ACION DE AMPARO .

SOLICITA MEDIDA CAUTELAR Seor Juez: ALVARO ULLOA en el carcter de Defensor del Pueblo con funcin en la ciudad de Salta, cargo que seguidamente invoco, constituyendo domicilio a los efectos legales en la calle Adolfo Gemes N 376 de esta ciudad y con patrocinio letrado, de Nicols Zenteno, me presento y respetuosamente digo: I.- Personera: Que comparezco en el presente en el carcter de Defensor del Pueblo de la Ciudad de Salta, en los trminos de la ordenanza N14501 ARTCULO 1.- CREAR la Defensora del Pueblo de la ciudad de Salta para la proteccin y defensa de los derechos e intereses legtimos, individuales y colectivos de los habitantes de la ciudad de Salta consagrados en la Constitucin Nacional, Provincial, la Carta Municipal, las leyes y la ordenanzas dictadas en su consecuencia frente a los hechos, actos u omisiones de la Administracin, cuyo titular es un funcionario que tendr el carcter de alto comisionado del Concejo Deliberante de la Municipalidad de la ciudad de Salta denominado "Defensor del Pueblo de la Ciudad de Salta, siendo el mismo una institucin unipersonal e independiente, con autonoma funcional y administrativa. No est sujeto a mandato imperativo alguno, no recibe instrucciones de ninguna autoridad y acta de acuerdo a su criterio con arreglo a lo que disponen La Constitucin Nacional, Provincial, la Carta Municipal, las leyes y las ordenanzas vigentes.II. OBJETO: Que en el carcter invocado y siguiendo expresas instrucciones del Defensor del Pueblo de la ciudad, vengo a promover a promover demanda contra el Provincia de Salta (Poder Ejecutivo) domiciliado en la calle avenida de los Incas B Grand Bourg, y contra el Ente Regulador de los Servicios Pblicos (EnReSP), domiciliado en Bartolom Mitre 1231 de esta ciudad, a fin de que se

declare la nulidad por ilegitimidad de la Resolucin Nro. 647/2013 - Fondos para obras de Transporte de Energa, Decreto Provincial 5450/09 y de toda otra norma que se dicte como consecuencia de la aqu cuestionada. La presente accin se promueve en tutela de los derechos de incidencia colectiva del conjunto de usuarios de los servicios pblicos de energa electrica perjudicados por el incremento lo establecido en las normas impugnadas. Consecuentemente, solicito que V.S. resuelva la nulidad por ilegitimidad de la normativa antes indicada, ello sin perjuicio de la suspensin que cautelarmente solicitaremos (conforme se expone en el capitulo pertinente) de los efectos de dichos actos, particularmente la suspensin del cobro de los valores contenidos en las facturas, hasta tanto se dicte sentencia definitiva en el proceso. III. ANTECEDENTES NORMATIVOS. Mediante Decreto N 5450/09 del Poder Ejecutivo Provincial se aprob el Acta Acuerdo suscripta entre el Secretario Ejecutivo de la UNIREN y la Empresa EDESA S.A., cuyo objeto consisti en la readecuacin del Contrato de Distribucin, Comercializacin y Generacin de Energa Elctrica. Que el Acta mencionada contempla, entre otras cuestiones, la necesidad de adecuar ciertos contenidos del Contrato de Concesin en funcin de preservar la accesibilidad, continuidad y calidad del servicio prestado a los usuarios y establecer condiciones que propendan al equilibro contractual entre el Concedente y el Concesionario. Que es de primordial del EnReSP garantizar una adecuada y continua prestacin de los servicios pblicos a los usuarios de la en los valores de las facturaciones finales de sus respectivos servicios, producido a consecuencia de

provincia, as como tambin propender a la mejora en la calidad permitiendo acompaar de tal modo el crecimiento de la economa. Que en razn de esto se design, como Autoridad de Aplicacin, al Ente Regulador de Servicios Pblicos. Que sobre el objeto de marras, particular importancia merece lo previsto por la Clusula Dcima Primera del Acta Acuerdo, en cuyo marco se acord la creacin de un fondo para atender inversiones en infraestructura elctrica de transporte, generacin y desarrollo productivo, el que se constituir en el mbito de EDESA y ser un patrimonio de afectacin especfica. Este fondo podr estar integrado por los siguientes recursos: 1.- Cargos que se establezcan a pagar por los usuarios. 2.- Los recursos que se obtengan de los organismos pertinentes,nacionales e internacionales. 3.- A travs de sistemas especficos por parte de beneficiarios directos. Los recursos que integren el fondo para obras de infraestructura elctrica de transporte generacin y desarrollo productivo, constituirn un patrimonio de afectacin especial y tendrn como destino nico y exclusivo, el objeto enunciado precedentemente. Que asimismo el traslado de los costos en cuestin, se encuadra en los principios tarifarios contenidos en la Ley 6.835 (art. 27, inc a) y Ley 6.819 - Marco Regulatorio-, art. 76 inc. a y art. 78 apartado 3), que reconocen la posibilidad de obtener ingresos suficientes para cubrir los costos operativos razonables aplicables al servicio. Dispone el decreto que venimos considerando que el Fondo Fiduciario que se crea estar integrado entre otros, por: cargos

tarifarios a pagar por los usuarios de los servicios regulados del transporte y/o distribucin, por los sujetos consumidores de energia. Que consecuentemente en la resolucin N 64713 el EnReSP dispone implementar con 1) En Junio/13, incorporar en el Cuadro Tarifario, en concepto de abastecimiento, un cargo mensual de 0,03437$/kwh, actualizable trimestralmente en funcin de las energas facturadas en el trimestre inmediato anterior. En cumplimiento de los principios tarifarios de igualdad distributiva y a fin de evitar la discriminacin en los diferentes grupos de usuarios, se propone que el cargo a incorporar en las categoras tarifarias de los usuarios de la Funcin Tcnica de Transporte (Peaje) sea de 0,01226 $/kwh, actualizable trimestralmente en funcin de las energas facturadas en el trimestre inmediato anterior. 2) A partir del mes de Julio/13 se incorpore a

dicho fondo un cargo adicional de 0,03404 $/Kwh para los usuarios de EDESA y de 0,01770 $/kwh para los usuarios de la Funcin Tcnica de Transporte (peaje), actualizables trimestralmente en funcin de las energas facturadas en el trimestre inmediato anterior. Con tal mecanismo -es decir un monto en funcin de $/kwh-, se encontraran cumplidos los principios de equidad social, competitividad y pleno empleo, ya que el usuario pagar en funcin de su consumo.. La aplicacin de los cargos de que se trata implica incrementos en la facturacin final del servicio para los consumidores detallados que oscila entre el 30 % y el 60% aproximadamente.En definitiva, cuadra sealar que mediante los tres instrumentos aludidos, se instituye un adicional a las tarifas que los usuarios deben abonar como contraprestacin por el servicio de energa, que se denomina cargo tarifario y que tiene por finalidad la capitalizacin del Fondo Fiduciario

