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ESCUELA DE DERECHO

APUNTES DE DERECHO COMERCIAL I. PROFESOR: EDUARDO SALAS CRCAMO.

DERECHO COMERCIAL.
El derecho comercial es la rama del derecho que se preocupa del estudio del comercio y de las relaciones jurdicas que de l provienen, por ello es que tambin cobran importancia en

nuestra disciplina presupuestos de tipo econmico, como por ejemplo: el cambio, intermediacin y el lucro. Tambin se relaciona al comercio otros conceptos que son comunes, tanto a la economa y al derecho como la produccin, el consumo y los bienes. En cuanto a la produccin podemos decir que el hombre para satisfacer sus necesidades biolgicas recurre a la naturaleza, de all obtiene los elementos para crear bienes que le sirven en su uso diario, esta transformacin de elementos de la naturaleza en bienes tiles es la produccin, y el resultado de esta transformacin son los productos o bienes. Ahora la actividad del hombre a travs de la cual se realiza esta proceso es el trabajo. No todas las necesidades se satisfacen con productos o con bienes, sino que tambin surgen los servicios que es una funcin o prestacin de ciertos que ciertas personas u organizaciones prestan para satisfacer las necesidades de otro. Como no todos producen los mismos bienes o prestan los mismos servicios surge la nocin del cambio, es decir, entregar algo por algo. Siempre lo que se entrega es para la persona equivalente a lo que recibe, y surge as el concepto de valor, que es lo que se puede recibir por algo que se da. Primero hay valores reales y luego valores nominales (dinero). Como los que producen cosas no estn siempre cerca de los que los necesitan es necesario crear una instancia para acercar a productores y consumidores, esta actividad es la intermediacin. Los que realizan la intermediacin deben obtener alguna utilidad o ganancia por su labor y esto es el lucro. Estos profesionales que realizan la actividad de la intermediacin son los comerciantes. Aclarado lo anterior podemos llegar a un concepto de comercio. COMERCIO: Es la actividad humana que tiene por objeto el acercamiento de los productores al consumidor por medio del cambio o de las personas que vienen a facilitar todo ello con animo de lucro. Ricardo Sandoval Lpez. EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO COMERCIAL. Como el derecho comercial se refiere al estudio del comercio, su desarrollo esta ligado a la actividad mercantil, el comercio. As en la edad antigua se dice que podemos encontrar normas de derecho en el derecho martimo, porque el comercio se inici en el mar, por lo que hay algunas disposiciones aisladas de derecho comercial dentro de algunos cuerpos legales propios del derecho civil como por ejemplo: el cdigo de Hamurabi, en el que se dice que hay normas sobre el deposito y la comisin, ao 2000 A.C. Tambin en un cdigo hebreo se dice que hay normas de derecho martimo, era un pueblo comerciante. En Roma en un principio el derecho comercial estaba dentro del derecho civil. En la edad media encontramos algunos textos como el cdigo de Rescesvinto, de cual provena el fuero juzgo. Ya en esta poca el derecho comercial a destacarse y a separarse de derecho civil. Sin embargo, la iglesia no ve con buenos ojos la actividad mercantil, por lo que queda reservado en este tiempo a los judos.

Luego el trfico alcanza mayor magnitud entre las ciudades de Europa, surge la necesidad de reglamentar todas estas relaciones contractuales y la fuente fundamental de estas primeras disposiciones es la costumbre. Nacen los funcionarios llamados cnsules que reglamentan la actividad del comercio e imparten justicia basndose en la equidad y a su vez los fallos que estos funcionarios dictan pasan a ser los antecedentes para dictar normas jurdicas. Dentro de las leyes o conjunto de leyes de esta poca encontramos el llamado Consulado del Mar del siglo XII, Estatuto de Luvek de 1240, 1158 y 1348. Tambin encontramos el cdigo de Magnus y en oriente encontramos el cdigo de Moloco de 1286 dictado por Mohammed. En la edad moderna el comercio sigue adquiriendo importancia, ya los Estados comienzan a dictar normas y encontramos manifestaciones jurdicas emanadas de los Estados, de los reyes y los emanados de los propios comerciantes. Entre las emanadas de los reyes encontramos las ordenanzas de Bruselas. En Inglaterra encontramos las actas de Cromwell. Tambin encontramos en el norte de Alemania leyes u ordenanzas dictadas por las unidades que ejercan el comercio, fundamentalmente de la liga*** ............ y encontramos las ordenanzas martimas de la ***............... que regulo el comercio entre unidades. Estas eran dictadas por los propios comerciantes. Se dice que el texto jurdico ms importante fue dictado en Francia y es la ordenanza de Colvert de 1673 que sirvi de inspiracin al cdigo de comercio Francs de 1807, que fue fuente del cdigo de comercio Chileno de 1865. En Amrica encontramos dos tipos de norma jurdica. Tenemos las que emanan de la propia corona Espaola o Portuguesa (Brasil) que se aplicaba en las colonias y tenemos tambin las que se creaban en la propia colonia, fundamentalmente por los cnsules y eran refrendadas por el Rey a travs de las reales cdulas, aqu encontramos las ordenanzas reales de Castilla y Sevilla, especialmente las ordenanzas de Bilbao que se dice que es el cuerpo legal espaol que tiene normas sobre comercio martimo y terrestre, se aplic en Amrica hasta que cada colonia dicto su propio cdigo. En chile se aplic hasta la dictacin del cdigo de comercio en 1865. Ya en el siglo XIX e incluso en el XVIII surge el derecho comercial como derecho de los comerciantes, se separa definitivamente del derecho civil y es una rama que rige los actos que ejecuten los comerciantes dentro de su giro. Cobran gran importancia los gremios y ellos mismos dictan sus cuerpos legales. Esta situacin contina hasta fines del siglo XVIII en que especialmente por la Revolucin Francesa y el principio de la igualdad se trata de evitar la existencia de ramas jurdicas especiales que se apliquen a determinadas personas. Por tanto, surge el llamado derecho comercial objetivo en contraposicin al subjetivo, que era aquel que deca que el derecho comercial era el de los comerciantes. Este criterio objetivo es aquel que reglamenta el acto de comercio sin importar quienes son los que lo ejecutan, aqu interesa el acto sin importar si lo realiza un comerciante. Este criterio lo recogi el Cdigo de Comercio Francs de 1807, que sirvi al Cdigo de Comercio Chileno de 1865.

Este criterio se aplic durante el siglo XIX y parte del XX. Sin embargo, en la actualidad existe la tendencia de que el Derecho Comercial forma parte del derecho de la Empresa, conjuntamente con otras disciplinas y este criterio tambin se recoge en el Cdigo de Comercio Chileno fundamentalmente en el artculo 3 n 5, 6, 7, 8, 9 y 20; Y en la ley de sociedades annimas en su artculo 1 que establece que est ser siempre mercantil cualquiera sea su giro. CARACTERSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL. Estas caractersticas para algunos autores son considerados principios, ya que estn presentes en la generalidad de los actos y contratos de esta disciplina: 1 ES EQUITATIVO: vale decir, sus actos y contratos son conmutativos, implican utilidad para ambas partes y ello es as porque reglamenta el comercio, en que uno de los elementos del comercio es el cambio, es decir, se da algo para recibir algo y las prestaciones se miran como equivalentes. 2 ES PROGRESIVO: debido a que reglamenta el comercio y el comercio se desarrolla con velocidad y evoluciona permanentemente, el Derecho Comercial tambin se debe ir adecuando a los cambios del comercio a fin de reglamentar las nuevas operaciones que van surgiendo. 3 ES UN DERECHO CONSUETUDINARIO: una de sus fuentes es la costumbre y esta es la primera manifestacin de la necesidad de crear nuevas instituciones. 4 ESTE DERECHO TIENDE A SER UNIVERSAL E INTERNACIONAL: esto es as porque el Derecho Comercial reglamenta el comercio, y el comercio a gran escala se puede realizar entre personas de distintos Estados por lo que las normas debern facilitar las negociaciones. Por ello, la gran cantidad de tratados internacionales son de materias mercantiles. 5 ES FRAGMENTARIO: es un derecho especial porque reglamenta el comercio, quedando el resto de las instituciones reguladas por el derecho civil. 6 EN LOS CONTRATOS QUE SE RIGEN POR EL DERECHO COMERCIAL PRIMA LA AUSENCIA DE FORMALIDADES: es decir, en su generalidad son consensuales y eso se debe a que el comercio debe ser rpido para que sea eficaz y los contratos solemnes se dice que son muy lentos y no sirven para el comercio. Por ello, existen en materia de ttulos de crdito los actos formales y literales que tienen validez si se cumple con requisitos simples que la ley establece. En todo caso hay excepciones, pues hay contratos propios del Derecho Comercial que son solemnes como las sociedades. Una consecuencia de lo anterior es que las normas sobre formacin del consentimiento las encontramos precisamente en el Cdigo de Comercio artculo 96 y siguientes.

7 SE PRIVILEGIA O PROTEGE LA BUENA FE Y COMO CONSECUENCIA DE ESTO SE PROTEGE LA APARIENCIA: como los actos son generalmente consensuales y reglamenta el comercio que debe ser rpido para ser eficaz, siempre el legislador protege al tercero que est de buena fe y por ello se privilegia la apariencia en los actos, es decir, se presume que es real lo que parece serlo. Por ej. : en materia de ttulos de crdito basta para pagar un cheque que exista una cadena ininterrumpida de endosos, aun cuando alguna de las firmas que aparecen en el documento sean falsas o de personas incapaces. 8 POR REGLA GENERAL SE PREOCUPA DE LOS ACTOS MASIVOS QUE IMPLICAN GRAN CANTIDAD DE UNIDADES: prueba de ello es el artculo 3 que seala que son actos de comercio los actos de las empresas por ejemplo de transportes, de cafs o espectculos pblicos, etc. 10 EL DERECHO COMERCIAL ES EXPANSIVO: es decir, da a da est invadiendo las instituciones propias del Derecho Civil y pasa a reglamentarlas, por ejemplo el contrato de seguro que antes era propio del derecho civil, hoy es mercantil. Lo mismo ocurre con las operaciones de crdito de dinero.

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL Son fuentes del derecho comercial en general las formas en que la colectividad estatuye su derecho propio o bien las formas en que aparece y se exterioriza el derecho positivo. En el derecho comercial son fuentes las leyes mercantiles, el cdigo civil, la costumbre y dentro de las leyes mercantiles estn los tratados internacionales que cuando han sido ratificados pasan a formar parte de la ley nacional con un rango segn algunos igual al de la Constitucin. Estas fuentes tienen una prelacin u orden en que se aplican y es la siguiente: 1. Leyes mercantiles especiales, que son aquellas dictadas por el legislador para

resolver una materia determinada. Ej. : la ley de sociedades annimas 18.046; la ley sobre letras de cambio 18.092; la ley de quiebras 18.175; la ley del mercado de valores 18.045, ley sobre saneamiento de sociedades 19.499; ley 19.857 de empresarios individuales de responsabilidad limitada; ley 18.680 que reemplaz el libro del cdigo de comercio. El cdigo de comercio a su vez fue promulgado el 23 de noviembre de 1865 durante el gobierno de Jos Joaqun Prez, fue redactado por Jos Gabriel Ocampo. Con el tiempo ha sufrido modificaciones y se le han restado materias que son tratadas por otras leyes como por ejemplo la quiebra, las sociedades y algunos ttulos de crdito.

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Dentro de las leyes mercantiles se aplican primero las leyes mercantiles especiales y

luego el Cdigo De Comercio. Todo lo anterior cuando no estn en contradiccin con la constitucin. 3. Luego se aplica el Cdigo Civil segn lo establece el artculo 2 del cdigo de comercio, que dice que en lo que no este resuelto por el cdigo de comercio o por leyes mercantiles especiales se resuelve por el cdigo civil. 4. Si nada encontramos en las leyes mercantiles o en el cdigo civil, se debe recurrir a la Costumbre Mercantil que suple el silencio de la ley, siempre y cuando los hechos que la constituyen sean uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en el territorio de la Repblica, en un territorio determinado y reiteren por un largo espacio de tiempo. (Artculo 4 cdigo de comercio).

