Derecho Sucesorio

La institucin y sustitucin de herederos Armando Salmern Mendoza El heredero es el elemento central de la teora testamentaria, pues sobre el recae la voluntad del testador para que disponga de los bienes y derechos, as como la declaracin o cumplimiento de deberes para despus de su muerte, segn lo seala la parte final del artculo 1295 del Cdigo Civil Federal. Doctrinariamente an se discute sobre la naturaleza jurdica del heredero, pues en opinin de Asprn Pelayo, ese personaje no es un sucesor o continuador de la herencia, puesto que no lo suple ni sustituye en sus relaciones jurdicas, pues la personalidad jurdica del de cujus termina con la muerte. El heredero es un adquiriente a ttulo universal por causa de muerte, de todos y cada uno de los bienes de un patrimonio en liquidacin, que se distingue de otros adquirientes por el ttulo y la forma en que adquiere, es decir, dicha transmisin ocurre por la muerte de quien originalmente adquiere. En ese sentido, la naturaleza jurdica del heredero es una naturaleza propia, que se da en una institucin llamada sucesin.1 Sin embargo, ello no quiere decir que la institucin del heredero sea esencial para la validez del testamento, pues al respecto, la ley previene la caducidad del derecho del heredero a reclamar su inters en la sucesin, o bien en caso de haberse instituido, puede no aceptar la herencia o ser incapaz de heredar. De esa manera, el testamento no es necesariamente un acto que tenga un objeto patrimonial a travs de la institucin de herederos o legatarios, sino que puede realizar fines jurdicos no patrimoniales transmisibles, tales como la declaracin o cumplimiento de deberes para despus de la muerte del testador, el reconocimiento de los hijos naturales, la designacin de tutor y la confesin de deudas, entre otros aspectos.2 Es importante sealar, que las personas que participan en todo procedimiento sucesorio son el que trasmite y l o los que adquieren, ya sea a ttulo universal o particular. En ese sentido, existen dos tipos de instituciones sucesorias: cuando la sucesin es a ttulo universal, es decir, que al heredero le corresponde todo el patrimonio del testador o una parte de l, o cuando la sucesin corresponde expresamente a ciertos bienes determinados, en cuyo caso se denomina legatario. De esa manera, en la sucesin testamentaria, la institucin del sucesor del de
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Asprn, Pelayo, Sucesiones, Macgraw-Hill, pg. 4 Rafael Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 47

cujus ser el heredero o legatario, mientras que en la sucesin intestada la institucin del sucesor ser la de heredero. La institucin del heredero, es el acto en el que el testador hace el nombramiento, dentro del testamento, de la persona o personas que han de heredarlo. Esta institucin es de carcter universal, en el sentido de que el instituido sucede al autor testamentario en la totalidad patrimonial y en la parte alcuota- en todos sus bienes, derechos y obligaciones (transmisibles).3 La institucin del legatario solo puede hacerse mediante el testamento, es decir, es un adquiriente a ttulo particular, al que le corresponden exclusivamente los bienes que el testador le haya asignado, por lo que su responsabilidad par a el pago de las deudas de la herencia es subsidiaria a la del heredero, no es sucesor del de cujus, es adquiriente por causa de muerte.4 En conclusin, por institucin de herederos, debe entenderse el acto por el cual el testador transmite a una persona la totalidad de su patrimonio o una parte del mismo, y por institucin de legatario el acto por el cual el testador transmite a una persona un bien determinado o determinable, corporal o incorporal, es decir, una cosa o un derecho. De acuerdo con las disposiciones de los artculos 1380 al 1390, sobre las condiciones para la institucin del heredero, cabe observar el siguiente orden en el anlisis de este tema: a) Institucin pura y simple e institucin condicional o sujeta a modalidades; b) Imposibilidad jurdica de afectar a un trmino la institucin de herederos; c) Modo y forma en la institucin de herederos; d) Interpretacin de la voluntad del testador en la institucin de herederos; e) Inexistencia, nulidad, caducidad y revocacin en la institucin de herederos y, revocacin en la institucin de herederos.5 a) Institucin pura y simple e institucin condicional o sujeta a modalidades. La institucin de herederos y legatarios puede ser pura y simple, es decir, sin condicionar su designacin a condiciones, trminos o cargas, o sujetas a condiciones suspensivas o resolutorias, en los trminos que dispone el artculo 1344 del Cdigo Civil Federal: El testador es libre para establecer condiciones al disponer de sus bienes, de acuerdo a las disposiciones subsecuentes, que comprenden hasta el artculo 1360 de dicho Cdigo.

