TEORA DE LA CONSTITUCIN: SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN Y CONTROL CONTITUCIONAL

NDICE
Pg. 1. Supremaca ..................................................................................................... 3 1.1. Concepto................................................................................................ 3

2. Rigidez ............................................................................................................ 4 2.1. Concepto .................................................................................................. 4 3. Supremaca de la Constitucin ....................................................................... 5 3.1. Concepto .................................................................................................. 5 3.2. Teora de la supremaca Constitucional .................................................... 8 3.3. Supremaca material y supremaca formal de la Constitucin ................ 10 3.3.1. Supremaca material......................................................................... 10 3.3.2. Supremaca formal ........................................................................... 11 4. Control de la constitucionalidad de las leyes (violaciones constitucionales y proteccin jurdica de la Constitucin) .......................................................... 12 4.1. Clases de control constitucional ............................................................. 20 4.1.1. Control por un cuerpo poltico ........................................................... 21 4.1.2. Control por un rgano jurisdiccional ................................................. 22 4.1.2.1. Control por va de accin........................................................... 25 4.1.2.2. Control por va de excepcin ..................................................... 27 4.1.3. El control concentrado o austraco ................................................ 28 Bibliografa ........................................................................................................ 30

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1. Supremaca

1.1. Concepto

Grado

supremo

en

cualquier

lnea.

Preeminencia,

superioridad,

jerarqua1.

El trmino supremaca indica superioridad, preponderancia en relacin de algo que no es su igual sino inferior en nivel de ste, imponiendo un orden. V.gr.: supremaca en alusin a la Constitucin indica hegemona de sus normas y leyes sobre otras que se encuentren fuera de sta, vinculando todo de modo inmediato, definiendo una posicin con ella en la cima.

La supremaca es la condicin fundamental, es decir esencial, para la perpetracin de la forma poltica: podra ser entendida como una cualidad poltica de toda Constitucin, en cuanto que sta es siempre (al margen de cualquier consideracin filosfica) un conjunto de reglas

Real Academia Espaola.Diccionario de la Lengua Espaola. Editorial Norma S.A. Colombia. 2008. Pg. 250.

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quese tienen por fundamentales; es decir, por esenciales, para la perpetuacin de a forma poltica2.

2. Rigidez

2.1. Concepto

(Del lat. rigdus).adj. Que no se puede doblar (II torcer). Riguroso, severo3.

La rigidez constitucional deviene en el completo lgico e ideal para la garanta de la Constitucin como autntica normasuprema, en tanto exige para su reforma un procedimiento especial y diferenciado del procedimiento ordinario4.

Otra institucin bsica en el funcionamiento del Estado Constitucional es la rigidez constitucional; actualmente, es recogida por la totalidad de las constituciones escritas y codificadas del mundo. Su creacin constituye el intento ms serio por garantizar la estabilidad de las normas constitucionales en la medida que establece complicados obstculos para su modificacin, asegurando as su permanencia y continuidad.

JELLINEK, George. Teora General del Estado Editorial Albatros. Buenos Aires-Argentina.1970.Pg. 396. 3 Ibd. 4 Diccionario Enciclopdico Ocano. Editorial Ocano. Pg.412.2006.

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3. Supremaca de la Constitucin

3.1. Concepto

Hemos dicho que no hay Estado sin Constitucin. Sea que est formulado por escrito en un texto determinado, que est dispersa en varias leyes, o sea de carcter consuetudinario, la Constitucin es el fundamento positivo sobre el cual se asienta el orden jurdico del Estado. La supremaca de la Constitucin resulta, pues, del hecho de ser el primer fundamento del orden jurdico y del Estado; ella es la fuente o el principio del orden estatal entero, y hace que todo lo dems, dentro de la vida del Estado, sea de determinada manera y no otra diferente. Por eso se dice que la Constitucin es la ley de leyes.5

.el resto de las normas imperativo-atributivas del Estado quedan sujetas a las reglas de respeto a la jerarqua y coherencia de contenidos con la Constitucin.Al ser situada en la cspide o cima del ordenamiento estatal, conlleva a que las normas infraconstitucionales -leyes, decretos, resoluciones, etc.-sean tanto en lo formal como en lo sustancial, consistentes, congruentes y compatibles con ella, so pena de carcter de efecto legal alguno6.

NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Dcima Primera Edicin. Editorial Temis S.A. Bogot-Colombia. 2010. Pg. 339. 6 GARCA TOMA, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Tercera Edicin. Editorial Adrus S.R.L. Arequipa-Per. 2010. Pg. 450.

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El mundo del derecho empieza en la Constitucin () no existe ni puede existir jurdicamente una voluntad superior a la de la Constitucin7.