LA COSTUMBRE MERCANTIL. (ARTCULO 4) Es la repeticin constante y uniforme de una norma de conducta por los miembros de una comunidad, unida a la conviccin de que corresponde a una necesidad jurdica. La costumbre mercantil es la relativa al comercio, se refiere a los actos de comercio, pero en derecho comercial la costumbre es distinta a la costumbre del derecho civil. Presentan las siguientes diferencias: 1 En derecho civil la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella. En derecho comercial la costumbre suple el silencio de la ley segn el artculo 4 del cdigo de comercio. 2 La costumbre es adems interpretativa ya que servir para determinar el sentido y

alcance de palabras utilizadas en una ciencia o arte, segn el artculo 6 del cdigo de comercio. 3 El cdigo de comercio adems contiene normas sobre la prueba de la costumbre (artculo 5 cdigo de comercio). En cambio el derecho civil no las tiene. LA COSTUMBRE EN EL CDIGO DE COMERCIO. Tal como se dijo el cdigo de comercio contempla normas relativas a la costumbre (artculos 4, 5, 6). El artculo 4 se refiere a la costumbre para suplir el silencio de la ley y establece que los hechos que la constituyen deben reunir los siguientes requisitos: - Que sean uniformes. - Que sean pblicos (no privados). - Deben ser ejecutados en la repblica o en una localidad determinada. - Se debe reiterar por un largo espacio de tiempo.

Los encargados de terminar la existencia de la costumbre son los tribunales de justicia, ya que los tribunales o juzgados de comercio nunca existieron. El artculo 5 se refiere a la prueba de la costumbre y establece las modalidades como se probar la costumbre. Hay dos maneras de probar la costumbre, sin embargo se ha dicho que el artculo 5 comprendera adems la posibilidad de que el magistrado pudiera por cualquier medio acreditar la existencia de la costumbre, ya que se inicia el artculo con las palabras No constando a los juzgados de comercio... lo que debe interpretarse que si no le consta al tribunal por otras vas. Se ha criticado esta posicin dado que de acuerdo a las normas procesales todo antecedente debe constar en el proceso, no pudiendo el tribunal dar por acreditado algo por su propio conocimiento. Tambin se dice que al redactarse el artculo 4 por don Gabriel Ocampo exista la conviccin de que habran tribunales de comercio especializados en la materia, lo que a lo mejor hara posible que el tribunal pudiera tener acreditada la costumbre por cualquier medio.

MEDIOS PARA ACREDITAR LA COSTUMBRE (ART. 5) 1 MEDIO: Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella. Las sentencias deben estar firmes y ejecutoriadas. 2 MEDIO: Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que

debe obrar la prueba. Es importante destacar que las escrituras deben ser anteriores a los hechos que motivan el juicio, pues as se evita que las partes fabriquen su propia prueba. Fuera del artculo 5 el artculo 825 del cdigo de comercio agrega como medio de prueba al informe de peritos para acreditar la costumbre en los contratos mercantiles (libro II, Contratos Mercantiles). Art. 825- En las materias reguladas por este Libro, la costumbre podr ser probada, adems de las formas que seala el artculo 5 de este Cdigo, por informe de peritos, que el tribunal apreciar segn las reglas de la sana crtica. El artculo 6 se refiere a la costumbre interpretativa, es decir, a aquella que sirve para determinar el sentido y alcance de palabras y frases tcnicas. Art. 6 Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.

EL ACTO DE COMERCIO
En nuestra legislacin y en general en el mundo no se define lo que es acto de comercio, generalmente las legislaciones se limitan a enumerar cuales son estos actos de comercio, su importancia radica en que como en Chile se sigue el criterio objetivo son lo que determina la aplicacin del derecho comercial. CRITERIOS QUE SIRVEN DE FUNDAMENTO PARA LA APLICACIN DEL DERECHO COMERCIAL. Existen tres grandes criterios: - Criterio subjetivo. - Criterio objetivo. - Criterio del derecho de la empresa. El criterio subjetivo es aquel en virtud del cual el derecho comercial es el derecho de los comerciantes y rige los actos y contratos que estos realizan. Si bien nuestra legislacin no sigue este criterio se dice que hay algunas normas que se fundamentan en l, como el artculo 1 en su primera parte que determina el alcance del cdigo de comercio al sealar que rige las obligaciones de los comerciantes que se refieren a operaciones mercantiles, tambin se da como muestra la consagracin del principio de la accesoriedad en el artculo 3 N 1 inciso 2, pues establece que sern mercantiles actos que analizados individualmente deberan ser civiles, pero que por acceder a una actividad mercantil pasan a ser de comercio. Criterio objetivo, en virtud de este criterio que sigue el cdigo de comercio francs de 1807 y el cdigo de comercio chileno de 1865, el derecho comercial es el derecho de los actos de comercio, vale decir, reglamenta estos actos sea quien sea la persona que los ejecute. La mayor muestra de que este es el criterio que se sigue en nuestro pas lo encontramos en el artculo 8 y tambin en el artculo 3 que enumera los actos de comercio. Criterio del derecho de la empresa , es el ms moderno, en que el derecho comercial es el que reglamenta los actos de los empresarios en el inters de su empresa. Muestra de este criterio lo encontramos en el artculo 1 de la ley 18.046 de Sociedades

Annimas, que seala que la sociedad annima siempre ser mercantil, sea cual sea el giro que tenga. Tambin encontramos antecedentes de este criterio en el artculo 3 nmeros 5 al 9, en que determina que son actos de comercio actos de la empresa, donde lo importante es la organizacin empresarial de quien lo realiza.

IMPORTANCIA DE QUE UN ACTO SEA CONSIDERADO COMO MERCANTIL. Que un acto sea considerado como mercantil incide en diversos aspectos, como: 1 EN CUANTO A LA LEGISLACIN DE FONDO APLICABLE: si el acto es civil se rige por la legislacin civil, si el acto es mercantil se rige por la legislacin mercantil. Se debe tener en cuenta que en virtud del artculo 2 del cdigo de comercio si en la legislacin mercantil no encontramos ninguna norma que reglamente un acto debemos recurrir al cdigo civil, que es supletorio del cdigo de comercio. Por ej. : en materia de sociedades, lo que no reglamenta el cdigo de comercio y la ley 3.918, se rige por las normas del cdigo civil. En materia de arrendamiento a su vez no existen normas en la legislacin mercantil, por lo tanto, aunque el arrendamiento sea considerado un acto mercantil se regir por las normas del cdigo civil. 2 PARA EFECTOS PROBATORIOS: la legislacin mercantil contiene algunas diferencias en materia probatoria respecto del derecho civil: - El artculo 128 del cdigo de comercio establece que se pueden acreditar por medio de testigos cualquier tipo de obligacin, vale decir, no tienen aplicacin las normas del cdigo civil en cuanto a la limitacin de la prueba de testigos. - Tambin el artculo 129 del cdigo de comercio que permite admitir la prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras pblicas. - El artculo 127 contiene el valor probatorio de las escrituras privadas respecto a terceros en cuanto a su fecha y establece que siempre tendrn valor respecto a terceros en cuanto a su fecha, es decir, es ms amplia que el artculo 1703 del cdigo civil. - En cuanto a los libros de contabilidad, el artculo 35 establece que si son llevados en conformidad a la ley hacen fe a favor de la persona que los lleva. 3 PARA FINES PROFESIONALES: es decir, para ser considerado comerciante se requiere junto a otras circunstancias que se ejecuten regularmente actos de comercio, as se desprende del artculo 7 del cdigo de comercio.

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4 RESPECTO DE LA CAPACIDAD: los artculos 10 y 11 del cdigo de comercio contienen normas relativas a la capacidad para ejercer el comercio, las que en todo caso son similares a las de derecho civil. Por ej : la mujer comerciante que sea casada en rgimen de sociedad conyugal se considera separada de bienes de la misma manera que el artculo 150 del cdigo civil. El artculo 18 del cdigo de comercio nos dice que el menor comerciante podr comparecer en juicio por s solo en las cuestiones relativas a su comercio. 5 PARA LOS FINES DE LA LEY DE QUIEBRAS: La ley de quiebras exige para configurar la causal establecida en el artculo 43 n 1 de dicha ley que se haya cesado en el pago de una obligacin mercantil, y es obligacin mercantil aquella que emana de un acto de comercio. 6 PARA FINES TRIBUTARIOS: pues los actos de comercio estn gravados por el impuesto al valor agregado, no as los actos civiles. 7 PARA EFECTOS DE LA COSTUMBRE: en derecho comercial la costumbre tiene mayor valor. Por lo tanto, si estamos frente a un acto de comercio rige la prueba de la costumbre para llenar el silencio de la ley. ACTOS DE COMERCIO EN LA LEGISLACIN. El cdigo de comercio nacional no define lo que se entiende por acto de comercio, solamente los enumera en su artculo 3. CUESTIONES PRELIMINARES EN RAZN DE LOS ACTOS DE COMERCIO. 1.- SI EXISTE LA POSIBILIDAD QUE LAS PARTES POR SU PROPIA VOLUNTAD LE OTORGUEN EL CARCTER DE MERCANTIL A UN ACTO DE COMERCIO. Sobre este punto la doctrina ha sealado que la autonoma de la voluntad no podra ser aplicada en este punto, pues las consecuencias de que un acto sea considerado como mercantil son de orden pblico, por lo que no pueden las partes incidir en su aplicacin. 2.- EL PRINCIPIO DE LA ACCESORIEDAD: Don Julio Olavarra Avila, nos dice que el hecho que la ley contemple este principio es un reconocimiento a que es imposible aplicar en todas las situaciones el criterio objetivo, es una transicin entre el criterio objetivo y el criterio subjetivo. La accesoriedad consiste en determinar, ya sea civil o ya sea mercantil un acto que analizado individualmente no tiene esa calidad, pero que accede o garantiza una actividad o un acto de esa naturaleza. La accesoriedad en materia mercantil es ms amplia que la accesoriedad en materia civil, pues en materia civil lo accesorio tiene por objeto garantizar el cumplimento de una obligacin principal. Ej. : prenda, hipoteca. En materia mercantil es ms amplia porque no

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solo incluye la accesoriedad civil sino tambin comprende una accesoriedad de tipo econmica, que considera a un acto como mercantil porque accede a un acto de tal naturaleza. 3.-FUENTE LEGAL. La fuente legal de esta teora la encontramos en el artculo 1 y 3 n1 inciso 2 del cdigo de comercio. El artculo 1 en su segunda parte comprende la accesoriedad desde el punto de vista civil al indicar o referirse a las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. Ej. : prenda, hipoteca de naves. El artculo 3 n 1 inciso 2 considera la accesoriedad del tipo econmico al decir Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial. Si se revisa el tenor del artculo podemos ver que se refiere a la accesoriedad de un acto mercantil a civil, pero la doctrina ha ampliado esta tambin a considerar mercantil un acto civil de mercantil a civil. Este principio se encuentra consagrado en la compraventa, pero se considera que es de aplicacin general por varias razones: a) Que si bien est en la compraventa, este contrato es el acto de comercio por antonomasia. Por lo tanto, al aplicarse a la compraventa tambin se aplica a otros contratos. b) Que en las legislaciones extranjeras la accesoriedad se aplica a la generalidad de los actos de comercio. c) Que si lo consideramos como un principio de aplicacin general cubre una necesidad jurdica, pues de no ser as habra vacos en la legislacin, producindose conflictos que no se podran solucionar. d) Que en el proyecto se consagraba expresamente como principio general, pero luego se retir porque la comisin redactora estim que bastaba con incluirlo en la compraventa para considerarlo como general.

