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FILOSOFIA EGIDIO SALES

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Alysson Leandro Mascaro

Filosofia do Direito e Filosofia Poltica


A Justia Possvel

SO PAULO EDITORA ATLAS S.. - 2003

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A Justia Possvel l
iikfS Ji" Falo para um tempo desesperanado, mas para alunos com esperana. Diro alguns que esse descompasso pernicioso; enseja os sonhos daquilo que nunca chegar. Digo, no entanto, que se projetar para alm do presente preciso. Sem o sonho, chega-se a uma triste coincidncia, a de olhar o mundo e enxergar suas tristezas nas ruas, nas mos, nos rostos, mas tam-bro-n&cora& r e.quandaele..a^eins vermos qualquer contraste da alegria. S da misria levantar-se- o sonho da transformao, mas preciso que nos fixemos no levante, no na misria. Lembremos Gramsci, que nos falou sabre o otimismo da vontade e o realismo da razo. Mas no fiquemos estreis pela razo, e sim racionalmente cheios de vontade. I Falo aqui a alunos de direito. Eles no so os alunos de matrias s tericas ou especulativas. Podero os alunos da Sociologia, da Filosofia ou da Cincia Poltica tratar o mundo a partir de livros e se colocarei^, ao final de todos seus estudos, a tambm escrever livros. Mas eu falo a alunos qup tm sede de prtica, de saber orientar-se a respeito do que justo, d que correto, decomo_gtfir a a l a d o da justia num mundo de iniusticaTTQunos que demandaro, alunos que julgaro, alunos que acusaro. Tm sede de saber o que o justo, e este saber tanto terico quanto prtico. ( No falo, obviamente, a todos os alunos de direito. Dentre os meus, nestas salas que me ouvem, no so todos os que se sensibilizaro pela filosofia do direito. Alis, nem so todos os que, no direito, sensibilizam-se pelo justo. Muitos fogem dele, muitos querem os interesses fceis, o dinheiro que compra advogados, juizes, promotores, policiais, rus e vtimas. Esta porta

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larga rentvel, e, diria com tristeza, muito mais rentvel financeiramente que a porta estreita da busca da justia. Mas, dentre tantos outros que fazem do direito uma profisso capitalista, que fazem do direito uma profisso liberal s no sentido de ser livre para se vender a vrios donos, encontro ainda alunos esperanosos. Eles vm a mim, ao seu professor de filosofia do direito, perguntando-se se o direito justo, se as leis so justas, se a ordem a justia. Eu, que lhes digo a princpio no, ainda assim no vejo apagar a chama dos seus olhos. Ao lhes dizer que a ordem no a justia, que as leis a princpio no tm necessariamente um contedo justo, estou incitando-lhes a buscar, mais alm das leis e da ordem, onde estar a justia. J sabem esses alunos^.pnto, que a busca da justia uma longa jornada, que talvez consuma toda uma existncia. ^ Antes mesmo de ter-me, muito jovem, tomado professor de Direito ento o mais jovem professor dentre todos os outros meus colegas quando estava ento nos bancos das Arcadas, e me dirigia, como um monitor-assistente, para as aulas de seminrio que ministrava, j poderia ter buscado dizer aos meus alunos, como consolo de meus atos e meu pensamento, que o direito seria sempre justo, e a defesa da ordem legal j nos bastaria para poder levar-nos justia. No entanto, assim nunca pensei, e nunca rfleti sobre o direito a partir de tal modo. Abdiquei de oferecer aos meus alunos risos fceis e honras que no direito no temos, para lhes dar, na estampa de suas-faeesro- horror de-nossa- realidade jurdica, o descaso e o desprezo de nossas elites do direito, o tormento de nossa ordem. E, alm disso, no me bastava ver a expresso do incmodo, queria mais. Era preciso que do hor~~ ror surgisse a esperana. 4 ' Jesus expulsou vendilhes do templo, foi crucificado, os seus perseguidos. Diro alguns: que esperana poder anunciar quem traz o incmodo e a desgraa para a ordem?! Diro o mesmo de Scrates, que esperana trar quem com a sua verdade fez por implodir a ordem social ento reinante nos gregos? Mas o chicote do Cristo expulsando vendilhes do templo que nos abriu as portas para dizer-nos que bastava a hipocrisia travestida de adorao a Deus. Sem Scrates, acharamos justa uma ordem que se assentava na escravido. (J Meus senhores, Scrates j vai longe, Cristo tambm. Bem perto, no $-( entanto, ficam seus exemplos. Olhai todos a multido de miserveis do mundo. Ainda hoje h famintos, ainda hoje h doentes sem tratamento, ainda hoje h crianas sem brinquedos e sem alegrias, velhos sem apoio para seus ltimos momentos, pais de famlia sem o suficiente para o sustento dos seus.- Mas h tudo isso no porque o mundo seja incapaz de dar a todos o suficiente. Se o mundo no tivesse terras frteis, no tivesse tecnologias para tratar os

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doentes, diramos ento que o problema da sorte que nos legou um planeta desgraado. Mas no isso, senhores. H crianas encasteladas, usufruindo duma abundncia sem fim de atenes, e que tm, j bebs, contas bancrias que famlias inteiras nunca tero em sua vida. H opulncia nas classes dominantes, esbanjamento, divertimento a ouro, mesa farta, -gozos sem fim, jias caras, roupas de valor, desperdcio sem par, ao lado de tanta misria e dor. Isto tudo, meus senhores, s pode ser resumido em uma palavra: mjustST! ^ No a impossibilidade que nos faz desgraados, a injustia. Guardai bem, meus alunos, para que nunca possamos dormir, iludidos, sonhos de alienados: enquanto houver injustia no mundo, somos responsveis por ela, e nunca o acaso ou o inexorvel ir substituir-nos em nossas responsabilidades. Ledes vs nas pginas de vossos livros que o capitalismo contemporneo no abriu outra opo s naes e aos povos a no ser barganhar as migalhas dos investimentos dos especuladores mundiais. Dormireis tranqilos se disserdes vs: em face do mundo, nada h a fazer. Mas eu vos direi, meus alunos, somos ns o mundo, e toda vez que arrefecemos os nimos, toda vez que dormimos tranqilos, morre um injustado sem defesa, cala-se a liberdade sem voz, amplia-se a misria dos desiguais, chora o pranto da falncia humana o pai que no tem o po para dar ao seu filho. No durma mos- tranqilos,- senhores,- le-vantemos-etemamente-a-vigilia-pela-jtistar --Se me perguntardes o nome dessa sempiterna viglia, .eu lhes direi jevoluo\No h outro nome para a necessidade de modificar as estrutr raslrij listas de nossassociedad^^Aprendeis nos livros que as reformas so aquelas que alteram pequenas circunstncias, e as revolues alteram as grandes estruturas; se assim for, a justia, ento, carecer de revoluo, porque no se exprime somente em pequenas circunstncias injustas, mas em toda a estrutura social injusta. Os homens conservadores - e eu tenho muitos colegas de magistrio e de direito assim, e tenh at mesmo alunos que, por mais jovens que sejam, j tm alma de velho - se estarrecem ao ouvir cnticos de transformao. Foi por isso que Scrates morreu, foi por isso que Jesus foi crucificado. Por isso, ao seu tempo, quando cantava o Navio Negreiro, o aluno de direito Castro Alves foi motivo de escndalo para seus professores do Largo So Francisco. No tenhais medo dos conservadores, deixai que a transformao gere o escndalo para a ordem estabelecida; porque escndalo verdadeiro o mundo ter fome, o doente no poder ter remdio, uma criana ter acesso educao e informao por ter tido a sorte de nascer em bero abastado.

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Por isso, meus alunos, hoje que v e n h o i a l a i ^ ^ d j j e L f l i i e - i u ^ t i m . transformao, e. ante,a.fala rio reacionrio ou d g x o a s e g a d p r de que a transf r m a justia p impossvel^-dir-lhes ci-qiie_ajTansformao ^55|2^gelia a filosofia nas pginas dos jornais; leiamos nossa histria e nosso presente para confirmarmos nossas possibilidades do futuro.

IMPASSES DO NOSSO TEMPO


Ainda h muito pouco, quando eu era estudante de direito, vivia-se nas Arcadas do Largo So Francisco, e no mundo jurdico em geral, um clima de euforia com/ollBrisn^que estava abrindo as portas do Brasil s novas exploraes do capitalismo internacional. Chamvamos a isso de neoliberalismo e denuncivamos os limites dessas nefastas polticas econmicas no plano nacional. Meus melhores professores e meus melhores companheiros de lutas nos bancos do Largo So Francisco assim protestavam, e tomvamos, por tal inconformismo, o rtulo de retrgrados, em face dos modernos jovens neoliberais, que, no direito, eram muito mais parecidos com economistas do que com juristas. Vivia-se, na dcada passada, de 1990, uma deliberada construo de um novo paradigma ideolgico para o domnio capitalista. Tal paradigma 'ssenT^^ cujo exemplo lembrado, a fim de que fosse tomado como antema, era o da Unio Sovitica que derrocou. Collor e Fernando Henrique Cardoso foram arautos de um Estado que abdicava de induzir a vida nacional. A recusa ao nacionalismo era tida como consolidao de uma modernizao qe se afinaria com o mundo mais avanado. Era mais uma vez a chamada modernizao conservadora. Sob o estigma do atraso, o nacionalismo foi rejeitado. Junto com ele, rejeitou-se qualquer possibilidade de transformao social popular, afastando-se tambm qualquer horizonte socialista de nossas possibilidades tericas. Afirmava-se, ao contrrio, que certo grau de injustia no mundo era inevitvel, que milhes de brasileiros jamais seriam incorporados ao mercado, e que, portanto, perdssemos iluses de justia plena, pois ela seria impossvel. O tempo que corria parecia ser o de um novo iluminismo, na impresso que relatava o ento presidente Fernando Henrique Cardoso. Bill Clinton vencia a direita reacionria ds EUA e surgia o que alguns chamaram de "Terceira Via". Os tericos de baixo preo logo viram nesta nova fase do domnio capitalista virtudes a serem exaltadas. Ser liberal, para estes, era o

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mximo de progressismo possvel no mundo da dcada de 1990. Mas este progiessisino da dcada de 90 era, na verdade, conservador, e chegava mes-' mo a ser reacionrio nos pases de Terceiro Mundo, porque se opunha a qualliberasse os povos oprimidos da Como a poltica do liberalismo da dcada de 90 era feita por tratos delicados e modos faceiros, sempre dentro das leis e usando das instituies internacionais que reiteradamente favoreceram os EUA e o grande capital ONU, Banco Mundial, FMI, OMC etc. - , pareceu que o destino do mundo era' simplesmente o caminho do direito .^Progressistas seriam as nae^ue__ado-^ tassemuro. modelo universalista.jle_submisso^ao direito internacional, s expresso da civil izaoTainH t1-1 ^^g_jaara pagar os ^altoyu^ que o discurso do direito sempre belo. Honrar os contratos parece ser sempre necessrio dignidade de qualquer pessoa, o que dir de um Estado! Os direitos humanos parecem uma carta principiolgica da qual no h discordncia que no a dos brbaros. O discurso dos direitos cativava, e, por eles, o grande domnio do capital international estendia seus tentculos. Quando, como aluno, acompanhava os principais debates da filosofia ct direito brasileira da dcada de 90, estava na voga popular comentar sobreRSrma^Ele era smbolo desta era na qual o mundo era tomado ir-, remediavelmente como capitalista, mas se vangloriava de ser um capitalismo dentro das leis. Quando Habermas pedia uma cidadania radical, nada vinha mente melhor do que Clinton ou FHC. No entanto, esse liberalismo estril, que vivia escorado nas leis, era campo^jio_djrgaz_pipiLa) mas das grandes exploraes conmico-poltico-sociais do neoliberalisrri,o. A Amrica Latina toda tornou-se neoliberal na dcada de 90. Perdeu passo com sua prpria histria de libertao, e o resultado de tudo foi um grau maior de misria e de injustia dentro dos seus prprios pases. Nunca se viu tamanha desigualdade de rendas nos pases subdesenvolvidos, bem como tal tambm nunca se viu na comparao entre os pases pobres e os pases ricos. Ao mesmo tempo, o neoliberalismo no era uma lufada de iluminismo, mas a preparao da exacerbao capitalista. Era um pequeno ziguezague de um grande projeto que vem sendo urdido pelo capitalismo mundial das ltimas ricarias^On^delojjnbem-^star sprj^l p tfo pnrialiCT^r^sovitico so odiados pelos grandes exploradores capitalistas e seus ulicos na umprimentcT^