LVAREZ CONDE, Enrique: seala que la Constitucin es una especie de sper ley, de norma normarum, que ocupa el vrtice de la pirmide normativa.

La posicin jerrquica que la Constitucin ocupa, pues, respecto del resto del ordenamiento jurdico de un Estado, es clara. No solo obedece esa ubicacin en la cspide al hecho de ser la norma fundamental o contener el conjunto de normas fundamentales, de la cual derivan su validez las dems normas positivas, sino, adems, por el hecho de llevar implcita toda una filosofa poltica que sirve de orientacin no solo a los agentes del poder-los gobernantes-, sino a la conducta de los gobernados, en cuanto miembros activos del conglomerado social.

Siempre hemos consideradodice COPETE LIZARRALDEque el fundamento de la superlegalidad dela Constitucin est en el reconocimiento que ella hace de los derechos de las personas, encauzando y limitando la actividad legtima del Estado, cuyo fin es la persecucin del bien comn8. Ya se ha visto cmo el contenido de la Constitucin no se limita a la recopilacin de las normas fundamentales para la organizacin del poder en el Estado, sino que comprende,
7

PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Editorial Marcial Pons. Madrid -Espaa. 1984. Pg. 243. 8 COPETE LIZARRALDE, lvaro. Lecciones de Derecho Constitucional. Tercera Edicin. Editorial Lerner. Bogot- Colombia. 1960. Pg. 221.

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adems, otros tipos de reglas, como son aquellas que consagran los derechos de los individuos frente al Estado y las libertades pblicas, y de las cuales deriva tambin su supremaca.

Para el profesor GARCA DE ENTERRA, la supremaca de la Constitucin se fundamenta en varias razones que l explica as: primero, porque la Constitucin define el sistema de fuentes formales del derecho, de modo que solo por dictarse conforme a lo dispuesto por la Constitucin una ley ser vlida o un reglamento vinculante. En este sentido explica l, es la primera de las normas de produccin, la norma normarum, la fuente de las fuentes. Segundo, porque en la medida en que la Constitucin es la expresin de una intencin funcional,

configurada de un sistema entero que en ella se basa, tiene una pretensin de permanencia o duracin, lo que parece asegurarle una superioridad sobre las normas ordinarias carentes de una intencin total tan relevante, limitada a objetos mucho ms concretos, todos singulares dentro del marco globalizador y estructural que la Constitucin ha establecido9.

Para BIDART CAMPOS, la supremaca constitucional apunta a la nocin de que la Constitucin formal revestida de superlegalidad, obliga a que las normas y los actos estatales y privados se ajusten a ella. Ello envuelve dice una formulacin del deber ser: todo el orden jurdicopoltico del Estado debe ser congruente o compatible con la Constitucin formal. La supremaca constitucional -agrega-, supone gradacin

GARCA DE ENTERRIA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. Tercera Edicin. Editorial Civitas S.A. Madrid-Espaa. 1985. Pg. 50.

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jerrquica del orden jurdico derivado, que se escalona en planos descendentes. Los ms altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la Constitucin10.

Cuando ese orden jerrquico se rompe, es decir, cuando una norma de inferior jerarqua desconoce a la de superior jerarqua, y, en particular, a la superior que es la Constitucin, dicha norma est viciada de inconstitucionalidad.

La fuerza que se otorga a las disposiciones constitucionales debe ser enfocada desde un doble punto de vista: ella proviene de una parte de su propio contenido, por lo cual se habla de una supremaca material, y en ocasiones del procedimiento a travs del cual es elaborada, esto es la supremaca formal11.

3.2. Teora de la supremaca Constitucional

BAPTISTA ALBERDI seala que la Constitucin es una gran ley que pesa sobre el legislador lo mismo que sobre el ltimo de los ciudadanos12.

10

BIDART CAMPOS, Germn. Derecho Constitucional. Editorial Ediar. Buenos Aires-Argentina. 1968. Pg. 77. 11 NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 401. 12 BAPTISTA ALBERDI, Juan. Citado por NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Dcima Primera Edicin. Editorial Temis S.A. Bogot-Colombia. Pg. 358.

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La supremaca de la Constitucin resulta del hecho de ser el primer fundamento del orden jurdico del Estado, por ser la fuente de su sistema jurdico, por eso la ley suprema del Estado, segn KELSEN ocupa la cspide del orden jurdico estatal. El ordenamiento jurdico de un Estado no es un sistema de normas coordinadas entre s al mismo nivel, sino se trata de una verdadera jerarqua de niveles de normas en una estructura jerrquica del orden jurdico de un Estado; la Constitucin representa el nivel ms alto del Derecho nacional.

