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Direito do Trabalho I

Marllon Xavier Figueiredo


Mat. 2008200049 7 Perodo

21 de Junho de 2013

DO EMPREGADO

Como preceitua o art. 3 da CLT, define-se empregado toda pessoa fsica que presta pessoalmente, algum tipo de servio de forma no eventual, subordinada e assalariada. Por tal, vejamos de forma desconexa cada elemento que compe essa definio da figura do empregado: a) Pessoa Fsica: O empregado uma pessoa fsica e natural, no podendo, por tanto, ser uma pessoa jurdica ou desenvolver algum tipo de trabalho prestado por terceiros. A substituio desta pessoa fsica por outra, relevante na descaracterizao da relao de trabalho. b) Pessoalidade: O empregado pessoalmente a sua atividade. um trabalhador que presta

c) No-eventualidade: O servio prestado de forma contnua, reiterada, permanente ou constante. Exige-se que haja um cumprimento regular da jornada de trabalho no estabelecimento do empregador. d) Subordinao: O empregado uma pessoa que presta o trabalho sob uma determinada dependncia. No o empregado que determina como ser a forma de desenvolvimento de sua atividade dentro da empresa. O mesmo est submisso s normas de atividade da empresa. e) Onerosidade: O empregado uma pessoa que presta uma determinada atividade caracterizada por trabalho e, com isso, recebe uma contraprestao, com valor monetrio, em seu favor como retribuio. Diante desta caracterizao dos elementos formadores da pessoa do empregado, necessrio que se faa algumas diferenciaes entre os diversos tipos de empregados e trabalhadores, para que no cometamos o equvoco de assemelhar atividades laborativas com atividades laborativas desenvolvidas atravs da relao de emprego. De exemplo, podemos citar a diferena entre o empregado e o trabalhador autnomo. Neste tipo de situao, verifica-se a ausncia de um dos principais elementos caracterizadores da relao de emprego: subordinao. Como dito anteriormente, a subordinao um dos elementos da relao de emprego na qual o empregado se submete normas de trabalho do empregador e, por tal, se submete normas e regras impostas sobre a sua pessoa empregado. Algumas pessoas distinguem as duas situaes definindo

que o trabalhador autnomo aquele que trabalha por conta prpria e assume para si, os riscos da atividade desenvolvida. Nesta mesma linha de raciocnio, apontam que o trabalhador subordinado aquele que trabalha por conta alheia. Outra situao que podemos diferenciar, dentro dessa premissa das caractersticas da relao de emprego, a diferena entre o empregado e o trabalhador eventual. A doutrina estabelece que a presena da eventualidade na atividade desenvolvida pelo trabalhador, j causa justificativa para a descaracterizao da relao de emprego. A eventualidade da atividade desenvolvida baseada no ocasional e/ou espordico, no podendo caracterizar a efetiva continuidade do trabalhado desenvolvido e to pouco da relao de emprego. Diante de tal, se o trabalhador exerce a sua atividade eventualmente, com a sua jornada de trabalho irregular, o mesmo no pode ser considerado um empregado. O trabalhador avulso, por sua vez, possu caractersticas bastante peculiares como a intermediao do sindicato do trabalhador na colocao da mo-de-obra, a curta durao do servio prestado a um beneficiado e a remunerao paga basicamente em forma de rateio procedido pelo sindicato. Mesmo diante dessa situao, a Constituio Federal de 1988 igualou a figura do trabalhador avulso do trabalhador com vnculo empregatcio. O trabalhador temporrio aquela pessoa fsica que presta servio a uma determinada empresa para atender uma necessidade que a empresa tenha temporariamente com previso de pouca durao, portanto, possui carter transitrio e provisrio. Com tal conceito, pode-se, facilmente, verificar a ausncia de um dos elementos construtivos da relao de emprego: a no eventualidade. Mesmo no sendo reconhecida como uma relao empregatcia, tal situao possui dispositivo regulador: Lei 6.019/74 e regulamentada pelo decreto 73.841/74. No que tange a relao do empregado com as situaes de terceirizao, primeiro devemos fazer uma breve concepo da ideia de terceirizao. Para isso, dizemos que a terceirizao implica na transferncia das atividades no constantes no contrato social desta empresa, para outra empresa. Ora, se a realizao de tais atividades se dar pelo labor de funcionrios de outra empresa, ento podemos dizer que falta, neste caso, um elemento da relao de emprego, a pessoalidade. Os funcionrios da empresa prestadora de servios, embora exeram a sua atividade em empresa diversa, possuem relao jurdica de emprego com a empresa contratante da sua funo, o que descaracteriza a subordinao. O estagirio no um empregado, pois a sua figura no apresenta direitos previstos na CLT aplicveis a relao de emprego. A figura do empregado domstico compreende a qualquer pessoa fsica que presta servios contnuos, ou seja, no eventualmente, em residncias, de