4.- ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER. Son aquellos que son considerados civiles para una de las partes y mercantiles para la otra. Lo que es posible, pues una relacin jurdica puede perfectamente ser analizada desde diversos puntos de vista. La consagracin legal de este principio lo encontramos en el artculo 3 inciso 1 son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos

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LOS CONFLICTOS O PROBLEMAS QUE PRESENTA EL ACTO DE DOBLE CARCTER O MIXTO. El primer problema de los actos mixtos se refiere a la legislacin que se le debe aplicar, aqu la doctrina y la jurisprudencia estn de acuerdo que se le aplica la ley del obligado, es decir, para aquel que el acto es mercantil se le aplica la ley mercantil, por lo que sus obligaciones se pueden acreditar por la ley mercantil. Para aquel a quien el acto es civil se aplica la ley civil y sus obligaciones se acreditan por lo medios civiles. En cuanto al peso de la prueba el que alegue que el acto es mercantil deber acreditarlo. 5.- MERCANTILIDAD DE LOS INMUEBLES. Lo que se quiere dilucidar es si pueden ser actos de comercio aquellos que recaigan sobre bienes races o inmuebles. En general siempre se ha dicho que los inmuebles estn fuera del mbito del derecho comercial. As por ejemplo don Gabriel Palma sealaba que el comercio requiere rapidez para que sea eficaz y los inmuebles implican que los actos deben ser solemnes por lo que no pueden ser rpidos. Por esto estima que los actos sobre inmuebles no son mercantiles. Autores como Julio Olavarra dicen que esta creencia viene de la costumbre, pero l no ve inconveniente en que un acto sobre un inmueble pueda ser de comercio, agrega que no es un argumento vlido el que los actos sobre bienes races sean solemnes y por eso no puedan ser mercantiles, porque hay que actos que nadie duda que sean mercantiles y son solemnes como el contrato de sociedad mercantil. Tambin agrega que el artculo 3 n 2 seala que es mercantil la compra de un establecimiento de comercio indicando que dentro del establecimiento tambin se incluya un inmueble. Tambin indica que por la accesoriedad podrn ser mercantiles algunos actos sobre inmuebles. Ej. : algunas dentro de las actividades de corretaje. Sin embargo, la doctrina mayoritaria estima que los actos sobre inmuebles no pueden ser objeto del derecho comercial, hay un fallo de 1915 que calific como mercantil un mandato para vender un fundo aduciendo que era una actividad de corretaje parte del mandato mercantil (la regla general es que no). 6.-TAXATIVIDAD DEL ARTCULO 3 DEL CDIGO DE COMERCIO. Consiste en que algunos expresan que se podra calificar un acto como mercantil utilizando la analoga. Otros autores estiman que no es as, ya que el acto ser mercantil si esta en el artculo 3, o por excepcin si alguna ley especial le otorga tal calidad como la sociedad annima y la cuenta corriente mercantil, pero que no se puede aplicar la analoga. El principal argumento para esta opinin la encontramos en que como el artculo 3 no define que es acto de comercio no es posible poder establecer cuales son los elementos que estos deben reunir y as reconocerlos en otros actos. Por lo cual no podr darse el carcter de mercantil a un acto o contrato que la ley no lo indica. Tambin agregan que como las consecuencias de un acto sea considerado mercantil son de orden pblico no pueden quedar sujetas a la analoga sino solo a la ley.

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Finalmente recordar que en nuestro pas se utiliza el criterio objetivo y en las legislaciones en que se utiliza este criterio es la ley la que le da el carcter de mercantil a un acto o contrato, esta es la opinin mayoritaria. Otros autores sealan que es posible aplicar la analoga y dan como argumentos los siguientes: a) Que el artculo 3 comienza diciendo son actos de comercio... lo que no restringe la idea de acto de comercio solo a esos actos, pues de ser as habra dicho los actos de comercio son... b) Dicen que algunos de los actos del artculo 3 son generales y permiten reconocer los requisitos para que estos se produzcan y agregan que el artculo 3n 5 consagra la analoga cuando dice otros establecimientos semejantes... ACTOS DE COMERCIO EN LA LEGISLACIN CHILENA (ARTCULO 3) Los actos de comercio se encuentran en el artculo 3 y este artculo se ha clasificado de las siguientes maneras:

1) Se distingue entre actos de comercio terrestres y martimos: - terrestres del nmero 1 al 12 inclusive y el 20. - martimos del nmero 13 al 19. Cabe hacer presente que los actos sobre agua dulce son terrestres para estos fines. 2) otra clasificacin es aquella que distingue los actos segn el criterio que utiliz el legislador para darle el carcter de mercantil, as consagramos: - Actos calificados de mercantiles por la intencin de las partes del numero 1 al 4. - Actos que son mercantiles porque son ejecutados por la empresa, es la organizacin empresarial la que le da el carcter de mercantil nmero 5 al 9 y el 20. - Los actos de comercio formales que son aquellos que siempre sern considerados como mercantiles del nmero 10 y segn algunos autores tambin serian los del nmero 2. - Los actos de comercio que son mercantiles por la intermediacin de los nmeros 11 y 12 que son las de banco, cambio, corretaje y las de la bolsa.

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LOS ACTOS DE COMERCIO PROPIAMENTE TALES. 1 LA COMPRA Y LA VENTA MERCANTIL: separado la compra y la venta: a) LA COMPRA: requisitos para que sea calificada como mercantil: - Que verse sobre cosas muebles. - Que se haga con el nimo de vender, permutar o arrendar dichas cosas de la misma manera o transformadas. - Animo de lucro o ganancia. Que verse sobre cosas muebles: debemos recurrir al cdigo civil para determinar que es un bien mueble, y dentro de las clasificaciones del cdigo civil diremos que son muebles para este caso los bienes muebles por naturaleza y los bienes muebles por anticipacin. Se dice que aqu se reitera la idea de que los inmuebles no forman parte del derecho comercial. El segundo elemento es un elemento subjetivo que se refiere al nimo o intencin que de tener aquel que compra algo, esa intencin debe estar al momento que se realiza la compra aun cuando despus no materialice tal nimo. A su vez si al momento de comprar no se tena ese nimo, pero despus se vende, arrienda o permuta lo que se compr, esa compra ser civil porque no existe el nimo al comprar. Como es un elemento subjetivo ser una cuestin de hecho determinada por el tribunal por lo que importar la profesionalidad o giro del que compra. Fuera de estos dos requisitos la doctrina agrega un tercero a todos los actos de comercio, que es el nimo de lucro, es decir, obtener una utilidad posterior a la venta. Por eso no son mercantiles las compras que hacen cooperativas para vender a sus afiliados y las asociaciones gremiales. el cdigo en su artculo 3 n 1 trata por

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b) LA VENTA: la venta que se estudia en este punto conjuntamente con la permuta y el arrendamiento ser mercantil cuando va precedida de una compra mercantil, aqu no existe el elemento subjetivo sino que debe existir esa compra. En cuanto al arrendamiento debemos sealar que el artculo 3 n 1 se refiere al arrendador, pues el arrendatario esta reglamentado en el artculo 3 n 3 . Para el arrendador ser mercantil cuando lo que arriende lo compro para tal fin. Para el arrendatario el artculo 3 n 3 establece que ser mercantil cuando lo que se arriende sea con nimo de subarrendar. En la compra, venta o arrendamiento puede estar presente la teora de los actos mixtos o de doble carcter, pues para una de las partes podr ser mercantil y para la otra podr ser civil, fuera de ello debemos tener presente que por la accesoriedad algunas compras, ventas, permutas o arrendamientos podrn ser consideradas mercantiles pese a que no renen los requisitos que seala la ley y a su vez algunos que si los renen podrn ser considerados civiles por este mismo principio de la accesoriedad. 2) LA COMPRA DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO. Esta se encuentra en el artculo 3 n 2, el establecimiento de comercio es un concepto que no est definido, solamente hay algunas referencias, fundamentalmente en el artculo 369 que nos seala que la razn social no esta incluida dentro del establecimiento de comercio y que no se transmite junto con l, salvo mencin expresa. Los autores definen establecimiento de comercio como una propiedad incorporal que nace de una circunstancia especial y que es una reunin de elementos materiales e inmateriales, es una universalidad. Dentro de los elementos que podemos encontrar en el establecimiento de comercio estn: instalaciones, clientela, derechos consagrados en contratos, derecho de llaves. En este caso la ley no exige una intencin especial como en el artculo 3 n 1, pues solo dice la compra del establecimiento del comercio... sin agregar nada ms. Algunos autores han llegado al decir que es un acto formal de comercio, pues siempre tendr el carcter de mercantil, sea quien sea que participe en la operacin e incluso no se exige el nimo de lucro. Por lo que tambin seria mercantil si se compra el establecimiento para cerrarlo. Don Gabriel Palma disiente de esa opinin y seala que debe existir el nimo de lucro por ser un elemento comn a todo acto de comercio. Ha surgido una duda con respecto a la venta del establecimiento de comercio, ya que el artculo 3 n 2 solo se refiere a la compra. La doctrina ha sealado que la venta tambin seria mercantil. En cuanto a las formalidades que se exigen para la compra del establecimiento de comercio los autores sealan que si bien no exige la ley formalidad especial, es conveniente en razn de los elementos que la constituyen que se perfeccione por escritura pblica. En cuanto a las deudas para que queden incluidas habr que cumplir con los requisitos propios de la novacin establecidos en el cdigo civil.

3) MANDATO O COMISION MERCANTIL. (ARTCULO 3 N 4).

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Sobre este artculo los autores han sealado que se incurre en un error, pues se dara a entender que el mandato y la comisin son sinnimos. Sin embargo, no es as, si analizamos el artculo 233 del cdigo de comercio podemos apreciar que la comisin es una Especie de mandato y segn el artculo 235 el mandato es comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas o consideradas. Por ello los autores han sealado que el artculo 3 n 4 se refiere solo a la comisin y no al mandato de los factores, mancebos o dependientes de comercio y la corredura, pues esos tienen ley especial. Cundo la comisin ser mercantil? Se ha dicho que es mercantil cuando lo que se encarga es una operacin mercantil, es decir, si lo encargado es un acto de comercio la comisin ser acto de comercio. A quien se aplica el artculo, al mandante o al mandatario?. Los autores han dicho que se aplica al mandante o comitente y que para el mandatario o comisionista habr que aplicar el principio de la accesoriedad. Por lo anterior, entonces podemos estar en presencia de un acto mixto o de doble carcter, pues para una parte el acto ser mercantil y para la otra puede ser civil. 4) LOS ACTOS DE COMERCIO REALIZADOS POR LA EMPRESA. Nuestro cdigo no define lo que es empresa. Por ello recurriremos a la definicin de Csar Vivante la empresa es una organizacin econmica que coloca en marcha sistemticamente los factores necesarios para obtener un producto destinado al cambio (definicin amplia). Don Francois Chavrier seala que la empresa debe reunir dos elementos fundamentales: - Una actividad metdica, sistemtica y profesional, organizada en aras de obtener un resultado. - Un nimo de lucro. Los actos de comercio propios de la empresa son los establecidos en el artculo 3 n 5, 6, 7, 8, 9 y 20 que tienen como caracterstica comn que lo que determina la mercantilidad de los actos es la organizacin de quien los ejecuta, por lo que se dice que es una especie de consagracin del criterio subjetivo. El artculo 3 n 5 contiene varios tipos de empresas: 1) Las fabricas y manufacturas: sobre estas hay que tener en cuenta que lo principal es la transformacin que realizan de los elementos de la naturaleza convirtindolos en un bien que sirve para satisfacer una necesidad, es el sector secundario de la economa, pues no se

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contempla a la industria extractiva como minera, pesca y forestal. Es necesario que exista el proceso de transformacin. 2) Los almacenes, tiendas y bazares: aqu lo que prima o fundamental es que hay compras y ventas reiteradas. Se refiere a bienes muebles y se comprende no solo la compra y la venta sino tambin todos los actos que estas entidades realicen. 3) Las fondas, cafs y otros establecimientos semejantes : estos se refieren a un comercio organizado que tiene por objeto las necesidades de los clientes, fundamentalmente en cuanto a la alimentacin. Este numerando ha sido mencionado por la doctrina para sostener que el artculo 3 no seria taxativo por tener las expresiones otros establecimientos semejantes... y dentro de estos encontramos los casinos, boite y otros. En estos casos del artculo 3 n 5 estn presentes los actos mixtos o de doble carcter, pues para el cliente de estas empresas los actos pueden ser civiles o mercantiles.