creado con el objeto de hacer frente a las obras a realizarse por la prestadora del servicio. Predicamos la ilegitimidad de los instrumentos mencionados por su inconstitucionalidad manifiesta, toda vez que vulneran el principio de reserva de ley garantizado por la Constitucin Nacional en la creacin de tributos, competencia que como sabemos a quedado exclusivamente en cabeza del Poder Legislativo de la Provincia, en la caso Cmara de diputados, en el ejercicio de la tarea legislativa. Estos instrumentos adems son contrarios los Principios jurdicos de la imposicin; Si bien el Estado tiene la facultad constitucional de imponer unilateralmente tributos a cargo de las personas que estn sujetas a su jurisdiccin, no resulta menos cierto que tal potestad tributaria (que es un atributo de la soberana) que, como todas las funciones del poder, tiene sus lmites en la propia Constitucin. Esos lmites han sido considerados por la doctrina y la jurisprudencia como principios esenciales del derecho tributario, por lo que, todo impuesto, para ser constitucionalmente vlido, debe respetar esos principios. En ese orden de ideas, y en relacin con la cuestin bajo anlisis, resultan de particular relevancia, los siguientes principios: a) Principio de Neutralidad. La neutralidad del impuesto significa que ste debe dejar inalteradas todas las condiciones del mercado o no provocar distorsiones de la oferta, de la demanda y de los precios, no slo en las transacciones de bienes gravados, sino de todos los bienes y servicios. El principio de neutralidad es, desde un punto de vista histrico, la bandera de las finanzas liberales. En su contra, se ha observado que todos los impuestos producen algunos efectos en la economa del mercado y, precisamente, esta comprobacin ha servido de base para la utilizacin del

impuesto no slo y no siempre para cubrir los gastos pblicos, sino tambin, y en ciertos casos preponderantemente, para el logro de otros propsitos como la redistribucin de ingresos, la estabilizacin o el desarrollo. El principio de neutralidad sigue vigente, aunque con alguna correccin a la concepcin histrica. Ya no se postula que el impuesto debe evitar distorsiones en los mecanismos del mercado, sino que el impuesto no debe provocar en el mercado otras modificaciones que las intencionales, en relacin con los fines de la poltica fiscal para los cuales ha sido elegido. En ese contexto, la neutralidad se logra haciendo mnima la carga excedente a la que se hizo referencia anteriormente. Sin embargo, queda en pie el problema de compatibilizar el mnimo de carga excedente con las exigencias de la equidad. b) Principio de Equidad. No confiscatoriedad. El artculo 4 de la Constitucin Nacional hace referencia a las dems contribuciones que equitativamente imponga el Congreso. No basta que los tributos sean creados por ley, que sean generales, proporcionalmente iguales y uniformes. Es necesario adems que el resultado concreto del gravamen sea justo y razonable; es decir, que no imponga una carga tal al contribuyente, que le impida o dificulte seriamente mantener su patrimonio o beneficiarse con l o con el fruto de su trabajo. El principio de equidad fiscal est ntimamente relacionado con el tema de la no confiscatoriedad de los tributos. El ncleo de la cuestin reside en determinar en qu casos se puede considerar que un tributo es confiscatorio. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia considera que un impuesto es confiscatorio cuando su tasa es irrazonable, vulnerando as los artculos 17 y 28 de la Constitucin Nacional. DERECHO:

Que a efectos de poder determinar si el dictado de la normas que imponen un llamado cargo tarifario en las facturas del servicio de energia, se sita dentro del mbito de competencia del rgano que la dict, resulta menester indagar previamente sobre la naturaleza jurdica de tal cargo y, si en el caso, las caractersticas que reviste el cargo no responden en realidad a otra figura jurdica, como el impuesto o la tasa. La denominacin de cargo tarifario, genera la apariencia de hacer referencia a algn vnculo entre el cargo y la tarifa, bien que su importe se relacione de alguna forma a la tarifa, o bien que forme parte de sta. Esta es oportunidad de decir con Villegas (Manual de Finanzas Pblicas - Depalma, pg. 177) que, en trminos jurdicos, y tomado en general, el precio es la suma de dinero que voluntariamente se da como contraprestacin por la entrega de un bien, la concesin de su uso o goce, la ejecucin de una obra o la prestacin de un servicio de naturaleza econmica. Dichas contraprestaciones reciben diferentes nombres: honorarios, intereses, recargos, comisiones, primas, matrculas, etc., que no indican alteracin de los elementos jurdicos citados.. Dentro de esa categora incluimos los llamados precios pblicos, que son aquellos ingresos que tienen como caracterstica comn la de ser contraprestaciones por los bienes y servicios prestados por el Estado en el campo econmico y que, desde el punto de vista jurdico, reconocen su fuente en el consentimiento del obligado y su causa en la ventaja o provecho que le proporciona la prestacin estatal (ver Valds Costa, Curso de derecho tributario, 2 de., p. 23). La cuestin de los precios pblicos ha sido debatida en la doctrina, la cual no ha uniformado opinin acerca de su naturaleza y de su diferenciacin con las tasas. Se habla de precios privados cuando son

convencionalmente establecidos con arreglo a las leyes de mercado, por lo cual no tienen carcter tributario; de precios pblicos, si son establecidos unilateralmente en forma diversa a la del mercado libre pero con el propsito de cubrir gatos pblicos. Por ltimo, se mencionan los precios polticos cuando se fijan tarifas inferiores al costo de produccin de los servicios mnimos.... Segn una parte de la doctrina italiana, estas dos ltimas categoras pertenecen a la materia tributaria, lo cual es slo parcialmente compartido por algunos autores. El problema ms acuciante es el de diferenciar los precios pblicos de las tasas, y as se suscitan discusiones en relacin con las prestaciones que exigen las compaas de gas, luz, agua potable y desages cloacales, y con las tarifas postales, telegrficas y ferroviarias... Es nuestro criterio que son precios las sumas cobradas por empresas y rganos estatales que no impliquen la retribucin de funciones pblicas divisibles o servicios pblicos absolutos. Por ende, tales ingresos no revisten carcter tributario, al no existir ejercicios de facultades inherentes a la soberana sino razones de oportunidad econmica o poltica. Ahora bien, entonces, queda claro que a pesar de la apariencia a que hiciramos referencia antes los cargos tarifarios a que nos venimos refiriendo, creados el decreto y puestos en practica mediante resolucin N647-13, con toda seguridad no constituyen precio pblico esto es la contraprestacin a cargo del usuario del servicio pblico brindado. No conforma el adicional establecido por las normas impugnadas el concepto de precio pblico, y no se ha fundado el decreto que crea el cargo tarifario en un incremento de ninguno de los items que de acuerdo con lo establecido por la Ley LEY 6.819 Modificado por leyes 6.861 y 6.882.concurren en la formacin de la tarifa de energa, a saber: a) Precio de la energia en el punto de ingreso al sistema de transporte;