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Baqueiro y Buenrostro, Derecho sucesorio, Oxford, University Press, pg. 62 Obra citada, pg. 7 5 Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 48

La condicin suspensiva es un acontecimiento futuro de realizacin incierta del cual depende la existencia de un acto jurdico, de un derecho o de una obligacin. Por lo tanto, la institucin de heredero estar sujeta a condicin suspensiva cuando su existencia misma dependa de un acontecimiento futuro de realizacin incierta. Por lo tanto, si sta no llega a realizarse, la institucin caduca conforme al artculo 1599, fraccin II, se abre la sucesin legitima por la parte alcuota asignada al heredero.6 Por su parte, la condicin resolutoria es un acontecimiento futuro de realizacin incierta, del cual depende la resolucin de un acto jurdico, de un derecho o de una obligacin, la cual, cuando se aplica al concepto de institucin del heredero tendremos que concluir que realizado el acontecimiento futuro e incierto tendr que resolverse con efectos retroactivos la institucin, destruyndose, por lo tanto, en todo su alcance el derecho de heredero, quien para los efectos legales se debe considerar como no instituido y, por lo tanto, deber ser objeto de sucesin legtima la parte alcuota que se le hubiere asignado. En otras palabras, la condicin suspensiva es aquella que suspende, es decir, no permite que se realice la obligacin principal, mientras no ocurra, por ejemplo, en el caso de instituir como heredera universal a una persona bajo la condicin suspensiva del fallecimiento del cnyuge. La condicin resolutoria, por su parte es aquella que de producirse, deja sin efecto una obligacin que est surtiendo todos los efectos. Por ejemplo, cuando el testador deja como heredero universal a una persona, con la condicin de que termine su carrera o tenga un primognito. Sobre este aspecto, Ruggiero considera que, nada se opone que el nombramiento de heredero sea condicional. La condicin suspensiva es siempre utilizable, mientras que la resolutoria no, en virtud de que al perderse la cualidad de heredero al realizarse el hecho en que la condicin consiste, se quebrantara el principio de la irrevocabilidad de la aceptacin y el de la perpetuidad del ttulo hereditario.7 Las condiciones que ponga el testador debern estar sujetas a un plazo para su cumplimiento, el cual deber fijar el propio testador, pero en caso de no hacerlo, deber hacerlo el juez. Mientras transcurre el plazo para el cumplimiento de la condicin, en el caso de los legados, la cosa legada permanecer en poder del

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Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 49 Citado por Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 49

albacea, aunque se realice la particin de los dems bienes, dejando pendiente el bien materia del legado condicional.8 Sobre los efectos antes de que se cumpla la condicin, en caso de tratarse de una condicin suspensiva, el derecho o la obligacin a ella sujeta no nace y no produce efectos, debido a que su cumplimiento depende de la existencia del derecho y de la obligacin.9 En caso de tratarse de una condicin resolutoria, los derechos y obligaciones nacen como si fueran puros y simples, pero su existencia depende de que la condicin no se realice.10 Con respecto a los efectos al cumplirse la condicin, si se trata del cumplimiento de una condicin suspensiva, se retrotraen los efectos y se es heredero desde el momento de la muerte del autor de la herencia, como si la institucin hubiese sido siempre pura y simple. Sin embargo, el cdigo impuso el requisito de que si el heredero o legatario sea capaz para que fuera heredero, tanto al momento de la muerte del de cujus, como al momento del cumplimiento de la condicin suspensiva.11 De acuerdo al artculo 1347 del Cdigo Civil Federal, la condicin fsica o legalmente imposible de dar o de hacer, impuesta al heredero o legatario anula su institucin, as como las prohibidas por la ley, consideradas como ilcitas, aquellas que sean contra las buenas costumbres, las cuales anulan la obligacin que de ellas dependa.12 b) Imposibilidad jurdica de afectar a un trmino la institucin de heredero. Esa condicin se deriva de lo que seala el artculo 1380, el cual seala que no obstante lo dispuesto en el artculo 1344, sobre la libertad del testador para establecer condiciones al disponer de sus bienes, la designacin del da en que deba comenzar o cesar la institucin de heredero, se tendr por no puesta. De acuerdo a ese ltimo precepto, el testador no podr sujetar la institucin de heredero ni a trmino suspensivo, ni a trmino extintivo, pues en ambos casos se tienen por no puestos y, por lo tanto, la institucin surtir sus efectos como si fuera pura y simple, no as la institucin de legatario, la cual si puede quedar a trminos suspensivos o extintivos, de la siguiente manera:

