSESIN en los legados El problema slo se plantea respecto de los legados de especie o cuerpo cierto, y no en los de gnero, pues stos ltimos se adquieren slo desde que los herederos los cumplen. En los legados de especie slo puede haber posesin real, no teniendo cabida ni la posesin legal ni la efectiva: a. No tiene lugar la posesin legal, pues los artculos 688 y 722, que la establecen, se refieren slo a la herencia. b. Tampoco hay posesin efectiva, porque la ley en todos sus preceptos se refiere slo a los herederos. Luego, en los legados slo hay posesin real, siempre que exista corpus y animus.
LEGADOS DE INMUEBLES e inscripcin en el registro conservatorio Legado un inmueble no tiene por qu inscribirse en el correspondiente Registro del Conservador de Bienes Races competente a nombre de todos los herederos, pues no forma parte de la indivisin hereditaria. El legado de especie se adquiere por el legatario por el slo fallecimiento del causante. Luego, muerto ste el inmueble sale de la universalidad de la herencia. As, para adquirir el dominio del inmueble legado, el legatario no requiere inscribir, pero le conviene inscribir porque las dems funciones que cumple la inscripcin le reportan beneficio: - pasa a ser poseedor inscrito. - mantiene la historia jurdica de su inmueble. - queda expedito el camino para que un futuro adquirente inscriba a su vez. Es ms, segn la opinin de algunos, necesita inscribir para disponer del inmueble.
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Cmo procede a inscribir el inmueble legado a su nombre? 1. Una opinin estima que el legatario puede requerirla directamente al Conservador de Bienes Races: a) comprobando el fallecimiento del testador. b) comprobando el pago del impuesto que grava su asignacin. c) Exhibiendo copia del testamento, judicialmente reconocido. 2. Otra opinin estima que para inscribir es necesario exhibir al Conservador una escritura pblica en que los herederos o el albacea entreguen al legatario el inmueble legado (escritura de entrega del legado). Fundamentos a) Es frecuente que el testamento no contenga las necesarias precisiones respecto del inmueble como para practicar la inscripcin. El testamento no es para el legatario ttulo indiscutible de su derecho porque est sometido a diversas eventualidades. Los artculos 1374 y 959 vienen a confirmar que el legado no es inmediatamente exigible. Los artculos 1290 y 1292, en el mismo sentido, se refieren al "pago" de los legados, como un acto que debe efectuar e albacea. La ley de impuesto a las herencias dispone que los conservadores no podrn inscribir adjudicaciones de bienes hereditarios sin que se hubiere pagado el impuesto o asegurado el pago.
b)
c)
d)
e)
Exigencia de escritura pblica En cuanto a la forma de escritura pblica para ese acto de entrega del legado, lo justifican por la circunstancia de que el Conservador inscribe slo instrumentos autnticos: para otorgar esa escritura de entrega de legado bastara la inscripcin de la resolucin de posesin efectiva y del testamento. no se justifica practicar la inscripcin especial de herencia , porque el bien que se entrega no pertenece a los herederos , como para inscribirlo a su nombre y asimismo, tampoco estn "disponiendo" jurdicamente de l, slo son tenedores de l. Exigencia para disponer del inmueble legado En cuanto a las exigencias para que el legatario pueda disponer de la especie inmueble legada, han surgido tambin discrepancias:
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a) Se ha sostenido que el ttulo del legado es el testamento y que para disponer de la especie es requisito previo inscribir el legado. Segn los artculos 688 del Cdigo Civil y 55 del Reglamento, debe inscribirse la posesin efectiva, y si la sucesin es testada, se inscribir al mismo tiempo el testamento. Conforme a los artculos 691 del Cdigo Civil y 79 del Reglamento, la inscripcin del testamento debe incluir la fecha de otorgamiento, individualizacin del testador y de los herederos o legatarios que solicitaren la inscripcin expresando sus cuotas o los respectivos legados. b) En contra, se estima que no es necesaria la inscripcin: No la exige el artculo 688 ni ningn otro precepto. El artculo 691, que es citado por la tesis anterior, slo dice qu menciones tendr la inscripcin del testamento, pero no exige que el legatario tenga que inscribir para disponer de la cosa legada. Los textos son claros en orden a que la inscripcin del testamento slo se practica en el Registro donde se inscribe la posesin efectiva, la cual se efecta en el Registro de la comuna en que fue concedida y no, adems, en la comuna en que est situado el inmueble. De este modo, la inscripcin del inmueble legado ni siquiera sirve para mantener la historia del predio cuando el inmueble legado est situado en lugar distinto del domicilio del testador. En la prctica, cuando el legatario de la especie inmueble quiere disponer o enajenar, tendr que efectuar la tradicin; y tendr que hacerlo mediante inscripcin. Y en tal caso se estara practicando inscripcin a nombre de otro sin que el tradente tenga inscripcin a su nombre. Entonces, se tropieza con un obstculo registral, pues el Conservador puede negarse a inscribir, conforme al artculo 14 del Reglamento, ya que se tratara de inscribir un titulo que no emana de quien aparece en el Registro como dueo o actual poseedor. Ntese que en este caso el legatario es, sustantivamente dueo (por sucesin por causa de muerte), pero registralmente no aparece como tal ni como poseedor.
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CLASIFICACIN DE LOS LEGADOS La principal clasificacin es en legados de especie o cuerpo cierto y, legados de gnero. 1. Legado de especie Como se ha sealado precedentemente, el legatario de especie adquiere el bien legado por el slo fallecimiento del causante (artculo 1118). Que el legatario de especie sea dueo de la cosa desde el fallecimiento del causante produce las siguientes consecuencias: a) Si los herederos se niegan a efectuar la entrega de la especie legada, el legatario puede reclamarla mediante la accin reivindicatoria, pues es un dueo no poseedor. b) El derecho del legatario a la especie legada se extingue cuando prescribe su accin reivindicatoria. c) El legatario de un cuerpo cierto se hace dueo de los frutos desde el fallecimiento del causante, artculos 13388 y 1078 inciso final. 2. Legado de gnero En esta clase de legados, por el fallecimiento del causante el legatario no adquiere ningn derecho real, sino slo un derecho personal para exigir a los herederos o de las personas a quienes se ha impuesto la obligacin de pagar el legado la entrega de ste y el cumplimiento de dicha obligacin. El dominio de los gneros o cantidades legadas no las adquiere el legatario por sucesin por causa de muerte sino que por tradicin. Hecha la tradicin, el derecho del legatario que se ejerca sobre un gnero va a recaer sobre una especie. Al efectuarse la tradicin de las cosas legadas genricamente, se determinan las especies o cuerpos ciertos que en definitiva va a recibir el legatario. La accin del legatario de gnero para reclamar su legado prescribe conforme a las normas del artculo 2515. A diferencia de los legatarios de especie, los legatarios de gnero slo adquieren los frutos desde el momento en que se les efecta la tradicin de las cosas legadas o los herederos se colocan en mora de entregarlos (1338 N2).
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COSAS SUSCEPTIBLES DE LEGARSE En cuanto a las cosas que pueden legarse existe la ms amplia libertad. Pueden legarse cosas corporales e incorporales; cosa ajena; la cuota que se tenga en un bien; cosas futuras (1127, 1461).
CAPTULO 10: LAS DONACIONES REVOCABLES GENERALIDADES Las donaciones pueden ser revocables e irrevocables (1136). a) Donaciones revocables o donaciones por causa de muerte , son aquellas que pueden revocarse al arbitrio del donante. b) Donaciones irrevocables o donaciones entre vivos, son aquellas que no pueden ser dejadas sin efecto por la sola voluntad del donante. La donacin irrevocable constituye un contrato. En tanto que la donacin revocable, en el fondo, es un verdadero testamento. CONCEPTO La donacin revocable es un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una cosa o un derecho para despus de su muerte conservando la facultad de revocarlo mientras viva. REQUISITOS DE LAS DONACIONES REVOCABLES - Requisitos externos (solemnidades) - Requisitos internos (capacidad del donante y del donatario) A. SOLEMNIDADES DE LAS DONACIONES REVOCABLES En lo que dice relacin con las solemnidades que deben cumplirse, las donaciones revocables pueden otorgarse en dos formas: 1. Conforme a las solemnidades del testamento, lo que se justifica porque son una disposicin de la ltima voluntad del testador (1137 y 1139). 2. Conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos, reservndose el donante la facultad de revocar la donacin efectuada (1137 inc. 2). Importancia de esta distincin Tiene importancia para los efectos de su confirmacin:
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a) Si se otorgan sujetndose a las formalidades del testamento, la donacin queda confirmada ipso iure por el fallecimiento del causante, siempre que ste no haya revocado en vida la donacin. b) Si se efecta conforme a las reglas de las donaciones entre vivos y reservndose el donante las facultades de revocarla, para que ella queda a firme, ser necesario que el causante en un testamento confirme la donacin que hizo en vida (1137 inciso 2), salvo que la donacin sea de un cnyuge a otro.
B. CAPACIDAD DEL DONANTE Y DEL DONATARIO El artculo 1138 dispone que: son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables. Este artculo ha sido objeto de dos interpretaciones: 1. Donante y donatario deben tener una doble capacidad (mayoritaria): a) el donante debe tener capacidad para testar y para donar entre vivos. b) el donatario debe tener capacidad para recibir asignaciones testamentarias y para recibir donaciones entre vivos. 2. Donante y donatario deben tener slo alguna de estas capacidades : a) el donante requiere slo de una capacidad, sea la capacidad para donar o la para testar. b) el donatario que debe ser capaz de recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos segn corresponda. Se fundamenta en los siguientes argumentos: relacionando los artculos 1138 y 1137, se concluye que si la donacin se hace de acuerdo con las reglas del testamento, el donante requiere capacidad para testar y el donatario para recibir asignaciones testamentarias; y que si se efecta en conformidad a las reglas de las donaciones irrevocables, el donante requiere capacidad para donar entre vivos y el donatario para adquirir donaciones entre vivos. existe una razn de texto, la ley emplea la conjuncin disyuntiva "o" y no ha copulativa "y".
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DONACIONES ENTRE CNYUGES Varios preceptos niegan valor a las donaciones irrevocables entre cnyuges (artculos 1137, 1138 y 1000). EFECTOS DE LAS DONACIONES REVOCABLES Estn reglamentados en los artculos 1140 a 1142. Hay que distinguir entre donaciones revocables a ttulo singular y a ttulo universal. 1. Efectos de las donaciones revocables a ttulo singular a) La donacin revocable constituye un legado, el cual tiene una particularidad: el donante puede haber entregado en vida la especie al donatario. As lo establece el artculo 1141: Las donaciones revocables a ttulo singular son legados anticipados, y se sujetan a las mismas reglas que los legados (inc. 1). Recprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donacin revocable (inciso 2).
b) El donatario a quien en vida el donante efecta la entrega de las cosas donadas revocablemente pasa a ser, para el Cdigo, un usufructuario. As se desprende del artculo 1140: por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario. Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de conservacin y restitucin a que son obligados los usufructuarios, a no ser que lo exija el donante . c) Las donaciones revocables y los legados entregados en vida del testador o donante constituyen legados preferenciales (1141 inc. final): las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos. 2. Efectos de las donaciones revocables a ttulo universal a) La donacin revocable a ttulo universal se mira como institucin de heredero (1142 inc. 1): la donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar como una institucin de heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del donante.
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b) Si el donante entreg algunos de los bienes comprendidos en la donacin en vida, el donatario tiene el carcter de usufructuario de dichos bienes (1142 inc. 2): sin embargo podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos ejercer los derechos de usufructuario sobre las especies que se le hubieren entregado. EXTINCIN DE LAS DONACIONES REVOCABLES Se extinguen por: a. Revocacin expresa o tcita del donante (1145). b. Muerte del donatario antes de la del donante (1143) c. Por el hecho de sobrevenir el donatario alguna causal de indignidad (1144)
LAS ASIGNACIONES FORZOSAS PRIMAN SOBRE LAS DONACIONES REVOCABLES As se desprende del artculo 1146 que establece: las disposiciones de este prrafo, en cuanto conciernan a los asignatarios forzosos, estn sujetos a las excepciones y modificaciones que se dirn en el ttulo De las asignaciones forzosas.
CAPTULO 11: DERECHOS QUE CONCURREN EN LA SUCESIN En la sucesin por causa de muerte se presentan cuatro derechos: 1. 2. 3. 4. Derecho de transmisin (artculo 957) Derecho de representacin (artculo 984) Derecho de acrecimiento (artculos 1147 y siguientes) Derecho de sustitucin (artculos 1156 y siguientes)
Los dos primeros se han analizado con anterioridad, por lo que nos limitaremos al estudio de los derechos de acrecimiento y sustitucin. DERECHO DE ACRECIMIENTO Concepto El acrecimiento tiene lugar cuando falta un asignatario. El acrecimiento es el derecho en virtud del cual, existiendo dos o ms asignatarios llamados a un mismo objeto sin determinacin de cuota, la parte del asignatario que falta se junta, se agrega, aumenta la de los otros asignatarios (1147).
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Requisitos para que opere el acrecimiento 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. El acrecimiento slo opera en la sucesin testamentaria. Deben existir varios asignatarios. Los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto. Los asignatarios deben ser llamados sin designacin de cuota. Debe faltar alguno de los asignatarios conjuntos. Que el testador no haya designado un sustituto al asignatario que falte. Que el acrecimiento no haya sido prohibido por el testador.
1. El acrecimiento slo opera en la sucesin testamentaria No tiene lugar en la sucesin intestada, por las siguientes razones: a) La ubicacin del prrafo 8, que trata del derecho de acrecer, est en el Ttulo IV, de las asignaciones testamentarias. b) Todo el articulado discurre sobre la base de la existencia de un testamento. c) El derecho de acrecimiento no es sino una interpretacin de la voluntad de testador. 2. Para que opere el acrecimiento deben existir varios asignatarios (1147) Pues si hay uno solo y ste falta, su porcin en la herencia no tendra a cual asignatario acrecer. En tal caso, la sucesin ser intestada. 3. Los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto (1147) La expresin "objeto empleada en esta disposicin, est usada en el sentido de asignacin, y el legislador la utiliz para no repetir la palabra. El acrecimiento se presenta tanto en los legados como en las herencias. As lo dice Bello en notas a los proyectos de Cdigo. 4. Los asignatarios deben ser llamados sin designacin de cuota (1147) Esta exigencia es caracterstica y fundamental del acrecimiento, ya se ha sealado anteriormente que la nica diferencia existente entre los herederos universales y los de cuota, consiste en que los primeros tienen derecho de acrecimiento y los segundos, no. Excepciones aparentes al principio anterior En el Cdigo hay dos casos que se sealan como excepcin al principio segn el cual asignatario para tener derecho a acrecer no debe ser de cuota.
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Ambos estn contemplados en el artculo 1148 y en el fondo no son tales excepciones: a) Caso de los asignatarios llamados por partes iguales. El legislador dispone que opera el acrecimiento (1148 inciso 2). La diferencia entre estos asignatarios y los de cuota es sutil, lo que no justifica que un caso opere el acrecimiento y en el otro no. b) Caso en que dos o ms asignatarios con llamados a una misma cuota, pero sin determinrseles la parte que llevarn en dicha cuota . De acuerdo al artculo 1148, en este caso hay acrecimiento pues son llamados a un mismo objeto (la cuota) sin designacin de cuota. En los dos casos citados la excepcin es aparente, porque en ninguno de ellos los asignatarios son llamados con designacin de cuota y por ello hay acrecimiento. Los Asignatarios Conjuntos La ley distingue tres clases de conjuncin: Conjuncin Verbal o Labial Conjuncin Real Conjuncin Mixta
a) Conjuncin verbal o labial Los asignatarios son llamados en una misma clusula, pero a distintos objetos (1148 inciso 1). Luego, no hay acrecimiento. b) Conjuncin real En este caso, dos o ms asignatarios son llamados a un mismo objeto en distintas clusulas del testamento. En este caso opera el acrecimiento, pues los asignatarios han sido llamados a un mismo objeto, siempre que no haya designacin de cuota. As lo seala el artculo 1149 inciso 1: habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma clusula o en clusulas separadas de un mismo instrumento testamentario. Situacin de los llamados a un mismo objeto en distintos actos testamentarios Si dos o ms asignatarios son llamados a un mismo objeto en actos testamentarios diversos, no opera el acrecimiento, pues el
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llamamiento anterior se presumir revocado en toda la parte que no le fuere comn con el posterior (artculo 1149 inciso final). c) Conjuncin mixta Los asignatarios son llamados a un mismo objeto en una misma clusula testamentaria. En este caso tambin opera el acrecimiento, segn lo establece el artculo 1149. De acuerdo al artculo 1150, se entienden por conjuntos los asignatarios asociados por una expresin copulativa como Pedro y Juan, o comprendido en una denominacin colectiva, como los Hijos de Pedro.
5. Para que opere el acrecimiento debe faltar alguno de los asignatarios conjuntos. El Cdigo no dice cuando se entiende faltar alguno de los asignatarios conjuntos. Por ello, cabe aplicar, por analoga, el artculo 1156. As las cosas, faltara el asignatario conjunto en los siguientes casos: a) b) c) d) Cuando el asignatario conjunto fallece antes que el testador Cuando el asignatario conjunto sea incapaz o indigno de suceder Cuando el asignatario repudia la asignacin Cuando siendo asignatario condicional, en el caso de la condicin suspensiva, fallare sta, es decir, que no llegue a cumplirse
Casos a tener presente a) Si la falta del asignatario se produce por muerte de ste, para que opere el acrecimiento es necesario que el fallecimiento sea anterior al del testador, ya que si muere despus de abierta la sucesin, no hay acrecimiento sino que entra a jugar el derecho de transmisin, segn lo dispone el artculo 1153. b) En principio, no puede haber conflicto entre el derecho de representacin y el de acrecimiento, pues el primero opera en la sucesin intestada y el segundo en la testamentaria. Pero, el derecho de representacin opera respecto de los legitimarios aun en la sucesin testada, pues stos concurren, son representados y excluidos de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada (artculo 1183).
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El problema consiste en determinar cual derecho va a prevalecer en la mitad legitimaria: el derecho de representacin o el derecho de acrecimiento? La solucin la da el artculo 1190, que dispone que si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho a representarle, su porcin acrece a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros. Luego, para que opere el acrecimiento en la mitad legitimaria es requisito esencial que el legitimario que falta no tenga descendencia con derecho a representarlo; lo cual es lgico, pues en tal caso jurdicamente no falta el asignatario, porque en virtud de la ficcin legal de la representacin pasa a ser representado por sus descendientes. Es decir, en la mitad legitimaria el derecho de representacin prevalece respecto del de acrecimiento.
6. Para que tenga lugar el acrecimiento es necesario que el testador no haya designado un sustituto al asignatario que falte Pues si lo hubiere hecho as, jurdicamente no falta el asignatario conjunto, porque es reemplazado por el sustituto. El artculo 1163 dice expresamente que la sustitucin excluye al acrecimiento.
7. El acrecimiento no debe haber sido prohibido por el testador As lo seala el artculo 1155: El testador podr en todo caso prohibir el acrecimiento.
Caractersticas del derecho de acrecer 1. Es un derecho accesorio, en consecuencia y de conformidad al artculo 1151: a) el asignatario no puede repudiar la propia asignacin y aceptar la que se le defiere por acrecimiento, porque esta ltima acrece a la porcin y si esta falta no tiene a que acrecer. b) Pero el asignatario puede conservar su propia asignacin y repudiar la que le correspondera por acrecimiento. Ello se justifica porque siendo el acrecimiento un derecho patrimonial es renunciable.
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2. La porcin adquirida por acrecimiento lleva consigo todos los gravmenes propios de ella (1152). 3. Es transferible. Por la cesin de derechos hereditarios, pasa al cesionario el derecho de acrecer que tena el cedente, salvo estipulacin en contrario (1910) Efectos del acrecimiento Su efecto principal es que la porcin del asignatario que falta se junta, se agrega, a la de los otros, que as aumentan la suya. Ahora bien, el asignatario conjunto se entiende faltar solamente cuando falta en su totalidad, artculo 1150: Los coasignatarios conjuntos se reputarn por una sola persona para concurrir con otros coasignatarios; y la persona colectiva formada por los primeros, no se entender faltar, sino cuando todos estos faltaren.
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DERECHO DE SUSTITUCIN La sustitucin supone que en el testamento se designe la persona que reemplazar al asignatario en caso de faltar ste, de modo que si esto ocurre por cualquier causa, pasar a ocupar su lugar, el sustituto establecido por el testador. Clasificacin de la sustitucin 1. Sustitucin vulgar 2. Sustitucin fideicomisaria 1. SUSTITUCIN VULGAR La sustitucin vulgar consiste en designar en el testamento la persona que va a reemplazar el asignatario en caso de que este falte por cualquier motivo legal. Requisitos a) Que se trate de una sucesin testamentaria b) Que la sustitucin sea expresa c) Que falte el asignatario que va a ser sustituido
a) Slo opera en la sucesin testamentaria La sustitucin est tratada entre las asignaciones testamentarias; todo el articulado referente a ella discierne sobre la base que existe testamento.
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b) La sustitucin debe ser expresa Para que haya sustitucin es necesario que el testador la haya instituido expresamente. El sustituto debe estar designado en el testamento; luego no hay sustituciones tcitas o presuntas. El artculo 1162 es la confirmacin que la sustitucin debe ser expresa: si el asignatario fuere descendiente del testador, los descendientes del asignatario no por eso se entendern sustituidos a ste; salvo que el testador haya expresado voluntad contraria. Puede ser directa o indirecta La sustitucin puede ser "directa" o "indirecta", es decir, existen sustituciones de diversos grados. As lo establece el artculo 1158: la sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto. Se puede sustituir uno a muchos y muchos a uno Tambin se puede sustituir uno a muchos, y muchos a uno (1159). c) Para que opere la sustitucin debe faltar el asignatario que va a ser sustituido. El artculo 1156 dispone que: la sustitucin vulgar es aquella en que se nombra una asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual. En consecuencia, se entiende faltar el asignatario: En caso de repudiacin. En caso de fallecimiento. En caso en que por cualquiera otra causa que extinga su derecho eventual. Por ejemplo: en caso de incapacidad, indignidad, incertidumbre e indeterminacin del asignatario. No comprende el desheredamiento, pues ste es propio de los legitimarios y, tratndose de stos, si falta uno no hay sustitucin, sino representacin; y si no hay descendencia con derecho a representacin, su parte acrecer la mitad legitimaria (1190).
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El artculo 1157 reglamenta el caso de que el testador hubiere designado sustituto para el evento de que faltare al asignatario por un motivo determinado y dispone que la sustitucin se entender hecha para cualquiera de los otros en que llegare a faltar, salvo que el testador haya expresado voluntad contraria. Si el asignatario fallece despus que el testador, no hay lugar a la sustitucin, pues opera el derecho de transmisin (artculos 1163 y 1153).
2. SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA La sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin, se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria (1164). El Cdigo da algunas normas a su respecto en los artculos 1165 y 1166: a) Conforme al artculo 1166, la sustitucin fideicomisaria no se presume, de modo que en caso de duda la sustitucin debe entenderse vulgar. b) El artculo 1165 dispone que: si para el caso de faltar el fideicomisario antes de cumplirse la condicin, se le nombran uno o ms sustitutos, estas sustituciones se entendern vulgares, y se sujetarn a las reglas de los artculos precedentes. Ni el fideicomisario de primer grado, ni sustituto alguno llamado a ocupar su lugar, transmiten expectativa si faltan . El precepto no es sino aplicacin del principio de que en nuestra legislacin no se aceptan los fideicomisos sucesivos, prohibidos en el artculo 745.
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FORMA EN QUE CONCURREN ESTOS DERECHOS EN LA SUCESIN 1. El derecho de transmisin con el de acrecimiento y sustitucin Puede presentarse problema, porque el derecho de transmisin se aplica tanto en la sucesin intestada como en la testamentaria, y los otros dos en la testamentaria, luego todos tienen un campo comn de aplicacin: la sucesin testada. La ley soluciona toda posibilidad de conflicto en los artculos 1153 y 1163: a) El derecho de transmisin excluye al acrecimiento y la sustitucin , porque stos ltimos suponen que falte el asignatario antes del fallecimiento del causante. Si el asignatario fallece despus, ya no falt y si lo hace sin pronunciarse respecto de la asignacin, transmite a sus herederos la facultad de aceptarla o repudiarla.
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b) La sustitucin excluye al acrecimiento, porque jurdicamente si el testador designa un sustituto ya no falta el asignatario, pues aquel pasa a ocupar su lugar. 2. El derecho de transmisin y el de representacin No concurren entre s aun cuando ambos tienen un campo comn de aplicacin, cual es la sucesin intestada. No hay posibilidad de colisin: Para que opere el derecho de transmisin es necesario que el asignatario fallezca con posterioridad al causante; En cambio, en el derecho de representacin, el representado debe haber fallecido antes que el causante.
Debe tenerse presente que la transmisin slo opera por fallecimiento del transmitente o transmisor (957).
3. El derecho de representacin con los de acrecimiento y sustitucin En principio no puede haber problema, porque la representacin opera slo en la sucesin intestada y los otros derechos, en la testamentaria. Pero puede haber problema en la mitad legitimaria. Sin embargo, en ella el derecho de representacin prima sobre el acrecimiento y la sustitucin, pues en virtud de la representacin no falta el legitimario, pues lo pasan a representar sus descendientes legtimos (1190). CAPTULO 12: LAS ASIGNACIONES FORZOSAS GENERALIDADES El artculo 1167 inciso primero define las asignaciones forzosas en la siguiente forma "son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, an con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresa. Las asignaciones forzosas estn en ntima relacin con el problema de la libertad de testar, ya que ellas significan que en nuestro pas no hay libertad de testar, desde que el testador est obligado a respetarlas. Son asignaciones forzosas las que enumera el artculo 1167 esto es:
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1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. 2. Las legtimas. 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge. Caractersticas de las asignaciones forzosas RODRGUEZ GREZ nos seala que de la definicin de asignaciones forzosas que da el artculo 1167 podemos desprender los aspectos que caracterizan a estas asignaciones: 1. La ley dice que el testador est obligadas a hacerlas. No es preciso el Cdigo Civil en esta materia. En verdad estas asignaciones no las hace el testador, las hace la ley. De modo que ste est obligado a respetarlas. 2. Si el testador dispone de sus bienes y sobrepasa las asignaciones forzosas, la ley establece mecanismos para reformar el testamento del causante y hacerlo compatible con las asignaciones forzosas. De suerte que ellas prevalecen por sobre las disposiciones testamentarias. 3. De lo dicho se infiere que la facultad del testador para disponer de sus bienes es limitada y queda condicionada por la presencia de asignatarios forzosos. 4. La ley, en defensa de estas asignaciones, arbitra otros medios destinados a asegurar su integridad. 5. Las facultades del testador con relacin a las asignaciones forzosas son mnimas. 6. Las asignaciones forzosas, como consecuencia de que no cubren ntegramente el patrimonio del causante, pueden darse tanto en la sucesin testada como en la intestada. 7. En las asignaciones propiamente forzosas la voluntad del causante no tiene influencia alguna y queda en todo subordinada a la ley, con muy calificadas excepciones. 8. Para el clculo de algunas asignaciones forzosas, la ley ha arbitrado la reconstitucin del patrimonio del causante, llegndose al extremo de anular actos de disposicin que puedan afectar la cuanta de dichas asignaciones. 9. La ley no distingue ni el origen, ni el sexo de la persona llamada, ni la primogenitura de la misma. 10. Los asignatarios forzosos estn expuestos a perder su asignacin por indignidad y por desheredamiento".
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MBITO DE APLICACIN Las asignaciones forzosas se aplican tanto en la sucesin testamentaria como en la intestada, y si el legislador se refiere a ellas slo en la sucesin testada es porque solamente podan ser desconocidas por el testador. MEDIOS DE PROTECCIN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS El legislador establece medios directos o indirectos para proteger las asignaciones forzosas. Medios indirectos de proteccin a) La interdiccin por demencia y disipacin, si bien aqu se considera la situacin personal del interdicto, tambin, la medida, tiene por objeto defender el derecho eventual y futuro de los asignatarios forzosos. b) La insinuacin de las donaciones irrevocables (1401) Resguarda las asignaciones forzosas, pues slo se autoriza la donacin si el patrimonio del donante es de tal magnitud que la donacin no perjudica el derecho de los futuros asignatarios forzosos. c) Limitacin de las donaciones por causa de matrimonio entre esposos (1788) Esta limitacin equivale al mximo de lo que pueden disponer libremente por testamento. d) Los acervos imaginarios (1185 y 1187) que protegen las legtimas de las donaciones hechas a terceros o legitimarios. e) La prohibicin de sujetar la legtimas a modalidad (1192), ello porque si se permitiera al testador sujetarlas a modalidades, podra violarlas en forma indirecta. f) La limitacin que tiene el causante para tasar sus bienes en el testamento (1197).
g) El hecho de que la particin que haga el causante en su testamento no puede ir contra derecho ajeno (1318). h) La regla segn la cual si lo que se asigna por concepto de alimentos que se deben por ley fuere ms cuantiosa de lo que por las circunstancias corresponda, el exceso se imputa a la parte de libre disposicin , con el objeto que este exceso no perjudique las asignaciones forzosas del resto (1171). Medio de proteccin directo El medio de proteccin directo es tambin el ms eficaz: la accin de reforma del testamento (1216).