b) Tarifa de transporte; c) Tarifa de distribucin. Reiterando: no tiene por fundamento el cargo tarifario creado un aumento en los costos de prestacin del servicio, ni por finalidad constituirse en su contraprestacin a cargo del usuario, sino que su creacin obedece a circunstancias extraas a los contratos individuales, tal como lo es la necesidad de crear un fondo con asignacin especifica para hacer frente a eventuales necesidades de importacin del hidrocarburo. El cargo tarifario aqu cuestionado, tiene por objeto la conformacin de un fondo destinado a cubrir, en forma anticipada, las futuras - y eventuales - prdidas operativas de la Empresa , que se produciran por cumplir con su obligacin de brindar un buen servicio, que se ya encuentra obligado a prestarlo sobre obras que nadie sabe cunto saldrn y que dicho fondo se encuentra administrado por la propia prestataria de energa, y que tampoco establece, caso an ms grave cuanto ser el monto recaudado o recaudar ni el tiempo que el cargo se percibir o que obras se realizaran.No se cuantifica ni podra cuantificarse en modo alguno ese dficit, puesto que depende de hechos futuros e inciertos para el usuario ya que le resultara difcil saber cunto es lo que se invertir o que obras se realizaran. Es dicha eventualidad, la que determina su ajenidad con el precio y la imposibilidad de encuadrarlo como la contraprestacin debida por el usuario. Ya dijimos que el precio consiste en un ingreso de carcter no tributario cuya fuente jurdica esta dada por un contrato de servicio pblico, segn el cual quien recibe el servicio paga por el mismo una contraprestacin: una suma determinada de dinero. TARIFAS NECESIDAD DE AUDIENCIA

PUBLICA Ahora bien hay que aclarar que el procedimiento necesario para el aumento de tarifas est establecido por Marco Regulatorio Elctrico de la Provincia de Salta ley N 6819 y Creacin del Ene regulador de los Servicios Pblicos ley N 6835 establecen la obligatoriedad de la realizacin de audiencia pblica para el aumento de las tarifas. Asilo dispone el Artculo 30 ley 6835- Las licenciatarias, y las organizaciones de usuarios podrn solicitar modificaciones de tarifas, cargos o servicios, fundndose en circunstancias objetivas y justificadas relacionadas con el principio previsto en el inciso a) del artculo 27. El Ente convocar a una audiencia pblica de las previstas en el artculo 13 y emitir decisin dentro de los treinta das de celebrada la audiencia pblica. El Ente podr disponer que las nuevas tarifas sean aplicadas dentro de un plazo mximo de tres meses contados desde la fecha de la decisin prevista en el prrafo anterior. Artculo 80 - Los distribuidores, dentro del ltimo semestre del perodo inicial descripto en el Artculo 78, y con sujecin a la reglamentacin que dicte el Ente Regulador de los Servicios Pblicos, debern solicitarle los cuadros tarifarios que respondan a lo establecido y que se proponen aplicar, indicando las modalidades, tasas y dems cargos que corresponda a cada tipo de servicio, as como las clasificaciones de sus usuarios y las condiciones generales del servicio. Dichos cuadros tarifarios mximos, luego de su aprobacin previa Audiencia Pblica, debern ser ampliamente difundidos para su debido conocimiento por parte de los usuarios. (Texto segn Ley 6.882). Es decir que si se tratara de un aumento de tarifa sera necesario la realizacin de una audiencia pblica y luego proceder a la

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aplicacin del aumento, situacin que se da desde la creacin del ENRESP ya que nunca procedio a la readecuacin de la misma a favor de los usuarios. Al respecto, En la Provincia de Corrientes, el Art. 48 de la Constitucin prev en lo que aqu interesa que: [...] La legislacin establece los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia provincial, previendo el mecanismo de audiencias pblicas y la necesaria participacin en los organismos de control y en la confeccin o modificacin de dicho rgimen regulatorio, de las asociaciones de consumidores y usuarios y de los municipios interesados. En idnticos trminos, el Art. 42 de la Constitucin Nacional, dispone: [...] La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control. El principio de las audiencias pblicas es de raigambre constitucional y constituye el nico medio para conseguir la efectiva participacin de los interesados. Como seala Gordillo: a) es un garanta objetiva de razonabilidad de para el administrado en cuanto a percepcin de que el Estado acta con sustento fctico, proporcionalidad, etc.; b) es un mecanismo idneo de la formacin de consenso de la opinin publica respecto de la juridicidad y conveniencia del obrar estatal, de testear la reaccin publica posible antes de comprometerse formalmente a un curso de accin; c) es una garanta objetiva de transparencia de los procedimientos estatales respecto de los permisionarios y concesionarios, de modo tal que el publico perciba esa relacin como transparente y lmpida. Esa transparencia, conviene no olvidar, viene tambin

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exigida por la Convencin Interamericana contra la Corrupcin; c) es un elemento de democratizacin del poder, conforme el ya clsico principio de que ya la democracia es no solo un modo de designacin del poder, sino tambin un modo de ejercicio del poder; e) es tambin un modo de participacin ciudadana en el poder publico, exigido por principios polticos, constitucionales y supranacionales (Agustn Gordillo, Tratado de Derecho Administrativo, t. 2, 6. Edicin, Fundacin de Derecho Administrativo, Cap. XI, p. 6). La audiencia publica comporta un mecanismo de debate sobre diversos aspectos de la prestacin de un servicio publico y permite la democratizacin de las decisiones, mxime cuando, como en el caso, se trata de un significativo aumento del cuadro tarifario por la prestacin del servicio de energa elctrica, quedando de tal modo a salvo el derecho de defensa de los usuarios y consumidores, adems de transparentar los procedimientos administrativos. La circunstancia de que se encuentre

reglamentado en el mbito provincial en nada impide su plena operatividad, pues las garantas constitucionales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar en la Constitucin e independientemente de sus leyes reglamentarias, cuyas limitaciones no pueden constituir obstculo para la vigencia efectiva de dichas garantas. Sobre la base de estas consideraciones se arribo a la conclusin que la EnReSP, al haber obviado el procedimiento de las audiencias publicas previsto expresamente en el Art. 48 de la Constitucin provincial y de modo implcito en Art. 42 de la Constitucin Nacional, para la implementacin del nuevo cuadro tarifario, adems de vulnerar los preceptos

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constitucionales sindicados, desconoci el derecho de defensa de los usuarios y consumidores del servicio, quienes se vieron privados de la posibilidad de conocer en profundidad y transparencia las razones que llevaron a la entidad accionada a disponer el aumento, convirtiendo a las resoluciones administrativas impugnadas en desprovistas de toda validez constitucional. Conforme fallo Superior Tribunal de Justicia Corrientes *.2C1103.370058.* GXP 8925/10 dado en la ciudad de Corrientes, a los veinte das del mes de septiembre de dos mil once, estando reunidos los seores Ministros del Superior Tribunal de Justicia, Doctores Alejandro Alberto Chain y Fernando Augusto Niz, con la Presidencia del Dr. Carlos Rubin, asistidos de la Secretaria Jurisdiccional Dra. Norma Cristina Plano de Fidel, tomaron en consideracin el Expediente N GXP 8925/10, caratulado: LEDESMA JORGE SALVADOR C/ DIRECCION PROVINCIAL DE ENERGIA DE CORRIENTES S/ AMPARO.El cargo es un tributo? Haciendo una aclaracin que los cargos en materia de tarifa ya fueron tratados por el poder judicial, decidiendo en todos los casos que son tributarios, conforme autos "Ulloa Alvaro (Defensor del Pueblo) c/ Estado Nacional - Poder Ejecutivo Nacional, Ente nacional del Gas ENARGAS S/ Amparo - Medida Cautelar"(Expte. N 148/09), corresponde aclarar la naturaleza jurdica su extensin.Los poder de imperio. Ahora bien, el cargo tarifario reviste - en general - las caractersticas propias de un tributo, una prestacin en dinero exigida por el Estado, en ejercicio de su poder de imperio, con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus fines. ingresos de naturaleza tributaria se caracterizan por ser exigidos por el Estado en ejercicio de su soberana y de su