Aspern Pelayo, Sucesiones, McGraw-Hill, pg. 82

Artculo 1939 del Cdigo Civil del Distrito Federal Artculo 1940 del Cdigo Civil del Distrito Federal 11 Artculos 1336, 1335, 1360 y 1941 del Cdigo Civil del Distrito Federal. 12 Artculo 1943, Cdigo Civil Federal.
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Si el legado fuere de prestacin peridica, que debe concluir en un da que es inseguro si llegar o no, llegado el da, el legatario habr hecho suyas todas las prestaciones que correspondan hasta aquel da.13 Si el da en que deba comenzar el legado fuere seguro, sea que se sepa o no cuando ha de llegar, el que ha de entregar la cosa legada, tendr, respecto de ella, los derechos y las obligaciones del usufructuario.14 En el caso del artculo anterior, si el legado consiste en prestacin peridica, el que debe pagarlo hace suyo todo lo correspondiente al intermedio, y cumple con hacer la prestacin comenzando el da sealado.15 Cuando le legado debe concluir en un da que es seguro que ha de llegar, se entregar la cosa o cantidad legada al legatario, quien se considerar como usufructuario de ella.16 Si el legado consistiere en prestacin peridica, el legatario har suyas todas las cantidades vencidas hasta el da sealado.17 c) Modo y la forma en la institucin de herederos. El Cdigo Civil de la Federacin describe en los artculos 1381 al 1390, las reglas a que deber sujetarse dicha institucin. El heredero debe siempre instituirse respecto a partes alcuotas del patrimonio hereditario, indicando mediante un quebrado la porcin que represente, describiendo, por ejemplo, una mitad o una quinta parte de toda la masa integrada por el activo y el pasivo.18 Si el heredero es instituido en cosa cierta y determinada debe tenerse por legatario.19 Otra caracterstica importante en la institucin del heredero consiste en designarlo por su nombre y apellido, por lo que de existir varias personas con el mismo nombre y apellido, deben agregarse otros nombres o elementos que permitan diferenciarlos.20 De manera contraria a esa situacin, puede designarse heredero omitiendo el hombre, siempre y cuando el testador lo nombre de otro modo tal que no pueda dudarse de su identidad, pues en caso contrario la institucin no surtir efectos.
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Artculo 1363, Cdigo Civil Federal Artculo 1364, Cdigo Civil Federal 15 Artculo 1365, Cdigo Civil Federal 16 Artculo 1366, Cdigo Civil Federal 17 Artculo 1367, Cdigo Civil Federal 18 Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 60 19 Artculo 1382, Cdigo Civil Federal 20 Artculo 1386, Cdigo Civil Federal