5) EMPRESAS

DE

TRANSPORTE

POR

TIERRA

CANALES

NAVEGABLES

(ARTCULO 3 N 6). Se dice que en este artculo tambin deben incluirse las empresas de transporte por lagos navegables, pues el artculo 166 las considera y no hay ninguna razn para dejarlas fuera. Algunos han dicho que es una consagracin de la analoga. Respecto comercio. El contrato de transporte se define en el artculo 166 del cdigo de comercio es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. El que contrae la obligacin de conducir se llama porteador, el que encarga la conduccin se llama cargador y al que van dirigidas se llama consignatario y el precio se llama porte. El contrato de transporte de pasajeros se llama contrato de pasaje. El artculo 3 n 6 se refiere al porteador y respecto al cargador habr que analizar el acto individualmente y se podr aplicar el principio de la accesoriedad a fin de determinar si es o no mercantil ese acto. Respecto al contrato de transporte debemos tener presente que no existe legislacin civil al respecto, por lo que las disposiciones del titulo V del libro II del cdigo de comercio se aplican a todo tipo de transporte, salvo el martimo y areo que tienen disposiciones distintas. Sin embargo, influir que el acto sea mercantil para las otras consecuencias como prueba, impuesto, etc. del transporte por mar se reglamenta en otras disposiciones, fundamentalmente en los nmeros 15 y16 del artculo 3 y en el libro III de cdigo de

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En cuanto al transporte areo no se encuentra contenido en el artculo 3 n 6, pero es mercantil y se reglamenta en el DFL 22 sobre navegacin area. 6) EMPRESAS DE DEPOSITO. (ARTCULO 3 N 7). El depsito es un contrato reglamentado en el cdigo civil (artculo 2211 y siguientes), se dice que es un contrato en virtud del cual se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en especie. En principio el depsito es un acto civil y solo adquiere el carcter de mercantil cuando es desarrollado por una empresa. Cuando es civil es por naturaleza gratuito, por lo que expresamente se debe sealar que es oneroso y cuando es mercantil ser oneroso. Especial importancia relacionada con el depsito tienen los almacenes generales de depsito que se reglamentan en la ley 18.690, esta ley se refiere al contrato de almacenaje y este consiste en entregar una especie al almacn general de deposito, este entrega al depositante un certificado que da cuenta de las especies en custodia y que puede ser transferido a travs del endoso. El artculo 3 n 7 est referido al depositario, es decir, al que se encarga de custodiar el bien depositado. Para el depositante en cambio habr que analizar su caso acuerdo a la teora de lo accesorio. El artculo 3 n 7 tambin se refiere a las empresas de provisin y suministro. Sobre este debemos indicar que al analizar el artculo 3 n 7 se podra entender que la provisin y suministro son sinnimos. Sin embargo, el contrato de suministro no es lo mismo que el contrato de aprovisionamiento. El contrato de suministro es aquel en que se facilita el uso y goce de un determinado bien por un tiempo estipulado y por un precio fijado de antemano, puede incluir un servicio y es constante, pero los bienes siguen siendo de dominio del suministrador. El aprovisionamiento consiste en la entrega en dominio de ciertos bienes, lo que se va reiterando en un plazo y se fija un precio de antemano por ello. Ejemplo: contrato por el cual se entregue comida a un regimiento. Lo que es comn en ambos contratos es que el precio se fija de antemano y dura un plazo. La mercantilidad se refiere para la empresa que proporciona el suministro o el aprovisionamiento. Algunos autores dicen que este numero 7 est de ms, porque quedara incluido en al numero 1 ventas reiteradas. Sin embargo, se estima que no es as porque el nmero 1 se refiere a una compraventa aislada. En cambio el nmero 7 se refiere a un conjunto de actos. Respecto del que contrata con la empresa habr que recurrir al principio de la accesoriedad y analizar particularmente su caso. El artculo 3 n 7 se refiere a las agencias de negocios y a los martillos. Las agencias de negocios no se definen, pero se dice que son aquellas que prestan una gran cantidad de servicios y que generalmente actan como mandatarios. Ejemplo: agencia de turismo, agencias de publicidad, agencias de empleos. La mercantilidad aqu es para la empresa, el que contrata con ella se debe analizar en cada caso. El artculo 3 n 7 se refiere a los martilleros. Los martilleros tienen ley especial la nmero 18.118, el artculo 1 define que se entiende por martillero: Son personas naturales

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o jurdicas inscritas en un registro en conformidad a la ley, para vender pblicamente al mejor postor bienes corporales muebles. La mercantilidad est dada para el martillero, el que contrata con l habr que analizar tal compra. 7) LAS EMPRESAS DE ESPECTCULOS PBLICOS (ARTCULO 3 N 8). Estas empresas tienen por objeto entretener al pblico, en todo caso el artculo 3 n 8 esta referido al que organiza el espectculo y no al que participa en l, existe una intermediacin entre el artista y el pblico. El que contrata con esta empresa habr que analizarlo de acuerdo a la accesoriedad. 8) EMPRESAS DE SEGUROS (ARTCULO 3 N 9). Se refiere a seguros terrestres, incluyendo aqu a los que aseguren mercaderas que circulen por ros y lagos, se excluye el mar. El cdigo de comercio en sus artculos 512 y siguientes se refiere al contrato de seguro y el artculo 3 n 9 est referido al asegurador que es una persona jurdica debe ser una sociedad annima con legislacin especial que toma sobre si el riesgo de otra persona y se obliga a indemnizarlo si ocurre el siniestro que se encuentra cubierto por el contrato. Las compaas de seguros se reglamentan en el DFL 251 de 22 de mayo de 1931. Podemos indicar a modo de referencia que los elementos de seguro son: - El inters asegurable. - Riesgo. - La prima. La mercantilidad se refiere al asegurador y no al asegurado y respecto de este podra ser mercantil por la accesoriedad, pues se exige contar con seguros para desarrollar algunas actividades comerciales. 9) LAS EMPRESAS DE CONSTRUCCION DE BIENES INMUEBLES POR ADHERENCIA (ARTCULO 3 N 20). Este numerando fue agregado por el DL 1.953 de 15 de octubre de 1977, se dice que la finalidad que se tuvo en cuenta para agregarlo fue que se quiso declarar como mercantiles a estas empresas para que se les pudiera aplicar las normas de la ley de quiebras contemplada para los comerciantes y gravar su actividad con el impuesto al valor agregado. Los requisitos para que opere son: - Que exista una organizacin empresarial. - Que se dedique a la construccin de bienes inmuebles. Por inmuebles por adherencia debemos entender a aquellos que el artculo 568 del cdigo civil seala como tales. Finalmente hagamos presente que no se declara como mercantil la venta de inmuebles, sino solo la construccin, por lo que comprar un inmueble ya usado no genera impuesto al valor agregado.

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10) ACTOS FORMALES DE COMERCIO O ACTOS DE COMERCIO FORMALES.

Estos actos son aquellos que siempre son considerados como mercantiles para ambas partes sea quien sea la persona que participe en ellos. Estn enumerados en el artculo 3 n 10 y algunos autores agregan que el artculo 3 n 2 relativo a la compra de un establecimiento de comercio tambin podra ser considerado como formal. En este tipo de actos se excluye la posibilidad de aplicar el principio de la accesoriedad o la de los actos mixtos o de doble carcter. Son los siguientes: I.- LAS OPERACIONES SOBRE LETRA DE CAMBIO: la legislacin mercantil actual no define lo que es letra de cambio, solamente en la ley 18.092 que se llama sobre letra de cambio y pagar, enumera los requisitos que un documento debe cumplir para ser considerado una letra de cambio. Este documento naci relacionado con el contrato de cambio, que es aquel en el cual una parte se obliga a entregar a otra una suma de dinero en un lugar distinto a aquel en que se celebr la convencin. Sus caractersticas eran: - Que contena la entrega de una suma de dinero. - Y que esta se deba hacer en lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin distancia loci Con el tiempo este documento se independiza del contrato de cambio y se le agregaron nuevos elementos como la aceptacin y la posibilidad de endosarlo, y se elimin la distancia loci. As paso a ser un medio de pago, tambin un medio de circulacin de dinero y un instrumento financiero. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN UNA OPERACIN DE LETRA DE CAMBIO. a) El librador: es aquel que crea el documento, el que lo emite o gira. b) El librado: es aquel a quien el librador le ordena realizar el pago de una suma de dinero a una persona, que puede ser el mismo librador u otra. c) El aceptante: es el librado que admite la orden del librador y que se obliga a pagar la cantidad de dinero al mismo librador u otra persona. d) Portador legtimo: es el actual titular del documento, ya sea porque figura en el como beneficiario o porque lo adquiri por va de endoso. e) El beneficiario: es aquel a quien se debe pagar la suma de dinero indicada en el documento. f) El endosante: es el beneficiario o portador legtimo que endosa el documento.

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g) El endosatario: es el que adquiere el documento a travs del endoso. Cabe sealar que frente al endosatario el endosante es responsable si el aceptante no paga el documento. h) El aval: es el que interviene para garantizar el pago del documento, puede ser aval de tiempo, aval de persona, aval de caso o ilimitado Es de tiempo cuando garantiza por un tiempo determinado, es de persona cuando aval solo a alguno de los obligados, es de caso cuando solo responde por la ocurrencia de algn hecho determinado.

ALGUNAS OPERACIONES DE LETRA DE CAMBIO. 1 EL GIRO: es el acto por el cual se crea la letra y se le llama libramiento o emisin. 2 LA ACEPTACION: es la declaracin de voluntad del librado en que admite pagar una cantidad de dinero al beneficiario. 3 EL ENDOSO: acto en virtud del cual se transfiere un documento, se entrega en cobranza o se constituye en prenda. 4 EL AVAL: es el acto en virtud del cual una persona garantiza el pago de un documento. 5 EL PROTESTO: es el acto por el cual un ministro de fe deja constancia el no pago del documento. II.- OPERACIONES SOBRE EL PAGAR. El pagar tampoco se define en la ley, es un documento similar a la letra de cambio, pero se diferencia con esta porque en lugar de ser una orden de pago el pagar es una confesin de deuda, es decir, la misma persona que emite el documento es la que se obliga a pagarlo, y el obligado al pago se llama suscriptor. Ac encontramos al suscriptor y al beneficiario, tambin al portador, aval y endosante. El pagar se rige por la misma ley de letra de cambio y pagar y en todo lo que no este regido expresamente tratado para el pagar se rige por las normas dadas para la letra de cambio. III.- OPERCIONES SOBRE CHEQUE. Se reglamenta en el DL 707 llamada ley de cuentas corrientes bancarias y cheques. El cheque es un documento que consiste en una orden de pago que se da a un banco para que este la cumpla a su presentacin con cargo a los dineros que se encuentran depositados en una cuenta que el girador tiene contratada con el banco, obligndose el girador a pagar l si el banco no lo hace.

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Este documento va unido al contrato de cuenta corriente bancaria que celebra el girador con un banco. Se diferencia del pagare y de la letra en que el cheque tiene accin penal giro doloso de cheque. IV.- OPERACIONES SOBRE OTROS DOCUMENTOS A LA ORDEN. Son aquellos que circulan por va de endoso. Ejemplo: carta de porte en el contrato de transporte; certificado en un almacn general; los vales vistas. VI.- REMESAS EN DINERO DE UNA PLAZA A OTRA EN VIRTUD DE UN CONTRATO DE CAMBIO. Contrato de cambio es un contrato del cual un apersona se obliga a entregar dinero a otra en un lugar distinto a aquel en se celebr la convencin. NOTA: hasta aqu son actos formales de comercio.

11) LAS OPERACIONES DE BANCO, DE CAMBIO Y DE CORRETAJE (ARTCULO 3 N 11). Estos actos son considerados de comercio en razn de la intermediacin, y el banco es una institucin que tiene reglamentacin especial y que se define como aquella que se dedica al negocio de recibir dinero en deposito y darlo a su vez en prstamo, sea en forma de mutuo, deposito cualquier otro documento. Esta definicin solo contempla al banco como institucin prestadora de dinero. Sin embargo, hoy en da el banco tiene muchas ms actividades, ya que la nocin actual es la de banco de negocios. El banco debe estar organizado como sociedad annima y necesita de requisitos especiales para funcionar, son controlados por la superintendencia de bancos y se rigen por la ley general de bancos. El artculo 3 n 11 se refiere a las operaciones de bancos, por lo tanto el que negocia con el banco no queda comprendido por lo que se deber determinar si es o no mercantil analizando individualmente cada caso y donde tendr importancia el principio de la accesoriedad. OPERACIONES DE CAMBIO (ARTCULO 3 N 11). Se refiere al trueque nominal de moneda por moneda, tambin es mercantil para el que ofrece al pblico el cambio, y el que contrata habr que analizarlo en cada caso. OPERACINES DE CORRETAJE. Es una especie de mandato comercial y tiene reglamentacin especial en el titulo III libro I del cdigo de comercio artculo 48 y siguientes. La funcin de los corredores es la intermediacin entre los comerciantes a fin de facilitar sus negocios. El que contrata con el corredor habr que analizar que es lo que se encarga para determinar si es o no comerciante.

