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EXMO. SR.

DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL VIRTUAL DA COMARCA DE NATAL/ RN, QUE COUBER POR DISTRIBUIO.

MONTSERRAT RIU UBACH, brasileira, divorciada, pedagoga, portadora da Cdula de Identidade n 141.511, emitida pela SSP/RN, inscrita no CPF sob o n 805.691.458-72, por sua advogada e procuradora que a subscreve, com instrumento de mandato acostado (doc. 01), vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE OBRIGAO DE FAZER C /C REPARAO POR DANOS MORAIS E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face das LOJAS AMERICANAS, pessoa jurdica privada e da empresa B2W COMPANHIA GLOBAL DO VAREJO, pessoa jurdica de direito privado, pelas razes de fato e de direito a seguir expostos.

I - DOS FATOS. 01. A autora na data de 31/10/2011 adquiriu atravs do site das Lojas

Americanas um freezer horizontal, uma porta, 201 Lts, com dupla ao H210, cor branca, da marca ELETROLUX 220V, no valor total de R$ 1.199,00 (mil cento e noventa e nove reais), atravs do seu carto de crdito em doze parcelas iguais de R$ 99,92 (noventa e nove reais e noventa e dois centavos (vide documento 09). 02. No ato da compra a autora recebeu pelo prprio site da requerida a

confirmao da compra e a informao de que o produto seria entregue em at trs dias teis, um das razes que a fez comprar nas Ameriacanas.com j que receberia o freezer antes do perodo das festas de fim de ano, de acordo com a confirmao do pedido e pagamento (documento 07). Ou seja, o produto seria entregue na data de 02/11/2011.

03.

Porm, o freezer no foi entregue na data prometida, sendo necessrio

que a parte autora efetuasse vrios contatos com a demandada, por telefone, e-mail e mensagens (documentos 03, 10, 11, 13, 14), objetivando saber quando o produto seria finalmente entregue. 04. Em todos os contatos a requerida (Americanas), esta pedia autora que

aguardasse a entrega, pois o produto encontrava-se com a transportadora. Tendo sido inclusive, em 04/11/2011 informado autora que o produto apenas seria entregue na data de 15/12/2011 at as 21h (ver documento 11). 05. Todavia, Excelncia, as inmeras reclamaes da parte autora no tinham

nenhum xito, pois o freezer adquirido especialmente para o fim do ano (festas do Natal e Ano Novo) no chegava a sua residncia, ainda que a mesma j estivesse efetuando o pagamento da terceira parcela do carto. 06. Vale registrar ainda que em 15/12/20111 (data limite para a entrega) com

mais de DOIS meses de espera do produto a autora em consulta no site ao seu pedido de n 512286510 (vide documento 02) teve a surpresa desagradvel da requerida Americanas de que o freezer j havia sido entregue na residncia da mesma desde o dia 03 /11 /2011. 07. 08. Todavia, o produto at a presente data no foi entregue! Fato este que causou enorme aborrecimento autora, pois ao aderir oferta

publicada, a demandante depositou total confiana nos servios prestados pelas Americanas, estando certa de que, efetuada a confirmao do pagamento atravs do carto de crdito, receberia o produto no prazo estabelecido. 09. Outrossim, em outro e-mail a r em razo da reclamao da autora de que

no havia recebido o produto, respondeu de maneira totalmente equivocada como se a consumidora estivesse reclamando da qualidade do produto, no qual a empresa ser qualquer cuidado e estando patente a m prestao do servio pediu a consumidora que procedesse a devoluo do produto seguindo alguns itens (vide documento 15). 10. entregue? 11. O produto ao contrrio do que informou a requerida em mensagens NO Ora, Excelncia, como efetuar a devoluo de um produto que sequer fi

FOI entregue at a presente data autora.

12.

Diante da narrativa, no teve a autora alternativa seno ajuizar a presente

ao, haja vista a m qualidade do servio da empresa requerida e o prejuzo a que est sendo forada, j que vem efetuando o pagamento do freezer, contudo, a r at ento no procedeu com a entrega do produto adquirido pela autora - devendo ser compelida a entregar o freezer em tutela antecipada, e no mrito ratificando-a condenar a requerida ao pagamento de danos morais.