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Particular importancia adquiere la distincin entre precio y los ingresos tributarios por la circunstancia de que estos ltimos estn sujetos al principio de legalidad o de reserva de ley en materia tributaria. (...) Todo intento de confundir tasa y precio con regmenes legales hbridos o atpicos debe ser entendido como un mecanismo para eludir las garantas individuales del contribuyente (Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina, del Programa Conjunto OEA/BID, 1967 - CASAS, Derechos y Garantas del contribuyente, pg. 519). Como sabemos el impuesto es la prestacin pecuniaria exigida a los individuos para cubrir los gastos de inters general, nicamente a causa de que los contribuyentes son miembros de una comunidad poltica organizada. Es fundamental para que tengamos impuestos la independencia del impuesto de una contraprestacin por parte del ente pblico. La tasa es un tributo cuyo hecho generador esta integrado con una actividad del Estado divisible (Villegas, pg. 90). Las contribuciones especiales son tributos que el Estado exige en razn de beneficios individuales o de grupos sociales derivados de la realizacin de obras o gastos pblicos o de especiales actividades del Estado. Continuando, y excluyendo ahora la posibilidad, como ya hemos dejado asentado, de que el cargo tarifario instituido sea un precio pblico, es forzoso concluir que segn la interpretacin que se d al cargo tarifario, sea por su vinculacin con la prestacin del servicio de energia; o por la constitucin de un Fondo Fiduciario, esto es, un instrumento financiero destinado a asegurar las obras para una correcta distribucin de la energia; o en relacin con la posibilidad que los beneficios del aludido instrumento financiero sean e inherente a su soberana, hallndose esa actividad relacionada directamente con el contribuyente.

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disfrutados por todos los habitantes de la provincia; o por el contrario, por el universo de usuarios de energia, que adems, en el futuro podr ser similar o diferente en su conformacin a la actual, seguramente se discrepar y ser opinable lo relativo a la categorizacin del cargo instaurado, y se lo nominar eventualmente como tasa o como impuesto, o como contribucin especial, situaciones todas de carcter tributario y consecuentemente sometidos al principio de legalidad y de reserva de ley garantizado en nuestra Constitucin Nacional. Ninguna carga puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin legal encuadrada dentro de los preceptos y recaudos constitucionales, esto es vlidamente creada por el nico poder del Estado investido por tales atribuciones, de conformidad con los artculos 4, 17, 44 y 67 - texto 1853/1860 - de la Constitucin Nacional (conf. CSJN, Video Club Dreams c/Instituto Nacional de Cinematografa S/amparo 6/6/1995; La Bellaca SA c/DGI, 27/12/1996,). Los principios constitucionales prohiben a otro poder que el Legislativo el establecimiento de impuestos, contribuciones y tasas (Fallos 155:290; 248:482; 303:245). Que entre los principios generales que predominan en el rgimen representativo republicano de gobierno, ninguno existe ms esencial a su naturaleza y objeto, que la facultad atribuida a los representantes del pueblo para crear las contribuciones necesarias para la existencia del Estado. Nada exterioriza ms la posesin de la plena soberana que el ejercicio de aquella facultad, ya que la libre disposicin de lo propio, tanto en lo personal como en lo pblico, es el rasgo ms saliente de la libertad civil. Todas las constituciones se ajustan a este rgimen, entregando a los Congresos o legislaturas este privilegio exclusivo, pues como ensea Cooley, En todo Estado soberano el Poder Legislativo es el depositario de la mayor suma de poder

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y es, a la vez, el representante ms inmediato de la soberana.. (CSJN, Fallo 155:290) El principio de reserva de la ley tributario, de rango constitucional y propio del Estado de derecho, slo admite que una ley formal tipifique el hecho que se considera imponible y que constituir la posterior causa de la obligacin tributaria (CSJN, Fallo 155:293, Fallo 182:412) En el mismo sentido, ha afirmado reiteradamente que ninguna carga tributaria puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin legal encuadrada dentro de los preceptos y recaudos constitucionales, esto es, vlidamente creada por el nico poder del Estado investido de tales atribuciones (Fallos 316:2329 consid. 10). Como vemos, slo el Congreso Nacional ha sido dotado por nuestra Constitucin Nacional de las competencias para crear ingresos de carcter tributario. La disfuncionalidad presente en las normas que impugnamos en las que poderes del Estado se atribuyen competencias que no le son propias, reviste una gravedad institucional de tal magnitud que reciente seriamente el sistema republicano de gobierno, en la que la separacin de poderes fue dispuesta para equilibrar el poder mismo y garantizando los derechos de las personas. Nos encontramos entonces ante un llamado cargo tarifario creado de manera ilegitima que no se constituye ms que una pretensin de confiscacin de la propiedad de los usuarios y consumidores de energa electrica. Las razones expuestas ameritan que revisando, conforme las facultades constitucionales que habilitan el ejercicio de la jurisdiccin, los actos ilegtimos denunciados, V.S. restablezca la vigencia de nuestra Constitucin Nacional asegurando el ejercicio de los derechos de los ciudadanos. En el caso de los servicios pblicos y las tarifas que los usuarios pagan por ellos, los derechos individuales se suman a derechos de incidencia colectiva. Cada usuario tiene en juego su derecho de propiedad a

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una tarifa justa y razonable, sin incrementos carentes de sustento legal, sobrefacturaciones, etc., y ese derecho subjetivo existe sin perjuicio del concurrente derecho de incidencia colectiva (Gordillo, Tratado de derecho administrativo, pag. III - 23). 2. Si el ENRESP entenda que el aumento de la energa resultaba insuficiente para sus propsitos, debi arbitrar los mecanismos lcitos habilitados por la Constitucin Nacional para generar o incrementar el coeficiente de un tributo. De manera alguna puede admitirse que se utilice un engendro legal que instrumenta una gabela la que -an cuando se la denomine tasa- es en definitiva un impuesto. Asimismo, es fundamental para la nocin de tasa el hecho de que el servicio sea divisible, es decir, la tasa constituye una prestacin debida por el desarrollo de una actividad del ente pblico que afecta particularmente al obligado, lo que slo podr comprobarse en los servicios que se consideran divisibles (Giannini, Instituciones de Derecho Tributario, pg. 51). Por otra parte, el impuesto consiste en detracciones de parte de la riqueza de los particulares exigidos por el estado para la financiacin de aquellos servicios pblicos indivisibles que tienen demanda coactiva y que satisfacen necesidades pblicas (Conf. Jos Mara Martn, Ciencia de las Finanzas Pblicas, pg. 150). Que la doctrina ha fincado la distincin entre las tasas y los impuestos, teniendo en cuenta la causa del tributo. En el caso de la tasa, la causa radica en la prestacin de un servicio pblico determinado. Contrariamente, tratndose de un impuesto, la causa radica en la capacidad contributiva del contribuyente, sin referencia alguna a un servicio determinado. Como as tambin que la tasa no puede sino destinarse a la financiacin del servicio pblico particular por el cual se cobra. Si el producido de una tasa retribuye otros servicios u otras funciones del estado, se tratara en realidad de un