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12) OPERACIONES DE BOLSA. (ARTCULO 3 N 12). Se refiere a las bolsas de valores que son entidades que se reglamentan por la ley 18.045, ley de mercado de valores y se definen en el artculo 38 de dicha ley son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la implementacin necesaria para que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que procedan en conformidad a la ley. Este artculo 3 n 12 se refiere a las bolsas de valores no al que contrata a travs de ellas, ya que para el que contrata con la bolsa se debe acudir al principio de la accesoriedad y tambin es posible que analizada la operacin que este ejecute nos encontremos en el caso del artculo 3 n 1, es decir, que compro para vender, as seria el caso de la especulacin. 13) ACTO DE COMERCIO MARITIMO. El cdigo de comercio mercantiliza el derecho martimo y en su artculo 3 desde el nmero 13 al 19 contempla las operaciones propias de este tipo de comercio, incluso se incluyen no solo las convenciones sino tambin los cuasicontratos y los cuasicontratos, estos se reglamentan en el libro III del cdigo de comercio, reemplazado por la ley 18.680 de 1988. 14) ACTOS DE COMERCIO NO SEALADOS EN EL ARTCULO 3. Ya se seal que para la doctrina generalizada el artculo 3 es taxativo, es decir, no procede dar carcter de mercantil a algn acto utilizando la analoga. por ello para que un acto sea declarado como de comercio, debe ser determinado por la ley como tal y fuera del artculo 3 encontramos los siguientes: 1. - LAS SOCIEDADES: El artculo 2059 del cdigo civil seala que si una sociedad tiene por giro un acto de comercio ser considerada mercantil y las negociaciones que esta realice sern acto de comercio. A su vez el artculo 1 de la ley de sociedades annimas 18.046, tambin contiene una norma sealando que la sociedad annima ser mercantil cualquiera sea el giro que tenga. La doctrina ha explicado que estas estn fuera del artculo 3 , porque tal disposicin se refiere a los actos y estas sociedades son personas jurdicas.

2. - CUENTA CORRIENTE MERCANTIL. Reglamentada en el cdigo de comercio artculo 602 y siguientes, este contrato de cuenta corriente se debe distinguir del contrato de cuenta corriente bancaria que es mercantil por el artculo 3 n 11, se puede decir que es un contrato en virtud del cual dos personas

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pueden traspasarse dinero una a la otra, sin necesidad de expresar causa, basta con los asientos contables que se practiquen y no es necesario que se apliquen a un objeto determinado. 3. -MUTUO MERCANTIL Y LA FIANZA. Ya que se dice que el artculo 1 segunda parte del cdigo de comercio contempla la fianza y la prenda, al decir que este rige las obligaciones que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. Finalmente en relacin a los actos de comercio, debemos decir que nunca se presumir que un acto es mercantil, ya que la regla general es que el acto sea civil. Por ello el que alega la mercantilidad debe probarla.

COMERCIANTES.

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Se reglamentan en el libro I del cdigo de comercio, en el artculo 7 que contiene una definicin de lo que se entiende por comerciante son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. Del artculo indicado podemos concluir que los requisitos para ser comerciante son los siguientes: 1. - Tener capacidad para contratar. 2. - Hacer del comercio u ejecutar actos de comercio. 3. - Que lo anterior lo realice de manera profesional. 4. - Actuar en nombre propio (lo exige la doctrina). 1. - Tener capacidad para contratar. Es simplemente la capacidad de ejercicio propia del derecho civil, es decir, aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones. 2. - Hacer del comercio u ejecutar actos de comercio. Se refiere a la habitualidad de la repeticin constante de actos de comercio. 3. - Que lo anterior lo realice de manera profesional. Hacer del comercio una profesin habitual, esto quiere decir, que esta repeticin de actos de comercio constituye la profesin del comerciante, vale decir, que obtenga un sustento por esta actividad. 4. - Actuar en nombre propio (lo exige la doctrina). Que los actos los realice a nombre propio, que afecte a su patrimonio y no el de otra persona. Todos estos requisitos se deben concurrir copulativamente, no puede fallar ninguno, si eso ocurre no podemos otorgar la calidad de comerciante a una persona. EJECUCION ACCIDENTAL DE ACTOS DE COMERCIO. El artculo 8 nos seala que no es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; Pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto. Se dice que este artculo complementa al artculo 7 y ratifica la idea de que los requisitos del artculo 7 deben estar todos presentes para que hablemos de un comerciante, se dice que es una consagracin de que en nuestro pas se sigue el criterio objetivo para la aplicacin del derecho comercial, pues reitera la idea de que lo determinante para la vigencia de la ley mercantil es el acto y no la persona que lo realice. TRASCENDENCIA DE SER CONSIDERADO COMO COMERCIANTE Hay tres aspectos a considerar:

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1. - En materia de capacidad: pues, el cdigo de comercio contiene algunas normas especiales, fundamentalmente para la mujer casada y el menor adulto, y que en la actualidad no difieren del derecho civil. 2. - Tiene importancia ya que la ley establece obligaciones especiales para los comerciantes. 3. - Para efecto de la ley de quiebras, pues la ley 18.175 establece normas ms severas para el fallido que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. CAPACIDAD EN EL DERECHO COMERCIAL. En el derecho civil existe la capacidad de ejercicio y la capacidad de goce, el artculo 7 al decir la capacidad para contratar se est refiriendo a la capacidad de ejercicio, fuera de ello en los artculos 10 y siguientes contiene algunas normas especiales para el menor adulto y la mujer casada. MENOR ADULTO. El artculo 10 seala que el menor adulto o el hijo de familia que ejerce la actividad comercial quedar obligado hasta la concurrencia de su propio patrimonio o peculio y se le aplicaran las leyes mercantiles. El artculo 18 a su vez establece que este menor comerciante puede comparecer en juicio en todas las cuestiones relativas a su comercio. El artculo 48 de la ley de quiebras reitera la idea, nos dice que si es declarado en quiebra esta afectara su patrimonio personal. MUJER CASADA. De acuerdo al artculo 10 y 14 del cdigo de comercio la mujer casada que realice una actividad comercial separada de su marido se regir por las mismas normas que el artculo 150 de cdigo civil, en consecuencia los actos que ejercitan en su actividad comercial obligan solo su patrimonio reservado que administra separadamente de su marido. La mujer divorciada y la separa da de bienes puede comerciar libremente, pero deber inscribir en el registro de comercio la sentencia que decret el divorcio o instrumento en que conste la separacin de bienes. Ahora si fuere menor de 18 aos debe cumplir con las mismas normas que cualquier menor adulto. Existen algunas prohibiciones para celebrar algunas actividades determinadas, ya que la regla general es que exista una amplia libertad comercial. El artculo 19 que los contratos celebrados por personas a quienes este prohibido el ejercicio del comercio no producen efectos contra el contratante capaz, y el contratante capaz puede demandar la nulidad o el cumplimiento del contrato siempre cuando hubieren estado de buena fe. el

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Se dice que este artculo puede inducir a errores, pues dara a entender que existiran personas incapaces para ejercer el comercio, lo que en la actualidad no es as, pues solo existen prohibiciones determinadas ya mencionadas. Dentro de estas prohibiciones mencionadas podemos indicar que el cdigo de comercio en su artculo 404 establece para el socio y tambin los que el artculo 331 establece para los factores de comercio. LAS OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES. Por el hecho de ser comerciante se debe cumplir con ciertas obligaciones, histricamente se han indicado cuatro obligaciones de los comerciantes. sin embrago, en la actualidad se dice que las obligaciones que son exclusivamente para los comerciantes son dos y consisten: - En inscribir ciertos documentos en el registro de comercio. - llevar libros de contabilidad. Las otras dos obligaciones que tambin se agregan son: - la de inscribirse en ciertos registros. - pagar impuestos y patentes municipales. 1 OBLIGACIN: INSCRIBIR DOCUMENTOS EN EL REGISTRO DE COMERCIO . Esta obligacin est establecida en los artculos 22 y siguientes del cdigo de comercio, los documentos se deben inscribir en el registro de comercio que funciona en las comunas que son asientos de notaria y el registro lo llevan generalmente el mismo conservador de bienes races. El motivo de exigir estas inscripciones consiste fundamentalmente en proteger a aquellos que celebran actos y contratos con los comerciantes. La inscripcin usualmente es una formalidad de publicidad, pero tambin en algunos casos como en las escrituras sociales la inscripcin es una solemnidad. Los documentos que se inscriben estn en el artculo 22 y son los siguientes: 1. - Capitulaciones matrimoniales y pacto de separacin de bienes. Estos documentos si los analizamos en general contienen obligaciones del marido respecto de su mujer y estos crditos que tiene la mujer contra el marido pueden hacerlo disminuir su patrimonio, este crdito de la mujer es de cuarta clase por lo que se pagar con preferencia a los acreedores valistas. Por ello es importante que quien va a contratar con el comerciante sepa de la existencia de estos crditos. 2. - Sentencia divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes. Este numero 2 del artculo 22 tiene la misma razn de ser que el anterior solo se diferencia de l, en que este contienen sentencias judiciales y el anterior contena escrituras. Una emana de tribunales y las del numero 1 de la voluntad de las partes.

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3. - De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que esta bajo la potestad del padre, madre o guardador. Este numero se refiere a personas que administran bienes de otros y que deben ser restituidos a sus dueos cuando cese la incapacidad en virtud de la cual el comerciante le administraba los bienes. El fundamento de estas obligaciones esta en impedir que el comerciante pretenda aparentar que tiene ms bienes que los que realmente son suyos. El sentido de esta obligacin lo encontramos en que se quiere posibilitar que aquel que contrat con el comerciante que pueda saber quienes son sus mandatarios y cuales son sus facultades. Por lo anterior la doctrina tambin agrega que deben inscribirse las escrituras de revocacin de los poderes de los administradores. PLAZOS PARA REALIZAR LAS INSCRIPICIONES. El artculo 23 nos dice que estos documentos se deben inscribir en el plazo de 15 das contados desde que se otorgue el documento, o bien desde la fecha en que el marido padre, madre o guardador comenz a ejercer el comercio. Para el caso de las sociedades de acuerdo a las normas del cdigo de comercio, de la ley de sociedades annimas y de la ley 3.918 el plazo ser de 60 das contados desde la fecha de la escritura. QUE PASA SI NO SE INSCRIBE DENTRO DE LOS PLAZOS?. Si no se inscribe el artculo 24 dice que los actos y los documentos, no producirn efecto entre mandante y mandatario o entre los socios, pero si producirn efectos respecto de terceros. 2 OBLIGACIN: LLEVAR LIBROS DE CONTABLIDAD (ARTCULO 25 Y SIGUIENTES). Establecen la obligacin del comerciante de llevar libros de contabilidad, se dice que el fundamento es que la contabilidad refleja el movimiento econmico y financiero de la empresa comercial, y estos libros tienen un tratamiento especial que los hace distintos a otros instrumentos privados. Por ello, sirven como plena prueba en algunos casos, incluso a favor del comerciante que los lleva y se establece el secreto de estos libros, el que en todo caso esta limitado por las facultades de ciertos organismos o autoridades que los pueden fiscalizar. En cuanto a los libros que se pueden llevar la ley distingue entre los comerciantes al por mayor y al por menor. Respecto de los comerciantes al por menor que segn el artculo 30 inciso final son aquellos que venden directamente a los consumidores, por lo que no interesa la magnitud de sus ventas, estos debern llevar a los menos un solo libro encuadernado, forrado y foliado y

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en ellos asentaran las compras que diariamente realicen tanto al contado como al fiado y a fin de ao debern practicar un balance con todas operaciones de su giro. Comerciante al por mayor es aquel que vende a los comerciantes o proveedores, estos comerciantes la por mayor tienen libros obligatorios y facultativos o auxiliares. Son libros obligatorios los que se indican en el artculo 25: - Libro diario - Libro mayor o de cuentas corrientes. - Libro de balances. - Libro copiador de cartas. Los libros facultativos que la ley llama auxiliares en su artculo 40 son los que no hacen prueba en juicio, pero si el comerciante hubiera perdido los libros obligatorios los auxiliares harn prueba. Se dice que constituye la base de las obligaciones que constan en el libro principal u obligatorio. Dentro de los libros auxiliares los ms tiles son: - Libro de caja. - Libro de banco. - Libro de adquisiciones y gastos. - Libro de obligaciones por pagar. - Libro de obligaciones por cobrar. ESTUDIO DE LOS LIBROS OBLIGATORIOS. LIBRO DIARIO. Se define en el artculo 27 en este libro se anotan todas operaciones diarias del comerciante. LIBRO MAYOR O DE CUENTAS CORRIENTES. Este no se define en la ley, pero se dice que es el que sirve para llevar diversas cuentas, como por ejemplo: cuentas personales de determinados clientes, las cuentas reales en que se anotan los objetos particulares que forman parte de los negocios, cuentas de orden en que se anotan los valores recibidos en forma transitoria o bien que son permanentes y que no pertenecen al negocio. LIBRO BALANCE. Segn los autores debera llamarse balance e inventario, ya que en el constan todos los bienes que tenga segn el artculo 29. A fin de ao en este libro debe constar un balance general de todos los negocios, constan aqu todo el activo y el pasivo.