II - DA RESPONSABILIDADE CIVIL COMRCIO ELETRNICO AUSENCIA DA ENTREGA DO PRODUTO FALHA NO SERVIO PRESTADO DEVER DA EMPRESA ENTREGAR O PRODUTO ADQUIRIDO DEVER DE INDENIZAR - APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.

13.

Dispe a Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990, que: Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido. (destacado)

14.

Acrescenta-se que o ato praticado pela requerida viola a lei e a

jurisprudncia ptria, atentando contra a honra e dignidade, devendo ser condenada a ressarcir os danos causados, segundo dispe a Constituio Federal e o Cdigo Civil:
Art. 5 (...) "V - assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano moral, ou a imagem."

"X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao". Art. 186 do Cdigo Civil Brasileiro: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito."

15.

Sobre o tema pacifico o entendimento em nossos tribunais de que h

existncia de falha na prestao do servio deve arcada pelo prestador/produtor objetivamente, segue abaixo alguns acrdos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
EMBARGOS INFRINGENTES. RESPONSABILIDADE CIVIL. AO DE INDENIZAO. COMPRA DE PRODUTO VIA INTERNET.

DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL. FALHA DO SERVIO. DEVER DE INDENIZAR. CARACTERIZAO. Evidenciada a falha do servio prestado pela demandada, a qual, em que pese o pagamento efetuado pelo autor, no procedeu entrega do produto adquirido, via internet, no prazo convencionado, violando a confiana depositada pelo consumidor, resta evidente o dever de indenizar. Fatos que ultrapassam, e muito, a esfera do mero dissabor. Condenao ao pagamento de indenizao por dano moral mantida. EMBARGOS INFRINGENTES DESACOLHIDOS. UNNIME.

(Embargos Infringentes N 70034639351, Quinto Grupo de Cmaras Cveis, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Roberto Lessa Franz, Julgado em 16/07/2010) destacado.

APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO. COMPRA DE PRODUTO VIA INTERNET. DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL. FALHA DO

SERVIO. 1. DEVER DE INDENIZAR. CARACTERIZAO. Evidenciada a falha do servio prestado pela demandada, a qual, em que pese o pagamento efetuado pelo autor, no procedeu entrega do produto adquirido, via internet, no prazo convencionado, violando a confiana depositada pelo consumidor, resta evidente o dever de indenizar. Alegao no sentido de que apenas disponibiliza no site o cadastramento dos usurios vendedores, para que estes possam comercializar os seus produtos, que no exime a r da responsabilidade pelas operaes nele realizadas. Fatos que ultrapassam, e

muito, a esfera do mero dissabor. Condenao ao pagamento de indenizao por dano material e moral mantida. 2. DANO MORAL. QUANTUM INDENIZATRIO. REDUO. Na fixao da reparao por dano

extrapatrimonial, incumbe ao julgador, atentando, sobretudo, para as condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado, e aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, arbitrar quantum que se preste suficiente recomposio dos prejuzos, sem importar, contudo, enriquecimento sem causa da vtima. A anlise de tais critrios, aliada s demais particularidades do caso concreto, conduz reduo do montante indenizatrio fixado para R$ 3.000,00 (trs mil reais), acrescidos de correo monetria e juros legais, conforme determinado no ato sentencial.

APELAO PARCIALMENTE PROVIDA. (Apelao Cvel N 70019559806, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Roberto Lessa Franz, Julgado em 28/06/2007) destacado.

APELAO CVEL. COMRCIO ELETRNICO. COMPRA E VENDA DE APARELHO DE FAX VIA INTERNET. NO-ENTREGA DE MERCADORIA. DEVOLUO DO PREO. LEGITIMIDADE DO SITE QUE DISPONIBILIZA A REALIZAO DE NEGCIOS E RECEBE UMA COMISSO DO ANUNCIANTE, QUANDO CONCRETIZADO O NEGCIO. DEVOLUO DA QUANTIA PAGA. 1. O RU, NA QUALIDADE DE MANTENEDOR DO MEIO ELETRNICO EM QUE SE CONSUMOU O CONTRATO DE COMPRA E VENDA, PARTE LEGTIMA PARA RESPONDER PELOS TERMOS DA AVENA, MORMENTE, NO PRESENTE CASO, EM QUE RECEBE COMISSO SOBRE AS VENDAS CONCRETIZADAS. 2. O SERVIO PRESTADO PELA R, DE APRESENTAR O PRODUTO AO CONSUMIDOR E INTERMEDIAR NEGCIO JURDICO, RECEBENDO COMISSO PELA CONCRETIZAO DO CONTRATO, ENQUADRA-SE NAS NORMAS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR (ART. 3, 2, DA LEI 8078/90). 3. MERECE CONFIRMAO A SENTENA QUE CONDENOU PELO A