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impuesto (Conf. Garca Belsunce, Impuestos y tasas municipales, Derecho Fiscal, vol. XXII, pg. 13). Que nos encontramos ante la falta del presupuesto fundamental para la configuracin de la tasa que es la retribucin nica y exclusiva del servicio prestado, por lo que aparece -de manera encubiertala causa del impuesto, o sea, la retribucin de funciones generales. Por lo que cabe concluir que los cargos tarifarios que integran el fondo fiduciario creado por el Decreto N , es un tributo. Que la jurisprudencia en la materia es categrica en cuanto establece que: ninguna carga tributaria puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin legal encuadrada dentro de los preceptos y recaudos constitucionales, esto es vlidamente creada por el nico poder del Estado investidos de tales atribuciones, de conformidad con los artculos 4, 17, 44 y 67 -texto 1853-1860- de la constitucin Nacional (Conf. C.S.J.N: Video Club Dreams c/ Instituto Nacional de Cinematografa s/amparo, 6/6/1995; La Bellaca S.A. c/ D.G.I., 27/12/1996; entre muchos otros). Como as tambin que los principios constitucionales prohiben a 303:245 y 312:912). Como se viene exponiendo, con fecha 18 de junio 2013 el ENRESP dicto la resolucin N 647/13. Con meridiana claridad se desprende de dicha norma que crea una cuenta especial en concepto de fondo para obras.... que es un tributo ..... , lo que lo torna ilegtimo, pues, como se vio supra, esas cargas tributarias slo pueden ser creadas por ley de Congreso Nacional, de conformidad con lo estatuido por el artculo 76 de nuestra Constitucin. otro poder que el legislativo el establecimiento de impuestos, contribuciones y tasas (Fallos: 155:290; 248:482;

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Al respecto cabe sealar que el principio de juridicidad exige que la Administracin Pblica ajuste su acciones y conductas al ordenamiento jurdico vigente. Sobre el particular se ha dicho que es imperativo constitucional que toda la organizacin y funcionamiento del gobierno y de la administracin en todo sentido, este sometida al orden jurdico ... Esto asegura la primaca del supremo poder sobre los gobernantes, quienes deben obedecer no slo por esa calidad sino porque solo meros agentes. Esto implica que el soberano (el pueblo) decide sobre el poder estatal, fijando las reglas para su ejercicio, subordinando a los gobernantes a la Constitucin. Que, consecuencia de ello es que los gobernantes no poseen por s el poder; obran y lo ejercen como agentes, no como propietarios del poder. Las atribuciones y facultades que se les reconocen en su ejercicio son derechos adventicios, jams derechos originarios. Los gobernantes no poseen ningn derecho subjetivo al mando pues ello est prohibido en el estatuto del poder que es el que funda a la vez la legitimidad y autoridad del gobernante la legalidad de la Administracin, como forma de caracterizar el Estado de Derecho, significa el total sometimiento de la administracin a la ley. Toda actuacin de la administracin debe estar sujeta a la ley. Sin un sometimiento de la actuacin de la administracin a la ley y sin un control judicial de la administracin, no hay Estado de Derecho. El Control jurisdiccional -judicial- de la administracin, asegura la sumisin de esta a la ley, su proceder conforme a derecho y a la vez, constituye una firme garanta para los administrados. (Cmara 4ta. Civil y Comercial Cba. 10-9-2.002, autos Mar Chiquita S.R.L. c/ Provincia de Crdoba. L.L.C. 2.003 (abril), 325). En este sentido, Toms Hutchinson ha expresado acerca del principio de legalidad. Este principio se basa en la exigencia de que la actuacin de la administracin se realice de conformidad con el ordenamiento

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positivo El principio de legalidad se traduce en la exigencia de que el accionar de la Administracin se realice de acuerdo con los normas y valores del sistema jurdico, es decir, una de las garantas de las funciones estatales que asegura plenamente su realizacin La sujecin de la Administracin a la ley constituye uno de los principios capitales del estado de derecho. El nacimiento de este postulado se debe al pensamiento revolucionario de 1789, que, al modificar la concepcin del antiguo rgimen, estableci, en sus ltimas consecuencias, que la Administracin Pblica no deriva de la emanacin personal del soberano, encontrndose sometida a una legalidad objetiva, que puede ser invocada por los particulares mediante un sistema de recursos y acciones que se transforma en un haz de derechos subjetivos pblicos Circunscripto en sus comienzos a la ley formal emanada del Parlamento-, actualmente se ha operado su extensin a todo el ordenamiento jurdico formal o bloque de legalidad -leyes, reglamentos, principios generales, etcetera-. Coincidentemente con ello, se ha abandonado tambin el concepto de que la ley era un lmite del obrar administrativo, para concluir que constituye el presupuesto mismo de esa actividad . Vinculado dicho concepto de legalidad se halla el principio de jerarqua normativa, que se erige sobre la base de una estructura piramidal en la edificacin del derecho. Ello determina -segn el grado de potencia asignado a cada una de las normas jurdicas- la prevalencia de unas sobre otras. De este principio se sigue la prohibicin de que la Administracin Pblica derogue singularmente las regulaciones normativas producidas por ella, sin mengua, por cierto, de la potestad derogatoria general que siempre conserva. (Ley Nacional de Procedimientos Administrativos Comentada, Tomo I, pgina 24 y siguientes) A ms de lo expuesto, parece olvidar el Estado Provincial el carcter obligatorio de la prestacin del servicio pblico. La doctrina administrativa desarrolla de manera prcticamente uniforme los caracteres de los

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servicios pblicos, entendiendo que 4 son los esenciales: continuidad, regularidad, uniformidad y generalidad. Ms sabiamente ensea el maestro Marienhoff que estos caracteres, o lo que es ms, el propio instituto del servicio pblico carecera de sentido sino entendemos que la prestacin deviene obligatoria para quien detenta la responsabilidad de prestar el servicio de que se trate. Es decir que no podemos concebir la idea del servicio pblico sin comprender que la prestacin a la que se compromete el encargado de brindar el servicio no deviene en una facultad para l sino en una obligacin. Es que, conforme sostiene Dromi, la obligatoriedad es una propiedad definitoria del concepto de servicio pblico. Es inherente al servicio, por su propia naturaleza, la obligatoriedad de la prestacin y su exigibilidad por los usuarios (DROMI, Roberto, Derecho Administrativo, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1994, pag. 410). Con contundencia, Cassagne perfila este carcter del servicio pblico en los siguientes trminos: la configuracin del rgimen jurdico del servicio pblico quedara desprovisto de sentido sino se asegurara la prestacin efectiva del mismo y la consecuente satisfaccin de las necesidades colectivas. A ello atiende precisamente el principio de obligatoriedad que predica no slo una vinculacin entre el Estado y el prestatario sino el derecho de los usuarios que utilizan el servicio para reclamar ante quienes lo prestan (ya sea el Estado o los particulares) su realizacin efectiva (GASSAGNE, Juan Carlos, El servicio pblico y las tcnicas concesionales, Revista de Derecho Administrativo N 18, Depalma, Buenos Aires, 1995). Resulta sabido que adems, el carcter de obligatoriedad -en los trminos en que se viene desarrollando- resulta esencial para diferenciar los servicios pblicos propios de los impropios, siendo que en