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LIBRO COPIADOR DE CARTAS. Ya no se utiliza en la practica mercantil y ha sido reemplazado por otros sistemas de registro. REGISTRO DE ESTOS LIBROS. El cdigo de comercio contiene requisitos para estos libros en los artculos 26 y 31, pero debemos agregar que el cdigo tributario tambin contempla algunas normas a este respecto. El artculo 26 nos dice que los libros se llevaran en lengua castellana y el artculo 31 contiene una serie de prohibiciones a estos libros: - alterar en los asientos el orden y fechas de las operaciones descritas. - dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos. - hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos. - borrar los asientos o partes de ellos. - arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros. El artculo 32 nos dice que cualquier error u omisin que se cometa en los libros se debe arreglar o solucionar a travs de un nuevo asiento en que se haga constar la falta. El artculo 31 como ya dijimos contempla una serie de prohibiciones relacionadas con los libros de contabilidad, pero a su vez tambin privilegia al comerciante que lleva sus libros en conformidad a la ley, ya que el artculo 35 nos seala que los libros podrn hacer fe a favor del comerciante cuando lleve los libros en conformidad la ley y la causa sea entre comerciantes. EL SECRETO DE LA CONTABILIDAD. El artculo 41 del cdigo de comercio prohbe hacer pesquisas de oficio para poder determinar si el comerciante lleva o no libros, y si lo hace en conformidad a la ley. Del artculo 41 se deduce que la contabilidad es secreta aun cuando el secreto no es absoluto. Las razones para esta privacidad las encontramos en que el contenido de los libros es confidencial porque demuestra el real estado de los negocios del comerciante, por lo que s es conocido por otros comerciantes puede ser perjudicial y atentara contra la libre competencia, pues terceras personas podran aprovecharse de la informacin de los libros. Pero no es absoluto, ya que el cdigo de comercio contiene normas sobre exhibicin parcial y general, hay organismos a los cuales sus leyes los han facultado para revisar los libros de contabilidad. Ej. : S.I.I. Tambin la superintendencia de valores y seguros, y la superintendencia de bancos entre otros.

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CASOS DE EXHIBICION GENERAL DEL CDIGO DE COMERCIO. El artculo 42 establece los casos en que los tribunales pueden ordenar la exhibicin total de los libros de contabilidad. Sin embargo se ha dicho que tales situaciones no son excepciones, lo que explicaremos en cada caso: 1. - La sucesin universal. En virtud de est excepcin se permite a los herederos conocer los libros de contabilidad del causante. Se ha dicho que no es excepcin porque los herederos continan con la personalidad del causante y por lo tanto, no serian terceras personas a quienes se les autoriza a ver los libros.

2. - Comunidad de bienes. Consiste en que varias personas son dueos de un bien en comn, por lo que cualquiera de ellos tiene derecho a revisar la contabilidad relacionada con dicho bien comn. 3. - Liquidacin de las sociedades legales. Estas sociedades legales son las sociedades conyugales y en este caso se permite a los cnyuges poder revisar la contabilidad relativa a los bienes sociales al momento que se liquida la sociedad. 4. - Liquidacin de las sociedades convencionales. Estas son las sociedades formadas en virtud del contrato de sociedad y cuando se liquidan cualquiera de los socios puede revisar la contabilidad de la sociedad. En todos estos casos se dice que tampoco serian excepciones porque a quienes se les permite revisar los libros son dueos de los bienes sobre los cuales se lleva la contabilidad, no son terceras personas. 5. - Los juicios de quiebra. Aqu se permite al sindico de quiebras poder revisar los libros del fallido, que es la persona declarada en quiebra. El sndico representa los intereses tanto del fallido como los de los acreedores, por lo cual tampoco es una excepcin, ya que no es un extrao ni una tercera persona. EXHIBICION PARCIAL (ARTCULO 43). Puede ser ordenada siempre cuando estn presentes los siguientes requisitos:

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- Que sea un juicio entre comerciantes. - Que se haga en el lugar en que se lleven los libros. - Solo se limita a los asientos que tengan relacin directa con lo debatido en el juicio.

PRUEBA DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD. Son instrumentos privados los libros de contabilidad por lo que la regla general es que produzcan prueba en contra de la persona que los lleva. Sin embargo, en este caso el cdigo de comercio contiene una excepcin y los libros pueden producir prueba a favor de la persona que los lleva. Lo encontramos en el artculo 35, pero debe reunir ciertos requisitos para que esto proceda: 1. - Debe ser un juicio entre comerciantes: ambos deben reunir los requisitos del artculo 7 y es obvio que el juicio debe ser entre comerciantes, pues en caso contrario se estara beneficiando a una parte sobre la otra, ya que se estara favoreciendo al comerciante y no al civil que litigue con ellos. 2. - Que la causa sea mercantil, se refiera a un acto de comercio: debe ser mercantil para ambas partes, no rige el principio de los actos mixtos o de doble carcter. (en una causa que sea civil para una parte y mercantil para la otra el libro se usa en contra, no a favor) 3. - Que los libros cumplan con las formalidades establecidas en el artculo 31 de la ley. Que los libros no presenten las faltas que el artculo 31 establece. 4. - que cumplan las disposiciones tributarias vigentes. Que se lleven de acuerdo al cdigo tributario y a las circulares de servicio de impuestos internos. PRUEBA DE LOS LIBROS. 1 en un juicio entre comerciantes, ambos llevan libros de contabilidad y estos coinciden en un mismo hecho. Aqu, los libros hacen plena prueba. 2 los libros de los comerciantes estn en desacuerdo. En este caso debemos recurrir al artculo 36 que nos dice que si los libros estn en desacuerdo y ambos se llevan en conformidad a ley, el hecho se dar por probado y el juez analiza el resto de la prueba (ver artculo 36). 3 los libros estn en desacuerdo, pero solo uno lleva los libros en conformidad a la ley. El artculo 34 seala que el juez le dar valor al libro que cumple los requisitos legales, pero se

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permite al otro rendir prueba en contrario. Por ello si las partes no rinden ninguna otra prueba se tendr por acreditado lo que dice el libro llevado en conformidad a la ley. 4 uno de los comerciantes oculta sus libros. En este caso el juez tendr por acreditado el hecho segn el libro del comerciante que lo presenta, siempre y cuando est llevado conforme a la ley. La diferencia entre este caso y el anterior es que cuando se ocultan no se admite prueba en contrario al libro del otro comerciante. En todo caso si el comerciante no lleva sus libros, pero la perdida o el que los haya ocultado no es por causa que provenga de su responsabilidad, si as lo acreditare se le admitir llevar prueba en contrario. PRUEBA DEL LIBRO DE CONTABILIDAD EN CONTRA DEL COMERCIANTE QUE LOS LLEVA. Esta es la regla general y corresponde a la regla general que el cdigo civil en su artculo 1704 contempla para los instrumentos privados y en este caso no se admitir prueba en contrario. INDIVISIBILDAD DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD. El artculo 39 nos seala que el valor probatorio de los libros de contabilidad es indivisible y quiere decir que el litigante que aceptare lo favorable de un libro tambin debe aceptar lo adverso. LIBROS DE CONTABILIDAD FACULTATIVOS. En principio de acuerdo al artculo 40 estos no hacen plena prueba, ni siquiera prueba independiente de los libros obligatorios. Sin embargo si el dueo de los libros hubiere perdido los libros obligatorios sin su culpa, los libros facultativos podrn ser utilizados en juicio. Aqu el comerciante deber probar la perdida no culpable. El artculo 44 establece la obligacin del comerciante de guardar sus libros hasta que termine la liquidacin de sus negocios. 3 OBLIGACIN: LA DE PAGAR CIERTOS IMPUESTOS. Sin embargo en la actualidad no hay impuestos exclusivos para los comerciantes. Por lo mismo que ya no es una obligacin especial. 4 OBLIGACIN: PAGAR PATENTE MUNICIPAL: Hoy no es una obligacin especial de los comerciantes.

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ARTCULO 1 DEL CDIGO DE COMERCIO.

Este artculo contiene el rango de aplicacin del cdigo de comercio, suele dividirse en tres partes: I.- PARTE: ES LA QUE DICE QUE EL CDIGO DE COMERCIO RIGE LAS OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES QUE SE REFIERAN A OPERACIONES MERCANTILES. Se critica esta parte porque dara a entender que el cdigo no rige las operaciones de no comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, pero no es as porque el artculo 8 nos dice que se rigen por el cdigo las operaciones mercantiles de los no comerciantes, y se debe recordar que el cdigo esta inspirado en el criterio objetivo, y el artculo 1 primera parte dara entender que se sigue el criterio subjetivo. II.- PARTE: LAS OBLIGACIONES CONTRAIDAS POR PERSONAS NO COMERCIANTES PARA ASEGURAR EL CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN COMERCIAL: se dice que esta parte es la nica que sirve porque contiene el principio de accesoriedad de carcter civil. Igualmente se critica porque dara a entender que esta accesoriedad solo se refiere a los no comerciantes, lo que no es as. III.PARTE: LAS OBLIGACIONES QUE RESULTEN DE CONTRATOS EXCLUSIVAMENTE

MERCANTILES: esta tambin se critica porque dejara fuera del mbito del derecho comercial a los actos mixtos, por lo que estara en contravencin con el artculo 3 inciso 1. Finalmente porque olvida que hay contratos mercantiles que se rigen por el derecho civil como el arrendamiento y hay contratos civiles que se rigen por el cdigo de comercio como el transporte.

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EMPRESA. Segn la doctrina, la empresa: Es la organizacin de los factores de produccin con propsitos lucrativos. Otros han dicho, que es una organizacin integrada por una serie de factores como por ejemplo: actividad del empresario, trabajos de sus dependientes y conjunto de bienes necesarios para conseguir sus fines. Generalmente, en la nocin de Empresa se distinguen los factores objetivos y subjetivos. Entre los factores objetivos se encuentran: el conjunto de bienes que son utilizados por el empresario para ejercer su giro; y dentro de los factores subjetivos tenemos: la actividad del propio empresario y sus dependientes. CARACTERSTICAS DE LA EMPRESA. 1. - Es una entidad que pertenece al mbito de lo jurdico y econmico, es una organizacin destinada a alcanzar finalidades de tipo econmico. 2. - Es organizada, ya que se planifica para conseguir un resultado de acuerdo a un proyecto racionalmente ejecutado con anterioridad. 3. - Su actividad es profesional. 4. - Est destinada a producir bienes o a destinar servicios. El empresario a su vez, es la persona natural o jurdica que por s, o a travs, de mandatarios ejerce y desarrolla a nombre propio una actividad constitutiva de la empresa, y es el titular de los derechos y obligaciones que son fruto de esta actividad. No se debe confundir empresa con sociedad, puesto que una de las formas que tiene la empresa es precisamente a travs de una sociedad, sin embargo, perfectamente puede haber una empresa formada por un empresario natural (persona natural). El empresario es un comerciante, por lo que debe cumplir con las normas del artculo 7 y siguientes del Cdigo Comercio.