El error en el nombre y apellidos, o caractersticas del heredero, originar la ineficacia de la institucin si no puede identificrsele a travs de otros medios de o pruebas. Por consiguiente, en principio el error intrascendente o que no impide la identificacin del heredero, no vicia la institucin. Puede haber duda en la designacin de herederos debido a que entre varios individuos del mismo nombre y circunstancias, el testador no diere datos complementarios para determinar a quin quiso favorecer. En este caso como en el de disposicin a favor de persona indeterminada, la institucin ser ineficaz y la parte asignada al heredero ser objeto de sucesin legtima.21 La designacin de heredero puede ser individual o colectiva, en los trminos que seala el artculo 1383 del Cdigo Civil Federal, el cual seala que aunque el testador nombre al heredero de manera individual y a otros de manera colectiva, como si dijera: Instituyo por mis herederos a Pedro y a Pablo y a los hijos de Francisco, los colectivamente nombrados se considerarn como si fuesen individualmente, a no ser que se conozca de un modo claro que ha dio otra la voluntad del testador. Tambin la designacin hecha en favor de los hermanos del testador se entiende en forma individual, aun cuando se refiera de manera colectiva, pues como seala el artculo 1384 de dicho cdigo, si el testador instituye a sus hermano, y los tiene solo de padre, solo de madre, y de padre y madre, se dividir la herencia como en el caso del intestado, aplicando las disposiciones relativas del artculo 1631, correspondiente al captulo De la sucesin de los colaterales, el cual indica que se concurren hermanos como medios hermanos, aqullos heredarn doble porcin que stos. La designacin de herederos puede ser simultnea o sucesiva. En la primera todos son instituidos para entrar desde luego en el goce de sus derechos a la muerte del testador; en la segunda se sujeta a la adquisicin hereditaria al orden sealado en el testamento y conforme a las condiciones y requisitos que en el mismo se precisen. Como la institucin de herederos puede ser condicional, cabe que el orden dependa de la muerte sucesiva de los primeramente instituidos22, de acuerdo con la estipulado en el artculo 1385 del referido cdigo, el cual seala que si el testador llama a la sucesin a cierta persona y sus hijos, se entendern todos instituidos simultneamente y no sucesivamente. La institucin de heredero tambin puede ser subcausa., la cual se define como aquella en la que el testador expresa el motivo o causas que provocaron hacer la designacin de heredero en favor de cierta persona. Por ejemplo, nombro a Juan mi heredero porque me salvo la vida.
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Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 61 Ob. Citada, pg. 62

De acuerdo con Asprn Pelayo, para que la institucin subcausa tenga consecuencias en materia sucesoria, son indispensables tres requisitos: que sea expresa, errnea y nica.23 Al respecto, el artculo 1304, seala que la expresin de una causa contraria a derecho, aunque sea verdadera se tendr por no escrita. En ese sentido, si la causa es ilcita, se tendr por no escrita, y Juan debe heredar. Sin embargo, dice Asprn Pelayo, aqu tenemos un conflicto, pues de acuerdo con el artculo 1301, las disposiciones hechas a ttulo universal o particular, no tienen ningn efecto cuando se funden en una causa expresa, que resulte errnea, si sido la nica que determin la voluntad del testador, lo cual quiere decir, que de acuerdo con este precepto Juan no debe heredar. De ah que se resuelve con base en este artculo Juan no heredara porque se anula la institucin, pero si se resuelve de conformidad con el artculo 1304, Juan debe heredar, porque la causa se tiene por no escrita, razn por la cual la causa no sera expresa.24 d) Interpretacin de la voluntad del testador en la institucin de herederos. En los incisos anteriores se ha descrito los principales criterios para interpretar la voluntad del testador a travs de la institucin de herederos y legatarios, adems del criterio que describe el artculo 1302, el cual seala que toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido literal de las palabras, a no ser que aparezca con manifiesta claridad que fue otra la voluntad del testador. En caso de duda sobre la inteligencia o interpretacin de una disposicin testamentaria, se observar lo que parezca ms conforme a la intencin del testador, segn el tenor del testamento y la prueba auxiliar que a este respecto pueda rendirse por los interesados. En opinin de Rojina Villegas, el artculo citado plantea en materia testamentaria el mismo problema de interpretacin que presentan los contratos, y en general, los actos jurdicos, en la que dos tesis se disputan la interpretacin de la voluntad del autor testamentario: la denominada voluntad interna o subjetiva, la voluntad declarada u objetiva.25 De acuerdo a la teora de la voluntad interna, cuando hubiese duda en el sentido literal de las palabras empleadas en la expresin del consentimiento o de la voluntad unilateral, deber prevalecer la intencin verdadera que en su caso el