KELSEN manifiesta: La gradacin del orden jurdico es total, singular, bajo la suposicin de la norma fundamental, la ms alta grada jurdico positiva representa la Constitucin cuya funcin esencial consiste en regular los rganos y los procedimientos de la produccin jurdica general, es decir de la legislacin. Sin embargo la Constitucin puede determinar tambin el contenido de las leyes futuras prescribiendo o excluyendo ciertos contenidos.

ALBERDI expresa que: la Constitucin se presenta como ley de leyes en torno a la cual gravitan como los astros en torno del sol todas las fuerzas parciales que componen el mundo de la democracia.

La superioridad de la Constitucin respecto del ordenamiento jurdico de un Estado no slo obedece a esta ubicacin en la cspide de la cual derivan su validez las dems normas positivas y que sirve de orientacin no solamente a los agentes del poder, sino a la conducta de los gobernados.

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Se establece la superioridad inobjetable de la Constitucin Poltica del Estado en tanto creadora del ordenamiento poltico y jurdico del Estado nacional. El orden jurdico de un Estado es una construccin establecida por grados que se origina en la Constitucin y que va hasta la ltima norma ubicado en el ms bajo nivel normativo; encontrando fundamento escalonado jerrquico desde la ltima norma hasta la norma

constitucional. Debe recordarse que la Constitucin Poltica del Estado est por encima de los Estados, las instituciones polticas y jurdicas de este entre los que se encuentran los gobernantes a los que crea, siendo as tanto gobernantes como gobernados estn obligadas a respetarla y cumplirla sin ningn tipo de pretextos u objeciones.13

3.3.Supremaca material y supremaca formal de la Constitucin

3.3.1.Supremaca material

Significa que el orden jurdico del Estado depende por entero de la Constitucin, siendo esta el origen de toda la actividad jurdica estatal, es superior a todas las formas de actividad indicada, as resulta ser la norma o ley fundamental.

La supremaca material de la Constitucin resulta del hecho de que ella organiza las competencias. Al crear las competencias, la Constitucin es superior a los individuos o gobernantes, no

13

NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. cit. Pg. 381 y ss.

10

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pudiendo ir ms all con sus actos sin despojarse al mismo tiempo de su investidura jurdica.

La Supremaca material tiene las siguientes consecuencias:

Asegura para la comunidad un refuerzo de la legalidad ya que si todo acto contrario a la ley es considerado desprovisto de todo valor jurdico, todo acto contrario a la Constitucin carece de tal valor aun viniendo de los gobernantes. La supremaca material de la Constitucin se opone a que el rgano investido de una competencia determinada delegue su ejercicio a otro. Segn BURDEAU los gobernantes no ejercen su funcin por s mismos, si pudieran derogarla, toda la organizacin del poder del Estado sera puesta en tela de juicio.

3.3.2.Supremaca formal

Surge del hecho de que sus normas han sido consagradas mediante procedimientos especiales diferentes a las de la ley ordinaria, y que para modificarlas se requiere igualmente procedimientos especiales, gozando de tal privilegio las normas con rango constitucional. Se habla de supremaca formal en una

11

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Constitucin rgida, ya que esta es la que prev esos procedimientos.14

4. Control de la constitucionalidad de las leyes (violaciones constitucionales y proteccin jurdica de la Constitucin)

Despus de la segunda guerra mundial la Constitucin pas a ser la norma jurdica de mayor jerarqua dentro del sistema de derecho; creacin de la voluntad soberana del pueblo, imponindose as la vigencia del principio de constitucionalidad, con el cual una norma inferior no podr transgredir los mandatos constitucionales. A partir de ese momento comienzan a jugar un papel fundamental, como mecanismos para salvaguardar dicho principio, los sistemas de defensa constitucional, que constituyen todos los preceptos, principios y medidas que sirven para proteger de violaciones o cualquier otro quebranto a la Constitucin y a las ramas que la acompaan.

Como consecuencia lgica del principio de que la ley ordinaria debe ser conforme a las disposiciones constitucionales, la propia Constitucin debe prever mecanismos tendentes a garantizar que ello ocurra as. Con este fin establecen medios de defensa de la Constitucin, que son el llamado control de la constitucionalidad de las leyes. En algunos pases ese control no est expresamente previsto en la Constitucin; en otro si lo est, aunque varen sus modalidades de ejercicio o de tcnica.

14

NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 383 y 384.

12

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NARANJO MESA, argumenta que la existencia de este control plantea algunas dificultades tanto en el terreno terico, como en el prctico. Se dice que vigilar la expedicin de las leyes y anularlas cuando vayan en contra de la Constitucin, es desconocer el carcter que tiene el parlamento como representante de la soberana voluntad del pueblo. La presencia entonces de un organismo superior capaz de dejar sin fuerza alguna la voluntad del parlamento manifestada en la ley, as sea por encontrar que esta es incompatible con textos constitucionales, equivaldra a despojar a este de su condicin de rgano soberano del Estado. Sin embargo, esta objecin es fcilmente rebatible: el parlamento solo acta soberanamente cuando obra de conformidad con la constitucin y no

cuando va en contra de ella; y el cuerpo que decide sobre la oposicin entre esta y la ley, no lo hacen en virtud de un poder propio, sino por mandato de la propia Constitucin, para garantizar la superioridad de esta sobre la ley15.