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Es el medio de proteccin ms eficiente, pues con su ejercicio se suplen las asignaciones forzosas con perjuicio de las disposiciones del testador.
CASOS EN QUE NO HAY ASIGNACIONES FORZOSAS
OBLIGACIN
DE
RESPETAR
LAS
1. En caso de desheredamiento de un legitimario (1207 y 1208). 2. De acuerdo al artculo 1182 inciso final no sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203. 3. Tampoco tiene la calidad de legitimario el cnyuge que por su culpa dio ocasin a la separacin judicial (1182 inciso final). 4. Los alimentos forzosos no se deben en caso de injuria atroz del alimentario (artculo 324).
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I. ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS (1168 y ss.) Los alimentos pueden ser voluntarios o forzosos. Los alimentos que se originan al fallecimiento del causante tambin admiten esta clasificacin. Los alimentos voluntarios no constituyen asignacin forzosa , pues son un legado (1134 y 1171 inciso 1). Por el contrario, los alimentos forzosos son una asignacin forzosa y, por regla general, constituyen una baja general de la herencia en virtud del artculo 959 N4. Pero si las asignaciones que se dejan a alimentarios forzosos son mayores a los que por ley corresponde, el exceso constituyen alimentos voluntarios y se imputa a la parte de libre disposicin (artculo 1171 inciso final).
FORMA en que se pagan las asignaciones alimenticias forzosas Regla general La regla general es que los alimentos forzosos gravan la masa hereditaria, esto es, constituyen una baja general de la herencia que se deduce del acervo ilquido (artculo 1168).
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Excepcin Menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin (artculo 1168), pues nada impide que el testador imponga a uno o ms herederos la obligacin de pagar esta asignacin forzosa. De lo anterior se deduce que, en principio, la asignacin alimenticia en los alimentos forzosos es intransmisible, esto es, no pasa a los herederos porque constituye una baja general de la herencia . La excepcin se presenta cuando el testador dispone lo contrario. Cuando la asignacin alimenticia forzosa constituye una baja general de la herencia, para cumplirla en la prctica se separa de la sucesin un capital con cuyas rentas se pagarn dichas pensiones, extinguida la obligacin alimenticia, dicho capital debe ser distribuido entre los distintos herederos. ALCANCE de la expresin alimentos que se deben por ley En esta expresin puede comprender cuatro situaciones, tres de las cuales no merecen dudas y una que es discutible. 1. El causante fue condenado por sentencia ejecutoriada a pagar alimentos. Es evidente que se trata de alimentos que se deben por ley. 2. El causante pagaba en forma voluntaria los alimentos, sin haber sido condenado por sentencia judicial. Si en forma voluntaria el causante estaba dando alimentos a la persona que por ley tiene derecho a exigirlos, ellos constituyen asignacin forzosa, pues se deben por ley. 3. El causante fue demandado en vida judicialmente por quien tena, derecho a alimentos, pero la sentencia queda ejecutoriada despus del fallecimiento de ste. Las sentencias son declarativas de derechos en, consecuencia el derecho de alimentos exista con anterioridad, por tanto esos alimentos el causante los deba por ley y constituyen una asignacin forzosa. 4. Una persona tena ttulo legal para demandar alimentos del causante y no los reciba ni los haba demandado. Esta persona puede demandar a los herederos por dicha pensin alimenticia? Estos alimentos constituyen o no una asignacin forzosa? a. Algunos estiman que en este caso los alimentos se deben por ley, y, por lo tanto es una asignacin forzosa. Interpretan las expresiones alimentos que se deben por ley en forma muy amplia. b. En cambio, la jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de rechazar esta interpretacin pues ella traera nuevos problemas. As, los herederos nunca estaran a salvo de las personas que teniendo ttulo legal para demandar alimentos, no lo hicieron en vida del
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causante. Tendran que esperar que transcurrieran los plazos de prescripcin para quedar libres del problema. Los alimentos forzosos no se ven afectados por las deudas de la herencia De acuerdo al artculo 1170, los alimentos forzosos no se ven afectados, en principio, por las deudas o cargas que graven el patrimonio del difunto. Eso s que pueden rebajarse cuando parezcan desproporcionados a la fuerza del patrimonio que el causante tena en vida. En efecto, los asignatarios de alimentos no estarn obligados a devolucin alguna en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del difunto; pero podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio efectivo. El precepto citado est en armona con el artculo 1363, que se refiere al caso en que los legatarios deben contribuir de las deudas hereditarias, sealando el inciso final que, en tal evento, los legados estrictamente alimenticios a que el testador es obligado por ley, no entrarn a contribucin sino despus de todos los otros. II. LAS LEGTIMAS (1181 y ss.) Las define el artculo 1181: legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios . 1. Las legtimas constituyen una asignacin forzosa. Pero, no son trminos sinnimos el de legitimario y el de asignatario forzoso: este ltimo es ms amplio, el primero es ms restringido. Todo legitimario es asignatario forzoso, pero no todo asignatario forzoso es legitimario. 2. Los legitimarios son herederos. As lo dice expresamente el artculo 1181 inciso 2. ENUMERACIN de los legitimarios (1182) 1. Los hijos, personalmente, o representados por su descendencia. 2. Los ascendientes. 3. El cnyuge sobreviviente. El nmero uno de esta norma anuncia lo que dice expresamente el artculo 1183, esto es, que en las legtimas opera el derecho de representacin. El artculo 1182 es taxativo, luego no hay ms legitimarios que los que en l se sealan.
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DISTRIBUCIN de la legtima (1183) La legtima se distribuye de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada. Seala el artculo 1183 que: los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. 1. La legtima se distribuye entre los legitimarios y no concurren a ella los herederos abintestato. 2. Lo que dispone el artculo 1183 es que la legtima corresponde a los legitimarios de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada , y sabemos que son nociones diferentes las de herederos forzosos y herederos abintestatos. 3. En el resto de la herencia, por regla general, no se aplican las reglas de la sucesin intestada. 4. Lo dispuesto por el artculo 1183 se aplica slo a la mitad legitimaria . Los legitimarios, en la cuarta de mejoras o en la parte de libre disposicin, no concurren de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. La razn de ello es que el testador puede dejar la cuarta de mejoras a cualquiera de sus descendientes, ascendientes o al cnyuge ; luego, supone una manifestacin expresa de voluntad del testador por lo cual no cabe aplicar las reglas de la sucesin intestada. Lo mismo sucede con la parte de libre disposicin, que puede dejarse a cualquier persona. Pero, si el causante no dispone de la cuarta de mejoras o de la parte de libre disposicin, o cuando habindolo hecho no tiene efecto su disposicin, nos encontramos ante la legtima efectiva. La legtima efectiva se distribuir entre los legitimarios tambin de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada. Las reglas de la sucesin intestada se aplican nicamente porque la herencia ser parte intestada, y en la porcin que el testador no dispuso concurrirn tambin los dems herederos abintestatos, pues, de acuerdo al inciso final del artculo 1191, sobre dicho precepto priman las reglas de la sucesin intestada. Forma en que se divide la legtima de acuerdo de las reglas de la sucesin intestada Se aplican las normas sobre los distintos rdenes de sucesin. Luego, se pueden presentar las siguientes situaciones:
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a) Slo existen descendientes: excluyen a todos los dems legitimarios, a menos que haya cnyuge sobreviviente, el cual concurrir con stos (artculo 988). b) Si no existen descendientes y concurren ascendientes y cnyuge , se aplica el segundo orden de sucesin intestada.
CLASIFICACIN de las legtimas Las legtimas pueden ser de dos clases: - Legtima rigorosa - Legtima efectiva LA LEGTIMA RIGOROSA Basndose en lo dispuesto por el artculo 1184, puede definirse la legtima rigorosa como aquella parte que le cabe al asignatario dentro de la mitad legitimaria. FORMA DE DETERMINAR a cunto asciende la mitad legitimaria De acuerdo al artculo 1184, la mitad legitimaria es igual a la mitad de los bienes del difunto, deducidas previamente las bajas generales de la herencia del artculo 959 y hechas las agregaciones ordenadas por la ley. Las posibles agregaciones son las indicadas en los artculos 1185 a 1187, es decir, las que forman los acervos imaginarios. Luego, si existen esas acumulaciones, para determinar la mitad legitimaria, ellas deben ser agregadas al acervo lquido para formar el primer o el segundo acervo imaginario, y la mitad legitimaria ser la mitad de ese acervo. Es decir, para calcular las legtimas rigorosas se parte del acervo lquido, del primer acervo imaginario o del segundo acervo imaginario, segn corresponda. FORMA DE DIVIDIR la mitad legitimaria La mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpes. Conforme al artculo 1183, en las legtimas tiene cabida el derecho de representacin, y, como consecuencia de ello, el artculo 1184 dice que la mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpes entre los legitimarios conforme a las reglas de la sucesin intestada. La divisin ser por estirpes cuando el legitimario concurra en virtud del derecho de representacin.
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FORMA DE DIVIDIR el resto de la herencia Las reglas al respecto estn dadas en los incisos 2 y 3 del artculo 1184: 1. Si a la herencia concurren descendientes, cnyuge o ascendientes, el acervo se divide en 4 partes: a) 2/4, o sea la mitad, forman la mitad legitimaria b) 1/4 de mejoras c) 1/4 de libre disposicin 2. El inciso 2 del artculo 1184 dispone: "no habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio". Es decir, razona sobre la base que en tal caso la herencia se divide en dos mitades: a) una, que sera "la mitad restante", de la cual el causante puede disponer libremente. b) la otra mitad, que tiene que ser la mitad legitimaria, por la ubicacin y redaccin de la norma. Pero segn esto se estara formando la mitad legitimaria cuando no hay legitimarios. Entendemos que si no hay descendientes con derecho a suceder, ascendientes ni cnyuge sobreviviente, el causante puede disponer libremente de la totalidad de la herencia. Al parecer la redaccin errnea de esta norma se debe a la influencia ejercida por la que antes tena el inciso segundo del artculo 1184 , el cual deca "no habiendo descendientes legtimos con derecho a suceder la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio"; norma esta que tena justificacin porque los descendientes legtimos no eran los nicos legitimarios, sino que tambin tenan esta calidad los ascendientes legtimos, los hijos naturales personalmente o representados por su descendencia legtimo y los padres naturales que haban reconocido voluntariamente al hijo. Por ello, si faltaban los descendientes legtimos con derecho a suceder, tena lugar la formacin de mitad legitimaria porque haba otros legitimarios, pero en la redaccin actual se divide la herencia en dos mitades, una de las cuales es mitad legitimaria cuando no hay ningn legitimario. No cabe duda que hay un error en el actual inciso segundo del artculo 1184.
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CARACTERSTICAS de las legtimas rigorosas 1. Constituyen una asignacin forzosa. 2. No son susceptibles de sujetarse a modalidades o gravmenes. 3. El testador puede indicar los bienes con que van a pagarse las legtimas, pero no tasarlos. 4. Tienen preferencia absoluta para su pago. 1. Constituyen una asignacin forzosa El artculo 1167 la enumera expresamente como una de las asignaciones forzosas. El artculo 1226 inc. final, por otra parte, no acepta la renuncia anticipada de la legtima porque, como asignacin forzosa, es obligatorio para el testador respetarla. Por lo dems, es una aplicacin del artculo 1463, que prohbe los pactos sobre sucesin futura. 2. La legtima no puede sujetarse a modalidad o gravamen alguno As lo seala claramente el artculo 1192: la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno . Agrega: sobre lo dems que se haya dejado o se deje a los legitimarios, excepto bajo la forma de donaciones entre vivos, puede imponer el testador imponer los gravmenes que quiera; sin perjuicio de los dispuesto en el artculo 1195. Esto es as, porque si se permitiera sujetar la legtima a modalidades o gravmenes, podran burlarse estas asignaciones forzosas. El artculo 1192 es excepcional, porque las legtimas son un acto patrimonial y la regla general es que los actos patrimoniales pueden sujetarse a modalidades. Excepciones al artculo 1192 Se acostumbra a sealar en la doctrina que existen dos casos en que la legtima pueda resultar sometida a una modalidad o gravamen: a) Artculo 86 N7 de la Ley General de Bancos. Conforme a esta disposicin, los bancos, en ejercicio de comisiones de confianza, podrn ser administradores de los bienes que se hubieren donado o que se hubieren dejado a ttulo de herencia o legado a capaces o incapaces, sujetos a la condicin de que sean administrados por un banco. Podrn sujetarse a esta misma forma de administracin los bienes que constituyen la legtima rigorosa, durante la incapacidad del legitimario. Las facultades del banco respecto a dichos bienes sern las de un curador adjunto cuando no se hubiera establecido otra cosa en la donacin o testamento.
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ELORRIAGA, siguiendo a CLARO SOLAR y a los DOMNGUEZ, sostiene que no es una excepcin, ya que no existe en la especie la imposicin de una modalidad o gravamen que prive al incapaz de la legtima. Slo se tratara del reemplazo de un administrador de bienes ajenos por otro: del representante legal al banco. b) Artculo 1337 N10, que establece el derecho de adjudicacin preferente de la vivienda principal de la familia y del mobiliario que lo guarnece a favor del cnyuge sobreviviente. Esta regla puede constituir un serio gravamen sobre las legtimas, especialmente por la posibilidad de constituir a favor de ste derechos de uso o habitacin en los bienes que no le sean adjudicados en propiedad. En esta ltima circunstancia, la parte que le corresponda a otro asignatario por concepto de legtima, resulta, en los hechos, gravada. En este sentido, FABIN ELORRIAGA y EDUARDO COURT. 3. El testador puede sealar las especies con que se va a pagar la legtima, pero no puede tasarlas. As lo dispone el artculo 1197: el que deba una legtima podr en todo caso sealar las especies en que haya de hacerse su pago; pero no podr delegar esta facultad a persona alguna, ni tasar los valores de dichas especies. La ley no acepta que el testador tase los bienes, porque si pudiere hacerlo existira el peligro de que indirectamente se burlare esta asignacin forzosa. Sin embargo, el testador est facultado para efectuar la particin de sus bienes por acto entre vivos o por testamento (1318). El problema que se plantea es si en tal caso el testador puede tasar los bienes que deben entregarse a los legitimarios: a) algunos sostienen que no puede hacerlo, porque el artculo 1197 lo prohbe expresamente. b) pero, esta interpretacin significa privar al testador de la facultad de hacer la particin de sus bienes, si entre sus herederos hay legitimarios, pues sin indicar el valor de ellos no puede hacerlo. Parece ms lgico dejar a cada artculo su propio campo de accin: Si el testador se limita a fijar las especies con que deben pagarse las legtimas, se aplica el artculo 1197, luego, esas especies no pueden ser tasadas.
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Pero si efecta la particin, se aplica el artculo 1318 y podr indicar el valor de esos bienes. 4. Las legtimas rigorosas tienen preferencia absoluta para un pago Es decir, del acervo lquido se pagan antes que nada las legtimas (1189, 1193 y 1194).
CASO EN QUE FALTE UN LEGITIMARIO SIN DEJAR DESCENDENCIA LEGTIMA CON DERECHO A REPRESENTARLO El artculo 1190 dispone: "si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria, y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otro . Es decir, si falta un legitimario sin dejar descendencia con derecho a representarlo, su parte acrece a la de los otros legitimarios. Esto slo es una aplicacin del principio de que los herederos dividen entre s por partes iguales la porcin de la herencia a que son llamados existiendo entre ellos acrecimiento. Este acrecimiento se produce slo dentro de la mitad legitimaria. Requisitos Para que opere este acrecimiento, deben concurrir dos requisitos o circunstancias: 1. Debe faltar un legitimario. 2. El legitimario que falta no debe dejar descendencia con derecho a representarlo. 1. Debe faltar un legitimario El artculo 1190 dice que se entiende faltar un legitimario: a) Cuando es incapaz o indigno b) Cuando ha sido desheredado c) Cuando ha repudiado su legtima La ley dice "si el legitimario no lleva el todo o parte de su legtima.... Casos en que el legitimario no lleva parte de su legtima a) Casos de desheredamiento parcial (1207).
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b) Caso en que el menor se casa sin el consentimiento de un ascendiente cuando debi obtenerlo (114). En este caso, pierde la mitad de los derechos abintestato que le hubieran correspondido en la herencia del difunto. Otros casos en que un legitimario no tiene derecho a su legtima (1182 inciso final) a) En los casos de paternidad o maternidad determinada contra la oposicin del padre o madre. b) En los casos del cnyuge que por su culpa haya dado ocasin a la separacin judicial.
2. El legitimario no debe haber dejado descendencia con derecho a representarlo Si tiene descendencia con derecho a representarlo, jurdicamente no falta el asignatario y no podr haber acrecimiento. Efectos de esta situacin Si concurren estos dos requisitos, hay acrecimiento y la legtima se reparte entre los legitimarios que realmente concurren. La legtima rigorosa aumentada en la forma que seala el artculo 1190 no pasa a ser legtima efectiva, pues el acrecimiento ha operado dentro de la mitad legitimaria. La legtima pasa a ser efectiva cuando opera el acrecimiento contemplado en el artculo 1191.
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LA LEGTIMA EFECTIVA El artculo 1191 dispone: acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a ttulo de mejoras o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas. Si concurren, como herederos legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro". Es decir, legtima efectiva es la legtima rigorosa aumentada con la parte de mejoras y la parte de libre disposicin de que el testador no dispuso o si lo hizo no tuvo efecto su disposicin. La legtima efectiva existe slo cuando todos los herederos son legitimarios:
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1. De acuerdo al inciso final del artculo 1191, si concurren legitimarios con quienes no lo son, prevalecen sobre dicho artculo las reglas de la sucesin intestada, o sea. prima el artculo 996. 2. El artculo 1191 se aplica slo cuando todos los herederos son legitimarios.
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PRINCIPIOS QUE RIGEN LA SUCESIN PARTE TESTADA PARTE INTESTADA Pueden presentarse las siguientes situaciones: a) Concurren slo herederos abintestato que no son legitimarios. La parte intestada se rige ntegramente por las reglas de la sucesin intestada. b) Concurren slo legitimarios. Tiene plena aplicacin el acrecimiento contemplado en el artculo 1191. c) Concurren legitimarios con quienes no lo son. En la parte no testada se aplican las reglas de la sucesin intestada (1191 inciso final). III. LA CUARTA DE MEJORAS Generalidades De acuerdo con el inciso final del artculo 1184, si el difunto ha dejado descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente o ascendientes, la masa de bienes quedados a su fallecimiento, previas las deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas. Otra cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendiente, sean o no legitimarios. Otra cuarta, de la que ha podido disponer a su arbitrio. Por su parte, el artculo 1167 enumera como asignacin forzosa a la cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge. Luego, en la actualidad, pueden ser asignatarios de cuarta de mejoras conforme al artculo 1195: 1. Los descendientes 2. El cnyuge sobreviviente 3. Los ascendientes Histricamente no era as. En el Cdigo original slo eran asignatarios de cuarta de mejoras los descendientes legtimos. La ley 18802 del ao 1989 incorpor al
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cnyuge sobreviviente. Finalmente, la Ley 19.585 agreg a los ascendientes, y la hizo extensiva a toda clase de descendientes, al eliminar las diferencias entre legtimos e ilegtimos. Forma en que el testador puede distribuir la cuarta de mejoras De acuerdo al artculo 1195 inciso primero: "de la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o a ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros. Luego, el donante o testador puede elegir libremente entre los asignatarios de la cuarta de mejoras, y tambin puede distribuirla entre ellos como quiera. Caractersticas de las mejoras 1. Constituyen una asignacin forzosa. 2. No se presumen. 3. No son susceptibles de sujetarse a modalidades o gravmenes, salvo las excepciones legales. 1. Es una asignacin forzosa El artculo 1167 lo establece expresamente. Consecuencia de ello es que: a) La favorece la formacin de los acervos imaginarios. b) Si el testador dispone de ella en favor de personas que no sean los que la ley indica, procede la accin de reforma del testamento (1220). 2. Las mejoras no se presumen Necesitan de declaracin expresa del donante o testador (1198 inc. 1 y 1203). Por ello, las asignaciones de cuarta de mejoras suponen: a. La existencia de un testamento. b. Que en l se haga una asignacin a favor de los beneficiarios de las mejoras indicando expresamente que se hace a ttulo de mejoras. De lo contrario, se entender efectuada a ttulo de legtima. Luego, a su respecto no cabe aplicar los rdenes de la sucesin intestada, sino que ella corresponder a los descendientes expresamente designados por el testador. Si no hay testamento se aplican las reglas de la sucesin intestada: la cuarta de mejoras y la de libre disposicin acrecen a la mitad legitimaria y forman las legtimas efectivas.
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La mejora tcita RODRGUEZ GREZ y los profesores DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA, sostienen que en nuestro pas sera posible que la mejora fuere tcita. Se basan en dos disposiciones: - El artculo 1203 inc. 2: si el difunto hubiere declarado expresamente por acto entre vivos o testamento ser su nimo que no se imputen dichos gastos a la legtima, en este caso se considerarn como mejora. - El artculo 1193 inc. 1: si lo que se ha dado o se da en razn de legtimas excediere a la mitad del acervo imaginario, se imputar a la cuarta de mejoras, sin perjuicio de dividirse en la proporcin que corresponda entre los legitimarios. En estos casos, la voluntad del causante de mejorar a los beneficiarios de la cuarta de mejoras no aparece en forma expresa, sino que es colegida por la ley. 3. Las mejoras, por regla general, no admiten modalidades o gravmenes, salvas las excepciones legales Hemos visto que las legtimas rigorosas no pueden ser objeto de modalidad o gravamen alguno (1192). Tratndose de las mejoras, la ley no ha establecido una prohibicin igual, esto es, no ha prohibido las modalidades. Slo ha dispuesto que los gravmenes impuestos a los partcipes de mejoras deben ser siempre a favor del cnyuge, o de uno de los descendientes o ascendientes del testador, es decir, los gravmenes slo pueden ir en beneficio de alguno de los asignatarios de cuarta de mejoras (1195 inciso 2). Tratndose de las modalidades, cabe concluir, que ellas sern vlidas slo cuando no signifiquen una alteracin de los derechos de los asignatarios de la cuarta de mejoras que indica la ley. De acuerdo al artculo 86 N7 de la Ley General de Bancos, los bancos, en ejercicio de comisiones de confianza, podrn ser administradores de los bienes que se hubieren donado o que se hubieren dejado a ttulo de herencia o legado a capaces o incapaces, sujetos a la condicin de que sean administrados por un banco. Podrn sujetarse a esta misma forma de administracin los bienes que constituyen la legtima rigorosa, durante la incapacidad del legitimario. Las facultades del banco respecto a dichos bienes sern las de un curador adjunto cuando no se hubiera establecido otra cosa en la donacin o testamento. Por lo tanto, las asignaciones de mejoras pueden dejarse sujetas a la condicin de que la administracin de ella corresponda a un Banco, aun cuando el asignatario sea perfectamente capaz, lo cual marca una
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diferencia con las legtimas rigorosas las que pueden sujetarse a la misma condicin slo cuando el asignatario es incapaz. PACTO DE NO MEJORAR Est contemplado en el artculo 1204: Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Como ya se ha sealado al estudiar esta materia a propsito del objeto ilcito, constituye una excepcin al principio segn el cual hay objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura. Caractersticas del pacto del artculo 1204 1. Slo pueden celebrar el pacto de no mejorar el futuro difunto con su cnyuge, alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario. Es decir, deben cumplirse dos condiciones: a. Slo puede celebrarse con los asignatarios de la cuarta de mejoras. b. Se requiere, adems, que al momento de otorgar el pacto sea legitimario. Para ello cobra importancia el artculo 1183, por el cual ciertos beneficiarios de la cuarta de mejoras pueden no ser legitimarios por haber sido excluidos por otros legitimarios de mejor derecho. 2. Dicho pacto es solemne, debe constar por escritura pblica. Su omisin producir nulidad absoluta (1682). 3. El objeto del pacto es una obligacin de no hacer. Por medio de l no se conviene dejar al legitimario la cuarta de mejora, sino que slo tiene por objeto comprometer al testador a no disponer de parte alguna de la cuarta de mejoras sea por testamento o a travs de una donacin. 4. Si el testador contraviene el pacto y dispone de todo o parte de la cuarta de mejoras, el legitimario descendiente del causante que celebr el pacto, tiene derecho a que los asignatarios de mejoras le entreguen lo que le habra correspondido al cumplirse la promesa. 5. Debe existir el legitimario beneficiado al momento de la apertura de la sucesin, sea que concurran personalmente, sea que opere el derecho de representacin. Si bien no lo dice el artculo 1204, es necesario para que produzca efectos.
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As, si se favoreci con este pacto al cnyuge o un ascendiente, y ellos a la apertura de la sucesin han fallecido o el cnyuge dio lugar a la separacin judicial por su culpa (1182 inc. final), el pacto no puede tener efectos. Ahora bien, si el pacto se otorg con un descendiente y ste fallece, opera el derecho de representacin: sus representantes pueden beneficiarse del pacto que celebr su respectivo padre o madre que no pudo suceder. 6. El inciso final del artculo 1204 reafirma lo dispuesto en el artculo 1463 , al sealar: cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor .
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LOS ACERVOS IMAGINARIOS Son uno de los medios indirectos de proteccin de las legtimas ms eficaces. Los contemplan los artculos 1185, 1186 y 1187. Los acervos imaginarios son dos: a) El primer acervo imaginario, contemplado en el artculo 1185, defiende al legitimario en presencia de donaciones irrevocables hechas a otro legitimario. b) El segundo acervo imaginario, que contemplan los artculos 1186 y 1187, tiene por objeto amparar las legtimas en presencia de donaciones irrevocables hechas o extraos.
A. LA COLACIN O PRIMER ACERVO IMAGINARIO El artculo 1185 dispone: para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables o irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario". CONCEPTO SOMARRIVA seala que es un acto por el cual un heredero que concurre con otros en la sucesin, devuelve a la masa partible las cosas con que el donante lo beneficiara en vida, para compartirlas con sus coherederos como si nunca las hubiera tenido. ELORRIAGA lo define como aqul acervo que se forma por la acumulacin imaginaria al acervo lquido del valor de aquello que se haya donado por el causante a uno o ms legitimarios en razn de legtima o mejora.
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En este caso, el causante, en vida, hizo donaciones a los legitimarios. Como ellas perjudican a los dems legitimarios, esos bienes que han salido del patrimonio del causante deben volver, aunque sea numricamente a l, para calcular las legtimas y mejoras. Esos bienes tienen que colacionarse o agregarse a la masa de bienes del causante como si nunca hubieran salido de ella: - En base a ello, SOMARRIVA sostiene que el artculo 1185 incurrira en una impropiedad al hablar de acumulacin "imaginaria", porque la acumulacin sera real. - En contra, RODRGUEZ GREZ y ELORRIAGA afirma que el acervo es imaginario, porque no tiene existencia fctica o real, sino meramente intelectual o mental: en verdad, no se forma la base de bienes que en el artculo 1185 se ordena, sino que se calcula numricamente como valores. Es decir, se agrega al acervo lquido el valor de las cosas donadas. La acumulacin dispuesta por el artculo 1185 procede en todos los rdenes de sucesin en que haya legitimarios.
OBJETIVO del primer acervo La finalidad de la formacin de este primer acervo imaginario es la de mantener la igualdad entre los diferentes legitimarios. A travs de este mecanismo, se recompone el patrimonio del causante mediante la acumulacin imaginaria del valor de lo que l don a sus legitimarios, a objeto de calcular las legtimas y las mejoras en el patrimonio as configurado. Este sistema de acumulaciones imaginarias sera insuficiente si no se encontrare debidamente complementado con un sistema de imputaciones . El sistema chileno funciona as: - Primero se hacen las acumulaciones imaginarias de todas las donaciones al acervo partible. - Luego, sobre el acervo as determinado, se calculan las legtimas y mejoras de cada asignatario. - Finalmente, a la legtima y mejora de cada asignatario se le imputa lo que este asignatario recibi por concepto de donacin.
