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Edson Alexandre da Silva1 Direito Administrativo I

Vinculao e Discricionariedade: poderes da Administrao Pblica ou atributos de outros poderes?

A discusso sobre os poderes discricionrio e vinculado , no mnimo, emblemtica. No h consenso entre os doutrinadores sobre o assunto. Doravante, o tema ser discorrido de forma crtica, entretanto sob a tica dos mais insignes doutrinadores 2 da disciplina de Direito Administrativo. A lei regula determinadas situaes em que o administrador no dispe de liberdade para decidir, estando, pois, obrigado a praticar o ato tal como est previamente disposto no instituto normativo. Assim, o ato a ser expedido chamado de vinculado. Noutra via, h situaes em que o administrador conta com certa liberdade para expedir o ato administrativo. So situaes em que no h determinao normativa especfica e o administrador agir visando a satisfazer a finalidade da lei de acordo com seu juzo de valor formado in casu. Nessa esteira, o ato a ser praticado pelo administrador chamado de discricionrio. Hely Lopes de Meirelles aborda como poderes da Administrao Pblica a vinculao e a discricionariedade, classificando-os consoante a liberdade da Administrao para a prtica de seus atos. Conceitua assim os poderes: Poder vinculado ou regrado aquele que o Direito Positivo a lei confere Administrao Pblica para a prtica de sua competncia determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. (...) O seu poder administrativo restringe-se, em tais casos, ao de praticar o ato, mas de o praticar com todas as mincias especificadas na lei.

Poder discricionrio o que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos
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Estudante, acadmico do 5 perodo do Curso de Direito das Faculdades Unificadas de Foz do Iguau UNIFOZ, graduado em Administrao pela Faculdade de Administrao de Governador Valadares FAGV. Email: xandaogv@hotmail.com 2 Hely Lopes de Meirelles, Maria Sylvia Zanella Di Pietro e Celso Antnio Bandeira de Mello.

com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. (...) Discricionariedade a liberdade de ao administrativa, dentro dos limites permitidos em lei (...) Ato discricionrio, quando autorizado pelo Direito, legal e vlido...

J Maria Sylvia Zanella Di Pietro trata do assunto de forma diversa:


Quanto aos chamados poderes discricionrio e vinculado, no existem como poderes autnomos; a discricionariedade e a vinculao so, quando muito, atributos de outros poderes ou competncias da Administrao.

E Celso Antnio Bandeira de Mello aborda didaticamente a discricionariedade e a vinculao sob o aspecto da possibilidade de controle judicial dos atos administrativos, sem, contudo falar em poderes da Administrao. Malgrado a inconteste erudio e a notvel contribuio de Hely Lopes de Meirelles para a matria, a abordagem sobre discricionariedade e vinculao, data vnia, mais coerente sob a tica de Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Ora, como pode a vinculao constituir um poder, se dela abstrai-se a ideia de limitao para a prtica dos atos administrativos? Constitui a vinculao, portanto, uma atribuio do administrador, no exerccio das atividades pblicas, decorrente do princpio da legalidade. A discricionariedade, entretanto, denota o pensamento de prerrogativa da Administrao, mas sob um aspecto derivativo e no de per si, vez que a liberdade de agir do administrador decorrer de um ato pautado ou no poder regulamentar, ou de polcia, ou disciplinar ou hierrquico. ...i

Bibliografia: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella Direito Administrativo, 12. Ed.; MEIRELLES, Hely Lopes Direito Administrativo Brasileiro, 31. Ed.; MELLO, Celso Antnio Bandeira de Curso de Direito Administrativo, 19. Ed.