GARCA TOMA, define que la jurisdiccin constitucional es aquella parte de nuestra disciplina que, teniendo como presupuestos la supremaca jerrquica de la Constitucin sobre cualquier otra norma del sistema jurdico y la necesidad de someter el ejercicio de la fuerza estatal a la racionalidad del derecho, se ocupa de garantizar el pleno respeto de los principios y normas establecidas en el texto fundamental16.

HENRQUEZ FRANCO, define que es un orden de normas y no de hombres creado por el constitucionalismo con la finalidad de garantizar la

15 16

NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg.325. GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 622.

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libertad y los derechos fundamentales de la persona17. Es decir, Es el mecanismo mediante el cual se invalidan aquellas normas o actos que atentan contra la esencia de la Constitucin.

CHANAM ORBE, argumenta que el control constitucional se emplea para los mecanismos de control de la legalidad y la constitucional, as como para defender y garantizar el orden constitucional de las normas de inferior jerarqua de la Constitucin. Aqu se expresa, adems, el principio de supremaca constitucional, por lo cual todas las normas inferiores se ponen en correspondencia con el mandato constitucional y ninguna puede cuestionarla ni en la forma ni en el fondo18.

La teora reconoce a KELSEN como el genio creador de la pirmide jurdica en cuya cspide se ubica a la Constitucin y bajo la cual, en orden sucesivo, estn las leyes, los decretos, los reglamentos, etc. Aade adems que, si la Constitucin regula en lo esencial la confeccin de las leyes, entonces la legislacin es, frente a la Constitucin, aplicacin del derecho. Por el contrario, frente al reglamento y frente a otros actos

subordinados a la ley, la legislacin es creacin del derecho. Asimismo, el reglamento es aplicacin del derecho frente a la ley y creacin del derecho frente a la a la sentencia y frente al acto administrativo que lo aplican, esto

17

HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Primera edicin. Editora Fecat. TrujilloPer. Pg.147. 18 CHANAM ORBE, Ral. Derecho Constitucional General. Universidad Garcilaso de la Vega. Editor Sistema a Distancia Facultad de Derecho y Ciencia Poltica.Lima-Per.2011.Pg.125.

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es, hacia los actos a travs de los cuales la sentencia y el acto administrativo son ejecutados19.

La Constitucin, como vemos, requiere como presupuesto para la vigencia de sus normas el respeto de la jerarqua normativa. Consecuentemente, se viola la Constitucin, en sentido estricto, cuando una norma de inferior jerarqua transgrede a otra de superior nivel. Conforme a ello, si una

norma del tercer nivel (decreto o resolucin) transgrede a una norma del segundo nivel (ley o su equivalente) se produce una ilegalidad, y si una norma del segundo nivel transgrede la Constitucin se produce una inconstitucionalidad. Esto en funcin a que en el Estado constitucional existen dos principios: de constitucionalidad y de legalidad. En sentido amplio, en cambio, hay violacin constitucional cuando se vulnera una norma que la Constitucin prescribe. En este caso, las violaciones no slo se producen por normas de inferior jerarqua contra las de superior jerarqua, sino tambin por los actos de quienes detentan el poder pblico y exceden sus atribuciones infringiendo afecciones en los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin.

Teniendo en cuenta el segundo criterio, BIDART CAMPOS afirma que,la inconstitucionalidad no es, entonces, privativa de las leyes o de lasnormas

19

KELSEN. Hans. La Garanta Jurisdiccional de la Constitucin. Tomado del Annuarie de L institu de Droit Public. Paris-Francia.1925.Pg.3.Citado por HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Primera Edicin. Editora Fecat. Trujillo Per. Pg.148.

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jurdicas que vulneran la Constitucin, sino de toda actividad que no se ajusta a la Constitucin20.

Las violaciones constitucionales, son de dos clases: violaciones constitucionales por actos y violaciones constitucionales por normas.

Violaciones constitucionales por actos: el carcter normativo de la Constitucin, como acabamos de ver vincula por igual a gobernantes y gobernados. Sus normas, en este sentido, han dejado de ser un

programa poltico a desarrollar mediante leyes del Parlamento para pasar a convertirse en mandamientos obligatorios, que operan por s mismas. En tal virtud, la no observancia de alguna de ellas sea por actos u omisiones de quienes ejercen funcin pblica o, tambin, de los particulares constituye una violacin constitucional.