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Asprn Pelayo, Sucesiones, McGraw-Hill, pg. 76 Ibdem. 25 Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 64

juez investigar acudiendo a todos los medios conducentes y recibiendo, por lo tanto, todas las pruebas que en derecho procedan.26 Por otra parte, la teora de la voluntad declarada u objetiva, debe estarse a los trminos literales del acto jurdico, de tal manera que no es lcito que en el caso de duda el Juez practique una investigacin para desentraar lo que hubiere sido la verdadera intencin de su autor.27 Como seala el autor mencionado, no obstante que en el Cdigo Civil de 1884 se acept la teora de la voluntad declarada en materia de contratos, para los testamentos se opt por el sistema de voluntad interna el cual coincide con el artculo 1302 del cdigo vigente.28 e) La nulidad, revocacin y caducidad en la institucin de herederos. La nulidad testamentaria es una situacin genrica de validez del acto jurdico y procede cuando faltan los requisitos de validez del acto jurdico, con lo cual se declara nula la manifestacin de voluntad del causante respecto del destino que han de tener sus bienes en el momento de su fallecimiento. La institucin de heredero o legatario hecha en memorias o comunicados secretos es nula de acuerdo al precepto 1484 del Cdigo Civil Federal, as como los testamentos, artculo 1485, cuando el testador se encuentre bajo la influencia de amenazas contra su persona o sus bienes, o contra la persona o bienes de su cnyuge o de sus parientes. El testador que se encuentre en el caso del artculo anterior, podr, en los trminos del artculo 1486, luego que cese la violencia o disfrute de la libertad completa, revalidar su testamento con las mismas solemnidades que si lo otorgara de nuevo. De lo contrario ser nula la revalidacin. La emisin de la voluntad del testador goza de una proteccin especial, particularmente porque los actos jurdicos en general tienen reglas precisas sobre los vicios de consentimiento como causas de invalidez, las cuales son enfatizadas en los testamentos que son producidos a travs del dolo y el fraude. El artculo 1815 define al dolo y la mala fe, que de acuerdo con Gonzlez y Gonzlez el primero debe ser reformulado por el de mala intencin, considerando al primero como la sugestin o artificio que induzcan al error o mantener en l, y por mala fe, a la disimulacin del error, una vez que ste ha sido conocido, guarda una vinculacin directa con la fraccin X del artculo 1306, mediante la cual
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Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 64 Ibdem. 28 Ibdem.

inhabilita la capacidad para heredar a quienes auxiliados de violencia, dolo o fraude contra persona para que haga, deje de hacer o revoque su testamento. Por lo general, estos casos son de ndole probatoria a cargo de los herederos o legatarios, pues en caso de que el testador tuviere conocimiento del dolo o fraude, tiene en todo momento la posibilidad de modificar o anular su testamento.29 Al respecto, seala el artculo 1488, el juez que tuviera noticia de que alguno impide a otro testar, se presentar sin demora en la casa del segundo para asegurar el ejercicio de su derecho, y levantar acta en que haga constar el hecho que ha motivado su presencia, la persona o personas que causen la violencia y los medios que al efecto hayan empleado o intentado emplear, y si la persona cuya libertad ampara hace uso de ese derecho. Otra nulidad testamentaria en la institucin del heredero o legatario es la que seala el artculo 1489, la consiste en que el testador no exprese de manera cumplida y clara su voluntad, sino solo por seales o monoslabos en respuesta a las preguntas que se le hacen. Esta situacin se relaciona con los artculos del 222 al 2228 y 2233 del CCF en cuanto hace a la ineficacia que puede afectar a este acto, en dado caso la nulidad relativa derivada de falta de capacidad del testador, la cual se vincula a su vez con los artculos 1512, el cual ordena que el testador exprese de manera clara y terminante su voluntad ante el notario; el 1514, el cual determina de la necesidad de que un testigo firme a ruego del testador cuando ste no sepa hacerlo; y el 1516, que prev el supuesto de una persona sorda, pero que sepa leer, deber dar lectura al testamento, cuando no sepa o no pueda, un testigo lo har en su nombre.30 Otra afectacin a la institucin del heredero y legatario es la nulidad del testamento cuando se otorga en contravencin a las formas prescritas por la ley, de acuerdo con el artculo 1491. Desde una interpretacin de la ley, no hay motivo de controversia pero sabemos que son diversos los ejemplos en los que el legislador utiliza (indebidamente) de manera indistinta los conceptos inexistente y nulo. La nulidad tiene como caracterstica que es un acto existente; en el caso de la relativa (tipo de nulidad que afecta a los actos omisos de las formas legales) no solamente surte efectos temporalmente (como acontece en la absoluta) sino que adems es susceptible de valer por confirmacin o prescripcin.31 En tal sentido, podra aducirse, se trata de una nulidad relativa, pero tambin se puede argumentar que se trata de la libertad de testar, rehaciendo un testamento, aunque la problemtica se presenta cuando la principal condicin suspensiva de un testamento se actualiza: la muerte del autor del testamento. Por tanto, lo que podra ser un ejemplo evidente de inexistencia, en la realidad puede manifestarse como una nulidad absoluta o relativa.
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Cdigo Civil Federal comentado, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, artculo 1306 Ibdem 31 Ibdem