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academia e nos governos. Essa direita reacionria e retrgrada sequer se baseia nos argumentos iluministas que fizeram a graa e o charme do capitalismo tradicional, desde o sculo XVIII. Pelo contrrio, o fundamentalismo reacionrio teolgico, como se pode ver com o Sr. George W. Bush. E antidemocrtico, porque no suporta o diferente, o contrrio. arrogante e jjregotente^porque se vale das armas do mais forte, e, principalmente, meus caros alunos de direito, o capitalismo reacionrio dos nossos dias essencialmente contrrio ao direito. Ele abomina o direito internacional, ele abomina as leis sociais, ele. abomina a correo de desigualdades, ele abomina os direitos das minorias. Tudo em troca de lucros maiores. O que George W. Bush fez com a ONU no caso da sua guerra particular contra o Iraque um tiro contra tudo o que, bem ou mal, o mundo lograra de xito na tentativa de domar as foras mais retrgradas da humanidade. O castelo de fadas de Clinton e do neoliberalismo de direitos universais desmoronou e, em seu lugar, revelou-se a verdadeira mscara do capitalismo: este no se importa com naes, ptrias, povos, populaes, direitos, limites e garantias. O capital deseja o lucro, e a alma dos capitalistas, se enxergar dlares em sangue, querer beber at saciar-se na sangria. rsto porque as tentativas de conteno do capitalismo tm-se revelado inteis se forem fracas e se forem tentativas de acordo. Toda vez que aceitamos alguma injustia, abrimos as portas_paja muitas. Po desconhecer qualquer legitimidade na explorao do mais fraco pelo mais forte. preciso construir nova ordem nacional e internacional, plantada no no capital, mas nos mais altos princpios da solidariedade humana. A dcada de 90 pensou amansar aos poucos o leo que dominava os nossos tempos. Com as teias de aranha do direito, o leo em pouco tempo estava livre para de novo dominar longe de qualquer limite. Nunca nos contentemos com pequenas vitrias, ou ento com ganhos fceis. A transformao da sociedade brasileira e da sociedade mundial exige uma luta ingrata e cheia de contrariedades. Hoje, busca-se transformao agradando-se a todos, mas de se lembrar do preceito .do Cristo de que no se pode servir a.dois deuses ao mesmo tempo. O neoliberalismo de agora h pouco era o afiar das garras do domnio sem peias do capitalismo de hoje. Clinton preparou Bush, bem como Fernando Henrique Cardoso preparou nossa fragilidade de hoje. No vos contenteis s com um capitalismo com direitos humanos, queirais os direitos humanos com uma sociedade justa e socialista. De que valer poderem os africanos contar cada qual um voto, sendo que as grandes decises do mundo se fazem nos gabinetes refrigerados das grandes

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multinacionais que no perguntam sobre vontade dos votos ou democracia? Direis que melhor um mundo onde todos sejam cidados no papel a um mundo de violncia e truculncia de ditaduras, e com isto eu concordo, mas infelizmente vos lembro: um mundo meio injusto ainda injusto. Se vossa luta por justia, no vos contenteis pela metade. E, mais ainda, a metade no' e'garantia de todo o resto; pelo contrrio, poder ser s um estgio antes do regresso ao domnio brutal e barbrie. Olhai a social-democracia do ps-guerra e olhai o mundo de George Bush: lutar pelo meio-caminho foi dar margem volta barbrie. No nos contentemos com os direitos civis e polticos apenas; queiramos estes direitos e os direitos sociais. No nos contentemos com uma nao juridicamente cidad; queiramos um pas socialmente cidado e justo. Queimramos, mais ainda, um mundo justo. r

A FILOSOFIA A POSSIBILIDADE
Nunca vos ensinei, nos caminhos da filosofia do direito, a pensar de cabea baixa; aprendestes em mifihas aulas a pensar o direito tendo um compromisso com a Histria. Se vos perguntsseis sobre o que l um jovem da -elite-jurdiear mundial-para se distrair de sua alienao, talvez ouvireis que ele l Habermas, John Rawls e esses demais autores que fazem a cabea do aluno de direito que trabalhar a beneficio das grandes multinacionais e do grande capital norte-americano. Talvez nas pginas de Habermas e Rawls no encontrem explcita negao da transformao, mas nos livros dos pensadores que os secundam encontraro cnticos pela ordem e pela conservao da sociedade injusta. Se me perguntardes, ento, que pginas se devem ler, eu vos direi que a filosofia do direito vos ensina aJgLas-pgiria^jradaLiiareaidade. at passvel de se entender, embora inaceitvel, que um pensador do Imprio no saiba o que o sofrimento do povo excludo do resto do mundo. Um jurista e um filsofo do direito dos pases centrais do capitalismo talvez creiam que misria e injustia sejam prprias de outro mundo alm da Terra. A frica e a Amrica Latina so realidades virtuais a esses pensadores. No entanto, a vs, que viveis ao lado de vossa gente, e que acompanhais a todo dia o espetculo insano e esquizofrnico de uma sociedade solenemente injusta, no vos permitida a desculpa da ignorncia||:e no ledes nas pginasde vosSQS^anuag.de direito quejjjtmnHn jjjnsfn p qnp a nrripm jnrjVjjrajTimHa na manuteno desse estado de coisas, fechai as. pginas de vossos livros, para

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que leiais nas pginas da realidade o que o direito e a filosofia no vos ensinaram. Goffredo Telles Jnior, mestre de todos ns, relembra-nos sempre, a respeito da nossa velha cantiga das Arcadas, sobre a folha dobrada. preciso, se quisermos ser justos juristas, no nos apoiarmos em pginas de textos e leis, mas deixarmos a folha dobrada, at mesmo se isso implica morrer. O que h de melhor na filosofia e na filosofia do direito, meus senhores, nisto reside: enquanto houver injustia no mundo, no podemos ser conservadores ou partidrios da ordem que mantm a injustia. Enquanto houver injustia no mundo; dever do jurista transformar. Perguntaro alguns se transformar possvel, e eu lhes repetirei que a injustia no atvica, no inexorvel, porque ela produto social, humano, e no da natureza. Se alguns disserem que custar caro lutar pela transformao, eu lhes responderei que a justia no tem preo. Aprendestes que a filosofia a possibilidade. Porque se refletir sobre o mundo fosse tentar entender como ele , mas para no poder transformlo, diria ento que a filosofia uma espcie de sadismo intelectual. Se a filosofia for para fazermos exegeses de textos penas, aprenderamos s uma tcnica filosfica, mas no toda a filosofia. A filosofia tomar partido, no mais .afto sentdp doxalmente tambm com Plato. Deixai os louvores com os homens da ordem, com os conservadores, com os religiosos que gostam mais da letra de suas pginas sagradas do que de seus irmos, ou ento com os juristas que gostam mais das leis do que do justo. Sabei que refletir sobre o direito ver a injustia, e ver a injustia procurar a justia. Sabei, pois, que a filosofia a possibilidade, e sabei tambm que o direito a possibilidade. Toda vez que o direito a ordem, ele se reduz misria da dominao. Toda vez que ele busca de uma humanidade justa, ele revela sua esperana mais bela e seus acordes mais universais. Scrates era um homem justo, no necessariamente um homem da ordem. Jesus era um homem justo, no necessariamente um homem da ordem. Quando os povos clamavam contra os impiedosos, os invasores, os exrcitos, os senhores, os capitalistas exploradores, os governantes inescrupulosos, os insensveis de toda a sorte, os povos clamavam por justia, e no por juristas defensores da dominao ou da lei do mais forte. Nunca, meus senhores, a vontade do mais forte ou do mais rico dever ser necessariamente a lei. Ajustia a possibilidade do dissenso, a possibilidade do diferente, do novo, da dialtica, da beleza dos contrastes e das nuances.

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Aprendestes coni/HanTRels^que direito dever-ser. Dir-vos-ei, no entanto, que o que uns enxergam como dever-ser, enxergarem^ ns como poder-ser. do ser que se levanta o poder-ser, e no do dever-ser que se faz um ser. Da misria nasce a luta pela justia, pois no de qualquer ordem preestabelecida que nascer a realidade. queles que tiverem olhos filosofia, no cansarei de ensinar que filosofia a possibilidade. E queles que quiserem, mais do que ser tcnicos em leis, ser juristas, ento lhes direi que o direito . a possibilidade de um mundo justo. Quando observardes, meus caros alunos, um mundo em que haja choro, dor, misria, fraqueza, pusilanimidade, ainda que encontreis leis e instituies nesse mundo, abominai essa ordem, ela tem direito, mas injusta. Quando encontrardes esperana, luta, resistncia, alegria e a possibilidade de que toda a-humanidade seja efetivamente solidria e fraterna, podereis saber, a reside a verdadeira ao do jurista, a reside o verdadeiro futuro do mundo. Falai bem alto aos esperanados: a justia possvel. o

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O Direito para a j m Transformao Social : : 1
A filosofia do direito na formao do capitalismo apostou, ao mesmo tempo, na transformao e na conservao. Na Idade Moderna, o pensamento jurdico b u r g e s direcionava todas as suas armas contra o Antigo Regime, cuja injustia, representada pelo privilgio, era um obstculo ao capitalismo. O Ilummismo rompiade vez- as- estruturas filosficas que"SWe'fltaYa'm"'''s'"cli':'" reito abslutista, ao dizer do absurdo da teoria do direito divino e ao denunciar a injustia da desigualdade do status abslutista. .Este o carter progressista do direito moderno, que contrapunha uma viso f i l o s f ^ J ^ ^ 'ffentcTcpitaJista aos resqucios de feudalismo ainda existentes. Ao mesmo\ tempo, a filosofia do direito moderna conservadora, posto que assenta seus pilares tericos em alicerces fora da histria e da sociabilidade humana. A teoria moderna do direito natural, que a aposta na razo_a priori, uma aposta em direitos estveis, absolutos, universais, cuja enunciao no mais 'mudaria nos tempos futuros. Kant, nos seus sonhos de um visionrio, imaginou que este mundo, assenta3~no mais sobre o absolutismo, mas sobre a razo, levaria a humanidade Paz Perptua. " Hegel, ao seu modo, inaugura ambiguamente a filosofia do direito contempornea. No aposta, como Kant, numa razo universal a partir do sujeito, mas aposta ainda assim universalmente numa razo objetiva, no Estado de direito. A ltima metafsica cai, e no seu lugar a filosofia do direito erige o altar do positivismo, no qual at hoje reza o jurista. Os resqucios hegelo-kantianos, misturados, fornecem o pensamento comum do jurista at a atualidade. Em suma, eles tm a presuno da racionalidade, posto que no so objeto da f, mas produto do juzo, e tm a presuno de que seus pos-

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QUESTES PERENES

tulados, por serem racionais, so justos. A filosofia do direito moderna igua. lou a sua racionalidade justia. Fundamentalmente, no entgnto, o que a filosofia do direito moderna chama de justo - ou de jusnaturalismo - , no fundo, a universalidade do direito. pocas houve em que justo era o que era prprio da natureza das coisas, como no caso do pensamento aristotlico, e este justo aristotlico era a partir da eqidade, da flexibilidade da RiguajdLLgsbas. Outras pocas inscreveram o justo em conformidade com as leis imutveis de Deus. Aos modernos, basta dar um s sinal para a caracterizao da justia: ^universalidade a marca do justo. O universal essencialmente o burgus. A burguesia uma classe universal, e um direito universal esconde no fundo a sua grande perverso: a luta por dizer que todos so iguais perante a lei acaba com o antigo privilgio absolutista, mas esconde as diferenas de fundo que so o eixo de estrutura da sociedade moderna. Ao tratar igualmente um mundo cindido, a filosofia do direito moderna determina o imprio da lgica burguesa. A diferena entre exploradores e explorados, o conflito de classes e a desarmonia latente da sociedade somem perante a concrdia promovida pelo direito. A , instncia poltica e jurdica da vida social apaga as diferenas profundas da prpria vida produtiva. Inauguram-se, numa superfcie poltico-jurdica de iguais, a cidadania, a liberdade formal e os direitos civis, e enterram-se lon""g"ds'vsts 'da saedde as desigualdades da vida econmica do homem. Este direito de universalidade, o Estado de Direito, cujas expresses so a cidadania e os direitos civis, ao se dizer universal, quer se dizer tambm a priori, no caso de Kant, ou absoluto, no caso de Hegel. Esto para alm da histria, no primeiro caso, ou so a consagrao dela, no caso deste. O positivismo dos juristas diretamente devedor desta lgica, ao tratar do interesse burgus como se fosse o interesse de toda a sociedade. As ltimas pontas desse modo de pensar esto em pensadores contemporneos, como Habermas, que se dedicam a entender no o conflito social, mas o agir comnicativo e a harmonia do discurso, o consenso. Ora, este consenso no mximo se d entre iguais, numa sociedade homognea e parelha. No caso de uma realidade como a brasileira, a aposta no agir comunicativo e no entendimento habermasiano , para no dizer mais, ingenuidade. O universal, o igual perante a lei, o livre perante o mercado, tudo isso rompe a antiga desigualdade do privilgio absolutista, e ao mesmo tempo impede a viso das diferenas estruturais da sociedade. O conflito, a luta de classes; a explorao social, eles ainda no entraram neste mundo. O direito, at hoje, quando insiste na universalidade e na igualdade inspida, rea-

O DIRErro PARA A TRANSFORMAO SOCIAL

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bastece a estrutura do sistema capitalista. O trabalhador para o direito igual ao capitalista. Comprador e vendedor perdem seu nome perante o direito, bastam-se enquanto papis sociais no mercado capitalista. Nele, os contratos so a nica relao social sagrada, mais sagrados que o po para saciar a fome ou a dignidade humana, ou a sade ou a justia. Este direito, que desde a Idade Moderna s foi progressista quando quis romper com o Antigo Regime, instaurou a segurana das relaes capitalistas, e desde o momento em que h Estado burgus at a atualidade o direito instrumento de conservao, a arma da ordem. Foi revolucionrio um dia para deixar de ser absolutista e se tornar burgus. Deste dia em diante conservador e impede a transformao social.