Con frecuencia, se cree que los nicos que pueden producir actos violatorios a la Constitucin son las autoridades sean estas polticas, policiales, militares, etc. Sin embargo, al reconocer a los individuos un determinado status de derecho y libertades, la Constitucin

obliga tambin a los sujetos pasivos a no cometer actos inconstitucionales.La Constitucin, dice BIDART CAMPOS, no impone limitaciones nicamente al Estado, no defiende al particular de los excesos del poder pblico y lo deja inerme frente a los que provienen del sector privado; si como estatuto supremo regula la

20

BIDART CAMPOS, Germn. La Interpretacin y el Control Constitucionales en la Jurisdiccin Constitucional. Edit. Ediar. 1988. Pg.221. Citado por HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Primera Edicin. Editora Fecat. Trujillo Per. Pg.149.

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convivencia jurdica en el Estado, marca los limites donde debe detenerse toda transgresin21.

Violaciones constitucionales por normas: el orden constitucional, como se ha dicho, es un orden de normas, en donde cada una de ellas ocupa un nivel determinado, formando as un conjunto de crculos concntricos en relacin de subordinacin. Su validez jurdica implica el cumplimiento de por lo menos dos requisitos bsicos: que sea dado por rgano competente y que no transgrede a otra norma de superior nivel, que le sirve de fundamento.

Dentro de este esquema, la Constitucin, como norma suprema, constituye el principio en el que se expresa jurdicamente el equilibrio de las fuerzas polticas en un momento determinado; es la norma que regula la elaboracin de leyes y de las normas generales, en ejecucin de las cuales se ejerce la actividad de los rganos estatales, tribunales y autoridades administrativas. En virtud de ello, la Constitucin es en suma, en opinin de KELSEN, el asiento fundamental del orden estatal. La diferenciacin de normas constitucionales y normas legales implica necesariamente la revisin de aquellas por un procedimiento especial que la teora denomina agravado, debido a las mayores dificultades que contiene con relacin al procedimiento ordinario de revisin de leyes.

21

BIDART CAMPOS, Germn. La Interpretacin y el Control Constitucionales en laJurisdiccin Constitucional. Edit. Ediar.1988. Pg.221. Citado por HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Primera Edicin. Editora Fecat. Trujillo-Per. Pg.149.

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Consiguientemente, una norma del segundo nivel (llmese ley o norma con rango de ley) podr ser inconstitucional por la forma (irregularidad en el procedimiento), pero tambin por el fondo (cuando la ley excede los lmites que la Constitucin seala). Una norma del tercer nivel o reglamentaria que transgrede a una ley o norma con rango de ley, en cambio, producir propiamente una ilegalidad, aunque al mismo tiempo, pueda generar una que,

inconstitucionalidad, de manera indirecta, sin descartar

eventualmente, violen la Constitucin directamente. Esto se produce generalmente cuando la Constitucin autoriza a las autoridades administrativas a dictar reglamentos dentro de los lmites de su competencia y a asegurar la ejecucin de las leyes que deben aplicar. En este caso, las autoridades obtienen su orden

reglamentario directamente de la Constitucin, aunque el contenido de los reglamentos este determinado por la ley que se encuentra entre stos la Constitucin. De manera que, si se incumplen los trminos que la Constitucin establece, se producira directamente una inconstitucionalidad.

Proteccin Jurdica de la Constitucin

El constitucionalismo no ha encontrado frmula ms eficaz para asegurar la libertad y los derechos fundamentales de la persona humana que proclamando el carcter supremo de la Constitucin. En efecto, solo una teora de la estructura jerrquica del orden jurdico basado en la Constitucin es capaz de garantizar la regularidad de los grados del orden jurdico inmediatamente subordinadas a ella.

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Esta teora, construida por KELSEN y adaptada por todas las constituciones democrticas del mundo no siempre, sin embargo, es observada a plenitud. Con frecuencia es posible constar numerosas transgresiones o vulneraciones al texto constitucional, bien sean por actos o por normas. A los mecanismos procesales, cuya finalidad es hacer prevalecer el orden constitucional establecido, la teora denomina como la proteccin jurdica de la Constitucin. Como construccin terica, la importancia del orden constitucional radica en hacer viable el principio democrtico de igualdad entre los seres humanos, sin ninguna clase de distincin o consideracin. De acuerdo con ello, los hombres, a pesar de desempear distintos roles poltico, no pierden su calidad de seres iguales, en la medida que nadie (ni gobernantes ni gobernados) est por encima de la ley. La sujecin no es, pues, a hombres, como sucede en las autocracias, sino a normas y, entre ellas, a la Constitucin, la ms importante de todas.