Con respecto a la caducidad, sta no es un vicio del testamento, sino que supone la validez por haberse otorgado cumplimiento a todos los requisitos, tanto de existencia como de validez. A pesar de que el acto jurdico es perfecto, existe una imposibilidad de que surte efectos por un hecho ajeno al testador y generalmente posterior a su muerte.32 Como seala Rojina Villegas, las causas que originan la caducidad son las siguientes: cuando el heredero o el legatario mueren antes que el testador; cuando el heredero o legatario mueren despus del testador, pero antes de que se cumpla la condicin suspensiva. Para evitar la caducidad en estos casos, el testador puede hacer sustituciones; cuando el heredero se hace incapaz de heredar; cuando la renuncia la lleve a cabo el heredero o el legatario, en los trminos del artculo 1497; y el incumplimiento de la condicin suspensiva respecto de los herederos o legatarios. 33 En este mismo rubro se incluye la disposicin testamentaria que contenga condicin de suceso pasado o presente desconocidos, la cual no caduca aunque la noticia del hecho se adquiera despus de la muerte del heredero o legatario, cuyos derechos se transmiten a sus respectivos herederos, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1498. La prevencin contenida en el artculo 1498 tiene como fin tutelar el derecho sucesorio de quien cumpli con una condicin suspensiva, aun cuando no haya sido posible notificar de dicho cumplimiento, ya que el efecto de la condicin es retrotraer los efectos al momento en que se verific sta, y en dicho instante el beneficiario estaba vivo, y por ende obtuvo los derechos hereditarios.34 En este apartado se incluye tambin la revocacin en la institucin de herederos y legatarios, la cual se describe en el artculo 1495, el cual seala que la revocacin producir su efecto aunque el segundo testamento caduque por la incapacidad o renuncia del heredero o de los legatarios nuevamente nombrados. El artculo referido precepta un aspecto de suma importancia en las sucesiones, porque puede llevar a la apertura de una sucesin legtima, a pesar de la existencia de un testamento o legado. La ratio iuris de esta disposicin legal la descubrimos en los fines axiolgicos presentes en el ordenamiento civil vigente, que podemos describir en los siguientes momentos: uno inicial, que supone la emisin de un testamento; un segundo que indica el deseo del testador para revocar el testamento originario; un tercero que implica la ineficacia del posterior por cualquiera de los supuestos jurdicos considerados por la legislacin; finalmente un cuarto que conllevara a la apertura de una sucesin legtima, al ser ineficaz el ltimo testamento.35 Conviene mencionar que el referido testamento