FORMA de hacer la acumulacin En virtud de la reforma introducida por la ley N19.585, la acumulacin de las donaciones revocables e irrevocables debe hacerse actualizando prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin ,
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partiendo para dicho efecto del estado en que se encontraban las cosas al momento de la entrega.
REQUISITOS para que proceda la colacin 1. Al abrirse la sucesin deben existir legitimarios 2. El causante debe haber hecho donaciones a un legitimario 3. Que las donaciones efectuadas al legitimario lo hayan sido a ttulo de legtima o mejora 1. Al abrirse la sucesin deben existir legitimarios Si no hay legitimarios no procede la formacin del primer acervo imaginario porque su objeto es defender los derechos de estos herederos forzosos. Para la formacin del primer acervo imaginario es necesaria la concurrencia de legitimarios cualesquiera que estos sean, as lo ha resuelto la jurisprudencia. 2. El causante debe haber hecho donaciones a un legitimario Si no hay tales donaciones, no hay colacin. 3. Que las donaciones efectuadas al legitimario lo hayan sido a ttulo de legtima o mejora As lo exige el artculo 1185. Se acumularn, en consecuencia: a. Todas las donaciones efectuadas a un legitimario que tena entonces la calidad de tal, ya que, conforme al artculo 1198, stas se imputan a la legtima, salvo que aparezca que la donacin ha sido a ttulo de mejora. Ello es as porque cualquier donacin que el causante haya hecho a un legitimario es una donacin hecha en razn de legtima, ya que esa donacin se va a imputar posteriormente a lo que a dicho asignatario le corresponda por concepto de legtima en la sucesin del causante. b. Todas las donaciones efectuadas a un legitimario a ttulo de mejora, conforme al artculo 1198 y 1203. De estas disposiciones se desprende que lo que se dona al legitimario con cargo a mejora, primero se acumula al acervo lquido o partible para formar el primer acervo imaginario y, luego, en el proceso de pago de legtimas y mejoras, se le imputa a lo que el legitimario corresponda en la sucesin. En cuanto a las donaciones hechas con cargo a la parte de libre disposicin, los tribunales han resuelto que no procede su acumulacin, atendiendo a la letra de la ley y porque en ellas para nada juega la calidad de legitimario.
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QU DEBE ACUMULARSE para formar el primer acervo imaginario? No existe controversia respecto a que debe acumularse para calcular el primer acervo imaginario los siguientes conceptos: 1. Las donaciones irrevocables hechas por el causante. As lo seala expresamente el artculo 1185. 2. Los desembolsos hechos por el causante para el pago de una deuda de un legitimario descendiente suyo. De acuerdo con el artculo 1203 inciso 1, los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario que sea descendiente, se imputarn a su legtima; pero slo en cuanto hayan sido tiles para el pago de dichas deudas. Se entiende que han sido tiles si con ellos se extingui la deuda. Como esos desembolsos se imputan a la legtima, debe concluirse que tambin se acumulan, pues no estn en el patrimonio del causante. En cambio, se discute si los siguientes conceptos se acumulan: a. Las donaciones revocables b. Los legados anticipados La controversia sobre la acumulacin de las donaciones revocables No obstante la letra del artculo 1185, la doctrina discute si efectivamente las donaciones revocables deben acumularse para construir el primer acervo imaginario. Conforme al artculo 1136, donacin revocable es aquella que el donante puede revocar a su arbitrio. Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin revocable; y donacin entre vivos, lo mismo que donacin irrevocable . La controversia surge porque por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario (1140 inc. 1). Por su parte, conforme al artculo 1141, las donaciones revocables a ttulo singular son legados anticipados, y se sujetan a las mismas reglas que los legados. Conforme al inciso 2, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donacin revocable. De lo anterior se desprende que el donatario de una donacin revocable no se hace dueo de las cosas que le son donadas mientras el causante no haya fallecido, sino que slo adquiere el usufructo de aquellas cosas: adquirir el dominio de ellas una vez que fallezca el donante sin haber revocado la donacin (1144).
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En base a lo anterior, existen 3 concepciones doctrinales: 1. La que seala que las donaciones no deben ser acumuladas para los efectos de la conformacin del primer acervo imaginario. Esta es la opinin de la doctrina mayoritaria (CLARO SOLAR, FABRES, MEZA BARROS, DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA). Esta tesis seala que no deben colacionarse las donaciones revocables, ya que los bienes donados en forma revocable no han salido del patrimonio del causante y siguen figurando en el acervo lquido. FABRES seala expresamente: sabido es que las donaciones revocables no confieren al donatario, durante la vida del donante, la propiedad de la cosa donada, sino que slo el derecho de usufructo (1140); lo que implica forzosamente que la nuda propiedad queda en el patrimonio del donante y forma parte de l al tiempo de su muerte. 2. La que dispone que solamente se acumulan las donaciones revocables que se hayan entregado en vida a los donatarios (SOMARRIVA) Del texto del artculo 1185 se desprendera que slo se acumulan las donaciones revocables cuando las cosas donadas han sido entregadas al donatario en vida del causante. Si no se han entregado en vida no hay necesidad de acumularlas, pues los bienes que comprende la donacin estn fsica, material y jurdicamente en el patrimonio del donante. Por lo dems, la ley dice que las donaciones revocables e irrevocables se acumulan segn el estado en que se encontraban las cosas donadas al tiempo de la "entrega, lo que indica que el legislador discurre sobre la base de haber sido entregadas las cosas donadas al donatario en vida del donante. 3. La que seala que siempre se deben acumular las donaciones revocables (RODRGUEZ GREZ) Segn este autor, las donaciones revocables que se hacen en razn de legtimas y mejoras salen del patrimonio del causante, radicndose su dominio en el patrimonio del donatario. Ello se deducira del artculo 1146, por el cual, respecto de los asignatarios forzosos, las disposiciones del prrafo De las donaciones revocables se ven modificadas por las normas del ttulo De las asignaciones forzosas. As, como el artculo 1185 seala que las donaciones revocables se acumulan segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de entrega, ello demostrara que dichos bienes han salido del patrimonio del donante y se incorporan al patrimonio del donatario. Ms an, conforme al artculo 1198, dichas donaciones revocables se imputan a la legtima que corresponde al legitimario, lo que tambin corroborara que salen del patrimonio del causante.
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DONACIONES QUE NO SE ACUMULAN para calcular el primer acervo imaginario a) Los regalos moderados que se hacen segn la costumbre y el uso (1188). b) Los regalos hechos a un descendiente con ocasin de su matrimonio (1198 inciso final). c) Los gastos de educacin de un descendiente (1198 inciso 2). d) Los desembolsos no tiles hechos por el causante para el pago de una deuda de un legitimario descendiente suyo (1203 inc. 1). e) Los frutos de las cosas donadas (1205).
BENEFICIARIOS del primer acervo imaginario Se trata de otra cuestin controvertida. El artculo 1185 seala que las acumulaciones que dispone se realizan para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, es decir, las dos cuartas de la mitad legitimaria, la cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposicin. El problema se presente con el texto del artculo 1199, por el cual la acumulacin de lo que se haya dado irrevocablemente en razn de legtimas o de mejoras, para el cmputo prevenido en el artculo 1185 y siguientes, no aprovecha a los acreedores hereditarios ni los asignatarios que lo sean a otro ttulo que el de legtima o mejora. Por lo tanto, no podra beneficiar a los asignatarios de la parte de libre disposicin. La tesis mayoritaria (FABRES, RODRGUEZ GREZ, DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA) sostiene que las acumulaciones del primer acervo imaginario benefician a los asignatarios de la cuarta de libre disposicin. Se basan en el texto y ubicacin del artculo 1185: no hay dos masas para calcular las asignaciones forzosas de legtima y mejora por un lado y la parte de libre disposicin por el otro. La tesis minoritaria (SOMARRIVA) afirma que solamente aprovecha a los asignatarios de la parte de libre disposicin la acumulacin de las donaciones revocables: como el artculo 1199 se refiere nicamente a las donaciones irrevocables, quiere decir que a su respecto recupera su vigor el argumento del texto del artculo 1185 y, en consecuencia, la acumulacin de las donaciones revocables beneficiar la cuarta de libre disposicin.
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B. EL SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO Lo contemplan los artculos 1186 y 1187. El segundo acervo imaginario procede en presencia de donaciones irrevocables hechas a extraos. El objetivo de la formacin de este acervo imaginario es defender las legtimas y los asignatarios de cuarta de mejoras o slo a los legitimarios en presencia de donaciones hechas a personas que no son legitimarios. REQUISITOS para que proceda la formacin del segundo acervo imaginario 1. 2. 3. 4. Que al efectuarse las donaciones existan legitimarios Que al fallecimiento del causante existan legitimarios Que el causante haya efectuado donaciones irrevocables a terceros Que estas donaciones resulten excesivas
1. Al hacerse la donacin deben existir legitimarios La formacin del segundo acervo imaginario procede slo cuando al momento de hacerse la donacin irrevocable a terceros el donante tena legitimarios (1186). Luego, si el causante no tena legitimarios cuando hizo la donacin irrevocable a terceros y con posterioridad llega a tenerlos, no procede la formacin de este acervo imaginario. 2. Deben existir legitimarios al fallecimiento del causante Ello por cuanto el segundo acervo imaginario se forma para computar legtimas y mejoras. Si no concurren legitimarios no existen dichas asignaciones forzosas y, en consecuencia, no procede la formacin del segundo acervo imaginario. Deben ser unos mismos los legitimarios existentes al momento de abrirse la sucesin y los existentes al hacerse las donaciones? FABRES opinaba que tenan que ser los mismos. Sin embargo, la mayor parte de la doctrina seala que no es as, porque la ley slo exige que existan legitimarios al hacer las donaciones y al fallecer al causante. 3. El causante debe haber efectuado donaciones irrevocables a extraos El artculo 1186 habla de donaciones entre vivos, es decir, debe tratarse de donaciones irrevocables.
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Las donaciones deben haberse efectuado a extraos, porque si las donaciones se hicieron a legitimarios lo que procede es la formacin del primer acervo imaginario. Podra un legitimario ser considerado extrao para estos efectos? As lo entienden DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA, RODRGUEZ GREZ Y ELORRIAGA. Es posible que el donante haya hecho la donacin a favor de un legitimario, pero con cargo a la parte de libre disposicin. En este caso, la donacin no es imputable ni a su legtima ni a su mejora. Estas donaciones no estn hechas en razn de legtimas o mejoras. El legitimario, a este respecto, sera un extrao. 4. Las donaciones deben ser excesivas Se cumple este requisito en el caso indicado en el artculo 1186: cuando el valor de las donaciones excede de la cuarta parte de la suma formada por las donaciones y el acervo: - Se suman, entonces, el acervo y las donaciones, y la cantidad que resulta se divide por 4. - Si la cantidad resultante es inferior al valor de las donaciones, quiere decir que estas son excesivas. De qu acervo se parte para calcular el segundo acervo imaginario? a cul acervo se hace la suma de los valores donados? Se tomar como base el primer acervo imaginario cuando haya procedido su formacin. Si no existe, se partir del acervo lquido.
SITUACIONES que pueden presentarse respecto del principio de que las donaciones deben ser excesivas a) Que las donaciones no sean excesivas, en cuyo caso no procede la formacin del segundo acervo imaginario. b) Que las donaciones sean excesivas, procede la formacin del segundo acervo imaginario, y ste va a producir en definitiva el efecto de limitar la parte de libre disposicin. c) Que las donaciones sean de tal modo excesivas que lleguen a lesionar las legtimas y mejoras. En tal caso, no slo procede la formacin del segundo acervo imaginario, sino que nace adems la accin de inoficiosa donacin.
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Ejemplo 1: Acervo (lquido o primero imaginario) + Donaciones irrevocables Total $ 100.000.$ 60.000.$ 160.000.-
Se divide esta suma por cuatro lo que da 40.000.-, cantidad que es la que el donante pudo donar. Como don 60.000.- hay un exceso de 20.000.-, procediendo la formacin del segundo acervo imaginario. El exceso se acumula imaginariamente al acervo, para computar legtimas y mejoras. Acervo (lquido o primero imaginario) + exceso Total $ 100.000.$ 20.000.$ 120.000.-
Es decir, a los $ 100.000.- le agregamos los $ 20.000.-, con lo cual se forma el segundo acervo imaginario de 120.000. Suponiendo que existan personas con derecho a mejoras se forman las cuartas. Mitad legitimaria Cuarta de mejoras Cuarta de libre disposicin Total Pero slo se tienen $ 100.000.- Entonces: - las legtimas y mejoras, como son asignaciones forzosas, se pagan ntegramente: se pagan los 60.000.- y los 30.000.-, esto es 90.000.- restando slo 10.000.-, que constituyen la cuarta de libre disposicin. Se limita la facultad de testar del causante en la parte de libre disposicin, pues dispuso en vida de parte de lo que poda asignar libremente por testamento. Luego, los legados deben reducirse a la cantidad que en definitiva constituye la cuarta de libre disposicin. Como no alcanzan a pagarse todos, se pagan primero los legados preferentes y luego los comunes; si son todos de igual categora se rebajan a prorrata. Qu ocurre si las donaciones son de tal modo excesivas que menoscaban las legtimas y mejoras? $ 60.000.$ 30.000.$ 30.000.$ 120.000.-
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Se forma entonces el segundo acervo imaginario, procediendo en la misma forma anterior: Ejemplo 2: Acervo lquido + Donaciones irrevocables Total $ 120.000.$ 220.000.$ 340.000.-
Se divide los $ 340.000 por 4, lo que da $ 85.000.-, que es la suma de que el testador pudo disponer libremente Luego, el exceso de lo donado es $ 135.000. Se suma este exceso al acervo para calcular el acervo imaginario Acervo (lquido o primero imaginario) + exceso Total $ 120.000.$ 135.000.$ 255.000.-
Se divide esto como si existieran personas con derecho a mejoras : Mitad legitimaria Cuarta de mejoras Cuarta libre disposicin Total $ 127.500.$ 63.750.$ 63.750.$ 255.000.-
Como slo hay $ 120.000, el exceso de lo donado es enorme. Con los $ 120.000.- existentes no puede pagarse parte alguna de la porcin de libre disposicin, tampoco se alcanza a pagar la cuarta de mejoras, y hasta la mitad legitimaria se ve afectada y no se puede satisfacer en su integridad. Se produce entonces el segundo efecto de este acervo imaginario, consistente en dar nacimiento a la accin de inoficiosa donacin.
LA ACCIN DE INOFICIOSA DONACIN Es la que tienen los legitimarios en contra de los donatarios, cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables excesivas que menoscaban las legtimas rigorosas o la cuarta de mejoras. Naturaleza jurdica de la accin de inoficiosa donacin Se discute, formulndose las siguientes tesis: a. Es una accin de nulidad (SOMARRIVA, MEZA BARROS). Se basan en el artculo 1425, que seala que son rescindibles las donaciones en el caso del
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artculo 1187. Se tratara de una nulidad relativa, cuyo objeto sera dejar sin efecto la donacin en todo lo que resulte excesiva. Se critica esta posicin doctrinal, ya que la nulidad supone que el acto naci con un vicio o defecto, lo que no ocurre en la especie. Por otro lado, la terminologa del artculo 1425 no es un argumento decisivo, desde que el Cdigo no es suficientemente certero a la hora de utilizar expresiones como nulidad, rescisin, resolucin y revocacin. b. Es una accin resolutoria (DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA). La donacin quedara, en cierto modo, sujeta al evento de no ser excesiva al momento de la muerte del donante. c. Es una accin de inoponibilidad (RODRGUEZ GREZ). Sera as porque su objeto no es dejar sin efecto la donacin, sino que recuperar el exceso de lo donado por el causante. La calificacin jurdica de esta accin no es de inters netamente acadmico, puesto que incide directamente en el objeto de la accin: no resulta claro si persigue la restitucin en especie de las cosas excesivamente donadas o pretende el pago en efectivo de aquella parte en que la donacin resulta excesiva. Con las tesis esbozadas, pareciere apuntarse a la restitucin en especie: si la donacin es anulada o resuelta o se le considera inoponible al legitimario, ste podr reclamar la cosa misma donada. Sin embargo, la idea que predomina es que por medio de esta accin el actor tiene derecho a que el donatario le abone el exceso de lo donado, en todo lo que sea necesario para completar lo que le corresponda legalmente en la herencia.
Partes de esta accin 1. Titulares. La doctrina mayoritaria (CLARO SOLAR, SOMARRIVA, DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ GUILA) estima que esta accin le corresponde tanto a los legitimarios (como lo seala expresamente el artculo 1187) y a los asignatarios de la cuarta de mejoras. Se fundan en que esta accin tiene lugar cuando las donaciones excesivas han menoscabado a las legtimas rigorosas o la cuarta de mejoras (1187). En contra, RODRGUEZ GREZ, quien sostiene que esta accin nicamente compete a los legitimarios, por indicarlo en trminos formales y explcitos el artculo 1187. 2. Sujeto pasivo. La accin se dirige en contra del o los donatarios beneficiados con las donaciones excesivas.
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Forma de intentar la accin De acuerdo al artculo 1187 inc. 1, la accin se intenta en contra de los donatarios en un orden inverso al de la fecha de las donaciones , esto es, principiando por los ms recientes. Primero se persigue al donatario ms nuevo y luego, sucesivamente, a los ms antiguos hasta que queden pagadas la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras. La regla se justifica porque las donaciones ms recientes son las que han perjudicado a las asignaciones forzosas.
La insolvencia de un donatario no grava a los otros (1187 inc. 2) Significa que si uno de los legitimarios carece de los medios para enterar lo que ha sido excesivamente donado, esta obligacin no pasa a los otros donatarios o a quienes el donatario demandado pueda haber enajenado la cosa. Si alguno de los donatarios carece de los bienes necesarios para estos efectos, no se sigue con los otros donatarios y sern, en definitiva, los asignatarios forzosos los que debern soportar la prdida. Como seala CLARO SOLAR, slo puede perseguirse al donatario ms antiguo cuando el donatario posterior ha restituido lo que l recibi y queda an sin cubrirse parte del exceso de lo donado; o descontando la parte que corresponda restituir al donatario ms reciente, dado el monto de su donacin.
Caractersticas de la accin de inoficiosa donacin 1. Es personal, slo puede intentarse en contra de las personas obligadas. 2. Es patrimonial, en consecuencia es: a) b) c) d) Renunciable Transferible Transmisible Prescriptible
La ley no seala el plazo de prescripcin por lo cual pueden darse al respecto dos soluciones: Aplicar la regla general del artculo 2.515 para las acciones ordinarias: 5 aos contados desde la apertura de la sucesin (desde all la obligacin sera exigible) Como el artculo 1425 califica esta accin de rescisoria, aplicar el artculo 1691 y el plazo sera de 4 aos. Debera contarse tambin desde la apertura de la sucesin.
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Efectos de la accin de inoficiosa donacin Tal como lo indicbamos, los efectos de esta accin estn ligados al objeto que se le atribuya a la misma: si persigue la restitucin en especie de las cosas excesivamente donadas o pretende la restitucin del valor de aquello. El artculo 1187 otorga esta accin para la restitucin de lo excesivamente donado, lo que estara indicando que su propsito es obtener de los donatarios una suma de dinero que corresponda al exceso de lo donado y que el donatario debe enterar. Ello estara corroborado por el inciso 2 de esta disposicin, ya que la nica forma de entender la referencia a la insolvencia del donatario, es suponiendo que ste carece de los bienes necesarios para efectuar el pago de lo que debe a los legitimarios a asignatarios de la cuarta de mejoras. El problema se presenta porque el artculo 1425 seala que son rescindibles las donaciones en el caso del artculo 1187 , dando a entender que toda la donacin queda sin efecto y debiendo restituirse el bien donado al patrimonio del cual sali. No obstante, indicamos que la terminologa del artculo 1425 no es un argumento decisivo, desde que el Cdigo no es suficientemente certero a la hora de utilizar expresiones como nulidad, rescisin, resolucin y revocacin. As las cosas, la doctrina mayoritaria entiende que el efecto de esta accin es el de restituir lo excesivamente donado y no el bien donado (CLARO SOLAR, SOMARRIVA, RODRGUEZ GREZ). Por lo tanto, no cabe plantearse qu sucede si las cosas donadas han pasado a manos de terceros, porque su propsito no es recuperarlas ni desde el patrimonio del donatario ni desde el patrimonio del tercero al cual se enajen. En contra, DOMNGUEZ BENAVENTE Y DOMNGUEZ GUILA estiman que el Cdigo contiene un sistema de reduccin en especie y, subsidiariamente, en valor, como lo sera en el caso de la enajenacin de lo donado: como la accin de inoficiosa donacin es personal, no puede alcanzar a terceros poseedores. Se fundan: - En el artculo 1425, que menciona al artculo 1187 como una causal de rescisin, y; - En el artculo 1432 inc. 1, que establece una regla general aplicable a todos los casos que le preceden: la resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no dar accin contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos siguientes. Esta regla slo tendra sentido si se refiriera a una restitucin en especie de los objetos donados, puesto que si slo debe devolverse un valor, evidentemente ni hay accin contra terceros poseedores ni puede suponerse que se extingan los gravmenes constituidos a favor de terceros.
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PAGO DE LAS LEGTIMAS Es necesario distinguir si existen o no imputaciones que hacer a las legtimas: a) Si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones, no hay imputaciones y recibe su legtima en forma ntegra. b) Si ha recibido donaciones o asignaciones en el testamento, procede imputarlas a la legtima. Es importante tener presente que las acumulaciones de que disponen los artculos 1185 y siguientes, son operaciones diferentes de las imputaciones que se hacen a la legtima o mejora que corresponde a cada asignatario. Cosas IMPUTABLES a la legtima Son imputables a las legtimas: 1. Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario 2. Los legados dejados por el causante al legitimario en el testamento 3. Los desembolsos hechos por el testador para el pago de las deudas del legitimario que es su descendiente 1. Donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario (1198 inc. 1) Deben imputarse segn su estado al tiempo de la entrega, actualizando prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin (1185). 2. Legados dejados por el causante en su testamento al legitimario (1198 inc. 1) La ley se refiere a los legados, nada dice de las asignaciones a ttulo universal dejadas en el testamento. Se ha estimado que no procede la imputacin de esta ltima atendido el tenor literal de la ley. Algunos sostienen que esto es una inconsecuencia, puesto que deben imputarse las donaciones a ttulo universal revocables, que constituyen institucin de heredero (1142 inc. 1), no divisndose razones del porqu no puede hacerse lo mismo con la institucin de heredero propiamente tal. 3. Desembolsos hechos por el causante para el pago de las deudas de un legitimario, que sea descendiente (1203) Pero slo cuando hayan sido tiles para el pago de dichas deudas.
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Se entiende que el pago es til cuando extingui la deuda y hasta el monto que la extingui.
Cosas que NO DEBEN IMPUTARSE al pago de la legtima No se imputan al pago de la legtima: a. Los legados, donaciones y desembolsos para el pago de deudas de los legitimarios, cuando en el testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca que el legado o la donacin ha sido a ttulo de mejora (1198 inc. 1). En otras palabras, la ley dice que las mejoras no se presumen, por ello si el testador nada dice, toda donacin o legado que haga al legitimario debe imputarse a su legtima. b. Gastos de educacin de un descendiente (1198 inc. 2). c. Presentes hecho a un descendiente con ocasin de su matrimonio u otros regalos de costumbre (1198 inciso final). d. Frutos de las cosas donadas (1205). Se contemplan dos situaciones: Los frutos de las cosas donadas entregadas en vida del causante no se imputan para el pago de las legtimas. Ello, porque los frutos pertenecen a su dueo, que sera el donatario de la donacin irrevocable (como propietario) o revocable (como usufructuario). Si las cosas donadas no han sido entregadas, los frutos le pertenecen al donatario desde el fallecimiento del causante. Por lo tanto, los frutos de estas cosas que no fueron entregadas, permanecieron siempre en el patrimonio del causante y no se acumula ni se imputan. Reconoce una excepcin: los frutos pertenecern al donatario, a pesar de no haberle entregado la cosa, cuando el donatario le haya donado irrevocablemente y de un modo autntico no slo la propiedad, sino el usufructo de las cosas donadas. e. Las donaciones efectuadas a otro legitimario (1202). Este principio tiene una excepcin en el artculo 1200 inciso 3: si el donatario ha llegado a faltar de cualquiera de esos modos las donaciones imputables a su legtima se imputarn a la de sus descendientes. El caso es el siguiente: puede acontecer que un legitimario llegue a faltar incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin. Por ello, puede ser representado por su descendencia, quien llevar la legtima del legitimario que falta. En este caso, las cosas que fueron donadas o asignadas por el causante al legitimario excluido de la sucesin, se imputarn a la legtima que pas a los que lo representan.
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Lo anterior no es otra cosa que una aplicacin de la ficcin de la representacin.
SITUACIONES que pueden presentarse al trmino del proceso de imputaciones 1. Las imputaciones calzan perfectamente con lo que corresponde al legitimario. No hay problemas. 2. Las imputaciones son de valor inferior a lo que toca al legitimario. En este caso, conforme al artculo 1206 inc. 1, si al donatario de especies que deban imputarse a su legtima o mejora, le cupiere definitivamente una cantidad no inferior a lo que valgan las mismas especies, tendr derecho a conservarlas y exigir el saldo, y no podr obligar a los dems asignatarios a que le cambien las especies, o le den su valor en dinero. En consecuencia, tendr derecho a exigir el complemento de lo que sea necesario para enterar lo que legalmente le corresponda. 3. Las imputaciones exceden las legtimas. Es posible que las imputaciones a la legtima excedan a lo que al legitimario le corresponde por dicho concepto. En tal caso, conforme a los artculos 1189 y 1193, el saldo o exceso se imputar al resto de la herencia, concretamente a la cuarta de mejoras. La idea de ambas disposiciones es la misma: frente a la falta de bienes en la mitad legitimaria para pagar las legtimas, lo que falte se sacar de la parte de mejoras. Lo que no est claro es cmo se hace esta imputacin a la cuarta de mejoras, pues hay diversas interpretaciones sobre el sentido y alcance de la parte final del artculo 1193 inciso final, que dice: sin perjuicio de dividirse en la proporcin que corresponda entre los legitimarios: - Segn SOMARRIVA, se imputa el exceso a la cuarta de mejoras y lo que resta de ella se distribuye proporcionalmente entre los legitimarios. - No obstante, la mayora doctrinaria (CLARO SOLAR, MEZA BARROS, RODRGUEZ GREZ y los profesores DOMNGUEZ BENAVENTE Y DOMNGUEZ GUILA) estima que antes de imputarse el exceso a la cuarta de mejoras, sta debe dividirse por el nmero de legitimarios que exista y, una vez hecho, debe imputarse el exceso slo a la parte de mejoras que corresponda a ese legitimario. 4. Las imputaciones exceden las legtimas y mejoras y afectan la parte de libre disposicin. Aqu, las imputaciones no slo superan las legtimas, sino que adems copa la parte que le corresponde al asignatario en la cuarta de mejoras.
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En este caso, el artculo 1194 seala que si las mejoras (comprendiendo el exceso o la diferencia de que habla el artculo precedente, en su caso), no cupieren en la cuarta parte del acervo imaginario, este exceso o diferencia se imputar a la cuarta parte restante, con preferencia a cualquier objeto de libre disposicin, a que el difunto la haya destinado. 5. Las imputaciones exceden las legtimas, las mejoras y la parte de libre disposicin. En este caso, la donacin o asignacin con la que se favoreci al legitimario es tan grande que su pago supera lo que a l le toca en la mitad legitimaria, en la cuarta de mejoras y en la parte de libre disposicin. Conforme al inciso 2 del artculo 1206, si al asignatario le cupiere definitivamente una cantidad inferior al valor de las mismas especies, y estuviere obligado a pagar un saldo, podr a su arbitrio hacer este pago en dinero, o restituir una o ms de dichas especies, y exigir la debida compensacin pecuniaria por lo que el valor actual de las especies que restituya excediere al saldo que debe. 6. Caso en que no hay como completar las legtimas y las mejoras. Al efecto existe la colacin o primer acervo imaginario y la accin de inoficiosa donacin cuando se ha formado el segundo acervo imaginario. Pero el artculo 1196 se pone en el caso en que de todas formas no se pueden pagar las legtimas porque el legitimario que debe restituir un saldo es insolvente o porque es insolvente el donatario contra quien se dirige la accin de inoficiosa donacin. En estos casos y otros que puedan presentarse en que no es posible pagar las legtimas y las mejoras, se rebajarn unas y otras a prorrata. Con respecto a la rebaja proporcional, existe discusin respecto de la forma en que opera: - Segn DOMNGUEZ BENAVENTE Y DOMNGUEZ GUILA, la rebaja proporcional debe hacerse tanto respecto de las legtimas como de las mejoras, pues ambas son asignaciones forzosas. - No obstante, la mayora de la doctrina estima que primero deben enterarse las legtimas y, si ello no es posible, debe reducirse proporcionalmente las mejoras. Ello, porque el artculo 1189 dispone que si la suma de lo que se ha dado en razn de legtimas no alcanzare a la mitad del acervo imaginario, el dficit se sacar de los bienes con preferencia a toda otra inversin. Asimismo, como pone de manifiesto ELORRIAGA, no parece acorde al sistema de proteccin de los legitimarios que si hay 3 hijos que no alcanzan a pagarse de lo que por legtimas le corresponde, se paguen, por ejemplo, algo de las mejoras con las que el testador benefici a sus nietos.