O DIREITO PARA A TRANSFORMAO SOCIAL


S um olhar externo ao prprio direito pode lhe dar a sua exata dimenso. Visto de dentro, o direito a ordem, e da justia a ordem querida pelo direito. Esta ordem, dentre outros resultados mais, a propriedade inabalvel, erga omnes, mesmo que injusta. o contrato cujas obrigaes so devidas impiedosamente, mesmo que sejam emprstimos multinacionais a juros exorbitantes para pases perifricos que s recorreram aos emprstimos por^ue-osprpriosGredores-antes-ltos-tolherarn-afrpossibjlidades-de-desenvolvimento. ainda esta ordem a legitimao da explorao do trabalho, sob a forma de seu contrato jurdico. O resultado do direito capitalista, em todo o mundo, que, no plano geral das economias internacionais, os povos encontram-se enredados nos mecanismos de injustia social cuja expresso a forma da lei. Ao no se admitir a ao social tomando por base os conflitos sociais, e ao ser o direito o mero conservador da lex mercatoria - ou seja, a mo da ordem que segura a mo invisvel do mercado (na verdade a alva luva das sangrentas mos exploradoras do mercado) - , o direito o responsvel instrumental pela manuteno da ordem assim como ela se pe. Nossa ordem jurdica resultou, no caso brasileiro, num povo dividido por um abismo profundo, e em nosso caso to reduzida a parcela do povo no andar de cima da sociedade que a cidadania, que s neste andar superior se expressa, pode ser entendida como verdadeiro privilgio. Umjgovo_para o qual_cidadgnia privilgio I no pode imaginar ser umaj>oSied^^ tfan^ffitojus^ O sentido do direito para uma grande relao jurdica internacional. Desde a globalizao dos descobrimentos martimos, o Brasil, a Amri-

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QUESTES PERENES

ca Latina, a frica e a sia devem tributos aos seus exploradores. Para ser livre de-um pas ao qual antes no pediu para ser dependente, o Brasil assumiu em 1822 uma dvida impagvel para com a Inglaterra. As transformaes sucessivas destas obrigaes jurdicas exprimem-se hoje nos acordos com os organismos multinacionais, nos quais os brasileiros no se reconhecem. A frica violentada em seu cotidiano tribal viveu sob o regime do direito capitalista, reputado justo, racional, a priori e absoluto, dentre outros adjetivos mais, e hoje, ainda dentro deste direito, recebe sua parte deste grande contrato da explorao dos povos sob a moeda da misria, da Aids, da ignorncia e da calamidade. Na verdade, o pressuposto de que o dinheiro fungvel nos contratos vale para os grandes exploradores do mundo, para os quais, quando no h dlar, h ouro ou petrleo. Aos explorados, as pagas que so fungveis so a dor com a violncia, a misria com a fome, a doena com a subumanidade. Neste quadro, o direito, sinnimo de uma certa ordem, no serve justia. Serve sede dos exploradores, que, seja a elite de cada pas do mundo ou os pases de elite, chamam o cumprimento de seus negcios pela alcunha de justia. Para a grande maioria dos explorados de cada pas do mundo e dos pases explorados, justia s esperana, e esta esperana s pode advir p & meio da transformao social. preciso destruir os ltimos pilares de uma decadente e sanguinria ideologia jurdica, que diz que o direito a ordem.e.aordemajustiarlnscrevamosdefinitivamenteem-nossa-perspec-" tiva jusfilosfica a justia como sinnimo de transformao.

A TRANSFORMAO SOCIAL NOS TEMPOS NEOLIBERAIS


Numa sociedade marcadamente injusta, seu direito no outra coisa seno um dos pilares da injustia) O direito brasileiro no foge desta regra: a sociedade dividida, da opulncia de alguns e da misria brutal de muitos, tambm a sociedade da civilizao e da legalidade para poucos e da brutalidade da violncia sem direito para a maioria! Neste quadro, em que o direito dos opressores, e no dos oprimidos, de se perguntar: servir o direito para a transformao social? A arma na mo do opressor servir ao oprimido? No entanto, no discurso comum dos juristas esta qusto no posta segundo os termos acima. Para o senso comum jurdico, o direito elemento de concrdia, o fim do conflito, e a justia imparcial. De antemo preciso rejeitar esta frgil e tosca perspectiva jurdica. O direito, em quinhentos anos de Brasil, foi a forma pela qual o dominador organizou a colnia para

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a explorao, e,. depois, a forma pela qual se organizou a sociedade dos donos de escravos, e, depois, a forma pela qual se organizou a sociedade dos exploradores sociais contra os explorados. No subestimemos a capacidade dos explorados de sensibilizar o direito - os trabalhadores que reivindicaram o direito do trabalho, por exemplo - , mas saibamos que estas conquistas dos explorados se do na casa do explorador, na qual a cortesia e generosidade do anfitrio. A luta pela transformao do direito, pois, no pode ser a luta pela ampliao das cortesias, mas sim a luta por uma casa para todos. Por isso fundamental entender o movimento real das contradies dentro da sociedade capitalista, a fim de entender o papel do direito dentro destas relaes sociais. O capitalismo, que no v fronteira no Estado, e que se estabelece em um jogo internacional de exploraes, cria um rastro de injustias as mais devastadoras, faz de povos inteiros gentes sem perspectivas, d cidadania ao europeu ou ao norte-americano ou ao terceiromundista rico, mas segrega violentamente os pobres de todo o mundo, quando no pases inteiros mesmo. No h esperana dentro deste quadro. A transformao social no a extenso deste direito dos exploradores para mais paragens, porque este direito , no fundo, a prpria forma pela qual fala a injustia. Romper com este quadro romper tambm com o direito, ao menos na forma pela qual se apresenta historicamente nas sociedades capitalistas. _..... Q..sculQ..XXQAimaipQca.pe.quliax^ jurdica. As propostas mais avanadas que o sculo XX apresentou para a transformao social e do direito sempre tiveram por horizonte o problema do Estado nacional, do Estado intervencionista.-Mesmo as mais radicais crticas sociais no escapavam da rbita do nacionalismo, do desenvolvimentismo, do estatalismo. Este horizonte viciado foi o responsvel, dentre outras coisas, por uma crena na democracia formal como fim ltimo de uma sociedade, pela crena num capitalismo controlado pelo Estado, pela crena numa justia nacionajj);0 neoliberalismo e a globalizao vieram demonstrar que o quadro de anlise crtica da filosofia, da sociologia, da poltica e do direito no deve se pautar no capitalismo generoso do Estado nacionalista e desenvolvimentista - que no a expresso mais funda do capitalismo - , mas sim nas efetivas estruturas econmicas capitalistas, que so necessariamente excludentes. No h meio-termo definitivo ao capitalismo. Aqui no cabe o virtus in mdium aristotlico. As concrdias capitalistas, o estado de bemestar social no so. os ossos e msculos do animal, so no mximo uma pele provisria, por mais que tenham perdurado algumas dcadas neste scul<^| Por isso o problema da justia social e da transformao do direito, na anunciao de que o lobo retirou a pele de cordeiro - na chegada do neoliberalismo e da g l o b a l i z a o d e v e tornar-se a anlise das prprias re-

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laes econmicas, sociais, produtivas, que fazem do capitalismo um sistema de injustias, que, na apreenso privada dos meios de produo, na diviso social do trabalho, na mais-valia, no valor de troca e na transformao do homem em mercadoria, s apresenta uma lgica possvel: injustia. Se perdermos este quadro de vista, estamos fadados a uma luta quixotesca, com inimigos que no so os verdadeiros e armas que no existem. .

O JURISTA E AS POSSIBILIDADES DA TRANSFORMAO SOCIAL


Ao jurista, o dilema da transformao social angustiante, pois que ele agente e operador de um espao dito pblico e democrtico mas que, no fundo, uma grande arena de domnio social e legitimao de injustias. O investimento no direito, no dilogo, na possibilidade de argumentao, na possibilidade democrtica, deve ser o investimento na possibilidade real de argumentar, de ter voz, de saber dizer se j se tem voz, do contraditrio efetivo. Esta ao do jurista certamente angustiante, na medida em que os propsitos no se consubstanciam em realidades plenas, na medida em que as aes so incompletas, localizadas e circunscritas a uma situao estruturalmente opressora. No entanto, a resposta tradicional dos juristas, que a " de contempiao de seus'castelos jurdicos, j no vai bastando como explicao de sua realidade. Seus impasses ticos no plano individual j no salvam suas almasem face de suas responsabilidades sociais. Viver pelo iusto. cada vez mais,(^ntender o injusto social,(psaber trabalhar no s tecnicamente, mas politicamente com o direito, sem descuidar da sensibilidade de lutar pelo injustiado que bate s portas do escritrio de advocacia ou do gabinete no frum, mas principalmente sabendo que cada ao no empreendida pela transformao social representa o consentimento do jurista com os que morrem longe dele por uma injustia da qual o prprio jurista, em alguma parcela, participou com a sua omisso. IJma tica no individual.apenas, mas fundamentalmente social, no fonnaTnem racionalista no seu sentido frio ou cnico, mas existencial, vivida, da prxis, de classe, a partir do conflito social, uma eticidade nova que h muito deve ser o norte do jurista em sua realidade. A senda do Estado de Direito democrtico e popular e do direito que inverta os interesses ltimos de certos poderes - econmico, produtivo, segregador, criminoso, mafioso ~()iim caminho imediato e necessrio preliminarmente, como condio para a tenso do sistema de explorao maior da sociedade do qual o direito parte. Por isso verdadeira cidadania e direi-

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tos efetivos no so na realidade atual panacia contra a |ransformao ampla, mas parecem sero primeiro passo para a tenso da opresso, passo conjunto das lutas de transformaao social/Pois que, na realidade atual, arA gir direitos incomodar o exclusivismo dosTcros fceis, e todo o incmo-1 do - da cidadania, social, poltico, cultural, ideolgico, econmico, produti- I vo, estatal e tambm jurdico - deve servir de aguilho para que se quebre a ] crosta da grossa proteo da injustia social, par?que se possa da proceder inverso de situaes, saindo da manuteno de injustias reais para as lutas por justia sociaLJ > possvel dar um sentido diverso do atual ao direito, sabendo que este sentido no um modismo acadmico dos juristas nem tampouco um punhado de leis novas e bem-intencionadas. O^entjdojKMHiadiKto, para uma maior justia social e popular, no est no campo da prpria legalidade apenas, no est nem tambm nos limites de nossa vontade individual, mas antes um sentido_sadal, prtico, para a ao transformadora.*Q atual estado de nosso direito e de nossa sociedade no o inefvel, antes um resultado de nossa histria. Se o direito at hoje, na historia da humanidade, foi a histria dos desmandos do poder, no se credite isto natureza das coisas, e sim s situaes histricas, sociais, humanas. Por isso, h outras possibilidades para o direito e a sociedade. So possveis sentidos outros, de transformao pois. J5_possvel darra-ao-ireito-unu)roieto, sentidos justos, que no saiam da tecnicidade alheada do mundo, mas que saiam sim da verdade social que urge justia. PorJssojajTansformao do direito para um direito justo ., no fundo, a transformao d a j ^ i e d a d e para uma sociedcfe justa. No pderTsrInvencvel esta histria contra o nosso povo, a histria da injustia que no cala e que. pulsa no corao da maioria, que ainda no pde se conscientizar de que o justo efetivamente uma possibilidade/A justia no poder ser eternamente privilgio, somente para poucos; o justo no ddiva, necessidade de todos. Urge, pois, a ao transformadora. O direito dos explorados, em muitos sculos, a histria da injustia social legalizada. Legalizada de vrios modos. ela que adocica o povo e, ao mesmo tempo, domestica-o sem que possa saber reagir nem tampouco ter foras para tanto. Se, moda de Darcy Ribeiro, o povo brasileiro um povo novo e original, lavado em sangue, o direito na histria do Brasil participou, deste grande lavatrio sangrento, mandando sangrar. No tenhamos iluso a respeito de nosso sentido histrico, tenhamos esperana de que o povo possa ser, a sim, original e singular na histria da humanidade a ponto de, do nada e da derrelico qual foi abandonado, construir justia como paga de m passado de injustias. E que preciso um novo sentido, no o sentido da nossa