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Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 357 Ob. Cit. pg. 388 34 Cdigo Civil Federal comentado, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, artculo 1498. 35 Cdigo Civil Federal comentado, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, artculo 1495

puede recobrar su fuerza si el testador, revocando el posterior, declara ser su voluntad, de que el primero subsista, de acuerdo al artculo 1496. f) La institucin de heredero debe ser hecha directamente por el testador Un aspecto de vital importancia en la institucin de herederos y legatarios es que su designacin pueda dejarse al arbitrio de un tercero, como lo precepta el artculo 1297. O dicho en sentido positivo, seala Rojina Villegas, el nombramiento de heredero o la designacin de legatario, as como las cantidades que a ellos correspondan, deben ser hechos por el testador sin que pueda dejarlas al arbitrio de un tercero. El ejecutor testamentario s puede entregar las cantidades que previamente el testador hubiere distribuido o elegir actos de beneficencia o las instituciones a quienes se apliquen bienes que fueren materia de legados, pero el testador deber determinar dichos bienes dejando slo al ejecutor la facultad de hacer la eleccin mencionada.36 g) Institucin en favor de los parientes del testador o de los pobres en general. Conforme al artculo 1298, cuando el testador deje como herederos o legatarios o determinadas clases formadas por un nmero ilimitado de individuos, tales como los pobres, los hurfanos, los ciegos, etc., puede encomendar a un tercero la distribucin de las cantidades que deje para ese objeto y la eleccin de las personas a quienes deban aplicarse, observndose lo dispuesto en el artculo 1330, el cual seala que las disposiciones testamentarias hechas en favor de los ]pobres en general o del alma, se regirn por lo dispuesto en los artculos del 75 al 87 de la Ley de Beneficencia Privada. Las hechas en favor de las iglesias, sectas o instituciones religiosas, se sujetarn a lo dispuesto en los artculos 27 de la Constitucin Federal y 88 de la ya citada Ley de Beneficencia. Mediante la sustitucin testamentaria el testador puede prevenir los casos de muerte de un heredero o legatario, la adquisicin de una incapacidad e inclusive el repudio de la herencia, en los trminos que seala el artculo 1472. Dentro del principio de la autonoma de la voluntad, el testador est facultado no slo para disponer de sus bienes instituyendo herederos, sino para designar sustitutos, aun en los casos en que los herederos primeramente designados resulten incapaces de heredar, repudien la herencia o mueran antes que el testador.37 De acuerdo con Asprn Pelayo, las reglas generales de dicha sustitucin son seis. La primera de ellas, es que la sustitucin es una institucin de heredero, es decir, la naturaleza jurdica de la sustitucin es en realidad la de una institucin de heredero, por tanto, la designacin de sustitutos se sujetar a las reglas que designen los herederos.38

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Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Sucesiones, pg. 66 Ibdem, pg. 417 38 Asprn Pelayo, Sucesiones, McGraw-Hill, pg. 109