forma subordinada e de forma onerosa. Sua atividade no possui fins lucrativos. No dia 19 de Maro de 2013, o Senado Federal aprovou, em primeiro turno, por unanimidade, a PEC n 478 de 2010, a qual revoga o paragrafo nico do art. 7 da CF/88 e estabelece a igualdade entre o trabalhador domstico e os trabalhadores urbanos e rurais. Por tal, amplia os direitos trabalhistas dos trabalhadores domsticos. O empregado rural, como o prprio nome diz, aquele empregado que exerce as suas atividades agro econmicas em propriedade rural. Seu contrato de trabalho pode ter durao determinada ou indeterminada. A legislao regulamentadora do trabalhador rural a Lei 5.889/73, regulamentado pelo Decreto n 73.626/74 e no artigo 7 da CF/88. Obs: O trabalhador que exerce a sua atividade em indstrias localizadas em propriedades rurais, considerado industririo e sua relao trabalhista regulamentada pela CLT. O empregado aprendiz aquele que surge atravs de uma determinada atividade desenvolvida pela empresa visando formao de empregados, casos em que a lei admite que menores sejam contratados, desde que sejam respeitadas algumas formalidades e requisitos. Algum destes requisitos define os limites de idade que o empregado dever ter para que possa encaixar-se nesta relao de emprego, de 14 a 24 anos. Outra peculiaridade desta relao o fato de contrato de trabalho ter prazo determinado. A situao do Diretor de Sociedade bastante interessante, pois so definidas atravs de duas teorias bastante diversas e bem fundamentadas. A teoria fundamental diz que o Diretor no empregado, mandatrio, pois a relao jurdica que se estabelece entre o Diretor e a empresa de mandato. Em contrapartida, a teoria contempornea estabelece que no h nenhum tipo de incompatibilidade entre a figura do Diretor de Sociedade e a figura do empregado. A fundamentao de tal teoria baseia-se na subordinao, elemento da relao de emprego. A atividade desenvolvida pelo empregador acionista pode possuir caractersticas de relao de emprego, desde que o nmero de suas aes no se eleve ao ponto de transformar o empregado em subordinante. Se tal situao ocorrer, o empregado perder um dos elementos caracterizadores da relao de emprego, a subordinao. O empregado que exerce cargo de confiana aquele que possui posio hierrquica, dentro da empresa, diversa dos demais funcionrios. Pratica atos externos de cunho representativo, conferindo ao ocupante amplo poder de deciso. A diferena entre o ocupante de cargo de confiana e os demais trabalhadores comuns, so apenas as restries de direito que os trabalhadores comuns sofrem em relao ao ocupante de cargo de confiana. DO EMPREGADOR

Considera-se empregador o ente dotado ou no de personalidade jurdica, com ou sem fim lucrativo, que tiver empregados. Dispe o art. 2 da CLT que: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. Diante de tal conceituao acerca da pessoa do empregador, podemos fazer algumas menes sobre os diversos tipos de empregadores. Entre tais, podemos dizer que a empresa o empregador, de um modo geral. Existe ainda a pessoa do empregador por equiparao, os profissionais liberais, etc. Veja uma sucinta classificao sobre os empregadores: No que tange a estrutura jurdica do empresrio empregador: Pessoas Fsicas Firmas Individuais Sociedades (S/A a principal)

Quanto titularidade (principais): Proprietrios Arrendatrios Cessionrios Usufruturios

Em relao atividade desenvolvida: Industriais Comerciais Rurais Domsticos Pblicos

Quanto responsabilidade solidria dos grupos de empresa importante ressaltar que sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada um delas, personalidade jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo um grupo industrial ou de qualquer atividade econmica, sero, para efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas, conforme dispe o Art. 2 da CLT.