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4 ' mentalidade doentia e insensvel dos exploradores histricos do pas. E preciso tambm um direito novo, que no se louve na tradio de nossos jurisconsultos escravistas de ontem e hoje, louve-se sim na tradio de quem, com vrios mesa e com um s prato de comida, divide-o igualmente a cada qual dos seus, para fazer justia real, mesmo que na misria. E se dentre estes um for doente, Hr-s ainda mais um pouco do resto de cada qual e se d ao que precisa na medida'de sua necessidade. Este o povo justo, esta a realidade da justia. Ao povo muito falta para a justia, principalmente a capacidade de entendimento de si mesmo, por isso a sua incapacidade em fazer-se pleno. A incorporao autoritria se faz de tal forma que, do primeiro ao ltinfo do povo, o domnio se faz em cadeia. O jurista , ao mesmo tempo, um dominante opressor de quem est sob as leis e um mero dominado e oprimido, pois que todos seus regimentos e suas instituies no so livres nem efetivamente autnomos. Somos ns juristas tambm uma classe medocre, no meio das opresses, mantendo um tal regime de opresses que, de resto, tambm uma forma de injustia grave. E a angstia de todos ns a pergunta que no cala: em face de nossa realidade de injustia, de que adiantar nossa retrica da justia? Cada vez mais, se quisermos dar um rumo novo prxis jurdica, justia emancipao dos explorados, justia transformao social.

Ainda sobre a Liberdade

0 tema da liberdade dos modernos em diferena da liberdade dos antigos j h sculos recorrente na filosofia poltica, ramificando-se, dentre outras reas mais, tambm para a filosofia do direito. A clebre conferncia de Benjmin Constant em 1819 1 um marco dessas discusses. Se em 1819 Constant j conseguia, saindo dos frmitos dirios da Revoluo Francesa, 2 vislumbrar-a-diferena- entre-a liberdade antiga- e-a-moderaa r temoS"j,-athoje, quase dois sculos de contemporaneidade a ser acrescida ao exame da questo da liberdade. Aparentemente poderamos imaginar tratar-se, esta contemporaneidade da liberdade, de uma modernidade estendida. E preciso indagar-se, no entanto, a esse respeito. A tentativa moderna de compreender a liberdade dos antigos , de fato, de difceis resultados, tendo em vista que as muletas da modernidade fazem sempre por ver o passado pelo nosso prisma. Constant, alis, j alerta sobre este problema, na sua prpria conferncia. Aqueles que desejam ver

1 CONSTANT, Benjamin. De la liberte des anciens comparei a celle des modernes, discurso proferido no Athene Royal de Paris. H traduo em portugus do texto "Da liberdade dos antigos comparada dos modernos" em Filosofia poltica, n 2 2, Porto Alegre, LP&M, 1985, qual so feitas as referncias deste texto. 2 "Benjamin Constant submete ao pblico inmeros projetos constitucionais destinados a socorrer a democracia. Particularmente a alert-la contra esse 'Gengis Khan' que Napoleo representa. Ele tem a convico de que o problema poltico mais sensato permanece a clarificao das estruturas do governo representativo, e precisamente a escolha - entre monarquia constitucional e repblica - de uma forma capaz de impedir as manipulaes das- assemblias." RUBY, Christian. Introduo filosofia poltica. So Paulo: Ed. Unesp, 1998. p. 95.

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em povos antigos, como, conforme seu exemplo, a Lacedemnia, ou nos gauleses, vestgios de uma liberdade do tipo moderno, no poderiam fazer com plena convico tal afirmao. Ainda nesses povos antigos no se v o prottipo da liberdade moderna.

DA LIBERDADE ANTIGA
de se dizer que a trilha em busca da liberdade antiga, em muitos pontos, para ns que somos filhos dos tempos modernos, representa grande revoluo de perspectivas. Isto porque, malgrado todas as vicissitudes de um sistema plantado na escravido, ainda h um sentido poltico na liberdade dos antigos que exerce enorme fascnio sobre os homens atomizados e restritos s carcaas do individualismo moderno. A liberdade dos antigos de outra estirpe que a liberdade moderna. Dir Constant: "(A liberdade dos antigos) consistia em exercer coletiva, mas diretamente, vrias partes da soberania inteira, em deliberar na praa pblica sobre a guerra e a paz, e concluir com os estrangeiros tratados >de aliana, em votar as leis, em pronunciar julgamentos, em examinar diante de todo um povo, em acus-los de delitos, em conden-los ou em absolv-los; mas, ao mesmo tempo que consistia nisso o que os antigos chamavam liberdade, eles admitiam, como compatvel com ela, a submisso completa do indivduo autoridade do todo. No encontrareis entre eles quase nenhum dos privilgios que vemos fazer parte da liberdade entre os modernos. Todas as aes privadas esto sujeitas a severa vigilncia. Nada concedido independncia individualm Uma liberdade, pois, que no comea do indivduo, mas da sociedade, ou da plis, no dizer dos gregos, estranha ao nosso mundo moderno. Esta liberdade dos antigos, no entanto, no se restringe apenas a uma exaltao do exerccio pblico das liberdades, em contraste com o confinamento da esfera privada de liberdade. A grande distintiva da liberdade dos antigos em relao dos modernos reside no seu carter estamentrio, reside no status daquele que , em relao ao seu povo, cidado, participante da

Op. dt. p. 11.

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vida poltica. Talvez a resida uma base segura para que se diferencie a liberdade dos antigos da liberdade dos modernos. 4 O status nos povos antigos ligado, invariavelmente, ao carter escravagista de tais povos. a liberao do trabalho, relegado aos escravos, em geral povos subjugados m guerras, que permite ao homem ''afirmar- se na vida pblica. Os mais poderosos povos do passado, os mais ambiciosos foram os mais livres da faina e dos afazeres do trabalho, foram os que dominaram e escravizaram, e assim liberaram-se para a liberdade pblica. Roma serve de exemplo destas conquistas e desta liberdade afirmada pelos seus cidados, e os gregos, em especial os atenienses, podem melhor ainda servir de modelo desta liberdade dos homens que somente eram livres por serem cidados. Se a liberdade um exerccio pblico, uma afirmao positiva de interferncias, de direes ao destino poltico e de decises a este respeito, a vida privada, que no ligada aos destinos polticos, abandona-se na falta de liberdade. Dir Constant a este respeito: "Assim, entre os antigos, o indivduo, quase sempre soberano nas questes pblicas, escravo em todos os seus assuntos privados."5 . As mulheres de Atenas, que no partilhavam da vida poltica, os subordinados romanos ao paterfamilias, todos estes no so livres, no exer-eem- aquela-liberdade antiga-Gujo fascnio ainda to grande at a atualidade. A liberdade antiga a liberdade poltica. Aqueles que se alijavam da vida poltica no conhecem a liberdade. O regime da escravido, entre os antigos, o grande contribuinte para a afirmao deste modelo de liberdade. Entre os modernos, no entanto, a imperiosidade do trabalho para o lucro inverter esta situao. No s a liberdade para os antigos era poltica, como, vale dizer, todas as virtudes tambm o eram. Basta lembrar Plato, na Repblica, para observarmos como a justia, por exemplo, medida pela plis e no pelo indivduo: "Scrates - Assim sendo, o homem justo, enquanto justo, no diferir em nada da cidade justa, mas semelhante a ela. (...) preciso
4 Miguel REALE reflete sobre o tema da diferena entre liberdade antiga e moderna, de uma maneira muito peculiar, tendo em vista os problemas vividos em meados do sculo XX, num texto seu intitulado "Liberdade Antiga e Liberdade Moderna", de 1950, republicado em Horizontes do Dfreito e da Histria, So Paulo: Saraiva, 2000. p. 3. 5 Op. cit. p. 11.

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convir que, em cada um de ns, se encontram as mesmas formas e os mesmos caracteres que na cidade. Esta liberdade grega, medida pela plis e que atrela os homens prpria polis, faz entender, como preceito fundamental da liberdade antiga, a igualdade. A liberdade antiga se exerce na plis, pela poltica, mas polticos so homens iguais entre si. A igualdade, no fundo, a balana da liberdade antiga, seu alicerce. Os diferentes - escravos, mulheres, estrangeiros - no so livres, e, pode-se dizer, no o so porque so diferentes. Este conceito grego de igualdade est na base de toda aquela compreenso de mundo. Para Aristteles, todas as virtudes presumem tambm igualdade, como se pode apreender, dentre outras obras, da tica a Nicmaco. O virtus in mdium que os medievais extraem como. bordo aristotlico quer tambm dizer respeito impossibilidade' de justia, de virtudes e de liberdade nos extremos, nos desiguais. A liberdade para os que no destoam, os que no esto nos extremos, mas esto no mesmo meio. Uma liberdade ligada ao status, que torna o homem livre na plis, portanto uma liberdade de exerccio poltico, mas toda ela com um pressuposto de igualdade formando a prpria liberdade, esta liberdade antiga faz contraste com a liberdade dos modernos, de extrato e de implicaes diferentes da outra.

DA LIBERDADE MODERNA
A liberdade dos modernos, por ser a que mais vivamente experimentamos, parece ser de mais fcil apreenso, e parece ser, queles que so mergulhados no esprito moderno, a "verdadeira" liberdade. Merece, s por estas razes, ser analisada sob perspectiva crtica, at mesmo porque a sua exaltao esconde seus entraves, que podem ser vistos em contraste com a liberdade dos antigos mas que, mais ainda que por contraste, devem ser vistos na prpria estrutura da liberdade moderna. Benjamin Constant assim se expressa sobre a liberdade dos modernos: "(A liberdade moderna) para cada um o direito de no se submeter seno s leis, de no poder ser preso, nem detido, nem condena do, nem maltratado de nenhuma maneira, pelo efeito da vontade arbi6 PLATO. A repblica. So Paulo: Nova Cultural, 1997. p. 134-135.

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trria de um ou de vrios indivduos. Epara cada um o direito de dizer sua opinio, de escolher seu trabalho e de exerc-lo; de dispor de sua propriedade, at de abusar dela; de ir e vir, sem necessitar de permisso e sem ter que prestar conta de seus motivos ou de seus passos. (...) Enfim, o direito, para cada um, de influir sobre a administrao do governo, seja pela nomeao de todos ou de certos funcionrios, seja por representaes, peties, reivindicaes, s quais a autoridade mais ou menos obrigada a levar em considerao J (...) O objetivo dos antigos era a partilha do poder social entre todos os cidados de uma mesma ptria. Era isso o que eles denominavam liberdade. O objetivo dos modernos a segurana dos privilgios privados; e eles chamam liberdade as garantias concedidas pelas instituies a esses privilgios. "8 /' " Se a liberdade dos antigos comeava da plis para os indivduos, e s fazia do indivduo homem livre se pertencesse aos iguais da plis, para os modernos o procedimento o exato contrrio. A liberdade comea do indivduo, dele inalienvel, e encontra depois certos limites polticos.

O sistema produtivo escravagista antigo fez a liberdade dos antigos. 1 O capitalismo faz a liberdade dos modernos. Na mudana de um a outro se \ v_a mais clara distino das duas liberdades. Benjamin Constant, alis, j faz de imediato esta identificao da liberdade moderna s relaes capitalistas. Sobre as atividades comerciais, industriasrburguesas enfim, dir Constant: "O crdito no tinha a mesma influncia entre os antigos; seus governos eram mais fortes que os poderes polticos; a riqueza uma fora mais disponvel em todos os momentos, mais aplicvel a todos os interesses e, em conseqncia, muito mais real e mais obedecida; o poder ameaa, a riqueza recompensa; escapa-se ao poder enganando-o; para obter os favores da riqueza, preciso servi-la. Em conseqncia das mesmas causas, a existncia individual menos englobada na existncia poltica. Os indivduos transportam para longe seus tesouros; levam com eles todos os bens da vida privada; o comrcio aproximou as naes e lhes deu hbitos e costumes mais ou menos semelhantes; os chefes podem ser inimigos; os povos so compatriotas.
7 8 Op. cit. p. 10. Op. cit. p. 15.