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Casos en que el legitimario puede exigir un saldo o puede estar obligado a pagarlo l a) Puede exigir un saldo cuando al legitimario le corresponda en la herencia una cantidad superior a lo que ha recibido por donaciones (1206 inc. 1). b) Est obligado a pagar un saldo cuando al legitimario le corresponde en la herencia una cantidad inferior a lo recibido por donaciones (1206 inc. 2). El legitimario debe pagar lo recibido en exceso, quedando a su arbitrio pagar el saldo en dinero o restituir una o ms de las especies donadas . Esta decisin es un derecho absoluto. Si opta por restituir las especies donadas estamos frente a una verdadera dacin en pago muy especial, ya que es legal y forzada.
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RESOLUCIN DE DONACIONES HECHAS EN RAZN DE LEGTIMAS Y MEJORAS Se contemplan en los artculos 1200 y 1201, relativas respectivamente a las legtimas y mejoras. 1. Resolucin de donaciones hechas en razn de legtimas a quien no era legitimario (1200) El artculo 1200 contempla dos situaciones: a. La donacin se hizo a ttulo de legtima a quin no era a la sazn legitimario del donante y despus no llega a serlo. En tal caso, se resuelve dicha donacin. b. La donacin a ttulo de legtima se hizo a quin era legitimario en ese momento, pero que despus deja de serlo por incapacidad, indignidad, desheredamiento o por haber sobrevenido otro legitimario de mejor derecho. En este caso, se resuelve tambin la donacin. Pero si el donatario es descendiente del causante y deja descendientes con derecho a representarlo, no hay tal resolucin, y las donaciones se imputan a la legtima que corresponde al representante. 2. Resolucin de donaciones hechas en razn de mejoras a personas no beneficiadas con dicha asignacin (1201). El artculo 1201, en sntesis, da derecho a resolver la donacin cuando sta se haya hecho a personas que no tengan derecho a llevar asignacin de mejoras.
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Dicha disposicin contempla las siguientes situaciones: a) Se hace una donacin revocable o irrevocable, a ttulo de mejora, a una persona que se crea ser descendiente o ascendiente y no lo era . En tal caso se resuelve dicha donacin. b) Se hace una donacin revocable o irrevocable, a ttulo de mejora, a un descendiente o ascendiente que llegue a faltar por incapacidad, indignidad, desheredamiento o repudiacin. En tal caso se resuelve dicha donacin. c) Que se haga una donacin revocable, a ttulo de mejora, a una persona que se crea cnyuge y no lo era, o ha llegado a faltar por incapacidad, indignidad o repudiacin. En tal caso tambin se resuelve dicha donacin. Debemos tener presente que este caso slo se refiere a las donaciones revocables, pues no existen las donaciones irrevocables entre cnyuges (1137 inciso final). Y, asimismo, no contempla la causal de desheredamiento del cnyuge , porque cuando se consagr este inciso, con la Ley 18.802, el cnyuge no era legitimario. Se deben resolver las donaciones a ttulo de mejoras hechas en los casos que contempla el artculo 1182 inciso final? Si bien no las menciona el artculo 1201, algunos sostienen que s debe aplicarse, porque donde existe la misma razn, existe la misma disposicin.
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EL DESHEREDAMIENTO Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado de todo o parte de su legtima (1207). Requisitos del desheredamiento 1. 2. 3. 4. Que se efecte por testamento Que exista causa legal de desheredamiento Que se indique dicha causal en el testamento Que se prueben los hechos constitutivos de la causal
1. Que se efecte por testamento El desheredamiento no puede hacerse en otra forma que por testamento, segn se desprende de la propia definicin del artculo 1207, ya que el desheredamiento es una disposicin testamentaria.
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2. Debe existir causal legal La ley no permite desheredar a los legitimarios sino cuando concurre alguna de las causales enumeradas por el artculo 1208. Esta disposicin distingue entre cnyuge y ascendientes, por un lado, y descendientes, por otro: a) Los descendientes pueden ser desheredados por cualquiera de las cinco causales que indica el artculo 1208. b) Los ascendientes y el cnyuge slo pueden serlo por las tres primeras. 3. Debe indicarse en el testamento la causal por la cual se deshereda El artculo 1209, en su primera parte, dispone que no valdrn ninguna de las causales de desheredamiento si no se expresa en el testamento especficamente. 4. Los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento deben ser probados en vida del testador o con posterioridad a su fallecimiento Se exige probar los hechos constitutivos de la causal con el objeto de evitar que se burlen las legtimas. El artculo 1209 exige que los hechos constitutivos de la causal se prueben judicialmente: puede ser un juicio civil o penal que tenga lugar en vida del testador o despus de su muerte; puede ser el juicio de reforma del testamento iniciado por el desheredado para cambiar el testamento en esa parte o un litigio especialmente iniciado por el resto de los herederos con el fin de que se declare que el legitimario. Qu efectos tiene el desheredamiento mientras pende el juicio? En la doctrina comparada se ha dado como solucin que, aunque el desheredado controvierta la causal invocada por el testador, su exclusin lo priva del llamamiento ipso iure. En Chile piensan as DOMNGUEZ BENAVENTE Y DOMNGUEZ GUILA, quienes sealan que si el desheredado quiere formar parte del fenmeno sucesorio, deben intentar la accin de reforma del testamento. En contra, RODRGUEZ GREZ, quien afirma que mientras no exista juicio contra el desheredado para excluirlo de la sucesin mediante la prueba de la causal, no puede ser apartado de ella. Se critica esta tesis por cuanto privara de efectos al desheredamiento hasta que se terminen los juicios en que se acrediten las causales. Onus probandi de los hechos constitutivos de la causal La prueba corresponde a las personas interesadas en el desheredamiento.
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Por excepcin, no es necesario probar la causal y, por lo mismo, no se requiere juicio en el caso del inciso 2 del artculo 1209, que se refiere al caso en que un legitimario no reclamare su legtima dentro de los 4 aos contados desde la apertura de la sucesin, o desde que ces su incapacidad, si al tiempo de abrirse era incapaz. El desheredamiento y las indignidades para suceder Si bien en ambas una persona queda excluida de la sucesin por haber incurrido en conductas graves para con el causante o sus familiares cercanos, existen varias diferencias: a. Las indignidades operan tanto en la sucesin testada e intestada. El desheredamiento slo en la testada. b. Todos los asignatarios pueden llegar a ser indignos. Slo los legitimarios pueden ser desheredados por el causante. c. La indignidad la pueden alegar los herederos del causante. La desheredacin la invoca el propio causante. d. Las causas de indignidad son ms extensas que las de desheredacin. e. El indigno pierde todo su derecho a la asignacin. El desheredado no siempre, pues puede ser parcialmente desheredado.
Accin para impugnar el desheredamiento Conforme al artculo 1217 inc. 2, el desheredado dispone de la accin de reforma del testamento.
Efectos del desheredamiento (1210) Para ello, primero, debe estarse a lo dispuesto por el testador. Si el causante no limita los efectos del desheredamiento se entiende que es total, lo que significa que: 1. El desheredado queda privado de su legtima, rigorosa o efectiva. 2. El desheredado queda privado de toda otra asignacin por causa de muerte. 3. El desheredado queda privado de toda donacin que le haya hecho el causante. Pero esto no se extiende a los alimentos, salvo en caso de injuria atroz. Luego, la regla general es que el desheredamiento sea total, ya que para que
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sea parcial debe establecerlo as expresamente el testador. Otros efectos son los siguientes: a) El desheredado pierde el beneficio de competencia (1626 N1) b) El desheredado pierde el derecho legal de goce sobre los bienes que pasan al hijo por esta causa (250 N3) Revocacin del desheredamiento De acuerdo al artculo 1211, el desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la revocacin podr ser total o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser admitido a probar que hubo intencin de revocarlo . La revocacin del desheredamiento slo puede hacerse por testamento, de tal suerte que ella no se produce por haber reconciliacin entre el testador y el legitimario que fuera desheredado.
CAPTULO 13: REVOCACIN Y REFORMA DEL TESTAMENTO REVOCACIN DEL TESTAMENTO La revocacin es algo caracterstico y esencial del testamento. Esta facultad, que se seala en la propia definicin legal de l, es de orden pblico. Por ello, el artculo 1001 niega valor a las clusulas que envuelvan una renuncia de ella: Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo de que el testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento. Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si no se hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como no escrita . Esta causal de prdida de eficacia del testamento est sealada expresamente en el artculo 1212. Slo son revocables las disposiciones del testamento Lo revocable son las disposiciones del testamento, ms no las declaraciones. En el testamento hay que distinguir entre disposiciones y declaraciones testamentarias, distincin que hace el propio legislador en los artculos 1034, 1038 y 1039. El artculo 999 establece que lo revocable son las disposiciones, guardando silencio respecto de las declaraciones, lo mismo sucede en los artculos 1001, 1211, 1215, etc.
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En relacin con esto hay que recordar que el reconocimiento de un hijo hecho en un testamento es una declaracin testamentaria, y, al respecto, el inciso segundo del artculo 189 establece expresamente que el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior. Se trata pues, de una declaracin testamentaria que no es afectada por la revocacin del testamento en que se contiene. Slo se pueden revocar las disposiciones testamentarios por medio de otro testamento Las disposiciones testamentarias deben revocarse por medio de otro testamento. No lo dice expresamente el legislador, pero ello se desprende del conjunto de disposiciones relativas a esta materia. Debe tenerse presente sobre el particular que: 1. El testamento que revoca a uno anterior no tiene porqu ser de la misma clase que el revocado (1213): el testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o privilegiado . 2. Debe tenerse presente que la revocacin de un testamento que a su vez revoc otro anterior, no hace renacer a ste, salvo que el testador as lo declare expresamente (1214): si el testamento que revoca un testamento anterior es revocado a su vez, no revive por esta revocacin el primer testamento, a menos que el testador manifieste voluntad contraria . Clasificacin de la revocacin del testamento (1215) La revocacin del testamento puede clasificarse en: a. Total y parcial Es total cuando mediante ella queda ntegramente sin efecto el testamento revocado. Es parcial cuando el testamento revocado subsiste en las partes en que no es dejado sin efecto, es decir, afecta slo algunas de sus clusulas. b. Expresa y tcita La revocacin expresa es la que se hace en trminos formales y explcitos. Revocacin tcita es aquella en que el nuevo testamento tiene disposiciones inconciliables con las del anterior (artculo 1215, que concuerda con el artculo 1149). Revocacin tcita de los legados Los legados tienen formas especiales de revocacin:
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1. Si el testador, despus de efectuado el legado, enajena la cosa asignada (1135). 2. Si el testador altera sustancialmente la cosa legada mueble (1135) 3. El legado de condonacin se entiende revocado tcitamente cuando el testador demanda al deudor o recibe su pago (1129). 4. Si se lega un crdito y despus el testador le cobra al deudor o acepta el pago (1127).
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ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO Es el medio directo que el legislador otorga a los asignatarios forzosos para defender y amparar sus legtimas y mejoras. La establece el artculo 1216: los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos) dentro de los cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios. Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin". A partir de esta norma, se define la accin de reforma del testamento como aquella que corresponde a los legitimarios, o a sus herederos, en caso de que el testador en su testamento no les haya respetado las legtimas o mejoras, segn los casos, para pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas. El juicio de reforma del testamento es de lato conocimiento y en l puede discutirse la calidad de legitimario si es negada por el demandado, dependiendo el resultado del litigio de lo que se resuelva a ste respecto. Debemos sealar que la accin de reforma del testamento es meramente declarativa, ya que no permite la recuperacin material de los bienes que corresponden al legitimario perjudicado. Para ello deber intentar la accin de peticin de herencia. Caractersticas de la accin de reforma del testamento 1. Es una accin personal 2. Es una accin patrimonial 1. Es una accin personal Debe intentarse en contra de los asignatarios instituidos por el testador en perjuicio de las asignaciones forzosas amparadas por esta accin.
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Difiere con la accin de peticin de herencia, que es real, pues puede intentarse contra cualquiera persona que est poseyendo la herencia a ttulo de heredero. Se ha resuelto que nada obsta a que puedan hacerse valer las dos conjuntamente, pues no son incompatibles. 2. Es patrimonial Persigue un fin econmico. Consecuencia de esta caracterstica es que sea: a) Renunciable b) Transferible c) Transmisible d) Prescriptible Prescripcin de la accin de reforma del testamento (1216) Dos requisitos deben concurrir para que comience a correr la prescripcin: a) Que los legitimarios tengan conocimiento del testamento en que se desconocen sus legtimas. b) Que tengan conocimiento de su calidad de legitimarios. A quin corresponde probar que ha comenzado a correr el plazo en prescripcin: a los legitimarios o a los asignatarios establecidos en perjuicio de sus asignaciones? Al respecto hay dos posiciones: Algunos sostienen que al actor (legitimario) le corresponde probar los presupuestos de su accin, y entre ellos puede considerarse el plazo para intentarla, el artculo 1216 dice "dentro de". Para otros, parece ms lgico aplicar el artculo 1698, conforme al cual incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o sta. Por consiguiente, si el asignatario a quin los legitimarios han demandado opone la excepcin de prescripcin, sobre l recaer el peso de la prueba que en realidad ha habido prescripcin, y por lo mismo tendr que probar cuando empez a correr sta. Esta prescripcin se suspende Esta prescripcin de cuatro aos, por ser de las especiales a que se refiere el artculo 2524, no debera suspenderse en favor de los incapaces. Pero el artculo 1216 inciso 2 dice que si el legitimario, al tiempo de abrirse la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin
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de reforma antes de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin. Objeto y titular de la accin de reforma Mediante la accin de reforma se puede: 1. Perseguir la legtima rigorosa o la efectiva en su caso El artculo 1217 inc. 1 dispone en general, lo que por ley corresponde a los legitimarios y lo que tienen derecho a reclamar por la accin de reforma, es su legtima rigorosa, o efectiva en su caso. El legitimario reclamar su legtima rigorosa cuando sus derechos han sido desconocidos en favor de otros legitimarios de igual derecho; y la legtima efectiva, cuando sus derechos han sido violados en favor de terceros extraos. El titular de la accin ser el legitimario al que no se le asign lo que legalmente le corresponde en razn de legtimas. 2. Reclamar del desheredamiento As se desprende del artculo 1217 inc. 2. Lo que se persigue es que el testamento sea cambiado en aquella parte que priva al legitimario de su legtima, lo que traer como consecuencia que adquiera su derecho a la legtima rigorosa o efectiva, segn los casos. Podr tambin pedir la mantencin de las donaciones entre vivos privadas de efectos por el desheredamiento (1210). El titular de la accin ser el legitimario desheredado. En contra, RODRGUEZ GREZ, quien sostiene que el desheredado no es titular de esta accin, porque mientras no exista el juicio destinado a excluirlo de la sucesin mediante la prueba de la causal, no puede ser apartado de ella. 3. Perseguir la cuarta de mejoras As lo establece el artculo 1220: si el que tiene descendientes, ascendientes o cnyuge dispusiere de cualquiera parte de la cuarta de mejoras a favor de otras personas, tendrn tambin derecho los legitimarios para que en eso se reforme el testamento, y se les adjudique dicha parte . Ello sucede cuando el testador la distribuye entre personas distintas de aquellas a quienes corresponde. La titularidad de la accin slo corresponde a los legitimarios y no a todas las personas que pueden ser beneficiadas con mejora . Ello no slo por el tenor literal del artculo 1220, sino porque si la reclamara un beneficiario de la cuarta de mejoras que no fuere legitimario, en caso de que
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prosperare la reforma, dicha parte no ira en su beneficio sino a favor de los legitimarios. Sujeto pasivo de la accin de reforma del testamento Debe intentarse en contra de aquellos que resultaron instituidos por el causante como herederos o legatarios en perjuicio del asignatario forzoso que demanda.
CAPTULO 14: LA PRETERICIN Concepto La pretericin es el haber sido pasado en silencio un legitimario. El artculo 1218 dispone: el haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de heredero en su legtima. Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado . Qu significa haber sido pasado en silencio? Se ha entendido que un legitimario se entiende preterido en los siguientes casos: 1. Cuando no se le menciona en el testamento y tampoco se le hicieron donaciones irrevocables en vida del causante. 2. Se le menciona en el testamento, pero nada se le asigna en l ni tampoco se le don nada en vida del causante. 3. Cuando se le hacen en el testamento donaciones revocables o se le dejan legados, pero con cargo a mejoras o a la parte de libre disposicin. Objeto de la accin del legitimario preterido Mediante su accin, el preterido puede reclamar, segn los casos, la legtima rigorosa o la efectiva. Reclamar la legtima rigorosa si es preterido en beneficio de otro legitimario de igual derecho, y la efectiva si es preterido en provecho de un extrao. Accin del legitimario preterido El legitimario preterido es heredero por el solo ministerio de la ley. Su derecho emana de la ley, no del testamento. Por ello se sostiene que no requiere, por ser innecesaria, de hacer uso de la accin de reforma del testamento. La accin que deber intentar es la de peticin de herencia. El artculo 1218 dice que el preterido "deber" entenderse como heredero de su legtima; luego,
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es una norma de carcter imperativo, y, en consecuencia, estaremos ante un heredero que ha sido privado de su calidad de tal: ha sido privado de la posesin de los bienes que le caben en la herencia . En este sentido, SOMARRIVA y ELORRIAGA. En cambio, RODRGUEZ GREZ tiene una opinin distinta, pues seala que para determinar qu accin tiene el legitimario para reclamar su legtima, hay que distinguir distintas hiptesis: a. El testamento del causante no lesiona la legtima rigorosa o efectiva en su caso, y el heredero entra en posesin de los bienes que componen su asignacin. En este caso, el preterido no debe intentar accin alguna en defensa de sus intereses, porque conforme al artculo 1218 deber entenderse como heredero en su legtima. b. El testamento del causante, no obstante preterir al legitimario, no lesiona su asignacin, pero ste no entra en posesin de los bienes que componen su herencia. Debe deducir accin de peticin de herencia, fundndola en su calidad de heredero legitimario instituido en la ley. c. El testamento del causante, junto con preterir al legitimario, contiene disposiciones que lesionan la legtima rigorosa. En este caso, deber deducir la accin de reforma del testamento para que sea considerado en su legtima. Asimismo, podr intentar la accin de peticin de herencia si est privado de los bienes que componen su asignacin. La primera ser el fundamento de esta ltima accin.
CAPTULO 15:LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA Concepto Del artculo 1264 se desprende que es aquella accin que corresponde a quien es titular de un derecho de herencia posedo por otro, con el objeto que se reconozca al actor como verdadero heredero y se le restituyan las cosas que conforman el as hereditario, tanto corporales como incorporales, y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. Se la ha definido diciendo que es aquella que compete al heredero para obtener la restitucin de la universalidad de la herencia, contra el que la est poseyendo invocando tambin la calidad de heredero. ELORRIAGA la define tambin: es una accin real que la ley confiere al heredero que no est en posesin de la herencia, en contra del que la posee tambin a ttulo de heredero, para que al demandante se le reconozca su derecho a ella y en atencin a dicha calidad le sean restituidos los bienes corporales e incorporales que la componen.
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Requisitos de la accin de peticin de herencia 1. Que una o ms personas posean la totalidad o parte de la herencia sin ser los herederos o sin serlos exclusivamente. 2. Que el o los actores tengan la calidad de herederos respecto de toda la herencia o de una parte de ella. Objeto de la accin de peticin de herencia (1264) Es doble: a. Por una parte, que se le adjudique la herencia. Esto es una metfora que quiere decir que el actor solicita se le reconozca (declarativamente) como verdadero heredero. b. Por otra parte, que como consecuencia de ese reconocimiento, se ordene la restitucin de las cosas y derechos que forman el as hereditario, inclusive sus aumentos o mejoras (1265). Pueden ser cosas corporales e incorporales; derechos reales y personales y las cosas sobre las que el causante era mero tenedor en virtud de algn derecho real o personal transmisible. Es evidente que mediante esta accin puede reclamarse la totalidad o una parte de la herencia que est siendo ocupada por falsos herederos. Pero cabe preguntarse lo siguiente: pueden reclamarse por esta accin bienes concretos o singulares que estn siendo posedos por terceros en carcter de herederos? Se ha sostenido que s, en el caso de que estos terceros los ocupen invocando un pretendido, pero falso, carcter de heredero. Por lo tanto, no se requerir ejercer contra ellos una accin reivindicatoria: la universalidad de la accin de peticin de herencia no se opone a que por ella se puedan reclamar bienes individualmente considerados. La solucin es distinta si el tercero tiene estos bienes singulares no en calidad de heredero, sino, por ejemplo, porque lo adquiri de un falso heredero: no puede ejercerse la accin de peticin de herencia, pues el demandado no tiene el carcter de heredero. Debe intentarse la accin reivindicatoria. Es decir, la solucin depende del ttulo que invoca el demandado: de heredero o de dueo por otro ttulo. Naturaleza jurdica de la accin de peticin de herencia RODRGUEZ GREZ sostiene que se trata de una accin de restitucin de una universalidad jurdica. Indica que sera una accin reivindicatoria que tiene por objeto una universalidad.
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Caractersticas de la accin de peticin de herencia 1. Es una accin real. Pues nace de un derecho real (de herencia) y se ejerce sin respecto a determinada persona: contra cualquiera que ocupe la herencia en carcter de heredero. 2. Es una accin divisible. Le corresponde a cada heredero por separado. Siendo varios herederos, cada uno de ellos ejercer por separado la accin con el objeto de perseguir su cuota hereditaria. La sentencia que se obtenga en cada uno de estos litigios ser inoponible a los que no han participado en l, en virtud del efecto relativo de las sentencias judiciales (3 inc. 2). 3. Es una accin que recae sobre una universalidad jurdica. Sin afirmar que el derecho de herencia sea un derecho mueble, la doctrina afirma, sin embargo, que se rige por las reglas de las cosas muebles y, por ende, se tratara de una accin mueble. En todo caso, para los efectos de la determinacin del tribunal competente, el artculo 148 COT ha prescrito que es juez competente para conocer del juicio de peticin de herencia el del lugar donde se hubiere abierto la sucesin del difunto con arreglo a lo dispuesto en el artculo 955 CC. 4. Es una accin patrimonial. Por ende, renunciable (12), transferible (1909 y 1910), transmisible (951) y prescriptible. Prescripcin de la accin de peticin de herencia Su reglamentacin est en los artculos 704, 1269 y 2512 N1. Se trata de una prescripcin adquisitiva, a fin de dar operatividad al artculo 2517. a. El artculo 2512 N1 dice que el derecho de herencia se adquiere por prescripcin adquisitiva extraordinaria de 10 aos. Este plazo se contara desde que el falso heredero ha entrado en posesin de la herencia, aun cuando existen fallos que la han computado desde la muerte del causante. b. A su vez, el artculo 1269 establece que la accin de peticin de herencia expira en 10 aos, salvo en el caso referido en el artculo 704, que expira por prescripcin adquisitiva ordinaria de 5 aos. El plazo de la prescripcin ordinaria se contara desde que se confiere la posesin efectiva. No debe olvidarse que para que opere la prescripcin adquisitiva ordinaria no basta con el justo ttulo, sino que es necesaria la buena fe del prescribiente (702). Por lo tanto, la prescripcin del artculo 704 supone que el falso heredero es un poseedor regular. As las cosas, si obtuvo la
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posesin efectiva sabiendo que existan otros herederos de mejor derecho, su posesin no es regular, aun cuando tenga justo ttulo, por faltar el requisito de la buena fe. Finalmente, como es prescripcin adquisitiva ordinaria, se suspende a favor de las personas enumeradas en el artculo 2509. . Titular de la accin de peticin de herencia Goza de esta accin todo el que probare se derecho a una herencia (1264). Por lo tanto, quedan comprendidos solamente los que tengan la calidad de herederos: 1. Sean herederos universales o de cuota 2. Sean testamentarios o abintestato 3. Sea que hayan adquirido por derecho de representacin, transmisin, acrecimiento o sustitucin 4. Los donatarios de una donacin revocable a ttulo universal, ya que se mira como institucin de heredero (1142 inc. 1) 5. Los cesionarios del derecho real de herencia, ya que esta accin queda comprendida en la cesin (1909 y 1910). Sujeto pasivo de la accin de peticin de herencia Se ejerce en contra de quien ocupe la herencia en calidad de heredero (1264). Se identifica con la expresin possessor pro herede. Se acostumbra a sealarlo como falso heredero, aunque la expresi n no es la ms apropiada, puesto que el demandado puede ser heredero de una parte y no de todos los bienes que ocupa. Son sujetos pasivos de esta accin, en consecuencia: 1. El que controvierta el ttulo de heredero del actor, invocando que l es el verdadero heredero del causante en todo o parte. 2. El que ha obtenido la posesin efectiva de la herencia, no siendo en verdad heredero o sindolo slo en parte. 3. El que ocupa la totalidad de la herencia considerndose heredero, aunque no tenga la posesin efectiva, en circunstancias que es heredero de una parte. 4. El que posee slo una cuota de la herencia en circunstancias que no tiene derecho a ninguna parte de ella. No obstante, existen dudas si la accin de peticin de herencia puede ser entablada en contra de un cesionario de los derechos hereditarios o en contra del que posee la herencia sin ttulo de heredero:
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a. Situacin del cesionario de derechos hereditarios Se dice que el cesionario del falso heredero no podra ser sujeto pasivo, pues ocupara la herencia no en calidad de heredero sino de cesionario. La doctrina se uniforma en el sentido de indicar que s se podra demandar de peticin de herencia a estos cesionarios. El cesionario ocupa la herencia en calidad de heredero, pues aparenta ser heredero por haber adquirido un derecho de herencia por tradicin: l entra a reemplazar a quien se los cedi en una especie de subrogacin personal. Como dice SOMARRIVA, el ttulo traslaticio de dominio usado lo instal en la posesin (apariencia) del derecho. Debe recordarse, asimismo, que el que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia, sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero (1909). Esa es la condicin que ha estimado el cesionario al adquirir el derecho. b. Situacin del que posee la herencia sin ttulo La doctrina ms tradicional, sobre la base del tenor literal del artculo 1264, entiende que la accin de peticin de herencia no puede dirigirse en contra de estas personas. Habra que intentar la accin reivindicatoria, particularmente si este poseedor no discute o no cuestiona la calidad de heredero del actor, sino que simplemente se opone sin tener ttulo o por tener ttulo diferente del de heredero. No obstante, una interpretacin ms amplia de la accin de peticin de herencia no excluye la posibilidad de que ella sea intentada en contra de quien posee la herencia sin el ttulo de heredero o simplemente sin ttulo: - As era en el Derecho romano. La accin proceda en contra del que posea pro herede (el que se cree heredero y no lo es) o pro possessore (los que ocupan de cualquier modo una herencia, en todo o parte, sin causa possessionis tpica, sabiendo que no son herederos). - El artculo 1264, al indicar que la accin se dirige contra la persona que ocupa la herencia en calidad de heredero, no hace ms que describir el escenario ms frecuente, pero no nico, de esta clase de juicios. Esta ltima tesis ha seguido la jurisprudencia: procede la accin sea que el que ocupa la herencia lo haga con ttulo aparente o sin l. Efectos de la accin de peticin de herencia Distinguiremos: 1. Efectos entre las partes
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2. Efectos respecto de terceros
1. Efectos de la accin de peticin de herencia entre las partes El efecto fundamental ser la obligacin del demandado vencido de restituir la totalidad de los bienes que componen la universalidad jurdica, conforme lo indica en el artculo 1264, incluidos los aumentos y mejoras de tales bienes (1265). Para efectos de la restitucin de bienes deben aplicarse, preferentemente, las normas propias de la peticin de herencia. As: a. Restitucin de frutos El artculo 1266 nos remite a las normas de las prestaciones mutuas (904 y ss.). Habr que distinguir si fueron percibidos (913) de buena o mala fe; entendindose que el demandado necesariamente est de mala fe desde la contestacin de la demanda (907): - Los percibidos de buena fe no se restituyen (907 inc. 3) - Si se restituyen, en cambio, los frutos percibidos de mala fe, y no slo los percibidos sino tambin los que el dueo pudiera haber percibido con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder (907 inc. 1) En todo caso, la restitucin apunta a el valor lquido de los frutos, pues se abona al que restituye los frutos, los gastos ordinarios invertidos en producirlos (907 inc. final). b. Mejoras El artculo 1266 nos remite a las normas de las prestaciones mutuas (904 y ss.): - Respecto de las mejoras o expensas necesarias, ellas deben abonarse al poseedor vencido (908). - Respecto de las mejoras tiles, el poseedor vencido de buena fe tiene derecho a que se le abonen, siempre y cuando hayan sido hechas antes de contestarse la demanda (909). El poseedor vencido de mala slo tiene derecho a llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa y que el heredero rehse pagarle lo que valgan dichos materiales despus de separados (910).