En conclusin el orden constitucional o democrtico, como vemos, se apoya en la jerarqua normativa, que no es otra cosa que la existencia de diversos niveles o grados normativos; de modo que cada una de ellas, actuando dentro de su mbito o competencia, concuerda con otra de superior rango o jerarqua, que le sirve de fundamento para su validez y legitimidad. Cabe sealar que es dentro de la jurisdiccin constitucional donde se ejerce la actividad del control

constitucional. Adems que, el control constitucional viabiliza la utilizacin del conjunto de procesos que permiten asegurar la plena vigencia y respeto del orden constitucional, al cual se encuentran sometidos toda la normatividad que emane de los poderes constituidos y la conducta funcional de sus apoderados polticos. As, el orden constitucional se ve garantizado en su realizacin y continuidad a travs de la referida jurisdiccin.

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En el terreno prctico se discute sobre la conveniencia de que el control sea ejercido por un organismo poltico o por un organismo jurisdiccional, lo cual, de hecho, configura los dos tipos de control de la constitucionalidad de las leyes contemplados en los diversos sistemas constitucionales.

4.1. Clases de control constitucional

Los

controles

constitucionales

nacen

cada

uno

con

sus propias

caractersticas y matices, a lo largo de la historia fueron tomando mayor control del poder, para establecer un Estado constitucional.

ORTECHO VILLENA, sostiene que los controles constitucionales son los procedimientos tanto polticos como jurisdiccionales destinados a defender la constitucionalidad, es decir la plena vigencia de la Constitucin y el respeto a las normas constitucionales, como la forma ms adecuada de defender un Estado constitucional, y por ende una manera de asegurar un ambiente de equidad, paz y progreso de una determinada sociedad22. Aade adems que son mecanismos o medios que la Constitucin establece para asegurar el cumplimiento de sus normas, as el control constitucional solamente es posible dentro de un ordenamiento jurdico23.

22

ORTECHO VILLENA, Vctor Julio. Procesos Constitucionales y su Jurisdiccin. Dcima Edicin. Editorial RODCHAS. Lima-Per, 2007. Pg. 24 23 RODRIGUEZ DOMINGUEZ, Elvito A. Derecho Procesal Constitucional. Tercera edicin. Editorial Jurdica GRIJLEY. Lima-Per, 2006. Pg. 143

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En general el control constitucional da la proteccin a la Constitucin de las normas de cualquier orden, ya que el control constitucional nace con un fin de hacer efectivo la supremaca constitucional.

El control constitucional, particularmente en la segunda mitad del siglo XX, ha adquirido notable importancia y significacin en su afn de hacer prevalecer la supremaca constitucional. Su legitimidad es cada vez mayor especialmente, en aquellos pases en donde se ha desarrollado un alto nivel de conciencia ciudadana24. En ellos, los fallos de los jueces constitucionales ofrecen el marco de confianza necesario para el funcionamiento del sistema democrtico, debido a la voluntad poltica con que han asumido el sistema y a la seriedad con la que los jueces desempean sus funciones.

4.1.1. Control por un cuerpo poltico

HENRQUEZ FRANCO expresa que este sistema, de origen francs; es el ms antiguo. Su creacin obedece, segn MAURO CAPPELETTI, a razones histricas (el triunfo del parlamento sobre la monarqua), a razones filosofas (la teora de la divisin de poderes), y a razones prcticas (asegurar una tutela contra la ilegalidad y los abusos del poder ejecutivo, ms que contra los excesos del poder legislativo)25.

24

HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Primera edicin. Editora Fecat. Lima-Per, 2003. Pg.162. 25 HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Ob. Cit. Pg.158.

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El mismo autor afirma que su denominacin obedece a que el control recae en un rgano poltico, concretamente en el parlamento, cuya naturaleza es, por esencia poltica no solo por la composicin de sus miembros si no, adems, por las materias que trata26.

El control por un cuerpo poltico que vela por la supremaca de la constitucionalidad, es uno de los controles de mucha importancia de carcter eminentemente poltico. Como GARCA TOMA explica, se trata de un modelo que confa el control de la constitucionalidad al rgano parlamentario en su condicin de portavozomnicomprensivo de la soberana popular. Excepcionalmente puede ser encargada a un ente ad hoc no jurisdiccional constituido sobre la base de una designacin puramente poltica27.

La fundamentacin de su existencia radica en el principio genrico de la autonoma legislativa, que impide el control judicial de la legislacin parlamentaria.

4.1.2. Control por un rgano jurisdiccional

Segn GAONA CRUZ, citado por NARANJO MESA, este sistema tuvo origen en la distincin hecha por Lord EDWARD COKE, en los

albores de la monarqua limitada en Inglaterra, entre el Common Law-o derecho comn fundamental- y la Statutory Law-o derecho
26 27

HENRIQUEZ FRANCO, Humberto. Ibd. GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 655.