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estos ltimos, no existe tal obligacin de prestar el servicio, deviniendo la misma en una facultad del prestador, cosa que obviamente no ocurre con el caso de autos, puesto que el desmedido incremento en la facturacin y que los usuarios no podrn abonar, importar, sin ms, el corte del suministro de gas, es decir, la imposibilidad de gozar del servicio pblico, no pudiendo ser sustituido por otro de igual naturaleza. 3. Por otra parte, los generalizados incrementos en las facturaciones a que venimos haciendo referencia, su magnitud, y la imprevisibilidad de los mismos por los usuarios, vulneran los derechos establecidos en el art. 42 de nuestra Constitucin Nacional. As, ste establece que los consumidores y usuarios tienen derecho en la relacin de consumo a la proteccin... de sus intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz...; y a condiciones de trato equitativo y digno... Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos. El derecho a la informacin, qu y cmo se informa, es esencial en la prestacin de un servicio pblico. Debe tenerse presente que informacin, no es sinnimo de publicidad, los intereses a que una y otra apuntan no son necesariamente coincidentes. El objeto del derecho a la informacin, en definitiva, es el adecuado conocimiento de las condiciones del servicio, sus derechos y obligaciones mediante una informacin oportuna, completa y veraz, condiciones de seguridad, etc. Es deber y funcin del Estado, de los Entes de Control y de las Autoridades Pblicas en general, brindar una adecuada

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informacin a los usuarios, como as tambin verificar que las concesionarias informen sobre las condiciones del servicio. Como hemos dicho, los incrementos en las facturaciones, por su magnitud desproporcionada, no superan un anlisis elemental que se realice a la luz del sentido comn, ni del principio de razonabilidad que debe presidir los actos de la administracin. La desproporcin resulta tan manifiesta, tengamos en cuenta que mencionamos aumentos del ciento, doscientos, hasta mil por ciento, en perodos en que la inflacin segn informacin producida por el propio estado no super el 7,2 por ciento anual, que necesaria y automticamente se le atribuye la calidad de imprevisible. Ello es as porque nadie en su sano juicio puede suponer ni esperar que an manteniendo el mismo consumo va a tener un cambio en el precio de semejante e irracional magnitud. Este elemento de la imprevisibilidad no ha sido disipado por la informacin adecuada y veraz que establece nuestra Constitucin. Nunca informaron las empresas ni el gobierno nacional que los incrementos previstos impactaran en la facturacin de la forma en que lo hicieron. Ello ha quedado recin comprobado con la llegada de las facturas a los domicilios. As pues, los usuarios han consumido energia a un precio determinado, y sin embargo al momento de tener que afrontar su contraprestacin, la conmutatividad del contrato ha sido modificada de forma unilateral y arbitraria por una de las partes, sorprendiendo al usuario con La nocin de igualdad se desprende aumentos desmesurados e ilegales.directamente de la unidad de naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de

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cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de inferioridad. (Corte I.D.H. Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984, Serie A No. 4, prrs. 55 y 56.) La idea central en que el derecho ... se inspira no es la idea de igualdad de las personas, sino la de la nivelacin de las desigualdades que entre ellas existan; la igualdad deje de ser, as punto de partida del Derecho, para convertirse en meta o aspiracin del orden jurdico (Conf. RADBRUCH, Gustavo, Introduccin a la filosofa del derecho, citado por Agustn GORDILLO, Despus de la Reforma del Estado, pg. III-20). "La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas". Para Giuliani Fonrouge concepto de justicia en la tributacin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Fallos 179:86, 182:486, 191:460, 201:545, 208:22, 209:28, 218:595, entre muchos otros) ha sealado que este principio procura asegurar el mismo tratamiento a quienes se encuentren en anloga situaciones lo cual permite la formacin de distingos o categoras siempre que estas sean razonables con exclusin de toda discriminacin arbitraria, injusta u hostil contra determinadas personas o categoras de personas. VI. CONCLUSION Si el pretendido cargo es una parte de la tarifa, toda modificacin se debera hacer mediante la realizacin de la audiencia pblica. Ahora bien si entendemos como decidieron todos los tribunales federales con respecto al cargo del gas, este cargo constituye una 24 la igualdad es inseparable de la concepcin democrtica del Estado adquiriendo difusin universal como el

materia impositiva, que debi realizarse por medio una ley, conforme lo explicamos y cuyo principal precedente fueron los autos "Ulloa Alvaro (Defensor del Pueblo) c/ Estado Nacional - Poder Ejecutivo Nacional, Ente nacional del Gas ENARGAS S/ Amparo - Medida Cautelar"(Expte. N 148/09), en el cual se dict el primer fallo declarando la inconstitucionalidad de los cargos creados por decreto y agregados a la factura de los usuarios, situacin anloga a la aqu planteada.Sea de una u otra manera la violacion al precepto constitucional es notoria.-

VII. PUEBLO.-

COMPETENCIA DEL DEFENSOR DEL

La Reforma de la Constitucin Nacional consagr la facultad del Defensor del Pueblo de la Nacin para accionar en representacin de aquellas personas del pueblo cuyos derechos pudieran lesionarse a consecuencia de actos u omisiones de la Administracin y de las empresas privadas prestadoras de servicios pblicos. Nuestra Ley Fundamental define el efecto de la legitimacin del Defensor del Pueblo para actuar en juicio, quien no lo har en nombre propio sino en representacin de la persona, grupo o sector cuyos derechos se vieran conculcados. Es decir, en proteccin de los derechos de incidencia colectiva en general y, en el caso que nos ocupa, en defensa de los derechos de aquellos sectores de la poblacin de nuestro pas, que son usuarios del servicio pblico de electricidad y Gas. El artculo 86 de la Constitucin Nacional, seala expresamente que "El Defensor del Pueblo tiene legitimacin procesal". La legitimacin procesal incorporada dentro del marco constitucional est ntimamente relacionada con la naturaleza de su