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- Respecto de las mejoras voluptuarias, el poseedor vencido no tiene derecho a su reembolso. Pero tendrn el derecho que el artculo 910 le conceder al poseedor de mala fe. c. Indemnizacin por deterioros Se aplica el artculo 1267. Hay que distinguir: - Respecto del que ocup de buena fe la herencia, no es responsable de los deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto se hubiere hecho ms rico. Por lo tanto, hay que relacionarla con el artculo 1688 inc. 2. - El que ocup de mala fe la herencia responde de todo el importe de los deterioros. RODRGUEZ GREZ sostiene que slo debera indemnizar los deterioros que provengan de su solo o culpa, ms no los que se hayan producido por fuerza mayor o caso fortuito. Sin embargo, se ha resuelto que como el artculo 1267 no distingue, a diferencia del artculo 906, el que ocup de mala fe la herencia responde de todos los deterioros, sean dolosos, culpables o fortuitos. d. Enajenaciones Se aplica el artculo 1267. Hay que distinguir: - Respecto del que ocup de buena fe la herencia, no es responsable de las enajenaciones de las cosas hereditarias, sino en cuanto se hubiere hecho ms rico. As, por regla general, el falso heredero no tiene responsabilidad frente al verdadero heredero. - El que ocup de mala fe la herencia responde de todo el importe de las enajenaciones. Esto implica que el falso heredero deber indemnizar al verdadero por el monto de lo enajenado. Todo lo anterior, no implica que las enajenaciones efectuadas por el falso heredero sean oponibles al verdadero heredero, pues se trata de la enajenacin de cosas ajenas y, en consecuencia, inoponibles. Por ende, el verdadero heredero, en lugar de solicitar las indemnizaciones del artculo 1267, puede optar por reivindicar las cosas enajenadas a terceros. 2. Efectos de la accin de peticin de herencia respecto de terceros Est reglamentado en el artculo 1268. En este caso, el heredero dispone de la accin reivindicatoria, siempre y cuando las cosas enajenadas sean reivindicables (890, 891 y 892) y no
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hayan sido adquiridas por prescripcin por el tercero (1268 inc. 1). Ntese que esta accin puede entablarse sea que el tercero est de buena o mala fe. RODRGUEZ GREZ hace una prevencin: si el heredero persigue el importe de la enajenacin conforme al artculo 1267, con ello ratificara la transferencia y no podra iniciar accin reivindicatoria contra el tercero. De permitirse existira un enriquecimiento sin causa. Finalmente, conforme al artculo 1268 inc. 2, si el heredero decide utilizar la accin reivindicatoria contra terceros, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente se hallare obligado.
La accin de peticin de herencia y la accin de reforma del testamento La accin de peticin de herencia es no slo compatible sino, a veces, complementaria a la accin de reforma del testamento. En estricta lgica, primero debiera intentarse esta ltima y luego aquella. Sin embargo, por economa procesal, pueden intentarse conjuntamente (C. Suprema); tal como se intentan conjuntamente muchas veces la accin de nulidad o la accin resolutoria, conjuntamente con la reivindicatoria. No obstante, existen diferencias: 1. En cuanto a su objeto. Una persigue la enmienda o modificacin del testamento. La otra, que se reconozca el derecho al heredero y se le restituyan los bienes de la herencia. 2. En cuanto a la naturaleza de la accin. La de reforma es personal. La de peticin de herencia es real. 3. En cuanto a la legitimacin activa. La accin de reforma le corresponde slo a los legitimarios. La de peticin de herencia a todo heredero que no est en posesin de los bienes hereditarios. 4. En cuanto a la prescripcin. Nos remitimos a lo estudiado.
CAPTULO 16: LA APERTURA DE LA SUCESIN Y LA ACEPTACIN O REPUDIACIN DE LAS ASIGNACIONES APERTURA DE LA SUCESIN La apertura de la sucesin se produce al fallecimiento de causante, en su ltimo domicilio.
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Sin embargo, esto no significa que necesariamente en ese momento se produzca la delacin de las asignaciones. Si estas son condicionales, la delacin se producir al momento de cumplirse la condicin suspensiva. Pero, aun suponiendo que se ha producido la delacin, puede pasar algn tiempo entre que ella se produzca y la fecha en que los asignatarios toman posesin de los bienes heredados o legados. Por tal motivo, el Cdigo ha reglamentado algunas medidas precautorias destinadas a resguardar la integridad de las asignaciones. Guarda y aposicin de sellos El artculo 1222 establece la guarda y aposicin de sellos, que puede ser solicitada por todo el que tenga inters en la sucesin o se presuma que pueda tenerla y recae sobre los muebles y papeles de la sucesin. Esta materia est reglamentada procesalmente por los artculos 872 a 876 del Cdigo de Procedimiento Civil. Hay otras medidas precautorias, como la declaracin de herencia yacente (artculo 1240) o la confeccin de inventarios.
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ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE ASIGNACIONES DESDE CUNDO puede el asignatario aceptar o repudiar? 1. Para aceptar es necesario que se haya deferido la asignacin. Ello ocurrir normalmente al morir el causante (apertura de la sucesin). Pero si la asignacin estaba sujeta a una condicin suspensiva, la aceptacin slo podr tener lugar desde que se cumpla la condicin, salvo que se da caucin para el caso que no se cumpla la condicin, en cuyo caso podr aceptarse desde el fallecimiento del causante (1226 y 956). 2. Para repudiar es necesario simplemente que haya fallecido el causante, esto es, que se haya abierto la sucesin. Ello, sin importar que la asignacin sea condicional y est pendiente la condicin (1226). Nunca podra repudiarse antes de la muerte del causante . Sera una repudiacin intempestiva (1226 inciso final) y un pacto sobre sucesin futura (1463). HASTA CUNDO puede el asignatario aceptar o repudiar? 1. Si el asignatario ha sido requerido judicialmente para que se pronuncie sobre la asignacin. Deber ejercer su opcin en el plazo de 40 das contados desde la notificacin de la demanda. Este plazo se llama plazo para deliberar (1232 inc. 1).
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Este es un plazo fatal. Si transcurre el plazo y el asignatario nada dice, la ley interpreta su silencio entendiendo que repudia (1233). Hay que concordar esta norma con el artculo 1235: la repudiacin no se presume de derecho sino en los casos previstos por la ley. Pero, el juez puede ampliar este plazo, pero no por ms de un ao, en los siguientes casos: a) Si el asignatario est ausente b) Si los bienes estn situados en diversos lugares c) Por otro motivo grave 2. Si el asignatario no ha sido requerido judicialmente. Puede aceptar o repudiar mientras conserve su asignacin. Es decir: a) El heredero, mientras un tercero no adquiera la herencia por prescripcin b) El legatario de especie, que se hace dueo por el slo fallecimiento del causante, hasta que un tercero adquiere el bien por prescripcin c) El legatario de gnero, hasta que prescriba la accin personal de que dispone (5 aos conforme al artculo 2515) Libertad para aceptar o repudiar El asignatario puede aceptar o repudiar libre y espontneamente (1225). Pero esta regla tiene las siguientes excepciones: 1. Asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la sucesin. 2. Situacin de los incapaces. 3. Finalmente, debe sealarse que el marido requiere el consentimiento de la mujer casada en sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignacin deferida a ella (1225 inc. final). 1. Asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la sucesin Dispone el inciso 1 del artculo 1231, que el heredero que ha sustrado efectos pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos sustrados. Luego, el heredero en este caso tiene una doble sancin: a) Pierde la facultad de repudiar la asignacin y no obstante su repudiacin permanece como heredero. b) Pierde su derecho cuotativo en los efectos sustrados. Respecto al legatario, conforme al inciso 2 del artculo 1231, hay que distinguir:
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a) Si el legatario sustrae el objeto que le fue legado, pierde el derecho que como tal tena en dicho objeto. b) Si sustrae una cosa sobre la cual no tiene dominio debe restituir el duplo. 2. Situacin de los incapaces No existe libertad absoluta para aceptar o repudiar a su respecto Ellos estn en una situacin especial contemplada en los artculos 1225 y 1236. En efecto, el artculo 1225, luego de indicar que todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente, agrega: exceptanse las personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de inventario. Por otra parte, el artculo 1236 seala que: los que no tiene la libre administracin de sus bienes no pueden repudiar una asignacin a ttulo universal, ni una asignacin de bienes races, o de bienes muebles que valgan ms de un centavo, sin autorizacin judicial con conocimiento de causa. Finalmente, las asignaciones a personas incapaces deben aceptarse siempre con beneficio de inventario (1250). Si no se cumple con ello, el incapaz no ser obligado por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta la concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas. Caractersticas de la aceptacin y repudiacin a) Es un derecho transmisible (957). b) Debe ser ejercido pura y simplemente, pues est comprometido el inters de otras personas (acreedores hereditarios y testamentarios, dems asignatarios,...) y no slo del que acepta o repudia (1227). c) Debe ser ejercido en forma indivisible: no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto (1228 inc. 1). Pero si se transmite, cada heredero al que se ha transmitido el derecho, puede aceptar o repudiar independientemente de los otros (1228 inc. 2). Si son dos asignaciones diferentes, hechas a un mismo asignatario, ste puede aceptar una y repudiar la otra; pero no podra aceptar las asignaciones exentas de gravmenes y repudiar las gravadas, salvo si se concedi al asignatario la facultad de repudiar esta ltima separadamente, o que la asignacin gravada se defiera separadamente por acrecimiento, transmisin, sustitucin vulgar o fideicomisaria (1229).
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d) La aceptacin y la repudiacin pueden ser expresas o tcitas. As, por ejemplo, el artculo 1233 establece que el silencio debe estimarse como repudiacin. A su vez, el artculo 1230 establece que si un asignatario vende, dona o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido o el derecho de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta . e) La aceptacin y la repudiacin, una vez hecha, es irrevocable. Es un acto jurdico unilateral, que queda perfecto por la sola voluntad del aceptante o repudiante (1234 y 1237). Pero son rescindibles: La aceptacin es rescindible por fuerza, dolo y lesin grave (1234 inc. 1). Puede rescindirse la aceptacin por lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias que se ignoraban al aceptar la asignacin, entendiendo por lesin grave la que hubiere disminuido el valor total de la asignacin en ms de la mitad (1234 inc. final). La repudiacin es rescindible cuando el repudiante o su legtimo representante han sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar (1237). Asimismo, la repudiacin puede rescindirse cuando se ha hecho en perjuicio de los acreedores, a fin de que ellos puedan hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor (1238). Esta ineficacia es de efectos relativos: en este caso, la repudiacin no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos, y en el sobrante, subsiste. La doctrina seala que no sera propiamente una rescisin: - Segn CLARO SOLAR y ALESSANDRI, es una accin subrogatoria u oblicua. - Segn SOMARRIVA es una accin pauliana o revocatoria. - Segn RODRGUEZ GREZ es una conjuncin de ambas instituciones: una accin pauliana o revocatoria destinada a dejar sin efecto la repudiacin de la asignacin y, luego, consumada la revocacin del acto unilateral, una accin subrogatoria u oblicua que se ejerce previa autorizacin del juez. f) La aceptacin y la repudiacin operan con efecto retroactivo. El asignatario, si acepta, se entiende lo es desde que se le defiri la asignacin. Y si repudia, se entiende que no lo ha sido nunca (1239 y 722 inc. 2).
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Sin embargo, cabe hacer presente que este efecto retroactivo slo abarca al heredero o al legatario de especie; pero no al de gnero (1239 inc. 2). En el caso del legatario de gnero, los efectos de la aceptacin o repudiacin se produce desde que sta o aquella se produce. Esta diferencia implica que en el legado de especie existe derecho a reclamar los frutos desde que se le defiri el legado; en cambio, en el caso del legatario de gnero, ste tiene derecho a los frutos slo desde el momento en que la cosa legada le fue entregada o en que los obligados a entregarla se constituyeron en mora (1338 N2).
CAPTULO 17: REGLAS PARTICULARES RELATIVAS A LAS HERENCIAS 1. LA HERENCIA YACENTE (1240) Se declara si dentro de los 15 das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo. Lo declara el juez del ltimo domicilio del causante, a peticin de cualquier interesado o, incluso de oficio. Se publica la declaracin y se nombra a un curador de herencia yacente (artculo 1240). La curatela de herencia yacente es siempre dativa. El curador de herencia yacente es un curador de bienes; no un curador general. No representa, por consiguiente, a la sucesin. Tiene facultades meramente conservativas (artculo 487). Transcurrido un determinado plazo, el curador puede vender los bienes hereditarios (artculo 484). La curadura de herencia yacente termina por la aceptacin de la herencia por alguno de los herederos, por la venta de los bienes o por la extincin o inversin completa de dichos bienes. El heredero que acepta la herencia toma la administracin de los bienes hereditarios (artculo 1240 incisos 2 y 3); representa a la sucesin en la liquidacin de la sociedad conyugal habida entre el causante y el cnyuge sobreviviente. Tambin tiene las facultades de ste para liquidar una sociedad de que era socia la herencia yacente. Pero no podra accionarse contra el heredero reivindicatoriamente, pues el curador de herencia yacente slo puede contestar acciones personales para el cobro de crditos (jurisprudencia). La prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor de la herencia yacente. Esa suspensin termina desde que algn heredero acepta la herencia (2509).
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Pese a que de los artculos 2509 y del inc 2 del 2500 parecera desprenderse que la herencia yacente es persona jurdica, el artculo 2346 despeja toda duda en orden a que no lo es. 2. ACEPTACIN TCITA DE LA HERENCIA La aceptacin expresa se produce cuando el heredero toma el ttulo de heredero. Y tcita cuando ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar y que no hubiere tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de heredero (1241). Se entiende que alguien toma el ttulo de heredero cuando lo hace en escritura pblica o privada o en un acto judicial (1242). Por ejemplo, solicitar la posesin efectiva o deducir una tercera en defensa de los bienes hereditarios (jurisprudencia). Por su parte, la enajenacin de cualquier efecto hereditario, an para objetos de administracin urgente, es acto de heredero a menos que haya sido autorizada por el juez a peticin del heredero protestando ste que no es su nimo el de obligarse en calidad de tal (1244 y 1230). En cambio, los actos meramente conservativos no son actos que supongan por s solos la aceptacin (1243). 3. EFECTOS ABSOLUTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARA A UN HEREDERO COMO TAL (1246) Haciendo excepcin al principio del efecto relativo de las resoluciones judiciales (artculo 3), el artculo 1246 establece que el que a instancia de un acreedor hereditario ha sido judicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. No es la nica excepcin, sin embargo. Un caso similar se encuentra en el artculo 315 respecto de ciertas sentencias relativas al estado civil. Un fallo declar que siendo la regla del artculo 1246 excepcional, no podra aplicarse analgicamente para el caso inverso; esto es, para la sentencia que desconoce a una persona la calidad de heredero. Igualmente, la sentencia en un juicio seguido por un legatario, que le desconoce tal calidad por declarar la nulidad de un testamento, no puede ser invocada por el aparente legatario frente a acciones de quien pide el pago de alguna deuda hereditaria o testamentaria de que sera responsable el aparente legatario.
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CAPTULO 18:EL BENEFICIO DE INVENTARIO Concepto Consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado (1247). Goza de beneficio de inventario el heredero que acepta habindose hecho previamente inventario solemne. En efecto, conforme al artculo 1245: el que hace acto de heredero sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto, a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que exceda al valor de los bienes que hereda . Cabe notar que el beneficio de inventario dice relacin slo con los herederos. Requisitos (1245) Para que el heredero goce del beneficio de inventario, se requiere: 1. Faccin de inventario solemne. 2. No haber ejecutado actos propios de heredero ante de practicar el inventario (vid. 1241, 1242 y 1244). Inventario solemne La nica exigencia del Cdigo para que un heredero goce de beneficio de inventario consiste en que haya hecho inventario solemne antes de aceptar la herencia. Es inventario solemne el que se hace previo decreto judicial, por el funcionario competente y con los requisitos exigidos por la ley (858 CPC). Segn se desprende del artculo 1253, el inventario solemne se rige: a) Por los artculos 382 y siguientes, relativos a los inventarios que hacen los tutores y curadores, b) Por los artculos relativos al beneficio de inventario (1254 a 1256), y; c) Por las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil relativas al inventario solemne (858 a 865 CPC). Debe indicarse que, conforme al artculo 4 de la Ley 19.903, sobre procedimiento para la obtencin de la posesin efectiva, indica que el inventario de los bienes existentes al fallecimiento del causante, deber incluirse en la misma solicitud y har relacin de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo patrimonio se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consistan en nmero, peso o medida,
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con expresin de la cantidad y calidad esencial; comprender asimismo los crditos y deudas de que hubiere comprobante, y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad. Este inventario incluir, simultneamente, la valoracin de los bienes, de acuerdo a las normas contenidas en la ley N16.271. La individualizacin de los bienes races slo contendr la remisin expresa a fojas, nmero, ao y registro conservatorio de cada propiedad, y ser suficiente para practicar las inscripciones que sean necesarias. Tratndose de otros bienes sujetos a registro, debern sealarse los datos necesarios para su ubicacin o individualizacin. El inventario practicado de esta forma, se considerar como inventario solemne para todos los efectos legales. En todo caso, para entender que el solicitante acepta la herencia con beneficio de inventario deber as declararlo en el formulario de solicitud, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1252 y 1256 del Cdigo Civil. Bienes que comprende el inventario El inventario comprende todos los bienes del causante (382), inclusive ubicados en otros lugares (861 y 862 del C.P.C.); pudiendo despus agregarse nuevos bienes al inventario (383) o corregirlo (artculos 386 y 387). Asimismo, debe comprender incluso los bienes que no fueren propios de la persona cuya hacienda se inventara (384). Por ejemplo, los bienes pertenecientes a la sociedad en que tena inters el causante (1254). Debe complementarse con las normas de la Ley 19.903. Interpretacin del inventario El inventario se interpreta a favor del heredero (aplicando el artculo 388 segn el artculo 1253), como en el caso del inventario de los tutores o curadores, que se interpreta a favor del pupilo. Libertad para aceptar con beneficio de inventario Por regla general, el heredero tiene plena libertad para decidir si acepta o no con beneficio de inventario. El testador no puede prohibirle al heredero aceptar con beneficio de inventario (1249). Pero: 1. Hay quienes estn obligados a aceptar con beneficio de inventario, y, 2. Otros que no pueden aceptar con beneficio de inventario 1. Obligados a aceptar con beneficio de inventario a) Los coherederos de herederos que aceptan con beneficio de inventario. Gozan del beneficio de pleno derecho (1248).
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b) Los herederos que sean propietarios fiduciarios (a fin de velar por los intereses del fideicomisario) (1251). c) Las personas jurdicas de derecho pblico (1250 inc. 1). d) Los incapaces (1250 inc. 2); o sea, quienes no pueden aceptar o repudiar sino por el ministerio o con la autorizacin de otras ( 1225 y 1236). En el caso de las personas jurdicas de derecho pblico o de los incapaces, si no aceptan con beneficio de inventario de todos modos gozan de una limitacin legal de responsabilidad similar: no sern obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas. Quedan en mejor situacin que con beneficio de inventario, pues lo que existiere al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas es con seguridad menos que los bienes heredados. 2. Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario a) El que hizo acto de heredero sin previo inventario solemne (1252). b) El que de mala fe omite mencionar ciertos bienes en el inventario o supusiere deudas que no existen (1256). Efectos del beneficio de inventario Produce los siguientes efectos: 1. Limita la responsabilidad del heredero 2. Impide la confusin entre deudas y crditos del causante con los del heredero 3. Impone cierta responsabilidad al heredero por los bienes y crditos que hereda Segn la opinin mayoritaria, no produce una separacin de patrimonios (como el beneficio de separacin), sino que slo una limitacin de la responsabilidad. De modo que de todas formas el acreedor hereditario o testamentario podr accionar contra bienes del heredero. Lo anterior se desprende de los artculos 1247 y 1260 que hablan de valores y no de bienes. Quiere decir que se limita la responsabilidad del heredero en cuanto al monto de lo que deber pagar, no circunscribindolo a los bienes recibidos. En todo caso, se trata de un tema arduamente discutido. 1. Lmite de la responsabilidad del heredero Como se desprende del mismo artculo 1247 al definirlo, el efecto consiste en que se limita la responsabilidad del heredero beneficiario en relacin a las
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deudas hereditarias y testamentarias hasta concurrencia del valor total de los bienes que hered. El lmite de la responsabilidad del heredero beneficiario se establece con el valor de los bienes al momento en que se le defiri la herencia ; sin interesar el valor que tengan esos bienes al momento de ser demandado por el acreedor hereditario o testamentario. 2. Ausencia de confusin de crditos y deudas As lo indica el artculo 1259: las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la sucesin. Tambin el artculo 1669. De esto deriva que no opera entre el heredero y la sucesin el modo de extinguir confusin (1665): el heredero beneficiario podr demandar el resto a los herederos para que le paguen lo que el causante le deba y, a su vez, podr ser demandado para el pago de lo que l adeudaba a aqul. 3. Responsabilidad del heredero por los bienes y crditos hereditarios Conforme al artculo 1260, se distinguen dos situaciones: a) Responsabilidad por las especies o cuerpos ciertos que el causante deba a terceros (1260 inc. 1). Responde hasta de la culpa leve en su conservacin (por ejemplo, legados de especie o cuerpo cierto, bienes recibidos en depsito o comodato por el causante). b) Responsabilidad respecto del resto de los bienes de la sucesin (1260 inc. 2). Es de su cargo el peligro de estos bienes, siendo responsable hasta el valor en que ellos hayan sido tasados. La doctrina entiende que la ley coloca de cargo del heredero beneficiario el riesgo de la prdida por caso fortuito de estos bienes. Ello significa que no puede exonerarse de pagar las deudas hereditarias y testamentarias, argumentando que los bienes se han perdido fortuitamente: el heredero debe a los acreedores un valor, no los bienes heredados. Esta responsabilidad no slo queda limitada al valor de los bienes que componen la herencia al momento de la delacin, sino que, adems, se extiende: Al valor de aquellos bienes que ingresan a la herencia con posterioridad (1257) A los crditos de que la sucesin es titular, como si los hubiese efectivamente cobrado (1258). Ello, sin perjuicio de que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin culpa suya haya dejado
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de cobrar, poniendo a disposicin de los interesados las acciones y ttulos insolutos. Extincin de la responsabilidad del heredero por los bienes hereditarios a) Por el abandono a los acreedores hereditarios y testamentarios de los bienes que deba entregar en especie y el saldo que reste de los genricos, y obteniendo de ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que deber presentarles (1261). b) Por el agotamiento de los bienes heredados en el pago de deudas hereditarias y testamentarias (1262): el juez cita a los acreedores hereditarios y testamentarios mediante avisos para que reciban cuenta exacta y en lo posible documentada de las inversiones, y aprobada por ellos o por el juez, el heredero beneficiario quedar libre de toda responsabilidad ulterior. El beneficio de inventario como excepcin perentoria Desde un punto de vista procesal, el beneficio de inventario se hace valer como excepcin perentoria, probando que los valores heredados ya fueron consumidos en pagar deudas hereditarias o cargas testamentarias, mediante cuenta exacta y en lo posible documentada (1263).
CAPTULO 19: LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS Concepto Son aquellos a quienes el testador da el encargo de hacer ejecutar sus disposiciones (1270). Etimolgicamente proviene del rabe cabezalero, es decir, que hace cabeza. Naturaleza jurdica del albaceazgo Se discute: 1. El albacea como mandatario (BARROS ERRZURIZ, RAMOS PAZOS) Sera un mandatario porque se encuentra en la situacin a que se refiere el artculo 2169, o sea, el destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante. No obstante, existen varias diferencias. Entre otras, que el mandato es un contrato, normalmente consensual y que puede ser servido por un relativamente incapaz. 2. El albacea como forma de representacin. Si no es mandatario, es una representacin: no existe acuerdo de voluntades entre el poderdante y el apoderado, tan solo un encargo unilateral.
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Presenta el problema que la representacin supone un sujeto de derecho actual, existente, para radicar los efectos de lo actuado en el patrimonio del representado. 3. El albacea como titular de un cargo u oficio. As, la doctrina alemana e italiana. Pero no resuelve nada, ya que no permite determinar la legislacin supletoria aplicable. 4. El albacea como administrador con facultades dispositivas . El albacea administra y liquida la herencia en virtud de un negocio jurdico unilateral de autorizacin, por el cual acta a nombre propio y no del causante. 5. El albacea como curador de bienes (RODRGUEZ GREZ). Las curaduras de bienes no importan necesariamente la representacin de una persona, sino que puede implicar solamente la administracin y gestin de una masa de bienes. 6. El albacea como institucin autnoma (CLARO SOLAR, DOMNGUEZ BENAVENTE Y DOMNGUEZ GUILA). Tiene reglas propias que no admiten encasillarla en otras instituciones ms regladas. Caractersticas del albaceazgo 1. Es solemne, pues debe otorgarse en el testamento mismo 2. Es irrevocable una vez aceptado (1278) 3. El albacea debe ser una persona capaz (1272) 4. El cargo de albacea es intransmisible (1279) 5. El cargo de albacea es indelegable, a menos que el testador haya concedido expresamente la facultad de delegarlo (1280).Lo anterior es sin perjuicio de que puede el mandatario constituir mandatarios para el desempeo de sus gestiones. 6. El albacea no tiene ms atribuciones que las indicadas expresamente por la ley. No se le pueden ampliar ni restringir sus facultades segn se hallan definidas por la ley (1298). 7. El albacea es remunerado segn la remuneracin establecida por el testador (1302) o, en subsidio, segn la determinacin que haga el juez tomando en cuenta el caudal hereditario y lo ms o menos laborioso del encargo. En todo caso, ese gasto es una baja general de la herencia. 8. El albaceazgo es un cargo de duracin limitada. La duracin la fija el testador y, en silencio de ste, la ley la fija en un ao contado desde el da en que el albacea haya comenzado a ejercer su cargo. En todo caso, el juez est facultado para ampliar el plazo fijado por el testador o la ley en ciertos casos (1303 al 1306).
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9. Pueden haber varios albaceas. En tal caso, pueden obrar separadamente por disposicin del testador o puede solicitar al juez divida las funciones (1282 y 1283). Mientras no se dividan las funciones, deben actuar de consuno (1283). Finalmente habra que sealar que en caso de pluralidad de albaceas, la responsabilidad entre ellos es solidaria, a menos que el testador los haya exonerado de esta responsabilidad solidaria o que el mismo testador o el juez hayan distribuido sus atribuciones. 10. El cargo de albacea es voluntario. El albacea no est obligado a aceptar el cargo (1277); pero si siendo albacea es tambin asignatario y rechaza el encargo sin probar inconveniente grave, se hace indigno de suceder al causante (1277 y 971). 11. La aceptacin del cargo puede ser expresa o tcita (1278). Aceptacin tcita sera todo acto que suponga necesariamente la intencin de haber aceptado el cargo y que no hubiere tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de albacea. 12. Puede ser albacea cualquier persona natural que no est expresamente exceptuada. No lo dice expresamente la ley, pero se deduce de los artculos 1279, 1294 y 971. Excepcionalmente, el artculo 86 N5 de la Ley General de Bancos autoriza expresamente a los bancos para ser albaceas con o sin tenencia de bienes obrando en ejercicio de comisiones de confianza. Clasificacin de los albaceas a. En doctrina se habla de albaceas testamentarios, legtimos o dativos. En Chile slo son testamentarios. No habiendo albacea nombrado en el testamento, no puede haberlo y la responsabilidad de ejecutar las disposiciones testamentarias pertenece a los herederos (artculo 1271). b. Tambin se distingue entre albaceas generales y albaceas fiduciarios . La regla general son los albaceas generales. De los albaceas fiduciarios trataremos despus. c. Finalmente, se clasifican en albaceas con tenencia de bienes o sin tenencia de bienes. Esta ltima clasificacin es importante desde el punto de vista de las atribuciones del albacea.