INTERMEDIADORA

INDENIZAR

CONSUMIDOR

NO-

RECEBIMENTO DE PRODUTO ADQUIRIDO EM SITE DE INTERNET DE RESPONSABILIDADE DAQUELA. REJEITADA A PRELIMINAR,

APELAO DESPROVIDA. UNNIME. (Apelao Cvel N 70016093080, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Odone Sanguin, Julgado em 22/11/2006) destacado.

16.

O STJ entende que em casos como o que se analisa de comercio eletrnico o

prestador do servio no pode se eximir da responsabilidade com clusula exoneratria ou atenuante de sua responsabilidade, pois tal atitude vedada pelo art. 25 do Cdigo de Defesa do Consumidor: DIREITO DO CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. SISTEMA ELETRNICO DE MEDIAO DE NEGCIOS. MERCADO LIVRE. OMISSO INEXISTENTE. FRAUDE. FALHA DO SERVIO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO PRESTADOR DO SERVIO. 1. Tendo o acrdo recorrido analisado todas as questes necessrias ao deslinde da controvrsia no se configura violao ao art. 535, II do CPC. 2. O prestador de servios responde objetivamente pela falha de segurana do servio de intermediao de negcios e pagamentos oferecido ao consumidor. 3. O descumprimento, pelo consumidor (pessoa fsica vendedora do produto), de providncia no constante do contrato de adeso, mas mencionada no site, no sentido de conferir a autenticidade de mensagem supostamente gerada pelo sistema eletrnico antes do envio do produto ao comprador, no suficiente para eximir o prestador do servio de intermediao da responsabilidade pela segurana do servio por ele implementado, sob pena de transferncia ilegal de um nus prprio da atividade empresarial explorada. 4. A estipulao pelo fornecedor de clusula exoneratria ou atenuante de sua responsabilidade vedada pelo art. 25 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 5. Recurso provido. REsp 1107024 / DF - RECURSO ESPECIAL - 2008/0264348-2 Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI - QUARTA TURMA j. 01.12.2011- p. DJe 14/12/2011. 17. A certeza do dano est vinculada conseqncia que esse dano originou no

esprito da vtima, isto , se causou angstia, vergonha, humilhao, entre outros, tirando-se da a convico de que o dano atual e certo na sua existncia, caractersticas essas, continuamente presentes no caso em tela e sofridas pelo autor. 18. Ao tratar dos atos ilcitos como geradores de obrigaes, os arts. 186 e 927 do

CC fixam a obrigao de reparar o dano por aquele que, em razo de ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, ou ato ilcito viola direito, ou causa prejuzo a outrem. 19. De fato, a indenizao dos danos puramente morais representa punio

forte e efetiva, bem como o desestmulo prtica de atos ilcitos, o que obriga o Ru a refletir bem

antes de causar prejuzo a algum, como ocorreu no caso em tela. Desse modo, restou por demais demonstrado o dano causado autora. 20. V-se que, restou ausente a devida prudncia da r, quando deixou de

proceder com a entrega do freezer para a autora e, sobretudo, informar que o produto teria sido entregue desde 03/11/2011, quando em verdade o mesmo no foi entregue! 21. Assim, torna-se bastante claro o enquadramento do caso no instituto da

responsabilidade objetiva da r aos fatos ocorridos, j que a demandante ao adquirir o freezer na oferta feita pela r no seu site depositou total confiana nos servios por ela prestados, estando certa a autora de que, uma vez confirmado o pagamento atravs do carto de crdito, receberia o produto, no prazo previamente estabelecido. 22. Tal credibilidade e a expectativa de recebimento do produto, todavia,

restaram violadas pela r, causando angstia e frustrao na consumidora, circunstncia que, indubitavelmente, ultrapassa, e muito, a esfera do mero dissabor. 23. Deste modo, houve inegvel falha do servio disponibilizado pela

demandada, restando configurado ato ilcito, vez que a autora at a presente data no recebeu o produto, conforme ajustado no site da demandada.