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EMPRESA COLECTIVA. Cuando, el hombre comienza a vivir en comunidad, cada uno de stos miembros comienza a especializarse en alguna ocupacin que permita elaborar los bienes o prestar servicios para satisfacer una necesidad social. Al principio esto se hace individualmente, pero a medida que las necesidades son ms complejas ya no basta con el esfuerzo individual, por lo que el hombre comienza a agruparse para emprender actividades en conjunto; primero se asociar con parientes o amigos, y as surgen las sociedades de personas, siendo la ms importante la colectiva, de la cul, luego surge la responsabilidad limitada. Sin embargo, con el paso del tiempo las actividades a realizar son incluso ms complejas por lo que se requiere de un capital para poder desarrollar el giro, y as surgen las sociedades de capitales: siendo la ms importante, la sociedad annima, y dentro de las primeras sociedades annimas podemos mencionar a las que financiaron los viajes a las colonias, tambin algunos, mencionan a las sociedades en comandita por capitales, en la actualidad stas no tienen mayor aplicacin.

CONTRATO DE SOCIEDAD. Se define en el Cdigo Civil, artculo 2053 y siguientes. Sin embargo, esta definicin se presta para ciertas dudas: En cuanto a la naturaleza jurdica de la Sociedad. Hay 2 grandes tesis: 1. - Dice que, la naturaleza jurdica de la sociedad es un Contrato. Se basan, en la definicin del artculo 2053 Cdigo Civil. Por ello, deben cumplir con todos los requisitos relativos a un contrato. 2. - Dice que, la naturaleza jurdica de la sociedad es una Institucin. Reunin de personas organizadas de manera estable para cumplir con una finalidad comn. Ellos se fundan en el inciso 2 de la definicin del CC. Cuando se refiere a la persona jurdica. 3. - Hay otra tesis, la eclctica. Dice que, la sociedad presenta caractersticas de contrato y tambin de institucin. Las de contrato tienen especial importancia en el momento de la constitucin de sociedad; en cambio, la institucin tiene importancia para el funcionamiento de la misma, ya que se relaciona con terceras personas a travs de sus rganos, tales como: el directorio o administrador, y adems esta dotada de los atributos propios de la personalidad, salvo, estado civil.

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REQUISITOS DE LA SOCIEDAD. Como la sociedad tiene caractersticas del contrato, debe cumplir con requisitos generales de toda convencin: 1-CONSENTIMIENTO, acuerdo de voluntades exento de vicios. 2-CAPACIDAD, para contratar, sin embargo, es posible que los menores adultos sean socios, pero es necesario que cuenten con la autorizacin judicial para poder formar parte de la sociedad artculo 349. 3-OBJETO LICITO, tambin surge la nocin de objeto como sinnimo de Giro: actividad que la sociedad declara, la cul debe ser licita. 4-CAUSA Tambin debe reunir requisitos especiales: 1. - Estipulacin de Aportes. 2. - Los Beneficios 3. - El Animo de asociarse: afectio societatis. 1. - ESTIPULACIN DE APORTES: Del artculo 2053, se deduce la nocin aporte, al indicar que en el contrato de sociedad, dos o ms personas estipulan poner algo en comn. A cambio del aporte, el socio pasa a ser titular de una parte de la sociedad, si es sociedad annima al socio le entregaran Acciones, y si se trata de sociedades de personas el socio tendr parte del inters de la sociedad. Tambin a travs del aporte se forma el capital, esto es: una suma de los aportes, y el capital es una deuda que la sociedad tiene con los socios, por eso contablemente es un pasivo, an cuando al iniciarse la sociedad el capital es equivalente con el activo. El capital es nominal y fijo, pues solo se modifica a travs de una reforma de los estatutos. El activo en cambio, es variable; el aporte puede ser en dinero, especie, trabajo o industria. En dinero, es el que se realiza en moneda. En especie, es el que se realiza por medio de bienes corporales o incorporales y a su vez, puede ser en dominio o en usufructo. Ser en dominio, cuando la propiedad del bien aportado pasa a la sociedad, ejemplo: Un socio aporta dinero y otro un vehculo, ste vehculo pasa a ser de la sociedad se inscribe en la escritura de sociedad y esta escritura se lleva al registro automotriz, por lo tanto, el dominio del vehculo pasa a la sociedad.

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Ser en usufructo, cuando la sociedad adquiera el uso y goce del bien, pero la nuda propiedad contina en manos del socio, ejemplo: si la cosa perece en manos del socio pierde para su dueo, en caso de destruccin el socio est obligado a realizar un nuevo aporte, ya que en caso contrario, estara incumpliendo su obligacin de aportar, que es un requisito esencial del contrato de sociedad, y por lo mismo la sociedad sera nula. En trabajo o industria, aqu el socio se compromete a prestar servicios para la sociedad, los cuales deben ser valorados en la escritura y al pactar el reparto de utilidades que, generalmente, se hace a prorrata del aporte se debe indicar expresamente cuanto le corresponde al socio que aport trabajo, ya que en caso contrario, segn la ley le correspondera lo mismo que el socio que hubiera aportado la menor cantidad.

2. - LOS BENEFICIOS: Es toda ventaja material apreciable en dinero que puede ser, una ganancia o ahorro de una prdida. Arriendo ms barato. Este elemento es el que diferencia a la sociedad de otros contratos o entidades, como las Fundaciones o Corporaciones. Se seala que este elemento puede ser apreciado de 2 puntos de vista: - Bsqueda de los beneficios: es perseguir la finalidad para la cul se constituyo la sociedad. Se puede buscar una ganancia positiva, o ahorrar algn gasto e incluso se ha dicho que constituira un beneficio el buscar mejores condiciones de trabajo, o en general, mejorar el desarrollo de una actividad econmica. - Reparticin de dichos Beneficios: para repartir la utilidad, en primer lugar hay que tener en cuenta que todos los socios deben obtener algo, en cuanto a la forma de realizarlo, la regla General: es que se debe recurrir a lo estipulado por las partes, Art. 382 Cdigo de Comercio. En caso, que nada se haya estipulado el mismo Artculo seala: que los beneficios, utilidades y tambin prdidas se dividirn a prorrata de lo que se haya aportado. Aqu surge la duda, con respecto a que sucede con el socio que aport la industria o trabajo, el Artculo 383 del Cdigo de Comercio, seala: que si en el estatuto nada se hubiere dicho, el socio industrial obtendr la utilidad que obtenga el socio que hubiera hecho el aporte ms mdico, y no participara en las prdidas. El Cdigo Civil en su Artculo 2069 contiene una solucin distinta, pues seala: que si nada se estipul ser el juez quien deber determinar el valor de la utilidad del socio industrial, sin embargo, el Cdigo Comercio, se refiere a la sociedad colectiva comercial, por lo tanto, se refiere a la sociedad Responsabilidad limitada, y los artculos 2068 y 2069 del cdigo civil se aplican a la sociedad Colectiva civil. 3. -NIMO DE ASOCIARSE:

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Consiste en la voluntad de los socios de trabajar en la sociedad de manera activa y bajo un pie de igualdad, esto nos lleva a lo siguiente: a) Para que haya una sociedad deben haber 2 o ms personas. En Chile, se contina usando este principio, por que la ley 19.856, de enero de 2003, establece que las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, no son sociedad, por lo que puede haber una sola persona en ella, en contraposicin a lo que existe en otros pases: la llamada sociedad unipersonal. Pese a ello, estas empresas se rigen en subsidio por las normas de las sociedades colectivas mercantiles. b) Debe existir entre los socios un inters de trabajar en comn. c) Deben participar en un plano de igualdad. Este requisito que segn algunos autores no existe, ya que sera solamente el consentimiento, segn: Gabriel Rioseco, tiene importancia prctica por que permite distinguir a la sociedad del contrato de trabajo con las consecuencias que de ello derivan. TIPOS DE SOCIEDADES. Se clasifican de acuerdo a diversos criterios: 1. - Segn su objeto: a.- Sociedad Civil. b.- Sociedad Mercantil: ser mercantil si el objeto de sta, es uno de los actos de comercio enumerados en el Artculo 3 Cdigo de Comercio, o bien, si una ley especial le asigne tal calidad, en todo caso, hay que tener presente que en materia de sociedades Annimas el objeto siempre ser mercantil, aunque el giro sea civil, as lo seala el Artculo 1 de la ley 18.046; Si el giro no es un acto de comercio la sociedad ser civil. Las consecuencias de uno u otro caso, las encontramos en que la sociedad Mercantil ser considerada comerciante por lo que debe cumplir con las obligaciones propias de los comerciantes. Tambin en las sociedades colectivas encontramos: - Sociedad colectiva civil: es aquella que se rige por el Cdigo Civil, y es consensual. - Sociedad colectiva mercantil: se rige por el Cdigo de Comercio y es solemne. 2. - Segn sus caractersticas formales: a) Sociedad Colectiva b) Sociedad de Responsabilidad Limitada. c) Sociedad En comandita. d) Sociedad Annima.

Las caractersticas formales son las siguientes:

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- Razn Social. - Administracin. - Responsabilidad. - Cesibilidad de Derechos Sociales. En cuanto a su Razn Social: Es el nombre que tiene la sociedad, con el cual se va a relacionar con terceros. En la Sociedad Colectiva: en conformidad con el Art. 365 Cdigo de Comercio, su razn social esta constituida por el nombre de todos los socios o bien de alguno de ellos, ms las palabras Compaa, la cual se puede abreviar con la sigla CIA lo que ha quedado totalmente dilucidado con la ley 19.499. En la Sociedad Responsabilidad Limitada: Su razn social esta constituida de la misma manera que la anterior, pero tambin se puede hacer una referencia al objeto, y en ambos casos deber tener la palabra limitada. En las Sociedades Annimas: Su razn social esta constituida por cualquier palabra pero siempre debe incluir las palabras Sociedad Annima o la abreviatura S.A., as lo seala el Art. 8 de la ley 18.046. En las Sociedades En comandita: esta Sociedad tiene 2 tipos de socios: - Socio Gestor: es quien administra - Socio Comanditario: aporta capital. Su razn social, de acuerdo al artculo 476 Cdigo de Comercio, debe comprender el nombre del socio gestor y en caso de ser varios, el de todos ellos o alguno de ellos ms la palabra compaa. El socio comanditario nunca debe ir incluido en la razn social, y si l acepta que se incluya responder de las obligaciones sociales. En cuanto a su Administracin: Sociedad Colectiva: puede ser administrada por todos los socios, separadamente por cada uno de los socios, por alguno de los socios o por un tercero extrao. Sociedad de Responsabilidad Limitada: igual regla, con la salvedad que se admite por la doctrina que tambin incluya un directorio. El artculo 384 y siguientes. El Cdigo de Comercio reglamenta la administracin de estas sociedades. Sociedad En comandita: se administra por el socio gestor, Artculo 486 del Cdigo de Comercio.