Atribuciones de los albaceas sin tenencia de bienes 1. Tiene la facultad y obligacin de velar por la seguridad de los bienes de la sucesin (1284). 2. Exigir en la particin el sealamiento de un lote suficiente para el pago de las deudas hereditarias (1286) y de los legados cuyo pago no se haya impuesto a alguien en particular (1290, 1291 y 1292).
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3. Puede tambin en ciertas condiciones y con ciertos requisitos (con anuencia de los herederos y en pblica subasta) enajenar bienes de la sucesin (1293 y 1294). 4. Desde el punto de vista de las facultades judiciales, no podr comparecer en juicio en calidad de tal sino para defender la validez del testamento o cuando le fuere necesario para llevar a efecto las disposiciones testamentarias que le incumben y en todo caso lo har con intervencin de los herederos presentes o del curador de la herencia yacente (1295). Observacin importante Un importante sector de la doctrina estima que, a la luz del artculo 1295, parece incuestionable que los acreedores y legatarios no pueden demandar al albacea el pago de las deudas y legados, sino que deben dirigirse contra los herederos, ya que estos ltimos son los responsables del pago y cumplimiento de las deudas hereditarias y testamentarias. Atribuciones de los albaceas con tenencia de bienes El albacea con tenencia de bienes es aquel que tiene la tenencia de cualquiera parte de los bienes o de todos ellos (1296 inciso 1). Tiene las siguientes atribuciones: 1. Las facultades y atribuciones de los albaceas sin tenencia de bienes. 2. Las atribuciones de los curadores de herencia yacente 481 y siguientes -, pero no ser obligado a rendir caucin sino a requerimiento de los herederos, legatarios o fideicomisarios (1296 y 1297). 3. Desde el punto de vista de las facultades judiciales, por tener las atribuciones del curador de herencia yacente, puede cobrar crditos y ser demandado para el pago de las deudas hereditarias. Prohibiciones a que estn sujetos los albaceas a) Ejecutar disposiciones testamentarias contrarias a las leyes (1301) b) Celebrar ciertos actos o contratos. Pues el artculo 1294 hace aplicable a los albaceas la prohibicin del artculo 412 respecto a que los tutores o curadores no pueden celebrar ciertos actos en que tenga inters el pupilo. En caso que el acto que se celebre sea compraventa, sin los requisitos legales, no habra un caso de nulidad (por vulnerar una norma prohibitiva) sino ms bien de inoponibilidad, pues sobre el artculo 1466 y 10 habra que aplicar las reglas especiales de los artculos 1800 en relacin al artculo 2144.
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Obligaciones del albacea a) Llevar a cabo el encargo (1278), respondiendo de culpa leve (1299). Siendo varios, la responsabilidad es solidaria (1281). b) Rendir cuentas justificando la rendicin. Es una obligacin irrenunciable (1309). c) Deber pagar o cobrar los saldos que resulten a su favor o en contra (1310). Extincin del albaceazgo El cargo de albaceazgo se extingue: 1. Por la llegada del plazo (1303 y siguientes). 2. Por el cumplimiento del encargo aun antes del plazo de duracin (1307). 3. Por remocin del albacea por culpa grave o dolo y a peticin de los herederos o del curador de la herencia yacente (1300). Si hubo dolo, adems, se hace indigno de suceder al causante, debe indemnizar perjuicios y debe restituir lo que haya recibido a ttulo de remuneracin. 4. Por muerte o incapacidad sobreviviente del albacea (1275 y 1279). 5. Por renuncia del albacea (1278). Puede renunciar en los casos en que al mandatario le es lcito hacerlo. La renuncia con causa legtima slo lo priva de una parte proporcionada de la remuneracin. 6. Por no haber aceptado el cargo dentro del plazo fijado por el juez instancias de cualquier interesado en la sucesin (1276). EL ALBACEA FIDUCIARIO De acuerdo al artculo 1311, el testador puede hacer encargos secretos y confidenciales al heredero, al albacea y a cualquier otra persona, para que se invierta en uno o ms objetos lcitos una cuanta de bienes de que pueda disponer libremente. El encargado de ejecutarlos se llama albacea fiduciario. El albacea fiduciario es, pues, aquella persona a quien el testador encarga el cumplimiento o ejecucin de disposiciones testamentarias secretas o confidenciales. Notas caractersticas del albaceazgo fiduciario a) El albacea fiduciario no es un asignatario modal. Es ms, no es el asignatario de las disposiciones (sin perjuicio que puede adems ser asignatario por otros conceptos). a
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b) Como el encargo es secreto, no es necesario que el asignatario favorecido con el encargo secreto sea persona cierta y determinada (1056). Requisitos del albacea fiduciario (1312) Faltando alguno de los requisitos del artculo 1312, no valdr la disposicin. 1. El albacea fiduciario debe estar designado en el testamento (1312) 2. El albacea debe tener las calidades para ser albacea y para ser legatario (1312); esto ltimo, a fin de que no se corra el riesgo de que por medio de esta institucin se vulneren incapacidades para suceder. 3. Deber expresarse en el testamento las especies o la determinada suma que ha de entregrsele. Slo puede destinarse a los encargos secretos hasta la mitad de la parte de bienes de que el causante haya podido disponer a su arbitrio (1313). La jurisprudencia ha dicho que si se excede, la disposicin testamentaria es nula slo en el exceso. Aunque la jurisprudencia es vacilante, se estima que los encargos secretos slo pueden ser a favor de legatarios. No podran destinarse a encargos secretos o confidenciales asignaciones a titulo universal. As se desprendera del artculo 1312, que alude a determinar en el testamento las especies o la suma determinada de dinero y al exigir en el albacea los requisitos para ser albacea y para ser legatario. 4. El albacea fiduciario debe jurar ante el juez que el encargo no tiene por objeto pasar bienes el causante a un incapaz; que el encargo no adolece de objeto ilcito y que desempear fiel y legalmente el encargo, sujetndose a la voluntad del testador (1314) 5. El albacea fiduciario no puede ser obligado a revelar el objeto del encargo ni a rendir cuenta de su administracin (1316). 6. Como contrapartida, el albacea puede ser obligado a rendir caucin, a instancia de un albacea general, o de un heredero o del curador de la herencia yacente y con algn justo motivo (artculo 1315).
CAPTULO 20: ASPECTOS CIVILES DE LA PARTICIN DE BIENES Generalidades y concepto Al fallecer el causante, su patrimonio transmisible queda en estado de comunidad o indivisin entre los herederos. El derecho de herencia es comn: son coherederos.
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Durante ese estado de comunidad, los comuneros son dueos de un derecho cuotativo que no se radica en bienes determinados. Mediante la particin, ese derecho cuotativo pasa precisamente a radicarse en bienes determinados. La particin, segn una definicin dada por la Corte Suprema (RDJ, T.23, S 1, p.256), es "el conjunto complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los copartcipes del causal posedo proindiviso en partes o lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos". Reglamentacin y mbito de aplicacin La particin est reglamentada en el Ttulo X de Libro III del Cdigo Civil, artculos 645 y siguientes. Estas reglas, sin embargo, no slo se aplican para la particin de la comunidad hereditaria, sino tambin para: a) la liquidacin de la comunidad resultante de la disolucin de la sociedad conyugal (1776), b) a la particin de la comunidad resultante de la disolucin de una sociedad civil (2115), c) a la particin del cuasicontrato de comunidad (2313).
I. ACCIN DE PARTICIN Normalmente la particin nace con el ejercicio de la accin de particin (artculo 1317), pareciendo demostrar que siempre debe existir un litigio. Ello no es as, porque perfectamente las partes podran efectuarla de comn acuerdo, sin intervencin de la justicia. Por ello, lo ms indicado sera hablar del derecho a pedir la particin. Caractersticas de la accin de particin a. Es una accin personal. La accin debe dirigirse en contra de todos y cada uno de los comuneros, es decir, contra quienes detenten derechos sobre la cosa al momento de ejercer la accin. No obstante, como seala RODRGUEZ GREZ, tcnicamente esta accin no tiene sujetos pasivos: quien demanda la particin no reclama un provecho que deban satisfacer los dems interesados, sino la determinacin y entrega de lo que le corresponde en la cosa o cosa comunes. b. Es una accin imprescriptible e irrenunciable (1317), pese a ser patrimonial. c. Es una accin de ejercicio absoluto (1317). Su ejercicio jams podra ser calificado de abusivo.
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d. Es una accin que tiene por objeto crear un nuevo estado jurdico sobre las cosas partibles. No persigue la declaracin de un derecho que se disputa, ni resolver una controversia u obtener la constitucin de un derecho: persigue abrir un procedimiento especial para que se singularice un derecho que corresponde a dos o ms personas. Casos en que no es posible ejercer la accin de particin 1. El pacto de indivisin (1317), el cual impide la particin mientras dure el pacto. El pacto no puede durar ms de cinco aos, pudiendo renovarse. Lo que en cambio no sera eficaz sera una disposicin testamentaria que impusiese la indivisin, por cuanto el artculo 1317 lo establece como derecho de todo comunero. 2. Las situaciones de indivisin forzada (1317 inciso final), como las servidumbres (826 y 827), la propiedad fiduciaria (751), los bienes comunes acogidos a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria. Titulares de la accin de particin La accin de particin puede ser ejercida por: 1. Los comuneros, entendindose por tales a los herederos, personalmente o a travs del heredero del coasignatario (1321) y al cesionario de los derechos de algn coasignatario (1320). 2. Tratndose del asignatario bajo condicin suspensiva, no pude pedir la particin sino una vez cumplida la condicin suspensiva. Los dems pueden ejercer la accin asegurando al asignatario condicional su porcin (1319 inc. 1). 3. Respecto del fideicomisario, no podr pedir la particin (1319 inc. final y 761 inc. 1). Slo la podr pedir el propietario fiduciario. Ahora bien, si hay varios propietarios propietarios fiduciarios, ninguno podr pedir la particin, ya que la propiedad fiduciaria es indivisible (751 inc. 1 y 1317 inc. final). 4. Situacin de los acreedores del comunero. El artculo 524 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que en el caso del inciso 1 del artculo 519 (segn el cual se substancia en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se funda en el derecho del comunero sobre la cosa embargada), podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. En este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio.
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No hay duda de que la cuota es un bien embargable que forma parte del derecho de prenda general y, por lo tanto, queda afecta al cumplimiento de las obligaciones que el deudor ha contrado. El problema consiste en determinar qu significa que el acreedor pueda exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. RODRGUEZ GREZ seala que se tratara de un derecho del acreedor que debe declarar el juez y que requiere del embargo de los derechos del indivisario. El juez, en su calidad de representante legal del deudor (497 CPC y 671 inc. 3 CC), puede ejercer por ste la accin de particin, dando derecho la ley a los acreedores para intervenir en la liquidacin. Capacidad para ejercer la accin de particin Para ejercer la accin de particin se requiere plena capacidad. El que no la tiene slo puede ejercerla por intermedio o con la autorizacin de los representantes legales. As: a. Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin autorizacin judicial (1322 inciso 1). La omisin de esta autorizacin hace que el acto posea un vicio de nulidad relativa. b. El artculo 254 reitera la misma idea: no se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. Situacin de la mujer casada en sociedad conyugal Respecto de la mujer casada en sociedad conyugal, el marido no requerir esta autorizacin judicial para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su mujer: bastar el consentimiento de la mujer, si fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o de la justicia en subsidio (1322 inciso final). RODRGUEZ GREZ seala que, segn el texto de la ley, si la mujer no estuviere imposibilitada ni tampoco fuere menor de edad y se negare a consentir en la particin, ella no podra provocarse por el marido. Se ha planteado discusin sobre si la mujer casada en sociedad conyugal podra, por s sola, ejercer la accin de particin: - RODRGUEZ GREZ estima que s, dado que esta facultad no le est vedada en el artculo 1754, norma que habra que interpretar restrictivamente.
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- RAMOS PAZOS estima que no, atendido lo dispuesto en el artculo 138 bis en relacin con el artculo 1326: si el marido se negare injustificadamente a provocar la particin, puede la mujer actuar por si misma previa autorizacin judicial.
II. FORMAS DE HACER LA PARTICIN La particin puede ser hecha: 1. Por el propio causante (1318) El artculo 1318 seala que ella se puede hacer por acto entre vivos o por testamento, siempre que no fuere contraria a derecho ajeno. En cunto a la clase de instrumento en que debe constar la particin efectuada por acto entre vivos, se discute: - Segn FERNANDO ALESSANDRI y RODRGUEZ GREZ, debe constar en instrumento pblico. Se basan en el artculo 1324, que exige instrumento pblico para el nombramiento de partidor por acto entre vivos que realice el causante. - En contra, SOMARRIVA, MARCOS SILVA BASCUN y RAMOS PAZOS, quienes sealan que no es necesario el instrumento pblico, ya que la ley no exige solemnidad alguna. El causante tiene la limitacin de no contrariar derecho ajeno. Se ha entendido que ello existira cuando no se respetan las asignaciones forzosas y, en especial, el derecho preferencial que corresponde al cnyuge sobreviviente conforme al artculo 1337 N10. De todos modos, la particin hecha por el causante requiere de aprobacin judicial en los casos sealados en el artculo 1342. 2. Por los coasignatarios de comn acuerdo (1325) El artculo 1325 inc. 1 prescribe que los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin. Deben cumplirse los siguientes requisitos: a. Deben concurrir todos los coasignatarios al acto. Se discute el instrumento en que debe constar. Se dan los mismos argumentos que vimos antes a propsito de la particin efectuada por acto entre vivos por el causante.
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En todo caso, en la prctica se suele hacer por escritura pblica dada su importancia y para el caso que hubiere bienes races en la comunidad. b. No deben existir cuestiones previas que resolver, es decir, que est resuelto quines son los interesados, cules son sus cuotas y cules son los bienes) que forman el as hereditario (1330 y 1331). c. Que las partes estn de acuerdo sobre la forma de hacer la particin . Si bien es obvio, se ha entendido que quiere decir que este acto no es susceptible de reserva o condicin alguna. Si bien no lo dice la letra de la ley, pareciere inferirse que el acto debe ser puro y simple en cuanto a la forma de hacer la particin.
d. Que se efecte tasacin pericial de los bienes. Sin embargo, la tasacin pericial puede omitirse (1335) y hacerse de comn acuerdo cuando se trate de cosas muebles, o bien se trate de bienes races en que slo se trata de fijar el mnimo para la subasta o bien se trate de inmuebles de los cuales existen antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las partes (657 CPC). e. Que la particin sea aprobada judicialmente en los mismos casos que lo sera si se procediere ante un partidor (1342). 3. Por el partidor
III. EL PARTIDOR El partidor forzosamente ser un rbitro (227 COT). El rbitro ser, usualmente, un rbitro de derecho. En efecto, el rbitro de derecho es la regla general en nuestra legislacin (235 COT). Ahora bien, siendo todos los comuneros plenamente capaces, pueden dar al rbitro la calidad de mixto o arbitrador (224 COT). Habiendo incapaces, el partidor jams podr ser arbitrador, pero s mixto, por motivos de manifiesta conveniencia (628 CPC). En todo caso, el partidor nombrado por el causante o por el juez necesariamente debe ser rbitro de derecho. Requisitos del partidor (1323 CC y 225 COT) a. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin b. Tener la libre disposicin de sus bienes
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c. Asimismo, es necesario no ser juez (317 COT), notario (480 COT), coasignatario (1323 en relacin al artculo 226 COT) ni albacea (1323 del Cdigo Civil y 651 CPC). Sin embargo, el testador o todos los comuneros de comn acuerdo (si son todos capaces) pueden designar partidor a un coasignatario o un albacea siempre que fuere abogado. Si no rene estos requisitos, su nombramiento ser absolutamente nulo (1323). Se le aplican, adems, las causales de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces.
DESIGNACIN del partidor Puede provenir: A. POR EL CAUSANTE El causante podr haber hecho el nombramiento por acto entre vivos a travs de instrumento pblico o en el testamento (1324): Si design por escritura pblica, podra revocar ese nombramiento mediante otra escritura pblica o mediante testamento. Si design partidor en el testamento, slo podra revocar en virtud de otro testamento (1212). Requisitos del partidor designado por el causante a. El partidor debe cumplir con los requisitos generales para todo partidor (1323). b. Tiene la particularidad que puede ser nombrado como tal un albacea, un coasignatario o, incluso, una persona inhabilitada por las causales de implicancia o recusacin que seale el COT (1324). En estos ltimos casos, cualquier interesado podr solicitar su inhabilitacin por alguno de estos motivos. c. Si entre los comuneros hay algn incapaz, el nombramiento deber ser aprobado por el juez (1326), so pena de nulidad relativa. Cuestin importante a considerar El partidor designado por el causante carece de competencia para liquidar la sociedad conyugal, salvo que se cuente con autorizacin del otro cnyuge. Ello, pues siempre un rbitro debe ser designado con el consentimiento de todas las partes (232 COT).
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B. POR LOS COASIGNATARIOS O COMUNEROS Se aplica el artculo 1325, incisos 3 y 4. La nica solemnidad que exige la ley es que esta designacin se efecte por escrito (232 y 234 COT). Asimismo, debe hacerse por todos los coasignatarios de comn acuerdo. De no serlo, ser inoponible a aquel interesado que fue excluido del acuerdo. Requisitos del partidor designado por los coasignatarios a. El partidor debe cumplir con los requisitos generales del artculo 1323. b. Conforme al artculo 1325 inciso 3, la persona del partidor puede ser tambin un albacea, un coasignatario o, incluso, una persona inhabilitada por las causales de implicancia o recusacin que seale el COT, con tal que rena los dems requisitos legales. c. Los partidores nombrados de esta forma no pueden ser inhabilitados sino por causas de implicancia o recusacin que hayan sobrevenido a su nombramiento (1325 inciso 4). d. Si entre los comuneros hay incapaces, el nombramiento de partidor deber ser aprobado por el juez (1326).
C. POR LA JUSTICIA ORDINARIA Este nombramiento es subsidiario (1325 inciso final). Al nombrado no le debe afectar alguna causal de implicancia o recusacin (1324 y 1325). La designacin judicial del partidor se hace segn las reglas de designacin de peritos (artculo 646, 414, 415 y 416 CPC), debiendo el Tribunal citar a las partes a una audiencia que tendr lugar con los que asistan y en la cual se proceder, por acuerdo de las partes, y en su defecto por el tribunal, a fijar el nmero de partidores y sus calidades y ttulos. Luego, por acuerdo de las partes se hace la designacin, y si no lo hay la hace el Tribunal. Se entiende que no hay acuerdo de las partes en dos casos: a) Cuando concurriendo todos los interesados, no llegan a acuerdo sobre la persona que deba ser designada. b) Cuando no concurre a la audiencia cualquiera de los interesados.
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El juez slo puede designar al partidor como rbitro de derecho y su designacin no puede recaer en ninguna de las dos primeras personas sealadas por las partes. El juez puede designar un solo partidor (1325 inc. final) Aprobacin judicial del nombramiento de partidor Cuando el nombramiento del partidor no ha sido hecho por la justicia ordinaria, debe ser aprobado judicialmente cuando existieren coasignatarios que no tuvieren la libre administracin de sus bienes (1326 inciso 1). En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, el marido que le nombra partidor deber contar con el consentimiento de la mujer o de la justicia en subsidio (1326 inciso 2). Aceptacin y juramento del partidor Nombrado el partidor, puede aceptar o no el cargo (1327). Pero si fue nombrado en el testamento y es al mismo tiempo asignatario, se hace indigno de suceder (la misma sancin aplicable al albacea, 1327 y 1277). La aceptacin del partidor a diferencia de la aceptacin del albacea, que puede ser expresa o tcita debe ser expresa y, adems, debe jurar desempear fielmente el encargo y en el menor tiempo posible (1328). Si se omite la aceptacin expresa y el juramento, hay una nulidad procesal, atacable slo durante el proceso, va incidental o por medio de un recurso de casacin.
IV. COMPETENCIA DEL PARTIDOR Plazo que tiene el partidor para desempear el cargo Desde la aceptacin del cargo, el partidor tiene dos aos para desempear su cargo (1332). El testador no puede ampliar pero s reducir este plazo (inciso 2 del artculo 1332). Para las partes, en cambio, el plazo es supletorio de la voluntad de ellas, pues pueden ampliarlo o restringirlo a voluntad, aun en perjuicio de lo dispuesto por el testador (inciso final del artculo 1332). En todo caso, se descuentan del plazo que tenga los perodos de interrupcin por la interposicin de recursos (647 CPC).
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Si el partidor dicta su fallo despus de extinguido el plazo, habr sido incompetente y habr nulidad procesal que podr ser atacada va casacin en la forma. Ejecutoriado el fallo, sera imposible reclamar. Materias que son de competencia del partidor La competencia del partidor est dada por algunas normas legales, tales como los artculos 651, 653 y 654 del Cdigo de Procedimiento Civil y artculos 1330 y 1331 del Cdigo Civil. Se puede decir, en general, que es de competencia del partidor todas las cuestiones que deban servir de base a la particin y que la ley no las entrega expresamente a la justicia ordinaria (651 CPC). Podemos sistematizar el estudio de esta materia de la siguiente forma: 1. Materia de competencia exclusiva del partidor 2. Materias que no son de su competencia 3. Materias que puede conocer el partidor y la justicia ordinaria 1. Materia de competencia exclusiva del partidor a) Todas las cuestiones que deban servir de base a la particin y que la ley no las entrega expresamente a la justicia ordinaria (651 CPC). Por ejemplo, la interpretacin del testamento, la determinacin de si un bien admite o no cmoda divisin, si una donacin se hizo a ttulo de legtima o mejora, etc. b) La fijacin de un plazo a las partes para que formulen sus peticiones sobre las cuestiones que deben servir de base a la particin (652 inc. 1 CPC). Cada cuestin que se promueva ser tramitada separadamente, con audiencia de todos los que en ella tengan intereses, sin entorpecer el curso de las dems y sin que se paralice en unas la jurisdiccin del partidor por los recursos que en otras se deduzcan. Podrn, sin embargo, acumularse dos o ms de dichas cuestiones cuando sea procedente la acumulacin en conformidad a las reglas generales (652 inc. 2 CPC). 2. Materias que no son de su competencia a) Determinar quines son los comuneros y sus respectivos derechos (1330). Si bien sirve de base a la particin, la ley ha entregado su conocimiento exclusivamente a la justicia ordinaria. Si esta cuestin se promueve durante la tramitacin del juicio de particin, sta deber paralizarse hasta que se resuelva. RODRGUEZ GREZ sostiene que el partidor puede perfectamente iniciar el juicio de particin o no suspenderlo cuando la presente controversia no recae sobre una parte importante de los derechos de los coasignatarios.
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Slo a condicin de que recaiga sobre una parte considerable de los derechos de los coasignatarios, el juez no debe iniciar o suspender el juicio de particin. b) La determinacin de los bienes comunes (1331). Corresponde exclusivamente a la justicia ordinaria. Por ejemplo, quien alegue ser propietario exclusivo de un bien que estaba en poder del causante. Conforme al artculo 1331 inc. 2, cuando recayeren sobre una parte considerable de la masa partible, podr la particin suspenderse hasta que se decidan; si el juez, a peticin de los asignatarios a quienes corresponda ms de la mitad de la masa partible, lo ordenare as. Cul es el juez que ordena la suspensin: el juez civil o el juez partidor? SOMARRIVA opina que es el juez civil, pero ha existido alguna jurisprudencia que ha estimado lo contrario. 3. Materias que puede conocer el partidor o la justicia ordinaria a) El conocimiento de las controversias respecto de la formacin de inventarios y del derecho de las albaceas, comuneros, administradores y tasadores para recurrir a ello en cuestiones relativas a sus cuentas y honorarios (591 inc. 2 CPC). La justicia ordinaria puede conocer de dichas materias cuando no se ha aceptado el compromiso, ste no se ha constituido o ha caducado. b) La administracin pro indiviso de los bienes comunes, mientras no se constituya el juicio de particin (653 CPC). c) Conoce indistintamente la justicia ordinaria o el partidor de los reclamos de los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los bienes comprendidos en la particin. La eleccin corresponde al tercero (656 CPC). d) Para la ejecucin de la sentencia definitiva, se puede ocurrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por el cual fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento (635 inc. 1 CPC). Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto (635 inc. final). Resumen del profesor SOMARIVA sobre la competencia del partidor El profesor SOMARRIVA daba las siguientes enseanzas respecto de la competencia del partidor: 1. En la particin prima la voluntad de las partes. La particin efectuada ante un partidor es una mezcla de juicio con contrato. Muchas veces el partidor
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no resolver mayores controversias, sino que se limitar a recoger la voluntad de los comuneros (1334, 1335, 1348). 2. Por otra parte, la competencia del partidor slo se extiende a quienes han pactado compromiso. Excepcionalmente puede alcanzar a ciertos terceros, como son los acreedores (656 CPC) y los albaceas, administradores, tasadores o comuneros para el slo efecto de rendir cuentas y cobrar honorarios (651 CPC). 3. El partidor conoce de aquellas cuestiones que la ley expresamente le encomienda (651 CPC). En tal concepto, debemos considerar todo lo relativo a la administracin de los bienes comunes si no los administra el albacea (653 y 654 CPC); y la cesacin del goce gratuito de alguno de los comuneros en las cosas comunes (655 CPC), en la medida en que haya partidor (de lo contrario conoce la justicia ordinaria). 4. Asimismo, tiene competencia para conocer de todas las cuestiones que, debiendo servir de base a la particin, la ley no las entrega expresamente a la justicia ordinaria (651 del CPC). 5. En cambio, escapa de la competencia del partidor lo relativo a quines son los interesados en la particin, cuales son los derechos que corresponden a cada cual en la sucesin y cules son los bienes comunes a partirse (1330 y 1331). Son materias que, no obstante servir de base a la particin, la ley las somete expresamente a conocimiento de la justicia ordinaria. 6. El partidor carece de facultades conservadoras, disciplinarias o de imperio (635 CPC), pues ellas slo le corresponden a la justicia ordinaria.
V. RESPONSABILIDAD DEL PARTIDOR El partidor tiene las siguientes responsabilidades: 1. El partidor responde de culpa leve (1329). 2. En caso de prevaricacin (1329): a) Incurre en responsabilidad penal (223 a 225 del Cdigo Penal). b) Incurre en responsabilidad civil: se hace indigno de suceder y queda obligado a indemnizar los perjuicios respectivos c) Est sujeto a la responsabilidad disciplinaria por las faltas o abusos que cometa en el desempeo de sus funciones, a travs del recurso de queja (540 COT).
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Responsabilidades especiales 1. Est obligado a formar el lote o hijuela pagadoras de las deudas conocidas del causante, bajo pena de hacerse responsable de todo perjuicio respecto de los acreedores (1336). 2. Debe velar porque se renan fondos en la particin, bajo pena de multa, para pagar los impuestos que gravaren la herencia (artculo 59 Ley 16.271), y a velar porque los comuneros formulen la respectiva declaracin de impuesto a la renta (artculo 65 DL 824). No puede adquirir bienes comprendidos en la particin Al partidor le est vedado adquirir bienes comprendidos en la particin (1798), aunque la particin no sea, propiamente hablando, litigio (321 COT). Eso s, el partidor podra adquirir bienes de la sucesin si es coasignatario. En tal caso, no habra compraventa sino adjudicacin.
VI. REMUNERACIN DEL PARTIDOR Constituyen una baja general de la herencia (artculo 4 N2 Ley 16.271). Los honorarios son fijados por el propio causante, pero el partidor no est obligado a respetarlos. As, el partidor los puede fijar en el laudo o sentencia y esa fijacin es reclamable en la misma forma y en el mismo plazo que la apelacin, reclamacin que ser resuelta por la Corte de Apelaciones respectiva en nica instancia (665 y 666).
VII. EL DESARROLLO DE LA PARTICIN Trmites que de ordinario preceden a la particin 1. La apertura y publicacin del testamento. 2. La posesin efectiva de la herencia. 3. La confeccin de un inventario de los bienes comunes, pues pese a que es competencia del partidor (651 del CPC), en la prctica es parte del trmite de la posesin efectiva. Por regla general es solemne, salvo que los herederos capaces de administrar sus bienes determinen unnimemente que no se haga inventario solemne (1284). Se recomienda el inventario solemne para los efectos del beneficio de inventario y efectos probatorios en un posible juicio.