III - DA NECESSIDADE DE INVERSO DO NUS DA PROVA EM FAVOR DO CONSUMIDOR 24. clara a hipossuficincia da autora em relao ao Ru, pois em sendo a

mesma uma empresa de grande porte, pode suportar o nus relativo ao deslinde da presente demanda. J a autora pessoa fsica no tem as mesmas armas ou facilidades das quais o demandado dispe para figurar no caso ora debatido. Logo, pugna-se pela inverso do nus da prova, segundo prev o a inciso VIII do art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

IV - DA TUTELA ANTECIPADA 25. A concesso de tutela antecipada refere-se ao deferimento provisrio do

pedido inicial, no todo ou em parte, com fora de execuo, se necessrio, de acordo com o disposto no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil brasileiro, devendo estar presente os pressupostos

bsicos da prova inequvoca do alegado, na verossimilhana da alegao e no receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. 26. No existem dvidas sobre a presena dos requisitos para a concesso da

tutela antecipada no caso em questo, pois, a autora permanece sem receber o produto adquirido junto R, o qual j est sendo inclusive pago atravs do seu carto de crdito! QUANDO SE PASSARAM QUASE TRES MESES DA DATA DA COMPRA. 27. Portanto, estamos diante da verossimilhana da alegao, dando o sentido

de semelhana verdade necessria para o entendimento de ser a alegao formulada como verossmil, dado que a autora foi penalizada por um ato da r. 28. Outrossim, h receio imediato de que a loja feche suas portas ou o

produto adquirido pela autora seja retirado do mercado, motivo pelo qual requer-se que a r seja compelida a proceder com a entrega do freezer adquirido, no prazo a ser estipulado por Vossa Excelncia, sob pena de multa diria em caso de descumprimento. 29. Ento, presentes os requisitos exigidos da tutela antecipada, esta deve ser

objeto de concesso parte autora, tendo em vista tratar-se de um provimento jurisdicional de cognio sumria, relativamente exauriente e de cunho satisfativo do direito reclamado, ainda que com matizes de restrita provisoriedade e relativa reversibilidade. 30. Entende-se ser lcito ao Juiz conceder a tutela liminarmente, tendo em vista

a presena de todos os requisitos necessrios concesso do pedido ora requerido devendo determinar que o ru proceda a entrega do produto.

V - DO PEDIDO 31. Diante de todo o exposto, REQUER a Vossa Excelncia que: I. Conceda a tutela antecipada, inaudita altera pars, determinando que a r proceder com a entrega do freezer adquirido pela autora (freezer horizontal, uma porta, 201 Lts, com dupla ao H210, cor branca, da marca ELETROLUX 220V) na sua residncia localizada Rua General Francisco Monteiro, 1450, Lagoa Nova, Natal/RN CEP 59056-030, no prazo a ser estipulado por Vossa Excelncia, sob pena de multa diria em caso de descumprimento;

II. Arbitre multa diria em caso de descumprimento da medida liminar, concedida em tutela antecipada; III. A citao da R, por meio de seu representante legal, para, querendo, apresentar sua defesa, sob pena de revelia; IV. A inverso do nus da prova, segundo prev o Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 6, VIII); V. Seja julgada totalmente procedente a presente ao, ratificando-se a tutela antecipada anteriormente concedida; VI. Seja condenada a R no pagamento de indenizao por danos morais (no inferior a R$ 3.000,00), em quantia a ser arbitrada por Vossa Excelncia. 32. Pretende provar o alegado mediante prova documental, testemunhal, e

demais meios de prova em Direito admitidos.

Atribui causa o valor de R$ 10.900,00 (dez mil e novecentos reais). Termos em que, pede deferimento. Natal, 12 de janeiro de 2012.

Fernanda Riu Ubach Castell Garcia OAB/RN 4.438