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funcin, es decir, la agilizacin y la urgencia de las cuestiones a l sometidas y la defensa de los derechos humanos individuales y colectivos. Concretamente, al Defensor del Pueblo le ha sido asignada la misin de la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin, y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas. Con esta ideologa imperante, los constituyentes de 1.994 otorgaron a travs de la va del amparo un criterio amplio de legitimacin procesal para asegurar la correcta proteccin de los derechos de incidencia colectiva. En efecto el art. 90 de la C.P. establece: " Cualquier persona puede deducir la accin de amparo o interponer el hbeas corpus en el inters de un tercero sin que sea exigible la acreditacin de representacin de ningn tipo. ". Y es en ese marco que el Defensor del Pueblo se presenta en este juicio toda vez que por un lado lo hace en nombre y representacin del colectivo de usuarios del servicio, y por el otro ejerciendo el debido control de las funciones administrativas pblicas, pues, se han dictado una serie de resoluciones ilegtimas, por cuanto contraviene lo dispuesto por los articulos 16, 28, 42 de la Constitucin Nacional, afectando gravemente el derecho de los usuarios del servicio al pago de un precio justo y a la regularidad y continuidad de su prestacin, ya que al resultar imposible tiempo y forma, se ver afectada la continuidad del mismo. As pues, es la propia Constitucin Nacional la que al habilitar la legitimacin procesal del Defensor, le seala el camino a seguir, imponindole el deber de actuar por medio de una accin judicial rpida y eficaz, con el objeto de restablecer y garantizar el pleno ejercicio de esos derechos. la cancelacin en

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Todo lo sealado supra se ha verificado en distintos procesos, en los cuales la Institucin intervino. En ellos ha participado el Poder Ejecutivo Nacional, y la legitimacin procesal del Defensor del Pueblo, siempre fue explcita o implcitamente admitida por nuestros Tribunales. Seguidamente, se researn algunos de los precedentes judiciales aludidos. As por ejemplo, se resolvi que ...en dichas condiciones, y relativamente al planteo formulado por la demandada en cuanto a la falta de legitimacin procesal del Defensor del Pueblo para solicitar la cautela en estudio, se debe sealar que de acuerdo a lo prescripto por el art. 86 de la Constitucin Nacional la misin asignada al Defensor del Pueblo es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en la Carta Magna y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin, y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas, para lo cual la citada disposicin le otorga expresamente legitimacin procesal (Confr. Sages, Derecho Proc. Const., Accin de Amparo, Tomo 3, pg. 114], tampoco se puede objetar la legitimacin procesal del Defensor del Pueblo en su requerimiento judicial. Fallo de la Sala V del Fuero Contencioso Administrativo Federal, dictada el 16 de junio de 1998, en los autos caratulados DEFENSOR 9159/98). Finalmente, cuadra poner de manifiesto lo que recientemente expusieran seores jueces de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Dres. Enrique Santiago Petracchi, Ral Zaffaroni, Ricardo Luis Lorenzetti y Juan Carlos Maqueda, al analizar la cuestin relativa a la legitimacin procesal del seor Defensor del Pueblo de la Nacin: Al respecto, sostuvieron que: Toda vez que la primera regla que rige la interpretacin de las normas jurdicas consiste en DEL PUEBLO DE LA NACION C/ PEN SEC. DE COMUNICACIONES - RESOL. 868/98 - S/ AMPARO LEY 16.986, expte.

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atenerse a las palabras utilizadas en su redaccin, corresponde sealar que respetando la literalidad de la clusula constitucional cuya inteligencia se cuestiona (artculo 86 de la Contitucin Nacional), puede observarse que dicha clusula no limita ni restringe la legitimacin procesal que le confiere al Defensor del Pueblo Parece entonces, cuanto menos desatinado, suponer que pese a los trminos omnmodos utilizados por el convencional en el artculo 86 de la Constitucin Nacional (norma que especficamente crea el Instituto del Defensor del Pueblo y le confiere legitimacin procesal), lo que ha querido aqul es otorgarle solamente la legitimacin procesal que le fue reconocida en el artculo 43 de la Constitucin Nacional, para interponer el recurso de amparo. Y, adems, que: Conforme ha quedado redactado el artculo 86 de la Constitucin Nacional, cuyo alcance e interpretacin se cuestiona, ha sido voluntad final del constituyente reformador no limitar ni restringir la legitimacin procesal del Defensor del Pueblo. La norma en cuestin es la disposicin que efectivamente crea la figura con rango constitucional cuya funcin dentro del sistema debe ser analizada desde la literalidad de la norma y en relacin con los motivos y los fines que su incorporacin pretende satisfacer en orden a la naturaleza de los derechos, garantas e intereses que con tal Institucin se intenta resguardar dentro del sistema.. Pretender sostener que el artculo 86 de la Constitucin Nacional debe ser interpretado a la luz del artculo 43 conduce a un resultado que se aparta manifiestamente del rol que se le ha asignado al Defensor del Pueblo y de la misin llamado a ejercer en aras de la efectiva vigencia de los derechos y garantas fundamentales. (Defensor del Pueblo de la Nacin c/ Estado Nacional PEN-ME Dcto 1738/92 y otro s/ proceso de conocimiento, rta. 24/5/05, c. D 90 XXXVIII; D 11 XXXVIII). Por ltimo, cabe sealar que el art. 27 de la ley 24.284 establece que El defensor del Pueblo no es competente para modificar,

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sustituir o dejar sin efecto las decisiones administrativas. Sin perjuicio de ello, puede proponer la modificacin de los criterios utilizados para su produccin. Si como consecuencia de sus investigaciones llega al convencimiento de que el cumplimiento riguroso de una norma puede provocar situaciones injustas o perjudiciales para los administrados, puede proponer al poder legislativo o a la administracin pblica la modificacin de la misma. VIII. PROCESO SUMARISIMO. A la luz de los antecedentes expuestos a lo largo de este escrito, resulta imprescindible que V.S. otorgue al presente juicio el trmite previsto para el proceso sumarsimo (artculos 321 y 498 Cpr.), en atencin a que es necesario dotar al presente proceso de la mayor celeridad posible para obtener cuanto antes una sentencia que tutele los derechos de los usuarios. Por ello es que se solicita que el juicio no tramite mediante el proceso ordinario, sino, como se dijo, se otorgue al mismo el carcter de sumarsimo, debido a que lo que est en juego es el derecho de los usuarios del servicio y el lmite que debe exigirse al Estado Nacional para que deje de dictar Resoluciones ilegtimas como la que aqu se cuestionan, con base en todo lo sealado prrafos arriba. Sentado ello, cuadra tener presente que es funcin de los jueces la realizacin efectiva del derecho en las situaciones reales que se le presentan, conjugando los enunciados normativos con los elementos fcticos del caso (FALLOS: 302:1611), y en la tarea de razonamiento que ejercitan para indagar el sentido que corresponde acordar a las normas deben atender a las consecuencias que normalmente derivan de sus fallos, lo que constituye uno de los ndices ms seguros para verificar la razonabilidad de su

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interpretacin y su congruencia con todo el ordenamiento jurdico (FALLOS: 302:1284). A mayor abundamiento debe hacerse mencin al contenido especfico de los tratados internacionales incorporados con jerarqua constitucional en la reforma de 1994 (C.N. art. 75, inc. 22), en tanto y en cuanto evocan la necesidad de conceder a todas las personas que lo reclamen un procedimiento judicial rpido, breve y efectivo, que resguarde los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente frente a todo acto que pueda violarlos (Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 25; Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, art. 28 y Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 8).Adicionalmente, debe considerarse el art. 75, inc. 22, (prrafo 2) de la Constitucin Nacional- est tratado en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (IX Conferencia Internacional Americana, Bogot), cuyo artculo XVIII dice que Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia la ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, algunos de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (22-XI-69, ratificada por la ley 23.054 -EDLA, 1984-22-), en su art. 8, ap. 1 dispone que Toda persona tiene derecho a ser odo, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley... para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. En base a estos fundamentos, pido se otorge al presente el procedimiento del proceso sumarsimo.