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Que o poder se resigne, pois, a isso; precisamos a liberdade e a teremos; mas, como a liberdade que precisamos diferente da dos antigos, essa liberdade necessita uma organizao diferente da que poderia convir liberdade antiga. Nesta, quanto mais terripo e foras o homem consagrava ao exerccio de seus direitos polticos, rnais ele se considerava livre; na espcie de liberdade qual somos suscetveis, quanto mais o exerccio de nossos direitos polticos nos deixar tempo para nossos interesses privados, mais a liberdade nos ser preciosa. Da vem, Senhores, a necessidade do sistema representativo. (...) O sbtema representativo uma procurao dada a um certo nmero de homens pela massa do; povo que deseja ter s.eus interesses defendidos e no tem, no entanto, tempo para defend-lo sozinho."9 Nesta panegrica referncia ao mercado como sendo o formulador das maravilhas modernas, que levam moderna liberdade, Constant associa ao mercado a tnica poltica prpria dos modernos: o sistema poltico representativo. Enquanto a liberdade antiga, positiva, era o exerccio da prpria poltica por parte dos cidados, a liberdade moderna individual, privada, e a atividade poltica no se faz por todos os cidados, mas apenas por seus representantes. A liberdade moderna, pois, na viso de Constant, o tempo liberado aos homens para que possam dispor, do modo pelo qual bem entendam, de seu tempo para a vida privada, para o comrcio, paraos-negcios.A_dfgrenajia organizao poltica_ o elemento que nos modernos conseqncia e nos antigos origem de suas liberdades distintas. O antigo livre porque partilha igualmente da vida poltica; o moderno livre e portanto participa se quiser da vida poltica. A diferena de fundo, Constant parece se abeirar um pouco dela: o sistema econmico antigo, escravagista, liberava os iguais da plis para o exerccio livre da poltica; o sistema econmico moderno estrutura-se pela liberdade negociai individual, e a atividade poltica s legtima para garantir esta liberdade. A origem filosfica desta liberdade moderna bem clara. A sua base toda individualista. O individualismo dos modernos junta numa mesma construo os tijolos e as colunas da necessidade econmica capitalista, da apreenso privada dos meios de produo, com amlgamas de princpios racionalistas que presumem o homem como ser dotado de direitos inalienveis - os direitos individuais, que as revolues liberais europias sucessivamente proclamaram - e, rebocando estas paredes, formulaes indivi-

Op. cit. p. 22 e 23.

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dualistas e no polticas que remontam, dentre outros tempos, at a Idade Mdia, com o cristianismo e seu individualismo para a salvao individual. O resultado que a liberdade dos modernos - partindo do indivduo como sede da liberdade e estendendo vida poltica e social somente os resultados e as possibilidades daquilo que primeiro se afirmou no reino do indivduo - no se configurar noutra coisa que no a liberdade de negcio. O homem livre livre para o negcio. A liberdade que se apregoa, alis, como da essncia do homem a liberdade para fazer o que bem se entenda, uma liberdade negociai meramente. As condies efetivas da liberdade, que presumem uma certa igualdade real e no formal, so desprezadas pelo esprito filosfico - capitalista - moderno. Quando os gregos e o ! antigos atrelavam o seu conceito de liberdade a uma certa igualdade, os modernos assim no o procedem. A liberdade fundada numa certa "igualdade geral" de todos os homens, o que no fundo no representa nada perante a diferena real de todos os homens. Todos os homens, sendo livres e iguais formalmente, esto quites para serem diferentes efetivamente J E, se esta liberdade formal, no tem nenhum lastro com pretenses de igualdade real. A liberdade formal dos modernos tambm, num certo sentido, a desigualdade real capitalista e a falta de liberdade efetiva de todos.

MSRXTSMOE EIBERDOTF
Celso Lafer, numa conhecida e importante tese apresentada VIII Conferncia Nacional da OAB, em 1980,10 portanto ainda durante a ditadura militar, versa a respeito das diferenas entre a liberdade antiga e moderna, mas avana j para alm das preocupaes tpicas do tempo de Benjamin Constant para poder refletir a respeito das experincias e teorias sobre a liberdade nos sculos XIX e XX. Numa poca em que a ditadura militar brasileira, cerceadora de liberdades, vai se arrefecendo, e portanto vai necessitando de modelos polticos opcionais, as vias marxistas se pem como contraponto necessrio do pndulo. Lafer tratar de tais problemas da liberdade da tica marxista: / ^ "A extenso a todos da liberdade antiga um dos fundamentos que conduz prospectiva marxista de natureza prescritiva sobre a democracia. Basta, neste sentido, lembrar a clebre anlise de Marx soLAFER, Celso. O moderno e o antigo conceito de liberdade, Ensaios Sobre a Li-

lo

berdade, So Paulo: Perspectiva, 1980.

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bre a Comuna de Paris, que Marx v como uma forma positiva de Republica que, atravs da democracia direta e da supresso dos 'corpos intermedirios', eliminou, durante a sua vigncia, a dominao de classes; ou ento a afirmao de Engels, em 1891, no sentido de t[ue a Comuna de Paris seria o caminho da ditadura do proletariado; ou ainda as reflexes de Lnin em O Estado e a Revoluo (1917), sobre a democracia numa fase superior do comunismo."11 O eixo da formulao de Lafer a respeito da liberdade marxista erigese sobre duas instncias da liberdade: Est? incurso nas conseqncias do partido e da ditadura do proletario enquanto prxis poltica do marxismo, teve como objetivo insistir na distino entrejiberao da necessidade e liberdade, para, realar que a constitutio libertatis sempre transita pela discusso das formas de governo, do papel do Direito e da estrutura do Estado. Os. modosjjQr^meiodos exercido mjjnajnrjednde so tamr bm um. nrohlsma. insJIturiCvra cuiasoluo e encaminhamento ^fundamental transpor o marxismo_e retomar a rica tradio do pensamento liberal. Locke, ~MnHsqmeu^Kant, Benjamin Consgint, Tocqueville, tm mais a dizer sobre como organizar o Estado do que a tradio do pensamento socialista. "12 A diferena entre duas instncias da liberdade, sua constitutio e sua liberao,, faz na verdade distinguir duas preocupaes, parciais as duas,_a da liberao da opresso para os marxistas, e da organizao poltica da liber*3d7questo formaCpra os liberais. Lafer, neste trecho, toma partido do segundo lado do pndulo, reduzindo o marxismo ao problema da liberao. (DeltcD parece que o marxismo, na sua histria de sculo e meio no mundo, mais se preocupou com a tomada do poder pelas mos proletrias do que propriamente com o governo socialista. Ao mesmo tempo, nada diferente foi a postura liberal que, preocupada com o arranjo formal do Estado, esqueceuse da liberdade real para preferir a liberdade formal. Maxx e Engels, na Ideologia Alem, referem-se de maneira explcita ao problema da Uberao das necessidades como problema central da liberdade:

11 12

Op. cit. p. 15. Op. cit. p. 43.

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"Naturalmente, no nos daremos ao trabalho de explicar aos nosso sbios filsofos que a libertao' do homem no deu sequer um passo adiante ao dissolverem a filosofia, a teologia, a substncia e todo este lixo na 'autoconscincia', ao libertarem o 'homem' da dominao desta fraseologia, dominao sob a qual nunca esteve escravizado. Nem lhes explicaremos que' somente possvel efetuar a libertao real no mundo real e atravs de meios reais; que no se pode superar a escravido sem a mquina a vapor e a Mule-Jenny, nem a servido sem melhorar a agricultura; e que no possvel libertar os homens enquanto no estiverem em condies de obter alimentao e bebida, habitao e vestimenta, em qualidade e quantidade adequadas. A libertao' um ato histrico e no um ato de pensamento, e efetivada por condies histricas."13 Um respeitvel filsofo marxista brasileiro, Leandro Konder, bem percebe este problema da constitutio libertats de Marx que se perpetuou nos marxistas: "A tomada do poder seria rpida e o desencadeamento da transformao da sociedade, atravs da 'ditadura do proletariado', tambm produziria todas as suas conseqncias num perodo que se previa bastante curto. Carlos Nelson Coutinho caracterizou essa concepo da 'revoluo como IrevoW-^Tsa1, ~cast<md'-a'cm'& to terico daqueles que, nos nossos dias, se vem obrigados a elaborar uma concepo processual da revoluo. (...) Marx nunca pretendeu explicar pormenorizadamente como seria a sociedade comunista. Uma vez, sentindo-se cobrado a respeito da imagem do comunismo, escreveu que no se dispunha a preparar 'receitas para os caldeires do futuro'. (...) A ateno concentrada nas mudanas rpidas nos ajuda a compreender por que Marx no tentou abordar os problemas da transio socialista para o comunismo-."14 Esta "revoluo-exploso", que a expectativa dos tempos marxistas, no se preparou para um governo socialista, no lhe forneceu modelos, porque imaginou tratar-se de um momento praticamente instantneo que en13 14 p. 44-46. MARX e ENGELS. A ideologia alem. So Paulo: Hucitec, 1999. p. 64 e 65. KONDER, Leandro. O futuro da filosofia da praxis. So Paulo: Paz e Terra, 1-992.

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gendraria, em poucos tempos, uma sociedade comunista. A processualidade do governo socialista, no entanto, que perdurou ou perdurar por dcadas, qui sculos, foi apercebida posteriormente pela crtica marxista. Por isso, parece faltar no modelo marxista uma reflexo mais detalhada sobre o governo socialista, e sobre a onstitutio libertatis segundo o prisma marxista. certo que no se pode tratar to esquematicamente dos tempos marxistas e de suas previses sobre a transio socialista, tendo em vista que muita riqueza resta apagada pela poeira levantada nos ltimos tempos de aparente derrocada do socialismo. Enquanto a teoria marxista pode se considerar uma teoria da liberao e no do governo da liberdade, no muito diferentemente disso o liberalismo ainda persiste num governo da liberdade (da liberdade possvel ao capitalismo, formal e negociai), olvidando-se da liberdade real e, portanto, da liberao dasiopresses e necessidades; a crtica a esta falsa liberdade liberal, abundante nos ltimos dois sculos, est abafada na atualidade. A bem de uma melhor apreenso do problema da liberdade, preciso ecoar a crtica falta d um estatuto da liberdade socialista da mesma forma que preciso desabafar a denncia s falsas ou insuficientes liberdades liberais.

LIBERDADE ANTIGA, MUNDO CONTEMPORNEO


_Noh cabimento ernse dize^to^implesmente, que o marxismo seja jLopcTpel^bejd^e^nti^^ liberdade .modema. J Marx, ao tratar da superao do capitalismo/bem explicita s" "avanos" capitalistas em face da escravido antiga, sendo que o socialismo cientfico no se faria a no ser a partir da superao deste sistema produtivo mais avanado que os outros, o capitalista. Toda a obra revolucionria marxista a partir do sistema capitalista, neste sentido progressista, e no reativa para um passado greco-romano, por exemplo. A opo de Mane no a liberdade antiga, uma superao de todas estas liberdades historicamente parciais. No Manifesto do Partido Comunista, junto de Engels, Marx assim tratar da liberdade burguesa: "Na sociedade burguesa, o passado domina o presente; na sociedade comunista o presente que domina o passado. Na sociedade burguesa, o capital independente e pessoal, ao passo que o indivduo que trabalha no tem nem independncia nem personalidade.