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4. Tasacin de los bienes, aunque tericamente tambin podra hacerse en el curso de la particin. Por regla general siempre se efecta por peritos, salvas las excepciones legales (1335 y 657 del C.P.C.). 5. Designacin de un curador al incapaz, en caso que tanto el representante del incapaz como el propio incapaz tengan inters en la particin (se desprende de los artculos 154, 188 y 257). 6. Las separaciones de patrimonios, a fin de determinar los bienes que en definitiva dej el testador, lo que ocurre normalmente en caso de existencia de una sociedad conyugal no liquidada todava, sucesiones anteriores indivisas, contratos de sociedad, etc. (1341).
EL JUICIO DE PARTICIN El juicio de particin comienza con la aceptacin expresa y el juramento que hace el partidor (1328), y contina con audiencias verbales y la solucin de cuestiones que se van planteando. Termina con la dictacin del laudo y la ordenata. Caractersticas del juicio de particin 1. En l tiene fundamental importancia la voluntad de las partes. 2. Es un juicio doble, es decir, no queda determinado a priori quienes son los demandantes y quienes son los demandados: cada comunero puede llegar a una calidad u otra 3. Es un juicio complejo, pues pueden presentarse multiplicidad de juicios simples; tantos como las cuestiones accesorias que pueden presentarse. 4. Es un juicio de cuanta indeterminada: no se persigue un monto determinado sino la adjudicacin de una cuota de un monto indeterminado. Breve noticia de los aspectos procesales del juicio de particin 1. Se tramita en el lugar que las partes designen o en el lugar donde se hubiere perfeccionado el compromiso (235 COT). 2. Acta como ministro de fe un actuario de algunos a los que se refiere el artculo 648 CPC (secretario de tribunal o notario), que recibe un honorario que es baja general de la herencia y que se lo puede cobrar del mismo partidor. 3. Es un juicio basado en audiencias verbales, sin perjuicio de que pueden admitirse presentaciones escritas (649 CPC).
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4. Aceptado el cargo por el partidor, dicta una primera resolucin designando actuario y llamando a un primer comparendo para organizar la particin; esa resolucin se notifica personalmente o de acuerdo al artculo 44 CPC. 5. Tras eso, la particin se desarrolla en comparendos ordinarios y extraordinarios. a) Los primeros se hacen en das y horas fijos prefijados, sin necesidad de citacin y en ellos se pueden tomar acuerdos aunque no estn todos los interesados, pero no pueden revocarse acuerdos ya tomados ni adoptarse de aquellos acuerdos para los que la ley exige unanimidad (650 CPC). b) Los comparendos extraordinarios son citados de oficio por el partidor o a peticin de cualquier comunero y cada vez que lo exigen circunstancias extraordinarias. 6. La particin se desarrolla en tres cuadernos denominados de ACTAS, de DOCUMENTOS y de INCIDENTES. 7. El partidor puede fijar un plazo para que los comuneros formulen peticiones sobre cuestiones que deban servir de base a la particin (652 CPC). 8. Las costas comunes de la particin son de carga de los comuneros a prorrata y constituyen baja general de la herencia (1333).
LIQUIDACIN Y DISTRIBUCIN DE LOS BIENES COMUNES El artculo 1337 establece una serie de reglas relativas a la liquidacin y a la distribucin de los efectos hereditarios. La liquidacin consiste en la determinacin del monto a que ascienden los bienes comunes (acervo lquido, primero imaginario o segundo imaginario), y la cuota o parte que en esta suma le corresponde a cada indivisario. La distribucin de los bienes consiste en repartir los bienes indivisos entre los comuneros hasta enterar la cuota de cada cual.
Reglas que rigen la distribucin de los bienes (1337) El partidor debe estarse ante todo a la voluntad de las partes (1334). En subsidio, se aplican las reglas del artculo 1337, que son: 1. Si los bienes admiten cmoda divisin (o sea, fcilmente divisibles), debern dividirse y distribuirse en naturaleza. As se deduce de los nmeros 1, 7, 8 y 9 del artculo 1337:
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a) Es decir, deben adjudicarse a cada comunero cosas de la misma naturaleza y calidad, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible (regla 7). b) En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia, sino la semejanza de todos ellos, evitando dividir los bienes que no admitan cmo divisin, salvo acuerdo unnime en contrario (regla 8) c) Si despus de formados los lotes no se produce acuerdo, se proceder a sortearlos. Los interesados podrn reclamar de la conformacin de los lotes antes del sorteo (regla 9). 2. Si los bienes no admiten cmoda divisin (los bienes no admiten divisin alguna o la divisin hace desmerecer el valor del bien), el artculo 1337 regla 1 dice que tendr mejor derecho el que ms ofrezca por ella (coasignatario): a) Es decir, la especie es sacada a remate, pudiendo hacerse en privado entre los coasignatarios o con admisin de postores extraos, bastando para esto ltimo la voluntad de cualquiera de ellos, aunque sea 1. b) No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el artculo 1335, y compitiendo 2 o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo sea (1337 regla 2). En caso de que el remate sea pblico, se anunciar por medio de avisos en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin si en aquella no lo hubiere (658 inciso 1 CPC). En principio, los avisos se publican en el nmero y plazos que las partes indiquen, salvo que entre los comuneros haya incapaces (658 inciso 2 CPC). El partidor representa a los comuneros para efectos de las enajenaciones (659 CPC). 3. En cuanto a la divisin de predios, el partidor debe considerar las reglas 3, 4 y 5 del artculo 1337 CPC: a) Se procurar la continuidad entre las diversas porciones de fundos que se adjudiquen a un solo individuo, a menos que consienta en lo contrario o de la continuidad resultare mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin le reporte al adjudicatario (regla 3). b) Se procurar la misma continuidad entre el fundo adjudicado y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo (regla 4)
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c) en la divisin de los fundos se establecern las servidumbres para su cmoda administracin y goce (regla 5) 4. Si 2 o ms personas fueran coasignatarias de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin (regla 6). 5. Derecho preferente de adjudicacin del cnyuge sobreviviente (regla 10). En virtud del derecho de atribucin preferencial, el cnyuge sobreviviente puede exigir que al efectuarse la particin de la herencia quedada al fallecimiento de su marido o mujer, su cuota hereditaria se le entere con preferencia mediante la adjudicacin en propiedad individual del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como el mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del causante. En el evento que el valor del inmueble y el respectivo mobiliario exceda del monto de los derechos que como heredero le corresponden, el cnyuge sobreviviente puede solicitar que sobre la parte de dichos bienes que no le sean adjudicados en dominio se constituya en su favor derechos de habitacin sobre el bien raz o de uso sobre el mobiliario, con carcter de gratuitos y vitalicios. Requisitos de este derecho a) Que el cnyuge sobreviviente tenga la calidad de heredero. b) Que se ejerza respecto del inmueble en que reside el cnyuge sobreviviente y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. Caractersticas de este derecho a) Es un derecho personalsimo, ya que slo corresponde al cnyuge sobreviviente. Ninguno de los otros herederos puede hacerlo valer. Y, como derecho personalsimo, es intransferible e intransmisible, caractersticas estas que seala expresamente el artculo 1337 regla 10 parte final. b) Es un derecho absoluto, esto es, el cnyuge sobreviviente puede ejercerlo o no, ello queda a su arbitrio; y as, si lo estima ms conveniente a sus intereses, puede sujetarse a las reglas comunes y no ejercitarlo. Pero, si lo hace valer, los dems comuneros estn obligados a respetarlo. c) El cnyuge sobreviviente puede ejercer este derecho cualquiera que haya sido el rgimen matrimonial.
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d) Para la subsistencia del derecho de atribucin preferencial no se requiere que el cnyuge sobreviviente permanezca en estado de viudez ni tampoco que viva en el inmueble sobre el que ejerci el derecho. Incluso si el inmueble se le asigna en propiedad puede enajenarlo libremente, ya que la ley no establece ninguna limitacin al respecto y es titular del derecho de dominio. Pero, en caso de habrsele atribuido el derecho de uso o el de habitacin, estos quedan sujetos a lo dispuesto en el artculo 815. Situaciones que pueden presentarse a) Los derechos que como heredero del causante corresponden al cnyuge sobreviviente son de un valor igual o superior al del inmueble que constituye la vivienda principal de la familia y del mobiliario que lo guarnecen. En tal caso, ste puede exigir que dichos derechos se enteren con preferencia mediante la adjudicacin en su favor de la propiedad de esos bienes. En este caso pasa a ser dueo de ellos. b) Los derechos que como heredero del causante le corresponden al cnyuge sobreviviente son de un valor inferior al del inmueble que constituye la vivienda principal de la familia y del mobiliario que lo guarnece. En este caso, "podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuito y vitalicio". Habra as la posibilidad de una atribucin preferencial mixta: parte en propiedad plena, parte en derechos de habitacin o uso. En relacin con el derecho de habitacin, hay que sealar que la ley dispone que l no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en el registro Conservatorio de Bienes Races. Se dice que esta misma solucin debe darse al derecho de uso, aunque la ley no lo diga. Sancin por infraccin a la regla 10 del artculo 1337 El inciso segundo del artculo 1318 dispone: " en especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no se ha respetado el derecho que el artculo 1337, regla 10 otorga al cnyuge sobreviviente. No obstante la ubicacin de esta norma en una disposicin relativa a la particin hecha por el causante, se estima que de darse la situacin en ella sealada, la particin efectuada por el partidor, no dando cumplimiento a las reglas sobre el derecho de atribucin preferencial del cnyuge sobreviviente, hara inoponible a ste la adjudicacin de los bienes sobre los cuales puede hacer valer su derecho que se hubieren hecho a otros comuneros o terceros.
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6. Las adjudicaciones parciales no requieren aprobacin judicial, ni aunque haya incapaces en la comunidad, en la medida en que el representante legal del incapaz haya solicitado la particin con autorizacin judicial o el nombramiento del partidor haya sido aprobado por la justicia (1337 regla 10 y 11; y articulo 1322 y 1326 del C Civil).
Reglas para la particin de frutos (1338 y 1339) 1. Frutos de especies legadas. Pertenecen al legatario desde la muerte del causante y su pago recae sobre toda la masa hereditaria (1338 regla 1 y 4). 2. Frutos de gneros legados. Pertenecen al legatario desde que le pagan el legado o desde que el obligado a pagarlo se constituye en mora de hacerlo (1338 regla 2). 3. Frutos de los bienes hereditarios. Pertenecen a los herederos a prorrata de sus cuotas (1338 regla 3). 4. Los frutos pendientes al tiempo de la adjudicacin de las especies a los asignatarios de cuotas, cantidades o gneros, se mirarn como parte de las respectivas especies y se tomarn en cuenta para la estimacin del valor de ellas (1339).
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Adjudicaciones a los comuneros Cuando los comuneros se adjudican determinados bienes, no pagan por ellos un precio sino que los imputan a su cuota o hijuela. Pues bien, puede ocurrir que como resultado de las adjudicaciones se le asigne a un comunero una especie que excede del valor de su cuota. Ese exceso se llama alcance y se representa como una suma de dinero. Los alcances devengan intereses, sea el fijado por las partes, sea el inters legal si no lo han hecho (661 CPC) Hipoteca legal (662 CPC) Salvo acuerdo unnime en contrario, el comunero que reciba en adjudicacin bienes que excedan el 80% de lo que le corresponda a ttulo de haber probable, deber pagar la diferencia al contado (660 CPC). Salvo que se trate de inmuebles, pues, en dicho caso, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, se entender constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas.
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Ejemplo: el haber probable del comunero Pedro es de $ 4.000.- Le adjudican un bien tasado en $ 3.500.- Ese bien excede el 80% del haber probable (excede de $3.200). La diferencia ($300) debe pagarla al contado o asegurar su pago mediante hipoteca legal (artculos 660 y 662 del Cdigo de Procedimiento Civil). Conforme al inciso final del artculo 662 del CPC, la hipoteca se puede reemplazar por otra caucin suficiente calificada por el partidor. Requisitos de la hipoteca legal 1. Que al comunero se le adjudiquen bienes races por un valor que exceda del 80% de su haber probable. 2. Que no se pague de contado dicho exceso 3. Que el partidor no acepte otra caucin suficiente para responder del exceso antes mencionado 4. Que se inscriba la hipoteca. La ley la ha impuesto esta obligacin al Conservador de Bienes Races, al inscribir el ttulo de la adjudicacin. Se ha discutido si la hipoteca se constituye de pleno derecho o debe necesariamente inscribirse en el Conservatorio: a) SOMARRIVA sostiene que la hipoteca debe inscribirse, siendo slo legal en virtud del ttulo del cual emana. b) RODRGUEZ GREZ sostiene que no requiere inscripcin para que la hipoteca tenga pleno valor. Se basa en la redaccin del artculo 662 (se entender constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas ) y en que sera injusto privar a los dems coasignatarios de su derecho de perseguir el alcance en forma preferente en el inmueble adjudicado.
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Final del juicio de particin: el laudo y la ordenata Conforme al artculo 663 CPC, los resultados de la particin se consignan en el laudo y la ordenata. El laudo es la sentencia final. El laudo debe cumplir con los requisitos del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil. La ordenata es el clculo numrico necesario para la distribucin de los bienes. Se dice que es el laudo reducido a nmeros Aprobacin judicial de la particin (1342) La particin, una vez concluida, debe ser sometida a aprobacin judicial:
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a) Cuando en la particin tenga inters un ausente que no haya nombrado mandatario o procurador. b) Cuando tengan inters personas sujetas a tutela o curadura. Notificacin del laudo u ordenata a) Si el laudo y ordenata no requieren aprobacin judicial, se entienden notificados al notificar el hecho de su pronunciamiento (664 CPC). b) Si el laudo y ordenata requieren aprobacin judicial, en tal caso lo que ha de notificarse es la resolucin del juez que aprueba o modifica el fallo del partidor (664 y 666 CPC). Recursos contra el laudo u ordenata Contra el laudo y la ordenata se puede deducir apelacin y casacin en la forma, en el trmino de 15 das contados desde la respectiva notificacin ( 664 CPC).
VIII. EFECTOS DE LA PARTICIN A. El efecto declarativo de la particin B. La obligacin de garanta que pesa sobre los indivisarios A. LA ADJUDICACIN Y EL EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICIN Adjudicacin La particin produce como efecto fundamental la adjudicacin del dominio exclusivo sobre determinados efectos hereditarios en cada comunero. Se ha definido a la adjudicacin como el acto por el cual se entrega a uno de los indivisarios un bien determinado que equivale a los derechos que le correspondan en su cuota en la comunidad. La adjudicacin, para tener lugar, exige que el adjudicatario haya sido previamente comunero. Efecto declarativo o retroactivo de la particin y adjudicacin En nuestro Cdigo, siguiendo la tradicin jurdica francesa, la adjudicacin es declarativa de derechos en un sentido retroactivo. As lo ha sealado en el artculo 1344 y 718. As, el artculo 1718 inciso 2 seala que cada uno de los copartcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiera, durante todo el tiempo que dur la indivisin .
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Y, el artculo 1344 inciso 1 dispone que cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieran cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin. En consecuencia, el efecto declarativo consiste en considerar que el adjudicatario ha sucedido inmediata y directamente al causante en los bienes que se le adjudicaron, y no ha tenido parte alguna en los bienes adjudicados a los otros asignatarios. En virtud de ello, se borra el estado de indivisin y se supone que ha sucedido inmediatamente al causante. Por lo tanto, estamos en presencia de una ficcin legal, ya que el derecho exclusivo del asignatario lo sera desde el inicio de la comunidad. De ah, tambin, que la adjudicacin y particin sean ttulos declarativos, pues reconocen un derecho preexistente. Finalmente, se aplica este efecto a toda particin de comunidad, cualquiera sea el origen de sta. Cmo se dividen los crditos de la sucesin? Aparentemente no hay problema, porque los crditos hereditarios forman parte del activo del causante y, en consecuencia, deben correr la misma suerte de ste. Pero hay un problema, originado por la contradiccin entre los artculos 1344 inciso 1 y 1526 nmero 4 inciso final. El artculo 1344 dice que se sucede al difunto en todos los "efectos", expresin muy amplia y genrica, que comprende tanto los derechos reales como los personales. Luego, los crditos estaran indivisos, no se dividiran de pleno derecho, toda vez que pueden ser objeto de la particin y de incluirse en el lote de cualquiera de los herederos. Pero el inciso final del N4 del artculo 1526 dice : pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de su cuota, es decir, faculta a los herederos para pedir su cuota en el crdito lo que indica que se dividen de pleno derecho. Existen 2 tesis que tratan de explicar este tema: a) Algunos estiman que ante la contradiccin debe darse preferencia a una de las dos disposiciones, optando unos por una y otros por la otra, lo que implica dejar sin aplicacin una de ellas. b) Otros (la mayora) creen necesario conciliar ambas disposiciones, dejando a cada una su campo de aplicacin: El artculo 1526 reglamenta las relaciones de los herederos con el deudor
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El artculo 1344 reglamenta las relaciones de los herederos entre s.
Consecuencias del efecto declarativo de la particin 1. De acuerdo al artculo 1344 inciso 2, si uno de los coasignatarios ha enajenado una cosa comprendida en la particin y que en virtud de esta se adjudica a otro de ellos, se puede proceder como en la venta de cosa ajena. Esta es una aplicacin del efecto retroactivo de la particin, pues se presume que en el bien adjudicado el vendedor no ha tenido parte alguna en lo enajenado sino que siempre ello ha pertenecido al adquirente. 2. Segn lo dispuesto en el artculo 2417, si uno de los comuneros constituye hipoteca sobre un bien raz comprendido en el as hereditario, la suerte de esta hipoteca depender de lo que se resuelva en la particin: a) Si dicho inmueble se adjudica al que constituy la hipoteca, sta subsiste. b) Si es adjudicado a otro de los indivisarios, se tratar de un gravamen sobre cosa ajena que ser inoponible al adjudicatario. No obstante, en este ltimo caso la hipoteca puede subsistir si el adjudicatario consiente en ello, pero dicho consentimiento debe constar por escritura pblica de la que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria. 3. Los derechos reales constituidos por un indivisario slo subsisten si el bien le es adjudicado (718 y 2417). 4. En caso de embargo de un bien durante la indivisin, la suerte del embargo la determina la particin: si el bien se adjudica al deudor embargado subsiste, en tanto que si se adjudica a otro, caduca. 5. Aunque no se hayan cumplido las inscripciones del artculo 688, se puede hacer adjudicacin de un bien inmueble. 6. A la particin no se le aplica el artculo 1464, pues no es enajenacin. 7. Adjudicado el bien recibido por sucesin por causa de muerte, ingresa al haber relativo (si es mueble) o al haber propio (si es inmueble).
B. OBLIGACIN DE GARANTA La obligacin de garanta es un elemento moderador de las consecuencias extremas que podran presentarse si se aplicare en su integridad el efecto declarativo y retroactivo de la particin. En efecto, como respecto de las cosas adjudicadas cada uno de los partcipes es dueo exclusivamente desde el inicio de la comunidad, el efecto opuesto es que se desvinculan totalmente de los dems efectos adjudicados a los otros. Por lo tanto, si alguno de los dems
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partcipes es perturbado o privado del bien adjudicado, ninguna obligacin le asistira al resto, desde que nunca tuvieron derechos sobre ella. Por ello, el artculo 1345 prescribe que el partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho para que le saneen la eviccin. Esta accin prescribir en 4 aos contados desde el da de la eviccin. Segn POTHIER, la obligacin de garanta en la particin se funda en la igualdad que debe existir entre los comuneros, la cual resulta vulnerada por la eviccin que sufre uno de ellos en las cosas adjudicadas. Ejemplo: a Juan en la particin se le adjudica un inmueble determinado, pero perteneca a un tercero, quien se lo reivindica a Juan. Juan tiene accin en contra de los dems copartcipes para que lo indemnicen de la eviccin sufrida. La obligacin de garanta no se extiende a los vicios redhibitorios El Cdigo slo ha extendido esta obligacin a las molestias en la posesin del objeto adjudicado y la eviccin del mismo. Nada ms dichas situaciones constituyen una excepcin al efecto declarativo y retroactivo de la particin. Por otra parte, como apunta RODRGUEZ GREZ, jurdicamente la cosa adjudicada ha sido siempre del adjudicatario, quien ha podido y debido conocerla desde que adquiri su derecho cuotativo. De esta manera, no cabe imputar responsabilidad alguna a los dems coasignatarios por los vicios ocultos que pueda tener tal cosa. Casos en que no procede la eviccin (1346) 1. Si la eviccin o molestia procediere de causa sobreviniente a la particin. 2. Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado. 3. Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa (ejemplo, pudiendo oponer excepcin de prescripcin, no lo hizo). Efectos de la eviccin Distinguimos dos etapas: a) Hacer cesar las perturbaciones b) Si ella se consuma, indemnizar Previamente, surge la siguiente interrogante: se aplica la obligacin de citar de eviccin a los asignatarios para tener derecho a hacer efectiva la obligacin de garanta? El legislador no la exige, luego pareciera que no es necesaria.
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Sin embargo, RODRGUEZ GREZ advirtiendo que no se trata de la citacin de eviccin de la compraventa sostiene que debe emplazarse a todos lo que fueron partcipes de la indivisin, a fin de que les sea oponible la perturbacin o eviccin que sufre el adjudicatario. Ese es el sentido de la expresin lo denunciar del artculo 1345: si no hay denuncia, no hay responsabilidad. Volvamos a los efectos: 1. Hacer cesar las perturbaciones En relacin con las perturbaciones, ellas deben ser de derecho. Las de hecho deben ser perseguidas directamente por el adjudicatario. Por lo tanto, existir molestia slo cuando un tercero pretenda derechos sobre los bienes adjudicados o niegue al adjudicatario el suyo. 2. Indemnizar (1347) Si no se hace cesar la molestia y ella se consuma, debe indemnizarse. Ello ocurrir cuando una sentencia judicial priva al adjudicatario de la cosa adjudicada o reconoce un gravamen o una limitacin que menoscaba econmicamente su derecho. La obligacin indemnizatoria presenta las siguientes caractersticas: a) Este pago se divide entre todos los coasignatarios a prorrata de sus cuotas, incluso el evicto, como nica forma de mantener la igualdad (1347 inc. 1). b) La cuota del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas, incluso el que ha de ser indemnizado (1347 inc. 2). Prescripcin de la obligacin de garanta Debe distinguirse: 1. Prescripcin de la accin para citar a los dems copartcipes a hacer cesar las perturbaciones La ley no seala plazo alguno para este evento, pues slo existir tal perturbacin cuando los terceros que reclamen derechos sobre la cosa hagan efectiva su respectiva accin. Ello no significa que no exista un trmino para que esta obligacin cese: a) Si la demanda en contra del adjudicatario no puede ser enervada por la prescripcin, los copartcipes mantienen su responsabilidad para indemnizarlo.
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b) Si la demanda puede enervarse por la prescripcin y no opone tal excepcin el adjudicatario, la cosa puede ser evicta por su culpa. Para exonerarse de responsabilidad, los copartcipes debern invocar la causal del artculo 1346 N3, oponindole al adjudicatario la excepcin de prescripcin. c) Si la demanda puede enervarse por la prescripcin, no opone tal excepcin el adjudicatario y tampoco lo hacen los copartcipes a ste. Estamos en presencia de un caso no reglado por el legislador. RODRGUEZ GREZ sostiene que se mantiene la responsabilidad de los copartcipes, pese a compartir culpas con el adjudicatario. 2. Prescripcin de la accin indemnizatoria La regula el artculo 1345 inc. 2: esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da la eviccin. Es evidente de que esta norma se aplica a la obligacin indemnizatoria, ya que se cuenta desde el da de la eviccin. Esta accin presenta las siguientes caractersticas: a) Es una accin personal, ya que debe dirigirse contra todos y cada uno de los comuneros. b) Es una prescripcin de corto tiempo, lo que significa que no se suspende. c) Se computa desde que queda firme la sentencia que produce la eviccin.
IX. ACCIONES Y RECURSOS CONTRA LA PARTICIN A. NULIDAD DE LA PARTICIN El artculo 1348 dispone que: las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos. Debemos hacer las siguientes precisiones: 1. Este principio es plenamente aplicable a la particin hecha por el causante o los coasignatarios de comn acuerdo. 2. Si la particin fue hecha ante juez partidor, adems son aplicables las reglas relativas a las nulidades procesales. Por ejemplo, cuando el partidor no acepta el cargo o no jura desempearlo fielmente; cuando dicta su fallo fuera de plazo, etc. Determinar si un vicio es de carcter procesal o civil es de suma importancia. Si el vicio es de carcter procesal, slo puede alegarse durante el curso del
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juicio de particin, no habiendo posibilidad de reclamarlo una vez que el proceso est firme y ejecutoriado. 3. Se discute si la sentencia dictada por el juez partidor puede ser anulada en un juicio posterior, aduciendo vicios de carcter civil. La mayora doctrinaria opina que s (FERNANDO ALESSANDRI, MARCOS SILVA BASCUN y MANUEL SOMARRIVA). En contra, RODRGUEZ GREZ siguientes argumentos:
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JORGE BARAONA. Se dan, entre otros, los
a) La sentencia que se pronuncia sobre ella produce el efecto de cosa juzgada. b) Andrs Bello no tuvo en la mente el hecho de que el partidor tuviere la calidad de juez, como lo tiene claramente ahora desde la entrada en vigor del Cdigo Orgnico de Tribunales. c) Lo anterior no significa dejar sin derecho a nada al perjudicado. Para ello, el artculo 1353 permite al partcipe conservar los otros recursos legales para ser indemnizado cuando no pudiere intentar la accin de nulidad o rescisin. 4. Esta nulidad puede ser total o parcial, segn si el vicio incide en toda ella o solamente en un acto de la particin. Adems, puede ser absoluta o relativa. 5. Finalmente, tambin tiene cabida la inoponibilidad, como sucede cuando con omisin de uno de los coasignatarios se realiza la particin o se nombra al partidor. Omisin de efectos de la particin (1349) El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la particin. Aquella en que se hubiere omitido, se continuar despus, dividindolos entre los partcipes con arreglo a sus respectivos derechos . Rescisin de la particin por lesin De acuerdo al artculo 1348 inciso 2, la rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota . Por ejemplo, la cuota de Juan en la comunidad alcanza a $ 10.000.- y le adjudicaron bienes por $ 4.000.El plazo para intentarla es de 4 aos contados desde que se hizo la particin de comn acuerdo por los interesados, desde que falleci el causante. Asimismo, puede plantearse dentro del juicio de particin, impugnando por esta causa el laudo y la ordenata.
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Declarada judicialmente la rescisin de la particin, sta queda sin efecto en su totalidad y es necesario proceder a una nueva particin (CLARO SOLAR, SOMARRIVA). Excepcin del pago del suplemento (1350) Pero el legislador concede a los otros asignatarios el derecho de enervar la accin del perjudicado ofrecindole y asegurndole el suplemento de su porcin en numerario (1350). En el ejemplo, los coasignatarios podrn atajar la accin, ofrecindole y asegurndole a Pedro el pago de los $ 6.000.- que faltan. RODRGUEZ GREZ estima que no se aplica slo a esa causal, sino a cualquiera demanda de nulidad relativa: el artculo 1350 habla de accin rescisoria, sin distinguir la causa de su procedencia. No puede pedir nulidad o rescisin el partcipe que ha enajenado su porcin en todo o parte (1351) El precepto se refiere a aquel que ha enajenado todo o parte de los bienes que le correspondieron en la particin. Ello implica una confirmacin de lo obrado. No se trata del caso en que un comunero haya enajenado sus derechos en la comunidad antes de hacerse la particin. Esta norma no tiene aplicacin cuando la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio. Prescripcin de la accin de nulidad (1352) El artculo 1352 dispone que la accin de nulidad o rescisin prescribe respecto de las particiones segn las reglas generales que fijan la duracin de esta especie de acciones. Luego, a la prescripcin de esta accin son aplicables los artculos 1683, 1684 1691 y 1692.
B. OTROS RECURSOS PARA OBTENER SLO INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS Los partcipes que no se encuentran en condiciones de demandar la nulidad o rescisin, o no desean hacerlo, disponen de una accin de perjuicios para ser indemnizado de lo que corresponda (1353). La doctrina distingue dos situaciones:
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1. El indivisario afectado no quiere intentar la accin de nulidad o rescisin. Ello ocurrir cuando no desee perjudicar a otros comuneros o a terceros. 2. El indivisario no puede ejercer estas acciones. Comnmente se seala que no podra ejercer esta accin cuando exista una imposibilidad material y no jurdica. En contra, RODRGUEZ GREZ sostiene que tambin puede tratarse de una imposibilidad jurdica, como sera el caso de la particin realizada ante juez partidor en que luego se descubre un vicio de fondo. Como no puede alegarse su nulidad, en atencin a que el laudo est amparado por el efecto de cosa juzgada, ste es el ltimo recurso para mantener el equilibrio entre los indivisarios.