O poder de direo a faculdade que um empregador possui de definir qual o modo que a atividade do empregado, ser desenvolvida em decorrncia do contrato de trabalho. Quanto ao poder de organizao do empregador, o mesmo compreende na organizao de como as atividades produtivas sero desenvolvidas pelo empregado, qual ser o nmero de funcionrios de sua empresa, cargos, funes, local de trabalho, sempre visando alcanar os objetivos econmicos e sociais da empresa. Diante deste poder de organizao, facultado ao empregador definir quais sero as atividades desenvolvidas e quais sero os fins econmicos visados pelo empreendimento. Essa faculdade que dispe o empregador em definir tais objetivos encontra fundamentao no seu direito de propriedade propriamente dito. O empregador tem direito de fiscalizar e controlar as atividades profissionais desenvolvidas por seus empregados, o que mais conhecido como o poder de controle que o empregador possui dentro de sua empresa. Tal poder possui justificativa na necessidade que possui o empregador em certificar que o salrio pago por ele, estar sendo compensado com a atividade contratada junto ao seu funcionrio. Partindo desta linha de raciocnio, a prpria marcao de ponto um ato decorrente de fiscalizao que o empregador efetua em seu funcionrio. A revista, que autorizada, poder ocorrer de forma moderada, sem que haja qualquer tipo de constrangimento em seu empregado, entre outros atos que o empregador poder fazer com amparo legal no seu direito de controle. O Poder Disciplinar que dispe o empregador na sua relao com o empregado, possui sustentao em um dos elementos da relao de emprego, a subordinao. Tal poder consiste no direito que o empregador possui de aplicar sanes disciplinares em seu empregado, quando ele cometer faltas durante o servio. Tais sanes podem variar entre advertncias, multas, suspenses e at mesmo demisses por justa causa. No entanto vale ressaltar que tais sanes aplicadas devem, sempre, obedecerem ao princpio da proporcionalidade, ou seja, devem ser equiparadas com a gravidade do ato faltoso cometido pelo empregado. Quando a sucesso de empresas significa dizer que a propriedade de uma determinada empresa foi alterada em virtude de alguma incorporao, transformao ou fuso que tenha havido nessa empresa. Por fim, vale lembrar que quaisquer alteraes na pessoa no empresrio no afetaro o contrato de trabalho de seus funcionrios. Diante de tal, subroga-se ao novo proprietrio todas as obrigaes do primeiro, desenvolvendose normalmente o contrato de trabalho de seus funcionrios, sem qualquer prejuzo para o trabalhador, a contagem do tempo de servio no ser interrompida, as obrigaes trabalhistas vencidas poca do titular alienante, mas ainda no cumpridas, so exigveis, as sentenas judiciais podem ser

executadas, desde que no prescritas, respondendo o sucessor, por seus efeitos, etc. Logo, quaisquer alteraes na estrutura jurdica da empresa ficaro preservados todos os direitos dos trabalhadores. A prpria CLT garante tal preservao em seu arts. 10 e 448.

DO CONTRATO DE TRABALHO

O contrato de trabalho pode ser definido como um acordo tcito ou expresso realizado entre uma pessoa fsica (empregado) e outra pessoa fsica ou jurdica (empregador) a qual aquela se comprometer a realizar atos, executar obras ou prestar servios para essa sob um determinado regime de dependncia e de forma voluntria, durante um perodo determinado ou indeterminado, mediante pagamento de uma remunerao como contraprestao pela atividade desenvolvida. No que tange a natureza do contrato de trabalho, podemos fazer uma diviso desta natureza em duas teorias. A primeira, Contratual, considera que a relao estabelecida entre o empregador e o empregado um contrato. Logo, a vontade das partes em acordar a causa de existncia do contrato de trabalho e nada pode substituir tal vontade, a qual o que foi estabelecido est de acordo tanto para um, como para outro. Na linha contrria de pensamento, a Teoria Anticontratual define que a empresa uma instituio regida por um estatuto que prev quais so as normas e condies de trabalho que o empregado ter que se submeter ao ser contratado. No Brasil, definida a relao entre empregado e empregador como um contrato, mas afirma que o contrato corresponde a uma relao de emprego, conforme dispe o art. 442 da CLT.