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legal ordinario-, consistente en que los jueces dejaban de aplicar disposiciones de este cuando eran contrarias a las de aquella. Luego el sistema se trasplant a Estados Unidos, con dos principios fundamentales, consagrados en la Constitucin de 178728: El poder judicial se extender a todos los casos, en derecho y equidad, que surjan bajo esta Constitucin (art. III, secc. 2) y esta Constitucin ser la suprema ley del pas; y los jueces de cada Estado estarn obligados a observarla (art. VI secc. 2).

El sistema consiste pues en que es un juez o tribunal a quien corresponda el control de la constitucionalidad de la ley. Se considera que el rgano jurisdiccional debe ser el guardin natural de la legalidad no solo entre los particulares, sino tambin frente al Estado. En este caso le corresponder decidir sobre si el legislador ha actuado dentro de los lmites de su competencia constitucional o no. Y lo har mediante los procedimientos jurisdiccionales ordinarios -publicidad, debates contradictorios, sentencia motivada, etc.- los cuales, de por s, constituyen una garanta de imparcialidad, como lo es tambin la propia formacin profesional y tcnica del juez.

Sin embargo, se han formulado algunos reparos a este sistema, al sostener que no es lo mismo imponer el respeto a la ley a un particular que someter al Estado, y que hay intereses sobre los cuales nicamente el Estado est en capacidad de ser juez, siendo delicado someter su apreciacin a una autoridad que no tenga la

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NARANJO MESA, Vladimiro. Teora constitucional e instituciones polticas. Editorial Temis S.A. Cuarta Edicin. Bogot-Colombia.1991.Pg.327.

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responsabilidad del gobierno. Que uno lo quiera o no, dice BURDEAU, el derecho reconocido al juez de controlar la actividad del legislador -cualquiera que sea la moderacin que en ello empleehar de l una autoridad poltica. Sin embargo, nada es ms grave en el Estado que la existencia de autoridades oficiosas29.

BISCARETTI DI RUFFIA, por su parte, sostiene que se ha considerado casi siempre que es conveniente mantener los jueces ordinarios ajenos a la decisin de cuestiones en las cuales no suele faltar cierta dosis poltica; y por otra parte se ha estimado con frecuencia que la preparacin y la experiencia de los propios jueces, no es plenamente idnea para decisiones de este gnero 30. Por lo que, como seala JOSEPH BARTHLEMY,es el parlamento el que juzga la conformidad de su obra con la Constitucin y no los jueces.

Pese a la importancia de estos argumentos, consideramos que el carcter eminentemente jurdico del litigio que suscita el

enfrentamiento o la incompatibilidad entre una norma constitucional y la ley, son suficientes para justificar que se coloque este control en manos de un rgano jurisdiccional.

El control jurisdiccional puede revestir formas diferentes: entre ellas se destacan el control por va de accin, o accin de

29 30

BURDEAU, Georges. Ibdem. Pg. 97. BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo. Ob. Cit. Pg. 362.

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inconstitucionalidad, o el control por va de excepcin o excepcin de inconstitucionalidad.31

Es

un

juez

un

tribunal

el

encargado

de

apreciar

la

constitucionalidad de la ley. Pero el control jurisdiccional es susceptible de dos formas profundamente diferentes por su mecanismo y por sus efectos, a saber: el control por va de accin y el control por va de excepcin.32

4.1.2.1.Control por va de accin:consiste en que se establece un proceso contra la ley ante un tribunal determinado, al cual se solicita examinar su validez constitucional o, en caso contrario, declara su inconstitucionalidad, con lo cual la ley quedar anulada y se considerar como si nunca hubiese existido. El proceso puede ser iniciado por alguna autoridad pblica--o como en el caso colombiano--, por cualquier ciudadano. De esta manera el objeto directo y exclusivo del proceso ser la verificacin de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de la ley. Este proceso puede tener lugar ante el tribunal ordinario, aunque generalmente donde existe se da ante un tribunal especial, como ocurre en algunos pases que cuentan con una corte o tribunal constitucional.

31 32

NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 406. HERRERA PAULSEN, Daro. Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. Segunda Edicin. Editorial y Distribuidora de Libros S.A. Lima Per. Pg. 213.