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RESOLUCIN DE LA PARTICIN Se ha resuelto que ella no es procedente en la particin, por las siguientes razones: 1. El artculo 1348 hace aplicable a la particin la nulidad, pero nada dice de la resolucin. 2. El artculo 1489 se refiere a los contratos bilaterales, y si bien la particin participa de ciertos caracteres de los contratos, ella no lo es. 3. No procede aplicar el artculo 1489 por analoga, pues es una regla muy excepcional: a) Establece una condicin, siendo la regla general que los actos sean puros y simples. b) Es una condicin tcita, y lo normal es que ellas sean expresas. c) Es una modalidad establecida por la ley, y lo normal es que ellas sean introducidas en los actos jurdicos por las partes. 4. Se opone a ella el efecto declarativo de la particin, pues, a pesar de existir alcances en contra del adjudicatario, se supone que ha sucedido directamente al causante y no ha adquirido sus derechos de los otros asignatarios. 5. Por lo mismo, el CPC (660 y 662) ha creado el mecanismo de la hipoteca legal, para garantizar el pago de los alcances, el cual no tendra razn de ser si procediera la resolucin.
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CAPTULO 21: PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS Y EL BENEFICIO DE SEPARACIN
Importancia de la distincin Las deudas hereditarias son aquellas que tena en vida el causante. Las deudas o cargas testamentarias son aquellas que emanan del testamento mismo Las deudas hereditarias se pagan preferentemente a las testamentarias, ya que constituyen bajas generales de la herencia (959 N2). De ah su estudio separado. I. PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Palabras previas Pareciere extrao que los herederos estn obligados a pagar las deudas hereditarias, dado que ellas se pagan como baja general de la herencia antes de determinar el acervo lquido, que es el que reciben los herederos (959). No obstante, puede acontecer que los herederos se hayan repartido los bienes sin haber pagado tales deudas o no hayan tenido noticias de las mismas. As, si por cualquier motivo no se pagan las deudas de la herencia o lo reservado para tales fines no alcance a cubrirlas, surge la responsabilidad de los herederos por las deudas hereditarias. Concepto, extensin y limitaciones Las deudas hereditarias son aquellas que tena en vida el causante. En principio, la responsabilidad por las deudas hereditarias corresponde nicamente a los herederos (951 y 1097), quienes responden de todas las deudas transmisibles del causante, cualquiera haya sido su fuente, inclusive un delito o cuasidelito (2316). No obstante, esta responsabilidad tiene las siguientes limitaciones: 1. Las obligaciones intransmisibles. Son intransmisibles las obligaciones intuito persona, como las derivadas de un mandato o de un albaceazgo, etc. 2. El beneficio de inventario. Los herederos puede limitar su responsabilidad por las deudas hereditarias a un determinado monto mediante el beneficio de inventario. Contra los herederos puede procederse ejecutivamente por crditos hereditarios en los mismos casos en que habra podido procederse ejecutivamente contra el causante (1377)
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Para proceder a ello, previamente debe notificarse a los herederos del difunto el respectivo ttulo ejecutivo. Es una especie de preparacin de la va ejecutiva. El artculo 1377 establece que los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos. Por otra parte, de acuerdo al artculo 5 CPC, si fallece quien obraba por s mismo en juicio, se suspende el proceso para notificar a los herederos, quienes debern comparecer, para hacer valer sus derechos, en el trmino de emplazamiento. Como el artculo final del CPC deroga toda norma preexistente a la entrada en vigencia de tal cuerpo de leyes que le sea contraria, el artculo 5 del CPC prevalece por sobre el artculo 1377, aunque slo en lo incompatible, esto es, slo en la medida en que fallece el ejecutado durante el proceso. En cambio, como el artculo 5 del CPC no se refiere al caso que no se hubiere iniciado la ejecucin, en este caso hay que aplicar derechamente el artculo 1377. Divisin de las deudas hereditarias entre los herederos Las deudas hereditarias se dividen de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas (1354). Existen diferencias entre la divisin del activo con la divisin del pasivo: a) Respecto del activo, se forma una indivisin entre los herederos que es necesario partir conforme a las normas de la particin de bienes; b) Por el contrario, el pasivo se divide de pleno derecho. Consecuencias de que el pasivo se divida de pleno derecho 1. La obligacin entre los herederos es simplemente conjunta: slo responden de su parte o cuota. 2. De acuerdo al artculo 1355, la insolvencia de uno de los herederos no grava a los otros, salvo el caso del artculo 1287 inciso 2 . Este ltimo caso excepcional se refiere a que se extiende a los herederos la obligacin que asiste a los albaceas en orden a avisar la apertura de la sucesin y cuidar que se forme la hijuela pagadora de deudas en la particin, so pena de responder solidariamente de los perjuicios a los acreedores. 3. La muerte del deudor solidario extingue respecto de l la solidaridad: a sus herederos slo se les puede demandar individualmente su parte o cuota (1523). 4. Como consecuencia de esta divisin de la deuda en cuota s, si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del difunto, slo se confundir con su porcin hereditaria la cuota que en este crdito o deuda le quepa, y tendr
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accin en contra de sus coherederos a prorrata por el resto del crdito, y les estar obligado a prorrata por el resto de la deuda (1357). Es decir, si el heredero fuere acreedor de la deuda hereditaria, se confunde parcialmente la calidad de acreedor primitivo del heredero y de deudor, como heredero del deudor primitivo. La extincin de la deuda se produce slo hasta la cuota que le corresponde en la deuda al acreedor heredero, quien podr exigir a los dems herederos el resto de la deuda a prorrata de sus cuotas. Y a la inversa, si el heredero era deudor del causante, la deuda se extingue por confusin, en la parte del crdito que corresponde al heredero deudor, pero subsiste en el resto. Casos excepcionales en los que las deudas hereditarias no se dividen a prorrata de las cuotas a) Caso en que se acepte la herencia con beneficio de inventario (1354). b) Caso en que la obligacin del causante era indivisible (1354 inciso final en relacin al artculo 1526). c) Caso en que el causante haya dejado el usufructo de todos sus bienes o de una cuota de ellos a una persona (usufructuario) y la nuda propiedad a otra (nudo propietario) (1356): en tal caso usufructuario y nudo propietario sern considerados como una sola persona para la divisin de las deudas hereditarias; y, entre ellos se las dividen de acuerdo al artculo 1368: - Las debe pagar el nudo propietario, pero con derecho a accionar contra el usufructuario por los intereses corrientes de la cantidad pagada durante todo el tiempo que durare el usufructo. - Si el nudo propietario no se allanare a pagarlas, el usufructuario puede pagarlas con accin de reembolso una vez que termine el usufructo contra el nudo propietario, para que le reembolse la cantidad pagada, sin inters. d) Caso en que el causante haya establecido herederos fiduciarios y fideicomisarios. Conforme al artculo 1356, se dividen las deudas hereditarias de acuerdo al artculo 1372, esto es, corresponde pagarlas al heredero fiduciario, quien verificada la restitucin podr accionar contra el fideicomisario para el reembolso, sin inters. e) Caso en que existan varios inmuebles sujetos a hipoteca (1365): el acreedor hipotecario tiene una accin indivisible contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio de la accin del propietario del inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda. Esto es plenamente coherente con el artculo 1526 N 1 y el artculo 2408 y la regla es la misma que para el caso que el acreedor demande por el total a uno de los codeudores solidarios (artculo 1522).
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Este es el caso que ocurre cuando se adjudica a un heredero un inmueble gravado con hipoteca. En este caso, l debe pagar la totalidad de la deuda, en virtud del derecho de persecucin que le asiste al acreedor hipotecario y al principio de la indivisibilidad de la hipoteca, en cuyo caso slo podr repetir en contra de sus coasignatarios por la parte o cuota respectiva. f) Caso en que se acuerde una divisin distinta de las deudas hereditarias. Este acuerdo puede darse sea porque as lo estableci el testador (1358); porque as se pact en la particin (1340 y 1359); o porque se convino lisa y llanamente as por los herederos (1359). - Desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, esto es, desde la perspectiva del acreedor, cualquiera de estas situaciones son inoponibles al acreedor, por lo que ste puede accionar siempre de acuerdo al artculo 1354 a prorrata, o bien, accionar de acuerdo a la divisin practicada. - Desde el punto de vista de la contribucin a la deuda, en cambio, si se dividieron las deudas, cada heredero no est obligado a pagar sino segn esa distribucin, por lo que aquel heredero al que en definitiva la distribucin a prorrata le signific pagar ms de lo que le corresponda, tiene accin de reembolso contra los dems herederos (1358, 1359 y 1526). Momento y forma en que se pagan los acreedores hereditarios No existe un procedimiento especialmente concebido para estos efectos. No obstante, el artculo 1374 nos entrega ciertas directrices: 1. Los acreedores se pagan, por regla general, a medida que se presenten. 2. Esta regla se ve alterada en los siguientes casos: a) Cuando existe concurso de acreedores, es decir, es el caso de la quiebra de la sucesin (50 LQ) b) Cuando existe oposicin de terceros. Por ejemplo, por alegar otros acreedores preferencias, que el crdito no existe, est pagado, etc.
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Responsabilidad de los legatarios por las deudas de la herencia La regla general es que las deudas hereditarias se paguen como baja general de la herencia, por lo que antes de procederse al pago de los legados han debido solucionarse las primeras. Si ello no hubiere sido hecho, habr sido menester que en la particin se haya formado la hijuela pagadora de deudas (1286). Si no hay bienes suficientes para el pago de las deudas, ser necesario proceder a la rebaja de los legados. Si todo esto se hace, no habr responsabilidad de los legatarios.
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No obstante, es posible que no se hayan pagado las deudas hereditarios, ni se form la hijuela pagadora de deudas o no hubo rebaja alguna de los legados. O bien, las deudas hereditarias no fueron conocidas, estaban sujetas a un plazo o condicin o simplemente fueron ignoradas por los herederos. Es en este escenario en el que podemos hablar de responsabilidad de los legatarios. No obstante todo lo anterior, el principio general es que la responsabilidad de las deudas hereditarias slo corresponda a los herederos (1354). Excepcionalmente, conforme al artculo 1104 inc. 2, los legatarios pueden ser responsables por aquellas, ya que su irresponsabilidad por las deudas hereditarias se entiende sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma . Esta responsabilidad se aprecia en tres mbitos diferentes: 1. Responsabilidad de los legatarios por el pago de legtimas y mejoras. Si el causante ha dispuesto de sus bienes con infraccin a las asignaciones forzosas, los legitimarios tendrn derecho para que se reforme el testamento, a objeto de que se les asigne lo que legalmente les corresponde (1216 y 1220). Si ello acontece y se acoge la accin de reforma, los legados quedarn sin efecto en todo lo que sea necesario para completar estas asignaciones forzosas. As lo reitera el artculo 1362 inc. 1 parte 1: los legatarios no son obligados a contribuir al pago de las legtimas, de las asignaciones que se hagan con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias, sino cuando el testador destine alegados alguna parte de la porcin de bienes que la ley reserva a los legitimarios o a los asignatarios forzosos de la cuarta de mejoras. 2. Contribucin de los legatarios al pago de las deudas hereditarias propiamente tales. Ello acontecer cuando al tiempo de abrirse la sucesin no haya habido en ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias (1362 inc. 1). Deben concurrir los siguientes requisitos: a) Que al tiempo de abrirse la sucesin no hayan bienes suficientes en la herencia. Si los hay, no hay responsabilidad de los legatarios. b) Que no hayan pagado las deudas los herederos c) Que se haya pagado el legado 3. Responsabilidad del legatario de objeto gravado con prenda o hipoteca. Puede ocurrir que el objeto legado se encuentra gravado con alguna caucin real. En este caso, el legatario no puede excepcionarse de pagar la deuda garantizada con la prenda o la hipoteca.
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Si la paga, se subroga en los derechos del acreedor prendario o hipotecario, en los trminos de los artculos 1125 y 1366. Caractersticas de la responsabilidad de los legatarios a) Por regla general, es subsidiaria b) Est limitada al valor de las cosas legadas c) Es proporcional al valor de lo legado a) Por regla general, la responsabilidad del legatario es slo subsidiaria As lo seala el artculo 1104 inc. 2 y lo reitera el inc. 2 del artculo 1362: la accin de los acreedores hereditarios contra los legatarios es en subsidio de la que tienen contra los herederos. Es una especie de beneficio de excusin. De esta forma, los acreedores hereditarios no podrn accionar en contra de los legatarios sino en la medida que acrediten la insolvencia de los herederos. La nica excepcin es el caso del legado gravado con prenda e hipoteca. En esta situacin, el legatario no podr alegar la responsabilidad en subsidio del heredero (1125 y 1366). b) La responsabilidad del legatario est limitada al valor de lo legado En la responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias, y aunque el Cdigo no lo establezca expresamente, se ha entendido que hay una limitacin. En virtud de ste, slo responden en subsidio de los herederos hasta concurrencia del beneficio que reciben de su legado. Se desprende de las siguientes normas: - El artculo 1364 establece un beneficio de inventario a los legatarios respecto de las cargas testamentarias (legatario es gravado con una carga): esto es, el legatario obligado a pagar un legado, lo ser slo hasta concurrencia de lo que reciba en virtud del legado. Para ello le bastar con hacer constar la cantidad en que el gravamen exceda al provecho. Pues bien, analgicamente, es posible aplicar el mismo principio a la responsabilidad del legatario en las deudas hereditarias. - Por otra parte, el artculo 1367 se refiere a los legados con causa onerosa y tambin limita su responsabilidad al provecho que reciban en la sucesin. c) La responsabilidad de los legatarios es proporcional a sus legados La responsabilidad de los legatarios es simplemente conjunta. Es decir, los legatarios responden a prorrata de sus derechos (1363 inc. 1).
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Asimismo, la porcin del legatario insolvente no gravar a los otros (1363 inc. 1). No obstante lo anterior, la regla de que los legatarios deben concurrir en proporcin a sus respectivos legados tiene algunas excepciones: - No concurren, en principio, los legados expresamente exonerados por el testador. Ellos slo responden cuando se agotan las dems contribuciones de los otros legatarios y quede incompleta una legtima o insoluta una deuda (1363 inc. 2). - No concurren, en principio, los legados de obras pas o de beneficencia, que entrarn a contribucin slo despus de los legados expresamente exonerados (1363 inc. final). - No concurren, en principio, los legados estrictamente alimenticios, que slo entrarn a contribucin despus de todos los otros (1363 inc. final). Orden en que los legados concurren al pago de las legtimas, mejoras y deudas hereditarias 1. De los artculos 1363, 1170, 1194 y 1141, se desprende que contribuyen al pago de las legtimas, mejoras y deudas hereditarias primeramente los legados comunes. 2. Una vez agotados los bienes de los legados comunes, van contribuyendo los legatarios preferentes segn un orden de prelacin que es el siguiente: a) Luego de agotar los bienes de los legatarios comunes, se deber accionar en contra de los legatarios a los que se hizo entrega de los bienes legados en vida del testador (1141 inciso 3). b) En subsidio, la accin se dirigir contra los legatarios expresamente exonerados por el testador (1363 inciso 2). c) Si tampoco resultan suficientes, la accin deber intentarse contra los legatarios de obras pas o de beneficencia pblica; pues segn ha dispuesto el legislador, se entendern exonerados por el testador, sin necesidad de disposicin expresa, y entrarn a contribucin despus de los legados expresamente exonerados (1363 inc. final). d) Finalmente, hay legatarios que slo estn obligados al pago de legtimas, mejoras o deudas hereditarias en subsidio de todos los dems: son los legatarios estrictamente alimenticios, esto es, los asignatarios de alimentos forzosos. Como dice el Cdigo, entrarn a contribucin despus de todos los otros (1363 inc. final). O como dice el Cdigo en el artculo 1170, si bien no estarn obligados a devolucin alguna... podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio.
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II. PAGO DE LAS DEUDAS O CARGAS TESTAMENTARIAS O LEGADOS Las deudas o cargas testamentarias son aquellas que emanan del testamento mismo. Son el pago de los legados y la realizacin de las cargas modales. Quines deben pagar los legados A. Primera situacin: la contemplada en el artculo 1360 Se distingue: 1. El testador grav con el pago de los legados a algn heredero o legatario en particular. En tal caso, se estar a la voluntad del testador (1360 inciso 1). Respecto de la responsabilidad que les compete, debe recordarse que los legatarios gozan de un beneficio de inventario de pleno derecho (1364). En cambio, los herederos deben aceptar la herencia con beneficio de inventario para tener este beneficio. 2. Si el testador no grav en particular a herederos o legatarios , las cargas testamentarias se dividen entre los herederos en la forma dispuesta por el testador (1360 inciso 2). 3. Si el testador no grav a herederos o legatarios en particular ni tampoco estableci forma alguna de dividir las deudas o cargas testamentarias, se dividen entre los herederos a prorrata de las cuotas (1373 inciso 1 en relacin al artculo 1360 inciso 2). B. Segunda situacin: los herederos disponen la divisin de los legados En segundo lugar, cabe considerar lo dispuesto en el artculo 1373 inciso 2. Si en la particin o por convenio expreso ente los herederos se acuerda dividir el pago de las cargas testamentarias entre los herederos en forma diferente a la establecida por el testador o por la ley, los acreedores testamentarios tienen la misma opcin que los acreedores hereditarios en la misma hiptesis. Es decir: 1. Pueden aceptar el acuerdo de los herederos o el acuerdo particional, o bien, 2. Ejercer sus acciones conforme al artculo 1360, esto es, conforme a lo prescrito por el testador o por la ley (a prorrata). Y aunque en el mbito de las deudas testamentarias no lo diga expresamente el Cdigo, es obvio que analgicamente se aplica en esta materia el mismo criterio que respecto a las deudas hereditarias. Es decir, el juego de obligacin a la deuda y contribucin a la deuda.
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C. Tercera situacin: situacin del usufructo respecto de las cargas testamentarias recadas en la cosa fructuaria En tercer lugar, cabe referirse a las cargas testamentarias que recaen sobre la cosa fructuaria. 1. Si ellas fueron distribuidas por el testador entre el nudo propietario y el usufructuario, se debe respetar la disposicin testamentaria y el obligado a pagarlas no tendr derecho a ningn reembolso (1369). 2. El articulo 1370 agrega que, a falta de mencin en el testamento, se aplica la misma regla que para el pago de las deudas hereditarias, esto es, est obligado a pagar las deudas testamentarias el nudo propietario, con derecho a exigir del usufructuario el pago de los intereses corrientes de la respectiva suma por el tiempo que durare el usufructo; y si el nudo propietario no se allana al pago, podr el usufructuario pagar la carga y a la expiracin del usufructo tendr derecho a que el nudo propietario le reintegre lo que pag, sin inters. Excepcin: pero si las deudas testamentarias consisten en el pago de pensiones alimenticias, a falta de disposicin testamentaria, sern cubiertas por el usufructuario mientras dure el usufructo, sin derecho a exigir reembolso del nudo propietario (1370 inciso final). D. Cuarta situacin: situacin del fideicomiso respecto de las cargas testamentarias Finalmente, respecto del fideicomiso se aplican las mismas reglas que establece el artculo 1372 para el caso de las deudas hereditarias, pues esta norma trata conjuntamente de las deudas hereditarias y de las deudas testamentarias. En consecuencia: 1. El propietario fiduciario corre con las cargas testamentarias para que, verificada la restitucin, se las reembolse el fideicomisario sin inters alguno. 2. Si las cargas fueren peridicas, en cambio, no tendr derecho a reembolso.
Oportunidad y forma de pago de los legados A. Oportunidad para pagarse No puede olvidarse que las cargas testamentarias se pagan con posterioridad a las deudas hereditarias (1374 inciso 1). En efecto, las deudas hereditarias son bajas generales de la herencia, es decir , deducciones previas necesarias para obtener el monto del acervo lquido ( 959).
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Casos en que las cargas testamentarias pueden pagarse inmediatamente Hay casos en que las cargas testamentarias pueden pagarse inmediatamente, esto es, an antes que las deudas hereditarias: 1. Cuando la herencia no pareciere excesivamente gravada se podr pagar inmediatamente a los acreedores testamentarios que ofrezcan caucin de cubrir lo que les quepa en la contribucin a las deudas (1374 inciso 2); y, 2. Si la herencia est manifiestamente exenta de cargas, podrn pagarse las deudas testamentarias sin necesidad de caucin (1374 inciso final). 3. Algunos agregan tambin a los legados que consistan en pensiones alimenticias. Se basan en el artculo 1361 inc. 3: si el legado de pensin alimenticia fuere una continuacin de la que el testador pagaba en vida, seguir prestndose como si no hubiere fallecido el testador.
B. Forma en que deben pagarse No existe ninguna norma expresa que establezca el orden en que deben ser pagados los legados, lo que determina que cualquier ordenacin sea bsicamente producto de las orientaciones de la doctrina. Como seala ELORRIAGA, la ordenacin que concita la mayor cantidad de adeptos es la siguiente (siguiendo las orientaciones de los artculos 1363, 1193, 1194 y 1141): a) Primero se paga el exceso de lo dado en razn de legtimas o mejoras b) En segundo lugar, las donaciones revocables y los legados que el testador haya dado su goce en vida c) En tercer trmino, los legados estrictamente alimenticios d) En cuarto lugar, los legados destinados a beneficencia e) En quinto trmino, los legados expresamente exonerados f) Y, finalmente, el resto de los legados En todo caso, hay que tener presente algunas reglas importantes: 1. Los gastos necesarios para la entrega de los legados se deducen de los mismos legados (1375). 2. No habiendo lo necesario para el pago de todos los legados, se rebajarn todos a prorrata (esto se aplica slo a los legados comunes, pues los privilegiados se pagan antes) (1376). 3. Conforme al artculo 1361, si el testador no dio reglas sobre el pago de legados de pensiones peridicas, estos se deben da por da a la expiracin de los respectivos perodos, que se presumirn mensuales.
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Pero si las pensiones fueren alimenticias, podr exigirse cada pago al principio del respectivo perodo y no habr obligacin de restituir parte alguna aunque el legatario fallezca antes de la expiracin del respectivo perodo. Finalmente, si el legado de pensin alimenticia fuere una continuacin de la que el testador pagaba en vida, seguir prestndose como si el testador no hubiera fallecido.
III. EL BENEFICIO DE SEPARACIN Concepto y generalidades Reglamentado en los artculos 1378 y siguientes. Del artculo 1378 se desprende que es el derecho que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios para demandar judicialmente que no se confundan los bienes del difunto con los de los herederos y, separados los bienes, poder exigir que con los bienes del difunto se les paguen sus crditos hereditarios o testamentarios con preferencia a las deudas propias de los herederos. Fundamento En caso que los herederos estn muy endeudados, el legislador permite a los acreedores hereditarios y testamentarios protegerse demandando este beneficio. De este modo, se logra que los acreedores hereditarios o testamentarios puedan cobrar sus crditos contra un patrimonio determinado sin verse afectados por un hecho imprevisto e ignorado, cual es nivel de endeudamiento de los herederos. Los acreedores propios de los herederos no se ven menoscabados por este beneficio, dado que cuando contrataron con el heredero tuvieron en vista su patrimonio, sin considerar lo que eventualmente podran recibir de alguna herencia. Titulares del beneficio de separacin Pueden solicitar el beneficio de separacin los acreedores hereditarios y/o los acreedores testamentarios, puros y simples (1378) o bajo plazo o condicin suspensivas (1379). En el fondo se trata de une medida conservativa, un derecho auxiliar del acreedor, y sabemos de varias disposiciones del Cdigo que los acreedores condicionales pueden demandar medidas conservativas (artculos 761 inciso 2; 1078 inciso 1; 1492 inciso 3). Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de separacin (1381), pues para protegerse de que el patrimonio del causante est muy gravado de deudas, el heredero dispone de una herramienta muy prctica, cual es el beneficio de inventario. Y no es dable suponer que el heredero acepte sin
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beneficio de inventario para perjudicar a sus propios acreedores, dado que en tal evento el primer y ms perjudicado sera el mismo. Casos en que los acreedores hereditarios y testamentarios no gozan del beneficio de separacin a) Cuando sus crditos hubieren prescrito. Pues en tal caso carecen de inters y se aplica el principio de que sin inters no hay accin (1380 inciso 1). b) Cuando han renunciado al beneficio, dado que est establecido en exclusivo beneficio de cada uno de los acreedores hereditarios o testamentarios. Sea expresa o tcitamente. Renuncian expresamente cuando lo hacen en trminos formales y explcitos. Y renuncian tcitamente cuando el respectivo acreedor ha reconocido al heredero como deudor, aceptando un pagar, prenda, hipoteca, o fianza del dicho heredero o un pago parcial de la deuda (1380 N1). c) Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero (1380 N2); y d) Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los de los herederos, de manera que no sea posible reconocerlos (1380 N2). El beneficio de separacin requiere declaracin judicial Si bien no lo dice en forma clara el Cdigo Civil, la doctrina as lo entiende. Se obtiene esta conclusin de los artculos 1385 (que ordena la inscripcin del decreto); 1378, 1380 y 1381(que lo autorizan a pedir); y los artculos 1382 y 1383 (que se refieren al beneficio obtenido). No se requiere esta declaracin judicial cuando tiene lugar la quiebra de la sucesin, pues la separacin de patrimonios se produce de pleno derecho (50 LQ). Oportunidad para demandarlo Se puede demandar desde el momento que tiene lugar la apertura de la sucesin y mientras el crdito del acreedor no prescriba (1380). En todo caso, tambin reconoce como limitante el hecho de que los bienes hayan salido de las manos de los herederos o que se hayan confundido con el patrimonio de ste (1380 N2). Aspectos procesales a. Demandado y obtenido el beneficio por algn acreedor hereditario o testamentario, no es necesario nuevo juicio: aprovecha a los dems bastando con invocarlo (1382 inciso 1).
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b. El procedimiento no est expresamente establecido por el legislador. Podra pensarse que debiera ser el juicio ordinario, conforme al artculo 3 de Cdigo de Procedimiento Civil. Pero la doctrina se inclina a pensar que podra demandarse conforme al juicio sumario, invocndose que requiere por su naturaleza de una tramitacin rpida para que sea eficaz ( 680 del CPC). c. Los demandados en este juicio debieran, en principio, ser los acreedores personales de los herederos, pues siempre hay que pensar que los demandados en un juicio deben ser quienes resultarn afectados por el resultado. Pero se ha estimado que es muy difcil averiguar quines son los acreedores propios de los herederos, quienes obviamente tratarn de ocultar la existencia de acreedores. Por tal motivo, se ha estimado que, como solucin prctica, sera necesario demandar a los herederos. En ese entendido tiene lugar la redaccin de los artculos 1384 y 1385.
d. Los efectos de la sentencia que concede el beneficio se producen desde que se dicta la sentencia que lo concede (respecto a los bienes muebles) o desde la inscripcin de la sentencia en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar del Conservador de Bienes Races (tratndose de inmuebles) (1385 en relacin al artculo 52 N 4 del Reglamento del Conservador de Bienes Races). Efectos del beneficio de separacin 1. Produce la separacin de los patrimonios del causante y de los herederos. 2. Obtenido el beneficio, los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios tienen derecho a pagarse con los bienes del causante, con preferencia a los acreedores personales de los herederos (1378) Pero primero se pagan los acreedores hereditarios (baja general de la herencia) y despus los acreedores testamentarios. 3. Una vez pagados los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios, el sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes del heredero para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen del beneficio (1382 inciso final). 4. A la inversa, los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios no podrn accionar en contra de los bienes propios de los herederos sino una vez que se hayan agotado los bienes del causante respecto de los cuales el beneficio de separacin les dio un derecho preferente: ms an entonces podrn oponerse a esta accin los otros acreedores del heredero (debi decir los acreedores personales de los herederos) hasta que se les satisfaga el total de su crditos (1383). 5. Hay que aclarar que el beneficio de separacin no impide que los herederos adquieran el dominio de los bienes el causante por sucesin por causa de
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muerte. Slo que est limitado el derecho a disponer de ellos, pues de lo contrario se vera burlado el efecto prctico que se pretende obtener con el beneficio de separacin. Por ese motivo es que cuando recae el beneficio sobre inmuebles, se inscribe en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar. Y, por el mismo motivo, si se realiza la enajenacin, podra solicitarse la rescisin de la enajenacin de conformidad al artculo 1384. No hay duda que para demandar esta rescisin sera necesario estar actualmente gozando del beneficio. Lo que en cambio resulta dudoso es si acaso sera necesario haber estado gozando del beneficio al momento en que se realiz la enajenacin.
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Sucesin por causa de muerte Profesor Carlos Cspedes M.

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que los relativamente incapaces pueden otorgar libremente testamento (262).

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