OBS: o contrato de trabalho contrato de direito privado, consensual, sinalagmtico (perfeito), comutativo, de trato sucessivo, oneroso e, regra geral, do tipo dos contratos de adeso. Por haver uma diversidade de contratos de trabalho, necessrio que se faa uma breve classificao acerca dos diferentes tipos de contratos de trabalho. No que tange a forma dos contratos de trabalho eles podem ser:

a) Contrato Expressos: So aqueles em que a manifestao de vontades das partes se concretiza atravs de documento escrito em que as condies de trabalho ajustadas so definidas e anotadas (normalmente) na CTPS. Frisa-se que quaisquer alteraes no contrato de trabalho, desde que no lesivas ao empregado, poder ocorrer sem que haja um registro na CTPS, como j dito, desde que no prejudique o empregado. b) Contratos Tcitos: So aqueles contratos que so realizados verbalmente sem que haja a oficialidade do contrato por escrito. No entanto, devido ausncia das condies acordadas por escrito, quaisquer mudanas nas dinmicas do trabalho desenvolvido, tais mudanas sero incorporadas ao contrato de trabalho normalmente. c) Contrato Verbal: Parte da doutrina entende que o contrato verbal esta inserido na forma de contrato tcito, no entanto estabelece o art. 447 da CLT: Na falta de acordo ou prova sobre condio essencial ao contrato verbal, esta se presume existente, como se a tivessem estatudo os interessados na conformidade dos preceitos jurdicos adequados sua legitimidade. A durao dos contratos de trabalho pode ser: a) Prazo Indeterminado: So os contratos realizados sem um prazo determinado de existncia. Em observao ao Princpio da Continuao da Relao de Emprego, a regra que os contratos individuais de trabalham sejam pactuados por tempo indeterminado. b) Prazo Determinado: So aqueles que possuem um prazo determinado para ter fim. So os denominados contratos a termo. Sua definio legal encontra-se no art. 443, 1 da CLT: Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada." Ento, a principal diferena entre ambos a verificao da presena ou ausncia do termo final nesse contrato de trabalho. Contrato de trabalho individual pode ser definido com um acordo realizado de forma tcita, escrita, verbal, ou expressa entre o empregador e empregado para que este realize uma determinada prestao de servio de forma pessoal e que contenha todos os elementos caracterizadores da relao de empregado. Tal acordo pode ser feito de forma livre desde que no contenha disposies contrrias s leis regulamentadoras da legislao trabalhista.

Contrato de experincia um contrato a termo, ou seja, possui data prevista para trmino. Tal contrato tem a finalidade de verificar se o empregado contratado possui habilidade tcnica e/ou aptido para exercer a atividade empregatcia oferecida pelo empregador. Nessa mesma linha de raciocnio, possui a finalidade de fazer com que o empregado verifique se poder adaptarse s condies trabalhistas impostas pelos empregadores e estrutura hierrquica dos empregadores. Todo contrato de experincia deve possui anotao obrigatria na CTPS do trabalhador. OBS: Todo contrato de experincia poder ser renovado apenas 1 (um) vez e no poder, mesmo com a possvel renovao, ultrapassar o limite de 90 dias. Quanto ao contrato coletivo de trabalho, o mesmo formado atravs de um acordo amplo firmado entre as empresas e entidades sindicais, representativas dos empregados de determinadas categorias, que visa regulamentar, de forma mais ampla, as relaes profissionais da categoria de trabalhadores. Vale ressaltar que em tal tipo de acordo, as condies e normas no so impostas pelo sindicato representativo ou pelas entidades representativas patronais. Elas so negociadas levando em conta as necessidades dos empregados e empregadores. O contrato de trabalho de equipe aquele firmado entre a empresa e um conjunto de empregados que, por sua vez, so representados por outra pessoa, para poderem realizar um determinado servio. Desta forma, o empregador no possui os mesmos direitos sobre os empregados como teria se tivesse sido firmado um contrato individual com cada individuo, aumentando as responsabilidades trabalhistas sobre cada empregado. Esta forma de contrato trabalhista no possui respaldo legal na legislao trabalhista, mas possui aceitao pela doutrina e pela jurisprudncia. O contrato de empreitada aquele contrato para a realizao de uma determinada obra ou trabalho. Tal contrato firmado entre o empregador e o empregado, que ser supervisionado, sob o regime de dependncia e subordinao a seu empregador. O empregado perceber remunerao global ou proporcional ao trabalho prestado. O objeto principal deste tipo de contrato o resultado prtico do trabalho acordado. CONTRATO DE TRABALHO X CONTRATO DE SOCIEDADE O contrato de trabalho caracteriza-se por ser um livre acordo de prestao de servios realizado entre o empregador e o empregado o qual este se subordina quele buscando sempre a prestao do servio de forma satisfativa tanto para o empregador, quanto para o empregado que ter uma remunerao como contraprestao pelo esforo exercido. No contrato de sociedade aquele em h um trabalho comum, ou seja, inteno dos scios