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AINDA SOBRE A LIBERDADE

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a abolio de semelhante estado de coisas que a burguesia verbera como a abolio da individualidade e da liberdade. E com razo. Porque se trata efetivamente de abolir a individualidade burguesa, a independncia burguesa, a liberdade burguesa. Por liberdade, nas condies atuais da produo burguesa, compreende-se a liberdade de comrcio, a liberdade de comprar e vender. Mas, se o trfico desaparece, desaparecer tambm a liberdade de traficar. Demais, toda a fraselogia sobre a liberdade de comrcio, bem como todas as basfias liberais de nossa burguesia s tm sentido quando se referem ao comrcio tolhido e ao burgus oprimido da Idade Mdia; nenhum sentido tm quando se trata da abolio comunista do trfico, das relaes burguesas de produo e da prpria burguesia."15 certo, alis, que a perspectiva liberal, tipicamente moderna, trata da liberdade com um desgarramento muito grande dos seus princpios antigos. Se a liberdade antiga era uma liberdade entre iguais, e iguais porque sua ao - poltica - era igual, a liberdade moderna presume meramente a igualdade formal. Aos modernos, a liberdade formal, negociai, como aponta Marx acima, bem como formal sua igualdade. Alis, parece que toda a afirmao moderna da liberdade deliberadamente olvida a igualdadereal.- Houve grandes elogios modernos liberdade negociai e pouco choro - ou choro tardio - dos liberais contra a escravido real de negros na modernidade. Neste sgntido^sim, pode-se dizer.defuma certa vinculao da perspectiya marxista perspectiva antiga, quando ambas erigem a libgrdade na ^igualdade^reaL Mas a liberdade antiga stm uma breve sombra de lembrana em relao liberdade marxista. Na verdade, a liberdade antiga era a da elite escravagista, cujo status se perfazia igualmente na ao poltica. A liberdade marxista, se bem se pudesse compar-la, a liberdade para os escravos destes cidados antigos, e no a liberdade deles. A lembrana da igualdade real bem importante, mas no elite que deixa na base uma horda de desiguais explorados. A liberdade marxista ainda tem por pressuposto a liberao destas necessidades para todos; os antigos e os modernos mantm a liberdade plantada na luta de classes, portanto plantada numa igualdade de alguns, e no de todos.

' 15 MARX e ENGELS. Manifesto do Partido Comunista. Obras escolhidas. So Paulo: Alfa-mega, v. 1, p. 33.

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QUESTES PERENES

Umberto Cerroni, pensador italiano, numa de suas obras, dedicada ao problema da liberdade na filosofia do direito, assim encerra a sua perspectiva a respeito do problema da liberdade moderna para o direito e para o jurista: "Tudo isto significa que, tanto no nvel terico como no prfico, h que se trabalhar por uma desalienao que seja ao mesmo tempo uma modificao liberadora do sistema social e das, condies individuais, e portanto tambm uma modificao da incidncia histrica das energias intelectuais e prticas do homem. No caso do direito, em particular, impem-se duas operaes igualmente importantes: umacrticada^onstri^ojjmd'icadaAib^^ da " liberdade moderna, e urna reconstruo da. relao indivduo-sociedade capaz de propor novamente o tema da necessidade histrica desta' construo. (...) No cremos que a liberdade dos modernos possa renunciar a .reconquistar este horizonte de uma emancipao radical da prxis terica e da sensvel."16

16 CERRONI, Umberto. La libertad de los modernos. Barcelona: Martinez Roca, 1972. p. 3 5 e 36.

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Sobre os Direitos Humanos e sua Tutela

Que o captulo dos direitos humanos representa uma das mais importantes etapas de nossa construo jurdica est a abundante literatura, muito dela bastante abalizada, a nos demonstrar. _Parecevencido, ao menos academicamente, o preconceito dos juristas contra o tema dos direitas humanos. XLsuejrojuer_dizer, muito pelo contrrio, que sejam os direitos humanos, em sua vivncia, uma realidade i concretizada e plenificada. Da mesma forma que nas ltimas dcadas aumenta a popularizao da questo dos direitos humanos, aumenta tambm uma certa incompreenso a respeito do tema que s cada vez mais reforada quanto mais vulgarmente banalizada a idia.%orre com os direitos humanos o mesmo que um dia aconteceu com temas como democracia ou ideologia. Todos "sabemos" intuitivamente o que sejam, at mesmo sabemos tomar posies e decises a respeito destas questes, mas destes temas no conseguimos esboar conceitos nem definies melhores quando chamados a d-los; mantemos ainda ps de barro enquanto as mos j esto operando e as cabeas sentenciando contra e a favor. O que democracia, o que ideologia, o que so direitos humanos, todas estas parecem perguntas sem muita necessidade na nossa realidade contempornea, porque todos parecem que o sabem. Mas justamente quando o conceito utilizado por todos - e j no se sabe mais para que fim nem tampouco para que o interesse na recorrncia ao tema - que preciso saber distinguir joios e trigos, voltando-se base mesma de compreenso do conceito. No escapam os direitos Jiumanos desta vulgarizao que os pe na boca de todos e, ao mesmo tempo, para dizer nas conhecidas palavras de

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Heidegger, de ningum. Todo mundo e ningum parecem ser muito prxiiios. No outra a razo cie logo vermos, pela boca comum, infelizes expresses como direitos humanos de bandidos, direitos humanos da vtima, ou ento concepes aparentemente definitivas, como direitos humanos como sinnimos de direitos naturais, ou direitos humanos constitucionais etc. A vulgarijffco_do_tgma dos_dirgitQS humanos, ao mesmo_tempo que representa uma vitria, representa um grave problema. Por trs dos usos do conceito podem estar posies as mais avessas e contrrias aos direitos humanos, bem como por democratas se declarou, consciente ou inconscientemente, boa parte dos ditadores do sculo XX. Da mesma forma que foi preciso perguntar a estes ditadores o que entendiam por democracia, para salvar a prpria, preciso tambm nos dias atuais perguntarmo-nos a respeito dos direitos humanos, querendo salv-los. Esta uma necessidade imperiosa a favor dos direitos humanos, necessidade que no fundo to velha quanto a busca da verdade, to velha quanto o patrono da filosofia, Scrates, querendo iluminar os conceitos na velha Atenas, que tanto se reputava democrtica, mas que era uma plis escravista e sectria tambm. Esta imperiosidade da destruio de nossas verdades aparentemente bvias e das quais nunca nos indagamos o primeiro passo para uma verdadeira aproximao da questo dos direitos humanos. Quando antigos ulicos de ditaduras, impiedosos e frios tecnocratas, banqueiros internacionais-e 'organismos' financeiros exploratrios p'arecnnd's''s-~ tar de acordo "a favor1' dos direitos humanos, perguntemo-nos sobre o que se entende por isso. No rico prefcio da obra Fenomenologia existencial do direito, de Jeannette Antonos Maman, Aloysio Ferraz Pereira encaminha algumas possveis correntes contemporneas decompreenso do direito, que compreendem tambm, por seu turno, certas concepes sobre os direitos humanos. As decorrncias destas vises so as vrias abordagens e os vrios conceitos e utilizaes do termo direitos humanos na atualidade jurdica jusfilosfica. Diz o antigo professor da USP: "Pois, com efeito, esses lugares comuns, de origem poltico-jurdica, no filosfica, embora confluentes no final, parecem-me redutveis a trs. Resumindo: 1.^o_oindividualismo voluntarista, que hoje alimenta a ideologia internacionalista e os negcios da globalizao; 2. 0 da retrica lingstico-sofstica, a servio tambm do capital munializado e do correspondente consumismo perifrico; e

SOBRE OS DIREITOS HUMANOS E SUA TUTELA

3. o do tecno-cientificismo conceituai alheio a toda filosofia, mas temente a Deus, com laivos involuntrios ejus-naturalismo (leia-se jusracionalismo de tipo utilitrio)."1 Os caminhos da filosofia do direito, no sentido de desvendar as questes atinentes questo dos direitos humanos, devem desde logo s emancipar das infelizes tradies que ainda confinam o direito ora ao tecnicismo, ora a um racionalismo capitalista, ora manuteno da "ordem" como se fosse ist algo inexorvel e amplamente conhecido, e tambm deve a filosofia do direito, buscando construir mais altos conceitos de direitos humanos, escapar do sociologismo da rama que com alguns bordes sobral globalizao faz silogismos fceis sobre as derivaes e as possibilidades dos direitos humanos na realidade, utilizando como conceito de direitos humanos este mesmo mal-esclarecido pelo conservador arremedo da filosofia jurdica tradicional.

AS VOGAS DOS DIREITOS HUMANOS


Na perspectiva do Prof. Aloysio Ferraz Pereira, um primeiro caminho das trilhas dos direitos humanos na atualidade a do individualismo voluntarista. Este individualismo voluntarista a tpica construo moderns ---direitos--humanos;-,--talvez,---a-mais-m^ tas da atualidade, com uma proposta muito clara - a alimentao de uma lgica econmica globalizada. Esta concepo moderna, liberal, alimentou grande parte-da formulao jurdica dos sculos XVIII e XIX, esteve bastante desprestigiada na maior parte do sculo XX, mas parece ter voltado tona nos ltimos tempos como teoria vlida e til rtum mundo internacionalizado e globalizado, neoliberal na expresso que quer encerrar esta definio.1 Estes direitos humanos voluntaristas podem ser medidos pelas aes. internacionais visando defesa de minorias, ao combate violncia ou defesa da democracia, tudo isto por meio de pases como os Estados Unidos, cujo impulso para ditar os direitos humanos aos pases perifricos a mscara que esconde seus objetivos mais canhestros, negociais e exploratrios no plano mundial. de se perceber, alis, que boa parte das guerras financiadas e mantidas pelos Estados Unidos e outros pases dominantes tem dis-

1 PEREIRA, Aloysio Ferraz, Prefcio obra de MAMAN, Jeannette Antonios, Fenomenologia existencial do direito. So Paulo: -Edipro, 2000. p. 14.

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curso mtjvador na violao de direitos humanos. A lgica destas aes, no entanto, passa longe do problema. < A segunda via da construp destes direitos humanos so a sua utilizao retrica, sofistica, que faz com que direitos humanos sejam, na atualidade, objeto de adorno de teses acadmicas, cereja de bolo de eventos jurdicos e de cidadania, insuflando inclusive abertura de ctedras em universidades para o tema. arroz de festa, da mesma forma que ps jantares das grandes damas da sociedade a favor dos pobres. A vertente mais sofisticada e filosfica desta via a sua formulao pela filosofia da linguagem, que a torna um problema hermenutico esvaziado de sociabilidade, historicidade e senso crtico, portanto apto a no produzir efeitos radicais na prtica, mantendo ento a ordem no modo pelo qual ela j est efetivada. A terceira via apontada por Ferraz Pereira, esta sim muito mais prxima cfe realidade jurdica atual, a do tecno-cientificismo conceitual.misturado com pretenses a direito natural. Os direitos humanos passam a ser, nesta perspectiva, conceito, ferramental, instrumento, cuja validade est na sua prpria concepo formal, valem porque esto expressos no direito, e portanto ao jurista cabe apenas aplic-los como se aplicam quaisquer outros instrumentais legais. ^ Se no so utilizados tecnicamente tendo por base o prprio dogmatismo, so utilizados ento tendo..p.or..baseJaivos jusna.turais..O. perigo, aqui aumenta ainda mais. O jurista qu se utiliza dos direitos humanos porque so lei no faz mais nada a no ser respaldar a legitimao do sistema que confina o direito s leis inefetivas. O jurista que se utiliza dos direitos humanos porque pensa que estes so lei natural - e jusnaturalismo aqui tomado no na sua acepo grega mas na medieval ou moderna, ou seja, como lei, vinda de Deus ou da razo individual - escapa do tecnicismo mas cai na metafsica. HValdizec3m tods_stes casos| a crtica verdadeira ao desrespeito aos dijeitos humanos no feita. No primeiro caso porque estes atos individuais multinacionais so paliativos a bem dos negcios da globalizao. No segundo caso porque so falsos e acrticos. No terceiro caso porque so ou dogmticos - e o dogmatismo pode ser tanto hoje a favor dos direitos humanos, como pode ser contra amanh - ou ento so metafsicos e no enxergam um palmo do problema social da questo. ^ Trazer a compreenso dos direitos humanos para a histria social do homem, para as estruturas sociais de explorao e os conflitos de classe, trazer a crtica para um patamar suficiente que a faa ser compreendida a partir de suas causas mais profundas, tratando da questo radicalmente e.nao com paliativos, isto em geral no vem sendo feito pelas" teorias jurdicas a respeito dos direitos humanos.