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Tal es el caso de Colombia, donde la propia Constitucin le confa a la Corte Constitucional la guarda de su integridad y supremaca33 y entre sus atribuciones le da la de decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presentan los ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como por vicios de procedimiento en su formacin, as como de las demandas ciudadanas contra los decretos con fuerza de ley que dicte el gobierno, en uso de facultades extraordinarias. Por lo dems, en el caso colombiano, la Constitucin ampla el concepto de accin pblica al permitirle a cualquier ciudadano intervenir ante la Corte Constitucional para defender o impugnar las normas de las cuales esta conoce de oficio, en ejercicio del control automtico de constitucionalidad, como es el caso de los decretos legislativos, es decir aquellos que dicte el gobierno en estados de excepcin.34

Se trata de un procedimiento ofensivo. El requiriente, si estima una ley contraria a la Constitucin, la invoca ante el tribunal; toma la iniciativa de accin dirigida contra la ley; la constatacin de su inconstitucionalidad, es el objeto directo y exclusivo del proceso judicial.

De otra parte, si el tribunal constata la inconstitucionalidad, anula la ley, desapareciendo del ordenamiento jurdico, en

33 34

BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo. Ob. Cit. pg. 557. NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 406.

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beneficio de todos. La sentencia produce efectos erga omnes.

Tambin, en el control por va de accin, se puede concebir que el tribunal calificado sea una Corte Especial instituida para esta funcin, o bien un tribunal ordinario del pas, por ejemplo, la Corte Suprema.35

4.1.2.2.Control por va de excepcin: En este sistema el proceso ya no es ofensivo: para invocar la inconstitucionalidad de la ley es necesario que esta haya sido aplicada; es decir, que no interviene sino de manera incidental a propsito de un proceso, y a ttulo de excepcin presentada por una de las partes en l. En este caso si el juez encuentra fundada la demanda de inconstitucionalidad, dejar de aplicar la ley, pero nicamente para quien lo solicit. Al contrario de lo sucede en el caso anterior, la ley conserva su eficacia jurdica, es decir, no se anula, y por consiguiente podr ser aplicada posteriormente, siempre que no se le oponga la excepcin de inconstitucionalidad no requiere de tribunales especiales, sino que puede ser conocida por los tribunales ordinarios.

Se establecen, pues, algunas diferencias muy claras con la accin de inconstitucionalidad: en el primer sistema la accin puede ejercitarla cualquier persona y el fallo produce efectos
35

HERRERA PAULSEN, Daro. Ob. Cit. Pg. 213.

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erga omnes, es decir, generales; la excepcin solo pude interponerla la parte interesada dentro del litigio y no produce efectos sino respecto de ellas, es decir, individuales. Por otra parte, a diferencia de la accin, la excepcin de la inconstitucionalidad no requiere de tribunales especiales, sino que puede ser conocida por los tribunales ordinarios.36

En el control por va de excepcin no existe una jurisdiccin especial; es siempre ante los tribunales ordinarios que se enjuicia la ley. El procedimiento presenta sus elementos de originalidad que se ver al estudiarlo en los EE.UU.37

4.1.3.El control concentrado o austraco

En contraposicin al control difuso de los norteamericanos, se implant en Austria en 1920 y se perfeccion en 1929, por inspiracin de KELSEN, el llamado control concentrado, que

consiste en encargar de la guarda de la Constitucin a un rgano especfico llamado Tribunal o Corte Constitucional. Ese sistema se implant luego en otros pases europeos como Italia, en 1948; Alemania Federal, en 1949; Chipre, Turqua, Yugoslavia, Portugal, Rumania, Espaa y Finlandia. Tambin lo tienen otros como Irak, Egipto, y Siria. En Amrica Latina ha sido adoptado en varios pases como Per, Chile, Guatemala, Brasil y Costa Rica.

36 37

NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 406 y 407. HERRERA PAULSEN, Daro. Ob. Cit. Pg. 213.

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En esos pases existe un tribunal o corte constitucional de origen mixto o semijudicial, integrado generalmente por especialistas en derecho pblico, que ejerce jurisdiccin independiente de las cortes o tribunales de casacin ordinariao de los jueces contenciososadministrativos.

En ellos el control se ejerce por va de accin, por iniciativa o por impulso de determinados funcionarios gubernamentales o judiciales, o de cualquier ciudadano; como en Colombia, que expresamente solicitan el pronunciamiento del rgano especializado sobre la constitucionalidad de alguna disposicin legal. Tiene este sistema las ventajas de la especializacin, la unidad y la independencia del

control constitucional; pero es tambin susceptible de objeciones, como las que hace GAONA CRUZ38, entre otras la de que no tiene en cuenta las contradicciones en que se puede incurrir por va judicial, cuando una norma subalterna, aunque se declare en jurisdiccin distinta ajustada a la ley, pude luego ser encontrada inconstitucional, o a la inversa, que luego de haber sido anulada por ilegal, resultare constitucional por efectos de la inconstitucionalidad declarada de la ley que determino su invalidacin.39

38 39

Ibdem. Pg. 45. NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 409 y 410.

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