La segunda regla mencionada por dicho autor es que el nombramiento de los sustitutos puede hacerse de manera conjunta o sucesiva. Ser conjunta cuando el testador disponga que a falta del presunto heredero que se sustituya, entre en su lugar dos o ms personas al mismo tiempo; ser sucesiva cuando designe varios sustitutos, los cuales sern llamados a la herencia uno despus del otro hasta que alguno de ellos entre efectivamente a la herencia; por ltimo, podr haber sustitucin al mismo tiempo, sucesiva y simultneamente; por ejemplo, cuando se dice que a falta del heredero, sean sus sustitutos dos o ms personas, y que a falta de stas ser sustituto otro distinto39, tal como se seala en el artculo 1474. La tercera regla se describe en los trminos del artculo 1475, el cual seala que el sustituto del sustituto, es sustituto del sustituido. La cuarta regla est descrita segn el artculo 1476, el cual dice que el sustituto ser llamado a la herencia con los mismos derechos y obligaciones que tena el sustituido, salvo que el testador hubiese dispuesto otra cosa al sealar la sustitucin. La quinta regla se refiere a que la institucin de la sustitucin no es un derecho de acrecer, el cual es un derecho a incrementar la cuota hereditaria, la cual no se instituye en este caso, pues los requisitos para acrecer son que se hallen llamados solidariamente, o sea, a toda la herencia, sin especial designacin de partes entre ellos, o bien que alguno de los que deban recibir la herencia, no la reciba, generndose una vacante de persona. La sexta regla est referida al caso del testamento pblico simplificado, en el cual encontramos la regla de sustitucin recproca legal. De acuerdo con el artculo 1549 bis, el cual dispone que el testador instituir uno o ms legatarios con derecho de acrecer, salvo designacin de sustitutos. E opinin de Asprn Pelayo, en ese caso la denominacin derecho de acrecer est mal empleada, pues lo que quiso decir el legislador es que el legado se repartir entre los legatarios que lo acepten y tengan capacidad para adquirirlo. El autor a que hacemos mencin anteriormente seala tambin que las sustituciones se clasifican en cinco clases: la vulgar, la pupilar, la ejemplar o cuasipopular, la recproca y la indirecta o fideicomisaria. La sustitucin vulgar consiste en la institucin de una segunda propuesta de heredero, para el caso en que el primer designado no llegare a serlo, de acuerdo con el artculo 1472. Las razones de dicha sustitucin pueden ser porque el instituido muera antes que el autor de la herencia, porque muera antes de que se cumpla la condicin suspensiva a que se encontraba sujeta si institucin, o bien porque el heredero sea incapaz de serlo o porque el heredero repudie la herencia, de acuerdo con lo sealado en los artculos 13366, 3337, 1313 y 1653.

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Ibdem.

Sobre la institucin pupilar, sta estuvo vigente en el Cdigo Civil de 1884 y fue derogada por el Cdigo vigente, en razn de que violaba el carcter personalsimo del testamento, sealado en el artculo 1473. La sustitucin pupilar es la designacin de herederos hecha por la persona que ejerza la patria potestad, la cual se en caso de que el testador instituya como su heredero a su sujeto a patria potestad, designndole en su propio testamento, para el caso de que el hijo muera antes de poder hacer su testamento, a las personas que habrn de ser los herederos del hijo, es decir, la transmisin de propiedad operar del padre al hijo, y del hijo a sus herederos, los cuales fueron nombrados por el padre, en su propio testamento.40 Otro tipo de sustitucin fue la Ejemplar o cuasi-popular, la cual estuvo vigente tambin en el Cdigo Civil de 1884 y el actual lo prohbe. Este tipo se caracteriza porque el testador nombra herederos al heredero instituido, siempre y cuando ste sea su descendiente, tenga edad suficiente para hacer su testamento, pero sea incapaz por enajenacin.41 La sustitucin recproca no es ms que la sustitucin vulgar, con la diferencia de que el sustituto de uno es, a su vez, el sustituto de otro. Sobre este particular, el artculo 1477 seala que, si los herederos instituidos en partes desiguales fueren sustituidos recprocamente, en la sustitucin tendrn las mismas partes que en la institucin, a no ser que claramente aparezca haber sido otra la voluntad del testador. La sustitucin indirecta o fideicomisaria ocurre cuando el sustituto recibe la herencia por intermedio del sustituido, lo cual implica que el sustituido si lleg a ser heredero y posteriormente transmitir los bienes heredados a un tercero, el sustituto. La sustitucin fideicomisaria, que tambin recibe los nombres de indirecta, oblicua o gradual, es la designacin que hace el testador (fideicomitente) de un heredero (fiduciario) para que conserve y transmita la herencia a otro (fideicomisario), ya sea en vida o hasta el momento de su respectiva muerte.42 En el Cdigo Civil Mexicano estn prohibidas las sustituciones fideicomisarias, de acuerdo al artculo 1473, las cuales son descritas en el artculo 1482, el cual seala: se consideran fideicomisarias y, en consecuencia, prohibidas, las disposiciones que contengan prohibiciones de enajenar, o que llamen a un tercero a lo que quede de la herencia por la muerte del heredero, o el encargo de prestar a ms de una persona sucesivamente cierta renta o pensin.

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Asprn Pelayo, Sucesiones, pg. 110 Asprn Pelayo, Sucesiones, pg. 111 42 Ibdem