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O PENSAR CRTICO SOBRE OS DIREITOS HUMANOS


Marx, na Questo judaica, pela primeira vez exps uma crtica filosfica profunda aos direitos humanos tomados na lgica legalista liberal. A contundncia marxista se faz pela via da exposio da limitao e da parcialidade dos direitos humanos, tomados pela tica formal, individual e liberal. Diz Marx: "Os droits de 1'homme, os direitos humanos, distinguem-se, como tais, dos droits du citoyen, dos direitos civis. Qual o homme que aqui se distingue do citoyen? Simplesmente, o membro da sociedade burguesa. Por que se chama membro da sociedade burguesa de homem', homem por antonomsia, e d-se a seus direitos o nome de direitos humanos? Como explicar o fato? Pelas relaes entre o Estado poltico e a sociedade burguesa, pela essncia da emancipao poltica. Registremos, antes de mais nada, o fato de que os chamados direitos humanos, os droits de 1'homme, ao contrrio dos droits du citoyen, nada mais so do que direitos do membro da sociedade burguesa, isto , do homem egosta, do homem separado do homem e da comunidade. "l TT^gfJm^ nos: "J se demonstrou como o reconhecimento dos direitos humanos pelo Estado moderno tem o mesmo sentido que o reconhecimento da escravido pelo Estado antigo. Com efeito, assim como o Estado antigo tinha por fundamento natural a escravido, o Estado moderno tem como base natural a sociedade burguesa e o homem da sociedade burguesa, isto , o homem independente, ligado ao homem somente pelo vnculo do interesse particular e da necessidade natural inconsciente, tanto a prpria como a alheia. O Estado moderno reconhece esta sua base natural, enquanto tal, nos direitos gerais do homem. Todavia, ele no seu criador. Sendo como ,. produto da sociedade burguesa, impelida por seu prprio desenvolvimento alm dos velhos vnculos polticos, ele mesmo reconhece, por sua vez, seu lugar de nascimento e sua prpria base mediante a proclamao dos direitos hutnanos."3

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MARX, Karl. A questo judaica. Op. cit. p. 75.

So Paulo: Centauro, 2000. p. 34.

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A crtica marxista aos direitos humanos, tomados_nesta suaacego liberal, no oposio ou negao dos direitos Humanos. Pelo contrrio, e afirmao da parcialidade de sua feio liberal, vale dizer, a afirmao da impossibilidade concreta de direitos humanos, tomados numa feio plena, substancial, se fincada numa perspectiva liberal. Esta perspectiva s faz por afirmar a praclamao_ dos direitos''Humanos.'4' No se confunde, pois, esta postura, d dialtica de classes dos direitos humanos, com uma eventual crtica do passadismo, dos movimentos absolutistas ou pr-liberais, que construram uma crtica aos direitos burgueses por razo da manuteno de seus privilgios. A crtica marxista a crtica do avano para dentro do problema, e no para fora, de retorno ou conservao dos privilgios.5 A insistncia da crtica marxista a de demonstrao da parcialidade do sentido formal dos direitos humanos. Na verdade, a tomada de posio a favor dos direitos humanos, na perspectiva marxista, uma ao que chega ao cerne do problema da explorao, do domnio dos meios de produo, e, pois, envolve muito mais que a mera declarao de direitos. Envolve, sim, o que no faz dos direitos humanos sinnimo de direitos do homem burgus: j^transfonnao das relaes sociais, portanto muito mais um problema^da grxis que prol3najnhte da teoria. O problema da liberdade real e no da formal, da igualdade real e .no^dajs.Qno.mia>,do.xercio..pleno^dsjdkeitos.humanois tem resoluo, na perspectiva marxista, pela prxis e no pela declarao de direitos. Alis, pode-se mesmo apontar que os^xfiratosjBociais, que so os que vm em gerao seguinte aos direitos humanos formais (de primeira gerao), so sem4 , 0 filsofo do direito Villey trata da qiiesto numa de suas ltimas obras: "J'estime done fondela critique de Marx; elle portait, dans I a question juive, contre les formules de la Dclaration de 1789, qui sont un cho de la doctrine de Locke. Ces droits de Phomme 'formales' (liberts) ne sont pas pour tous, mais pour quelques-uns. lis servirent la destruction de la monarchie, mais lui substiturent une oligarquie. lis ont signifi la domination politique de la classe bourgeoise; dans 1'conomie, du capitalisme." VILLEY, Michel. Le droit et les droits de lhomme. Paris: PUF, 199S. p. 152. 5 Diferente, pois, de crticas que seguem pelo caminho do conservadorismo ou do reacionarismo, como parece ser o caso exemplar de Edmund BURKE. Suas posies, no que dizem respeito aos direitos humanos, so muito ntidas, numa crtica que em nada lembrar a posterior crtica marxista: "(O homem) abdica de todo:direito de ser seu prprio governante. Inclusive, numa grande medida, ete abandona o direito de autodefesa, a primeira lei da natureza. Os homens no podem desfrutar dos direitos de um Estado civil e incivil ao mesmo tempo. (...) A fim de que possa garantir uma parte da liberdade, ele fez uma concesso como cauo sua totalidade. (...) De que vale discutir um direito humano abstrato cmida e ao medicamento? A questo est no mtodo de produzi-los e administr-los. Nesta deliberao, sempre aconselho a buscar a ajuda do agricultor e do mdico, em lugar da do professor ou da metafsica." In Os clssicos da poltica. So Paulo: tica, 1995. v. 2, p. 38.

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pre direitos de concretude relacionai, de prxis muito mais do que de forma. Por isso so to mais<prprios do campo da atividade poltica do que os direitos burgueses, mais prprios do campo da atividade judiciria. ffual o sentido deste avano critico deMarx no tratamento da questo dos direitos humanos? Talvez seja o de inscrever os direitos humanos no numa essncia genrica humana, nem tampouco numa espcie de dignidade indevassvel da individualidade. A grande contribuio marxista questo dos direitos humanos talvez seja a insero definitiva do problema no aspecto social do homem, na sua relao social e produtiva, na sua prxis, enfim. Tomados na acepo liberal, os direitos humanos so problema de simples afirmao jurdica. No mundo do direito e da tutela jurdica esgotamse suas possibilidades e sua efetividade. Tomados num sentido crtico profundo, os direitos humanos demonstrar-se-o os direitos da prxis humana, uma construo relacionai, social, cuja efetividade no se perfaz apenas pelo campo do direito, mas, muito mais, est ligado ao problema da efetivao dos excludos e da transformao das relaes de explorao social. Este prisma"tlvez tenha inspirado muito das lutas que, a partir do sculo XIX, insurgem-se contra o direito dado apenas pela forma para a busca de consecuo do direito afirmado pela histria social do homem. Alis, todas as geraes posteriores direitos humanos que vo se sucedendo aos primeiros, individuais e formais, no so mais geraes de direitos meramente declarados, mas direitosquedemandam-relaessociais,-polticas eeeonmicasdeefetivao.

A CRTICA SOCIAL NA INEFETIVIDADE FORMAL


A crlicajque aprofunde o problema dos direitos humanos de maneira dialca-ae-gaer jamais dizgmespeito a um certo abandono_de^ga3Sos histricos liberais. A dialtica marxista sempre pressupe, na verdade, a tenso entre plos cuja afirmao concreta, e no puramente terica. Vale dizer, impossvel uma dialtica de superao do legalismo liberal dos direitos humanos sem que j se tenha por dado esta instncia dialtica. Da mesma forma como a dialtica marxista esteve despreparada para pensar o problema da passagem direta do feudalismo ao socialismo - posto que a perspectiva da transformao dialtica socialista tem por base a tese capitalista - , tambm muito difcil pensarmos um aprofundamento crtico da questo dos direitos humanos sem ter por base o seu dado liberal formal. O caso brasileiro, no entanto,urna fuga do modelo Hssio direitos humanos liberais. A crtica marxista ao direito liberal talvez no encontre um modelo liberal

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tpico no exemplo brasileiro. Na verdade, ainda persiste, at a atualidade, uma relao da sociedade brasileira para com os direitos humanos cujo esteio talvez seja pr-liberal, ou para-liberal, pelo menos. Marilena Chau aponta este dilema do caso brasileiro, que no chegou aos direitos humanos liberais e portanto dever..ter..uma crtica muito peculiar ao modelo liberal: "O Brasil uma sociedade autoritria, na medida em que no consegue, at o limiar do sculo XXI, concretizar sequer os princpios (velhos de trs sculos) do liberalismo e do republicanismo. Indistino entre o pblico e o privado, incapacidade para tolerar o princpio formal e abstrato da igualdade perante a lei, combate da classe dominante s idias gerais contidas na Declarao dos Direitos do Homem e do . Cidado, represso s formas de luta e de organizao sociais e populares, discriminao racial, sexual e de classe, a sociedade brasileira, sob a aparncia de fluidez (pois as categorias sociolgicas, vlidas para a descrio das sociedades europias e norte-americana, no parecem alcanar a realidade brasileira), estrutura-se de modo fortemente hierrquico, e, nela, no s o Estado aparece como fundador do prprio social, mas as relaes sociais se efetuam sob a forma da tutela e do favor (jamais do direito) e a legalidade se constitui como crculo faJtal do arbfaiofdos-dominantesftransgressofdmdomin btrio (dos dominantes)."6 A dificuldade de uma crtica socialista"ao modelo liberal dos direitos humanos que, numa realidade como a brasileira, sequer contamos com estes. A histria de nossas ditaduras (a ltima acabada h menos de 20 anos), uma histria de formao social que se forjou na escravido e na explorao mais vil possvel, a mentalidade autoritria em cadeia, do primeiro ao ltimo numa perversa relao de domnio sem respeito, tudo isso faz com que os direitos humanos, tomados na sua lgica liberal, j sejam considervel avano perante a sua negao sistemtica que impera at a atualidade. No entanto, preciso ainda afirmar a crtica mais profunda, que na verdade a crtica ao prprio sistema social de estruturao da opresso, de tal modo que os direitos humanos, no caso brasileiro, no venham a ser reparo dos desrespeitos, mas a prpria estrutura social de dignidade e respeito. Ainda hoje, no Brasil e nos pases explorados, i se tem que vencer a fronteirado carter social dos direitos humanos sem mesmo ter chegadofronteira dos direitos

CHAU, Marilena. Conformismo e resistncia. So Paulo: Brasiliense, 1993. p. 47.

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humanos liberais individuais. A batalha pelos direitos humanos em nossa VeaMcfe brasileira, pois, sempre dupla. D

A CRTICA VENCIDA E AS GARANTIAS DAS POSSIBILIDADES NEOLIBERAIS


A postura de afirmao crtica dos direitos humanos vem snciimbind o ^ o s ltimos t e m p o s ; j a j u m a j ^ ^ ^ de direitos humanos s tem uma plida mscara, mas cujo contedo seu exato contrrio, na medida em que esfacelam as conquistas sociais. Se desde o sculo XIX a luta pelos direitos humanos aprofundou-se pelo ngulo da sua afirmao plena, histrica, social, a partir das classes exploradas e oprimidas, o que se v na realidade atual, no entanto, so os direitos humanos no como luta, no como afirmao da dignidade dos explorados, mas sim como garantias genricas dos exploradores. A luta social e as tenses que fizeram dos direitos humanos objeto de concreo social foram abandonadas para a afirmao de uma espcie de direitos humanos meramente formalista, aos moldes do tpico liberalismo jurdico de antanho. O desnonte da preocupao social e das lutas de classe fizeram com que o problema dos direitos humanos seja, mais uma vez, um mero problema de forma-, O claro resultado de um mundo que vai entrando numa organizao capitalista neoliberal a expanso das garantias capitalistas formais para dentro de todas as naes, esfacelando as lutas sociais locais e homogeneizando os mnimos direitos formais que interessam ao capitalismo. Se lembrarmos que o projeto liberal, iluminista e burgus do sculo XVIII era a lei universal, pode-se perceber que este projeto venceu, mais de dois sculos depois. Kant, na Paz perptua, pontificava a respeito de uma legislao cosmopolita, cujas estipulaes fossem universais. Baseava-se nos imperativos categricos, e num pano de fundo ainda mais amplo que era o da pressuposio de interesses e necessidades iguais para todos os seres humanos. Ora, os nicos interesses universalizveis so os da classe burguesa, a nica que se afirma como classe universal. O antigo regime, ao qual se ope a burguesia, regime de status, de privilgio, portanto no universal. A crtica contempornea, por seu turno, insiste no conflito social, no conflito de classes, portanto no em um direito para todos, mas um direito de classes. Somente o tpico pensamento burgus moderno contenta-se com os remdios jurdi-