o compartilhamento dos lucros e prejuzos, portanto, verifica-se a ausncia de um dos elementos da relao de emprego, a subordinao CONTRATO DE TRABALHO X CONTRADO DE MANDATO Em ambos os contrato verifica-se a ocorrncia de vnculos de subordinao entre os empregados e os empregadores. No entanto, o vnculo de subordinao mais acentuado no contrato de trabalho do que no contrato de mandato. A distino consiste no grau de subordinao.

DA TERMINAO DO CONTRATO DE TRABALHO

O trmino do contrato de trabalho conhecido popularmente como resciso contratual de trabalho, vamos abordar as situaes que esta poder ocorrer e classifica-las conforme a iniciativa. Por deciso do empregador: a) Dispensa do empregado - aquela que ocorre atravs de uma declarao unilateral de vontade, feita pelo empregador, despedindo (ou dispensando) o empregado. O empregador possui o direito de dar termo ao contrato de trabalho quando lhe for conveniente, desde que o mesmo arque com o nus decorrente de tal ato. Por deciso do empregado: a) Demisso - a ruptura do contrato por iniciativa do empregado. Ou seja, quem pede demisso o empregado. O pedido de demisso do empregado com mais de 01 ano de servio, somente ser vlido quando contar com a assistncia sindical previso do art. 477, 1, da CLT. b) Dispensa Indireta Assim como o empregador pode dispensar o trabalhador por motivo de justa causa, o empregado, por sua vez, tambm poder pedir dispensa do servio quando o empregador cometer ato que seja uma justa causa para tal. As situaes de justa causa cometidas pelo empregador esto elencadas no art. 483 da CLT. c) Aposentadoria aquela que ocorre quando o empregado se afasta do servio ativo em decorrncia de ter alcanado alguns requisitos da legislao trabalhista vigente. Por iniciativa de ambos:

a) Acordo aquela resciso em que h um livre acordo firmado entre o empregador e o empregado afim de se obter uma resciso do contrato de trabalho entre ambos de forma que as verbas indenizatrias possam ser negociadas. Tal resciso no possui respaldo legal na legislao trabalhista. Por desaparecimento do sujeito: a) Morte do empregado considerando que o contrato de emprego do tipo intuitu personae, em relao ao empregado, que celebra contrato personalssimo, a morte do trabalhador tem o condo de por fim ao pacto laboral. b) Morte do empregador quando o empregador for pessoa fsica, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho (art. 483, 2, da CLT). c) Extino da Empresa conforme dispe os arts. 10 e 448 da CLT, a alterao na estrutura da empresa e a sucesso de empresas no modificam os contratos de trabalho mantidos com os empregados anteriores. Porm, facultado ao empregador a opo de manter o seu quadro de funcionrios inalterado ou no, mas dispe a Smula 44, de forma clara, que mesmo diante do encerramento das atividades da empresa, o empregado perceber indenizao pela dispensa imotivada e aviso prvio. Por decurso do prazo fixado: a) Decurso do prazo embora o contrato de trabalho seja, regra geral, sem determinao de prazo, podem as partes celebr-lo subordinando sua durao a um termo final. Em decorrncia, a execuo normal do contrato de trabalho ocorre com a execuo do termo prefixado.

Desta forma, ficou estabelecida, de forma breve, uma classificao acerca dos diferentes tipos de encerramento do contrato de trabalho. No menos importante, podemos citar ainda:

Dispensa com ou sem justa causa: aquela fundada no cometimento de ato que enquadre em causa constante nos arts. 482 (causas do empregado) e 483 (causas do empregador) da CLT.

Dispensa obstativa: destinada a impedir ou fraudar a aquisio de um direito que se realizaria caso o empregado permanecesse no servio, como as dispensas que antecedem um reajuste salarial. Dispensa coletiva: a dispensa que ocorre quando mais de um empregado dispensado. A dispensa desses empregados se fundamenta pelo mesmo motivo, que, geralmente, ocorrem por razes de ordem econmica, financeira e tcnica.