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IX. CARACTER URGENTE.

SE

DICTE

MEDIDA

CAUTELAR

CON

Asimismo, y a fin de evitar el dao inminente e irreparable a los usuarios del servicio pblico de distribucin de gas, vengo a requerir que V.S disponga con carcter urgente la suspensin de los efectos derivados de la Resolucin N647/13 EnReSP y de toda otra norma que se dicte como consecuencia de las aqu cuestionadas y en consecuencia que las empresas distribuidora de Energa se abstengan de percibir las facturaciones emitidas mediante la aplicacin de las resoluciones referidas. Asimismo, se ordenar a la empresa en cuestin que se abstenga de efectuar cortes en el suministro de Energia motivado en la falta de pago de tales facturas. Todo ello en los trminos del art. 230 del ritual. As pues, en el caso concreto que nos ocupa, no hay duda alguna que la medida cautelar que se solicita resulta ajustada a derecho, atento la irrazonabilidad e ilegalidad de las facturaciones aludidas. En cuanto al peligro a la demora, debe evitarse el mayor dao que significar al universo de usuarios afectados la suspensin del servicio por la falta de pago del precio derivado de las dificultades que tienen para afrontar el pago de tan irrazonables y desproporcionados precios tarifarios. En cuanto al derecho que respalda la medida de aseguramiento peticionada, expresan FENOCHIETTO y ARAZI que: Por su propia naturaleza, las medidas cautelares no requieren la prueba terminante y plena del derecho invocado; quien las pide slo debe acreditar que el derecho es verosmil y el juez la otorga sin prejuzgar sobre el fondo del asunto. Es menester probar la apariencia del derecho; por eso, para designar este requisito, se suele emplear la expresin fumus boni iuris (humo

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del buen derecho). En tal sentido se ha sealado que la verosimilitud del derecho se refiere a la posibilidad de que ese derecho exista, no a una incontestable realidad, que slo se lograr al agotarse el trmite; por tal razn se propugna la amplitud del criterio en este punto. Va de suyo que el presupuesto en tratamiento supone la existencia de un derecho garantizado por la ley y un inters jurdico que justifique ese adelanto al resultado de un proceso. (CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION, Astrea, Bs. As., 1993, pgs. 741/742). En su caso, pido que la medida sea notificada a las demandadas con habilitacin de das y horas, e idnticamente a las empresa arriba referida. En atencin a la calidad que invisto como Defensor del Pueblo, y por interpretacin amplia de lo establecido en el inciso 1) del artculo 200 del Cpr., pido se exima a mi parte de prestar caucin. La medida cautelar que se solicita, esto es la prohibicin de innovar, no debe confundirse con el objeto de la peticin de fondo que persigue la accin interpuesta. En efecto, la cautelar busca que se suspenda la ejecucin de las resoluciones impugnadas, mientras que la peticin de fondo requiere que se declare la nulidad por ilegitimidad de las mismas. Se cumplen en la especie los cuatro requisitos especficos para la cautelar solicitada por esta parte, y que fueran delineadas por la doctrina y jurisprudencia (conf. FALCN, Enrique, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado y anotado, Abeledo Perrot, Bs. As., 1992, T. II, pgs. 346/7). As pues: a. La cautelar intenta evitar la alteracin del estado de cosas al momento posterior de notificar la demanda.

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b. El pleito ya est iniciado con la interposicin de la demanda. c. El Defensor del Pueblo se encuentra debidamente legitimado para interponer la presente accin, atento el carcter de su representacin reseado en el presente escrito, y al ejercicio del control de las funciones administrativas pblicas, conforme lo dispone el ltimo prrafo del artculo 86 de nuestra Constitucin Nacional. d. No existe otra medida cautelar eficaz para la consecucin del objeto perseguido. Por las razones expuestas y encontrndose cumplidos los requisitos exigibles sobre el particular, es que solicito se haga lugar a la medida cautelar peticionada. c. ya obtuvieron medidas semejantes en el caso de la electricidad en los autos Causa N 15/2009; 'Defensor del Pueblo de la Nacin c/ EN -M Planificacin SE Resol. 1169/08 745/05 y s/ s/ proceso de conocimiento' JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL N 9 - 27/01/2009 (Sentencia no firme) Buenos Aires, 27 de enero de 2009 y obtuviera para los ciudadanos de la provincia de buenos aires la suspensin de los cortes de energa por la falta de pago de las facturas. As lo dijo el tribunal en el punto V del mencionado fallo que a continuacin en extracto se transcribe V.- En consecuencia, teniendo en cuenta los fundamentos esbozados en los considerandos precedentes (III y IV), corresponde admitir parcialmente la medida cautelar solicitada, ordenndose a las empresas distribuidoras EDENOR SA; EDESUR SA y EDELAP, se abstengan de efectuar cortes en el suministro de energa elctrica motivado en la falta de pago de las facturas emitidas en base a las Resoluciones discutidas en este pleito, hasta tanto recaiga sentencia definitiva en la presente causa

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Hay que destacar que la el cargo creado por el decreto en la facturas ya fue declarado inconstitucional en la Provincia de Salta en los autos "Ulloa Alvaro (Defensor del Pueblo) c/ Estado Nacional - Poder Ejecutivo Nacional, Ente nacional del Gas ENARGAS S/ Amparo - Medida Cautelar"(Expte. N 148/09) que se tramito en la justicia federal de salta juzgado N 1 a cargo del Dr. Leonardo Bavio

X. PRUEBA: a) Documental: - Copia de la resolucin N 647/13 y leyes XI. CASO FEDERAL. Para la eventualidad que V.S. no hiciera lugar a esta demanda, formulo reserva del caso federal para ocurrir por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, de conformidad con lo establecido por el artculo 14 de la ley 48. Ello as, puesto que un pronunciamiento con esos alcances resultara violatorio del derecho de igualdad ante la ley, (16) de legalidad (19) el derecho de los usuarios y consumidores establecido (42) de nuestra Constitucin Nacional. XII. PETITORIO. Por todo lo expuesto, de V.S. solicito: 1. Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio. 2. Haga lugar con carcter urgente a la medida cautelar solicitada; notificando su concesin con habilitacin de das y horas. 3. Que el presente tramite por las reglas del proceso sumarsimo,

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4. Corra traslado de la demanda por el trmino de ley, y oportunamente disponga la citacin de terceros pedida. 5. Tenga presente la reserva del caso federal. 6. Oportunamente haga lugar a esta accin. Proveer de conformidad, SERA JUSTICIA

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