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cos genricos, posto que exatamente na forma universal que se afirmam os interesses burgueses. Liberdade, sendo liberdade formal e negociai, universal portanto, a liberdade burguesa. Igualdade, sendo a igualdade formal e no a concreta, a de possibilidades, a liberdade burguesa, que no a diferencia da nobreza e portanto no lhe aferroa com privilgios alheios, e nem tampouco diferencia os excludos do poder econmico da classe burguesa. Os direitos humanos, esvaziados da sua perspectiva concreta, social, de classe, esvaziados dos interesses sociais que esto em conflito estrutural na sociedade capitalista, no so nada mais que os direitos burgueses. Os tempos atuais, tempos neoliberais e de exacerbao da explorao capitalista em nvel mundial, so tempos que insistem novamente no discurso dos direitos humanos, no discurso universalista destes direitos. Esvaziam-se os direitos humanos sociais, toleram-se os direitos de terceira ou quarta gerao at o ponto em que estes no afetem o capitalismo mundial (os Estados Unidos, arautos dos direitos humanos, no aceitam as restries ambientais em seu prprio territrio, s no dos outros). No entanto, a afirmao maior da atualidade a dos direitos individuais, dos direitos que so mnimos fundamentais classe burguesa, agora sim definitivamente uma classe universal, posto que o capitalismo est vivo em todas as partes do mundo. Esta a vitria dos direitos humanos: a vitria do capitalismo, da lgica burguesa, da impossibilidade de afirmao dos direitos sociais e da luta social, do. homem, So .o.s.direitos..p.Qssveis.ejxecessrios.aa.sistema..capita.-. lista. Se eles se consideram o supra-sumo das preocupaes mais altas do homem, todo o resto s haver por muito generoso acrscimo, e generosidade no est mais na conta de preocupao dos que tratam do tema. Esta vitria dos direitos humanos liberais, burgueses em essncia, a vitria do capitalismo. Como este vence em plano mundial, vencem tambm! em plano mundial estes direitos humanos. Da entender-se que a nica superpotncia mundial mea seus interesses comerciais pela tbua dos direitos humanos. A tbua e a medida confluem. Estes direitos humanos hoje em voga so o mnimo necessrio para o exerccio capitalista universal. Respeito universal propriedade e ao contrato, respeito liberdade formal e igualdade formal, democracia formal que afaste rupturas so as essncias que se difundem como faris desta nova era. As garantias mnimas das possibilidades burguesas parecem ser nada diferentes do que um velho clssico do pensamento burgus liberal, Jhering, j asseverava nos idos do sculo XIX. A luta pelo direito a lgica de que o nico direito universal o mnimo burgus para a "luta", e o demais - dentro dele os direitos sociais e as conquistas sociais - no deve ser objeto do

SOBRE OS DIREITOS HUMANOS E SUA TUTELA

Estado, da poltica e do direito, mas objeto de luta individual.7 As crticas atrozes a esta impiedosa luta de burgueses e proletrios, entre classes sociais com poderes to distintos jogadas todas mesma arena, parecem no ter bastado. O mundo retorna prtica e ao pensamento liberal, e o direito como mnimo de garantia das possibilidades burguesas, que era o direito de Jhering e dos burgueses do passado, novamente reabilitado, agora com um rtulo repintado - com nons e cartazes atraentes de coca-colas e mcdonalds - , ao qual se deu o nome de direitos humanos. A crtica parece definitivamente vencida. A afirmao df uma luta de classes, de uma luta dos oprimidos, dos sem-terra, sem-teto, sem-possibilidades, j no vai mais comovendo os coraes e os intelectos que s se sensibilizam pelas promoes das grandes cadeias de lojas que destinam uma certa porcentagem dos lucros de um dia do ano para causas benemritas de caridade. Voltam a ser oFdireitos humanos direitos formais, universais e burgueses, volta o problema social a ser problema de segurana pblica e de polcia, e volta a ser a resoluo do problema social problema de benemerncia de damas da sociedade ou de empresas preocupadas com o futuro das criancinhas do mundo. Neste mundo s h espao para quem^ejajmigo dos direitos humanos, mas no h espao para os verdadeiros direitos humanos.

SOBRE-^-TUTEMr

No entanto, preciso que se reponha e que se compreenda a dialtica do problema dos direitosumanos. Principalmente se tivermos em vista o ngulo dos povos explorados, como o caso do povo brasileiro. Os direitos humanos vistos pela tica dos interessados maiores na globalizao, na liberalizao de mercados, levam a esta concepo burguesa, formal, insuficiente. preciso analisar a questo pelo lado dos explorados, dos excludos. Da perspectiva destes, o problema outro, e sabor da vitria tem muitas vezes paladar de derrota. Ainda na atualidade a luta pelos direitos humanos talvez seja das mais dignas aos povos, s naes e aos indivduos. No Brasil, ainda hoje no vencemos o patamar da afirmao liberal dos direitos humanos. No chegamos ao ponto de poder dizer consolidado o mundo formal que tanto interessaria
7 "O direito privado, e no o direito pblico, a verdadeira escola de educao poltica dos povos; se algum quiser saber como um povo defender, se for preciso, os seus direitos polticos e sua poltica internacional, bastar examinar a forma por que o simples particular defende os direitos prprios da vida privada." JHERING, Rudolf von. A luta p/o direito. Rio de Janeiro: Forense, 1994. p. 63.

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QUESTES PERENES

burguesia, na qual todo indivduo respeitado em seus direitos fundamen-i tai. No chegamos ao mnimo. s No caso brasileiro, v-se muito nitidamente o quanto falta para que se consolide uma experincia histrica de respeito aos direitos humanos. Aj estrutura social, os aparatos de represso, os detentores dos meios de comu-i nicao so todos violadores contumazes dos direitos humanos mnimos li-j berais. Na verdade, so violadores de todos os direitos humanos, individuais,! liberais, polticos, de cidadania formal, e tambm dos sociais, de classe, dei conscientizao e de participao social ativa, de cidadania ativa. No temos j nada a comemorar neste sentido. Alis, as atuaes do governo federal! atual nem chegam ao ponto de defender direitos humanos liberais, mas sim- plesmente de fazer proselitismo e falsidades hipcritas a respeito do tema. I A dialtica dos direitos humanos, que supera os direitos formais para j uma definitiva libertao do homem pela prxis, pela sua emancipao so- j ciai ^econmica, na qual no haja o direito do homem burgus mas a satis- j fao do homem pleno, esta dialtica talvez seja o imperativo fundamental j ao qual se impe que nos atentemos e lutemos, mas, no entanto, a realidade ! brasileira, em muitos aspectos, sequer chegou instncia dos direitos huma- j nos^formais. Por isso se tm, a, duas lutas fundamentais. j A primeira, a luta incessante para que no haja, no povo brasileiro, o j estado de.desrespeito..(que.hoje. .atroz) dos-direitos-humanos-;' estadiJ"esteT"' que tpico de um povo cuja lei comprada e usada a gosto pelas elites, que j no so sequer elites liberais burguesas porque esto acima da lei. O Brasil j no tem direitos humanos liberais porque seus donos esto acima da lei. j Sejam os coronis de ontem e hoje ou os empresrios corruptores, no h ! qualquer subordinao razoavelmente efetiva do poder econmico ao poder poltico. j A segunda luta a luta para que os direitos humanos no sejam os direitos de uma burguesia domesticada, liberal, normatizada, cuja legio de excludos s tem direito de voto. Esta luta pela transformao dos direitos humanos em direitos humanos plenos e no burgueses , no fundo, a luta pela transformao de nossas estruturas sociais, econmicas, produtivas, polticas. Esta luta, difcil posto que os interesses econmicos aqui falam alto, , no entanto, a barreira maior a ser vencida. j j j

Um povo criado no eito, na escravido, como o caso do povo brasi- j leiro, no chegou a ver no Estado o seu defensor, no chegou a ver na lei sua proteo, nem tampouco no direito seu cajado. Eles so inimigos do povo, porque so simplesmente armas dos exploradores nacionais contra b povo. Por isso.a luta pelos direitos humanos formais tambm uma luta por trazer nossa gente civilidade, retirando-a do confinamento a este capitalismo !

SOBRE OS DIREITOS HUMANOS E SUA TUTELA

. exploratrio de requintes de crueldade tpicos dos senhores de escravo. Estamos ainda num capitalismo escravagista melhorado; os direitos humanos liberais nos faro adentrar no capitalismo assalariado, da explorao do proletrio. Mesmo assim no h que se negar a luta pela emancipao de nosso povo desta escravido que a falta de lei e de direitos. Mas tampouco esta a luta definitiva. A aposta do atual governo do Brasil a de que bem possvel que empresas multinacionais e organismos financistas exploratrios venham a dar a lei que nos falta, o que grande erro de clculo histrico mas que bem demonstra que entrar para a civilizao capitalista no exige o esforo maior do que o esforo de um mercado econmico liberal e de direito. Por isso a luta pelos direitos humanos sempre uma luta maior. Quando se nega a suficincia dos direitos humanos liberais, no se o faz para voltar ao passado. Cada poca da dialtica histrica fecha as comportas do passado. A crtica aos direitos humanos liberais no a volta servido ou escravido, a crtica prospectiva, a crtica de aprofundamento, de superao, e no de retorno. Assim sendo, qualquer negao dos direitos humanos, qualquer violao, qualquer ditadura devem ser rechaados veementemente por conta de sua atrocidade. A crtica insuficincia desta voga dos direitos humanos a crtica sua,comp.reeris^merament&Qrmalista,-kidi-"'vdulist" servio dos grandes grupos multinacionais. No representa a crtica feita a favor da truculncia, antes de tudo a crtica contra a truculncia da tortura fsica e contra a truculncia da misria legalizada. E por essa razo que, no mundo atual, no qual se desmobilizam os mnimos padres de regulao social estatal, no qual volta a lei do mercado em nvel mundializado, preciso insistir nos direitos humanos, mas numa perspectiva maior. A tutela dos direitos humanos, individuais, sociais e de classe, elemento de tenso e de permanncia na batalha pela superao das exploraes sociais. O Estado, que no sculo XX foi grandemente inimigo das transformaes sociais, nesta entrada, de sculo XXI, na qual o mercado mundializado desmantela o direito e a poltica em troca dos lucros fceis, ainda um bastio para que a luta pela transformao social seja uma luta plena, para o futuro melhor, e no apenas para estancar o retrocesso. Os direitos humanos formais, sociais principalmente, hoje esto sendo desmantelados em todo o mundo em troca dos interesses de mercado. A luta pelos direitos humanos, pela sua tutela jurdica, a luta por estancar a barbrie mais crescente ainda. Nunca a tutela dos direitos humanos, vale dizer, nunca o direito teve papel to relevante no sentido de estancar a barbrie capitalista quanto nos ltimos anos. Nisto concorda at o insuspeito Habermas, que funda no direito a possibilidade de sociabilidade ainda restante no capi-

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talismo. 8 Por isso a luta pelos direitos humanos e a tutela assegurada destes direitos dentro do Estado e do direito fundamental nos dias de hoje. A barbrie do capitalismo, na atualidade, antiestatal, no por dentro do Estado, mas contra ele. Por isso ainda a instncia estatal a possibilidade de manter a luta pela plenificao da justia, dos direitos humanos e da transformao no patamar do capitalismo regulado para alm dele, no deixando resvalar o problema para a luta contra a barbrie dos senhores feudais sem lei cujos feudos so hoje as empresas transnacionais e o narcotrfico que corrompe as estruturas legais. O Prof. Dalmo de Abreu Dallari expressa com muita clareza esta luta ainda hoje presente na realidade jurdica brasileira: "Em concluso, pode-se dizer que a entrada do sculo XXI assiste no Brasil ao confronto de duas concepes de sociedade. Uma delas a tradicional, que se apoia numa interpretao distorcida do liberalismo rotulada de neoliberalismo, apregoando o respeito liberdade, como direito formal, mas atenta apenas ao mundo dos negcios, ao mercado, sem qualquer preocupao com a justia social. (...) Outra concepo, que vai ganhando novos adeptos e j se faz ouvida hoje, comeando a pesar nas decises polticas, de carter humanista. Para os adeptos dessa concepo de sociedade, a primeira prioridade a pessoa humana, com sua dignidade e seus direitos fundamentais. O que permitiu o surgimento dessa concepo foi o apareci^^""^'pVVffTmo prdmgnista da histria, como bem assinalou Florestan Fernandes. A luta pelos direitos humanos a luta pelo estancar da barbrie, pelo estancar do retrocesso, mas no deve ser s esta luta negativa, que se limita ao formalismo que tambm capitalista e que tambm no revoluciona, no mximo reformista. preciso a luta positiva, pela afirmao no apenas formal, mas concreta, plena, social, do homem. Por isso, a luta pelos direitos humanos sempre foi a luta pela sociedade justa. Sua tutela formal imprescindvel aos nossos dias neoliberais, pois sedimenta o cho da batalha. A conscincia da transformao social, no entanto, a parede que se levanta deste cho forte, o abrigo da sociedade plena e da humanidade justa.
8 HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre validade e facticidade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. 2 v. Nesta obra, Habermas inscrever seu agir comunicativo, q u e garante a possibilidade de entendimento e de justia, portanto, e m procedimentos e garantias jurdicas. 9 DALLARI, Dalmo de Abreu. Sociedade, Estado e direito: caminhadabrasileira rumo ao sculo XXI. In: Carlos Guilherme MOTA (Org.). Viagem incompleta. A experincia brasileira. A grande transao. So Paulo: Ed. Senac, 2 0 0 0 . p. 4 8 6 e 487-