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Sociedad Annima: se administra por un directorio, sin perjuicio, de que tambin elijan un Gerente. Artculo 31 y siguientes, ley de Sociedades annimas. En cuanto a la Responsabilidad: Es la forma en que los socios respondern de las obligaciones sociales. Sociedad Colectiva: los socios responden ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales Artculo 2065 y siguientes Cdigo Civil y artculo 375 y siguientes del Cdigo de Comercio Sociedad de Responsabilidad Limitada: en este caso, los socios responden por su aporte; o bien la suma que a ms de estos aportes se hubiere sealado en el estatuto. Sociedad En comandita: el socio gestor responde ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales; y el socio comanditario responde solo por su aporte, salvo que acepte la insercin de su nombre en la razn social, o que ejecute actos de administracin. Artculos 483-484-485 Cdigo de Comercio. Sociedades Annimas: de acuerdo al Artculo 1 de la ley 18.046, solo responden por su aporte. LA CESIBILIDAD. En cuanto a la cesibilidad de los derechos sociales, es decir, si es posible que el socio pueda transferir sus derechos tenemos las siguientes situaciones: a) En la sociedad colectiva y en la sociedad de responsabilidad limitada, de acuerdo al artculo 404 n 3 del cdigo de comercio al socio le est prohibido ceder sus derechos sociales. Por ello, solo podr cederlos si se modifica la escritura social y en dicha escritura de modificacin debern comparecer todos los socios autorizando la entrada de un nuevo socio a la sociedad. b) En la sociedad en comandita se debe distinguir entre el socio gestor y el socio comanditario. El socio gestor no puede transferir sus derechos en la sociedad, salvo que se produjera una modificacin en la escritura social. El socio comanditario por su parte puede ceder libremente sus derechos en la sociedad (artculo 482 cdigo de comercio). c) En cuanto a la sociedad annima la regla general es que los socios pueden ceder libremente sus derechos en la sociedad, que se traducen en acciones (artculo 14 ley sociedades annimas). Hagamos presente, que en la sociedad annima cerrada se pueden establecer algunas limitaciones a la cesibilidad de los derechos sociales. Sin embargo, se ha dicho por los autores que estas limitaciones no pueden llegar a prohibir la cesibilidad, solo la

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limitan. Estas limitaciones pueden ser en cuanto al precio o que deben ofrecerlas a los dems socios, etc. SOCIEDAD DE CAPITALES Y LA SOCIEDAD DE PERSONAS. Son sociedades de personas aquellas en que lo que se tuvo en consideracin para vincularse y formar la sociedad es la confianza hacia el otro socio. Son sociedades de personas, las sociedades colectivas y las sociedades de responsabilidad limitada, aunque sta presenta algunas caractersticas propias de la sociedad de capitales, como por ejemplo la limitacin de responsabilidad del socio. La sociedad de capitales es aquella en que lo que se tuvo en consideracin para asociarse es la posibilidad de reunir un capital, por lo que ya no interesa tanto la confianza que se tenga con la otra persona, la tpica sociedad de capitales es la sociedad annima, en que por regla general los derechos se ceden libremente. Tambin se ha dicho que podra ser sociedad de capitales la sociedad en comandita por acciones. Otro criterio es el llamado criterio econmico, que es similar al anterior, ya que aqu se toma en consideracin para clasificar las sociedades son los motivos que tuvieron en cuenta para constituir la sociedad. Hagamos presente que el motivo general que se tiene para asociarse es la imposibilidad de conseguir un fin individualmente. Sin embargo, teniendo ya en cuenta ste motivo habr que encontrar distintas razones para asociarse, ahora si se quiere formar una sociedad para complementar la capacidad de trabajo individual se dice que se formar una sociedad colectiva en que se buscar un socio de plena confianza. Si lo que se quiere es acumular el capital para poder afrontar o desarrollar una actividad a gran escala, se dice que estn las sociedades de capitales. Si lo que se quiere son dividir los riesgos, fundamentalmente impedir que por deudas sociales se pueda afectar su patrimonio se constituir una sociedad de responsabilidad limitada. En virtud de la ley 19.857 se puede conformar una empresa individual de responsabilidad limitada. LAS VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE CADA TIPO SOCIETARIO. *****

1 En las sociedades de personas se pueden apreciar las siguientes ventajas: - Su constitucin es ms fcil, requiere de un nmero reducido de personas. - Tampoco se necesita un capital demasiado elevado. - En general su funcionamiento es simple, pues no se requiere llevar libros especiales, levantar actas, etc. SUS DESVENTAJAS:

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- Podemos encontrarlas en que, salvo la sociedad de responsabilidad limitada su existencia va paralela a la existencia del socio, se disuelve con la muerte del socio. - Tambin es una desventaja el que su crdito estar vinculado a la solvencia de los socios. - Al igual se critica que cuando se ha designado un administrador los dems socios quedan inhibidos de actuar en la vida social, por lo que pueden ser defraudados por los administradores o perjudicados por las decisiones de los administradores. - En la sociedad de responsabilidad limitada se dice que no se protege a los terceros que contratan con la sociedad, ya que no hay norma que controle que los valores aportados sean reales y efectivos, especialmente cuando se aportan especies, ya que son los socios los encargados de valorarlos, por lo que se puede producir una distorsin. 2 La sociedad de capitales tiene como ventaja que su constitucin no est ligada a la existencia de los socios, tambin permite juntar grandes capitales y un gran nmero de socios. Su administracin puede ser entregada a un cuerpo especializado como un directorio. Se critica porque se dice que el pequeo accionista no tiene injerencia en las decisiones sociales, por lo que puede quedar en la indefensin en algunas decisiones del directorio. Tambin si son pocas personas se dice que su administracin es complicada y si son familiares no se garantiza que vayan a ingresar otro tipo de personas.

ESTUDIO DE LAS SOCIEDADES DE PERSONAS. Son aquellas en que una persona que est imposibilitada de desarrollar una actividad por si solo, busca a personas de confianza para hacerlo, no se requiere un gran nmero de socios ni grandes capitales. El tipo de sociedad de personas ms representativa es la sociedad colectiva y tambin se menciona la sociedad en comandita simple, y la asociacin o cuentas en participacin, pero esta ltima no tiene personalidad jurdica. Al igual se incluye a la sociedad de responsabilidad limitada, pero debemos reiterar que sta presenta tambin caractersticas de sociedad de capitales. SOCIEDADES COLECTIVAS. No tiene gran aplicacin en la actualidad, sin embargo, sus normas se aplican tambin a la sociedad de responsabilidad limitada, ya que as lo dice el artculo 4 de la ley 3.918. DEFINICIN. El artculo 2.061 inciso 2 del cdigo civil nos dice que es aquella en que todos los socios administran por s, o por un mandatario elegido de comn acuerdo. La doctrina en

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general critica sta definicin, pues dice que no contempla todas las caractersticas de este tipo de sociedades. Por lo mismo, daremos otra definicin, la del cdigo de comercio argentino que nos dice que la sociedad colectiva es la que forman dos o ms personas, ilimitada y solidariamente responsables, que se unen para comerciar en comn bajo una firma social. Don Ricardo Sandoval nos dice que es aquella en que los socios administran por si, o por mandatarios elegidos de comn acuerdo y responden en forma indefinida y solidaria de las obligaciones contradas en nombre de la sociedad. CARACTERISTICAS. CARACTERSTICAS FORMALES DE LA SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL. - En cuanto a su administracin, de los artculos 385 y 386 podemos apreciar que la ejercen los socios o un tercero nombrado por estos. Todos los socios, cada uno de los socios, alguno de socios o un tercero nombrado por estos. - La responsabilidad es ilimitada y solidaria (artculo 370 cdigo de comercio). En las sociedades colectivas civiles la responsabilidad de los socios no es solidaria. - En cuanto a la razn social segn el artculo 365 sta se constituye por el nombre de todos los socios o de algunos de los socios, ms la palabra y compaa. En la sociedad de responsabilidad limitada la razn social es similar, pero tambin puede constituir una referencia al objeto y debe siempre llevar la palabra limitada. - En cuanto a la cesibilidad de los derechos sociales, de acuerdo al artculo 404 n 3 los socios no pueden ceder sus derechos sociales, salvo que se realice a travs de una modificacin social, a la que concurran todos los socios. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. Los artculos fundamentales son los 350, 352, 354. De acuerdo al artculo 350 la

sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica en los trminos del artculo 354. El artculo 352 contiene las menciones que sta escritura pblica debe contener. El artculo 354 establece que se debe confeccionar un extracto de la escritura social, el cual se debe inscribir en el registro de comercio en el plazo de 60 das corridos desde la fecha de la escritura pblica. El registro de comercio competente es el del domicilio social. Los requisitos de la escritura social los encontramos en el artculo 352 y existen menciones esenciales y otras no esenciales porque su falta es suplida por la ley. MENCIONES ESENCIALES.

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1 Artculo 352 n 1: los nombres, apellidos y domicilios de los socios: se refiere a la individualizacin de los socios. El cdigo de comercio solo seala como individualizacin al nombre, apellido y domicilio de los socios. Sin embargo, debemos agregar los requisitos propios de las escrituras pblicas establecidas en el cdigo orgnico de tribunales, y estos son:

- Profesin. - Nacionalidad. - Cdula de identidad. - Estado civil. - La circunstancia de si es mayor de edad. Estas menciones son esenciales. 2 La razn o firma social. 3 El capital, ya sea en dinero o en otra clase de bienes, indicando el valor que estos tienen o a lo menos contener la manera en que se puede llegar a este valor (352 n 4). 4 Giro de la empresa, es decir, las negociaciones a que se dedicar. Antes se agregaba como esencial al domicilio, sin embargo desde abril de 1997, poca de dictacin de la ley 19.499 que establece que si no se indica el domicilio este ser el del lugar en que se otorg la escritura. MENCIONES NO ESENCIALES. 1 La administracin, es no esencial porque de acuerdo al artculo 386 del cdigo de comercio si no se seala la persona del administrador en el estatuto se entiende que los socios se confieren recprocamente mandato para administrar la sociedad, es decir, cada uno de ellos independientemente representa a la sociedad. 2 La poca en que la sociedad debe principiar y en que se debe disolver, esta es no esencial an cuando expresamente no se indica que sucede si no se incluye. Sin embargo, se entiende que la sociedad comienza en la fecha del otorgamiento de la escritura, salvo que en el estatuto se establezca algo distinto. En cuanto a su termino, si la sociedad colectiva contiene normas respecto a su disolucin relacionada a la vida de los socios y al objeto de la sociedad. Hagamos presente que en cuanto a la vida de los socios el artculo 4 de la ley 3.918 relativo a la sociedad de responsabilidad limitada se remite al artculo 2.104 del cdigo civil que seala que la sociedad de responsabilidad limitada y en las sociedades colectivas civiles dedicadas al arrendamiento de inmuebles y al laboreo de minas se subentiende que est incluida la

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clusula en virtud de la cual, si muere un socio la sociedad continuar con los sobrevivientes y los herederos del difunto. En cuanto al objeto, se establece que si ya no se puede continuar desarrollando el objeto se termina la sociedad. 3 Los gastos que los socios pueden tomar para su subsistencia, esta mencin es no esencial porque en cualquier momento los socios pueden acordar que cantidad tomar. 4 Liquidacin, es decir, el proceso que contina a la disolucin. Esta mencin es no esencial porque el artculo 409 del cdigo de comercio seala que si no se designa un liquidador en el estatuto social, los socios podrn designar uno por unanimidad, o bien concurrir al tribunal para que el juez lo designe e incluso los socios de comn acuerdo pueden realizar la liquidacin. 5 En cuanto al arbitraje, el artculo 415 seala que si nada se dice en la escritura todas las cuestiones que se susciten entre los socios, y entre estos y la sociedad debern ser resueltas por un arbitro. Este es un caso de arbitraje forzoso y se recurre al cdigo orgnico de tribunales y al cdigo de procedimiento civil. REQUISITOS DE PUBLICIDAD DE CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD. Como es necesario que los terceros tomen conocimiento del hecho que se ha constituido una nueva sociedad, la ley establece en su artculo 354 la obligacin de confeccionar un extracto y que este se inscriba en el registro de comercio correspondiente al domicilio social. Hagamos presente que por el artculo 3 de la ley 3.918 para las sociedades de responsabilidad limitada este extracto debe ser tambin publicado en el Diario Oficial por una vez. El plazo para realizar esta publicacin e inscripcin es de 60 das contados desde la fecha de la Escritura Pblica. En cuanto a las menciones que debe incluir el extracto son las siguientes: -Individualizacin del Notario ante el cual se otorgo la Escritura Pblica. -La fecha de la Escritura Pblica -El nombre, apellido y domicilio de los socios. -La razn o firma social. -Los socios encargados de la administracin. -El capital, indicando cuanto aporta cada uno de los socios y la manera como se aportan. -El giro social. -La poca en la cual la sociedad comienza y la poca en la cual se disuelve. Qu sucede si se incumple estas formalidades? Por ejemplo, no se publica el extracto, se hace fuera de plazo, etc.

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Artculo 357: La sociedad ser nula, de Nulidad Absoluta. Sin embargo, desde abril de 1997 esta Nulidad Pese a ser Absoluta SE PUEDE SANEAR y los efectos de la sociedad se retrotraen a la fecha de la Escritura Pblica; o de un instrumento privado protocolizado. En todo caso si no existe Escritura Pblica No se puede sanear, as lo dice el artculo 355 A del Cdigo de Comercio incorporado por la ley 19.499. EL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD: Como la sociedad es una persona Jurdica, es un sujeto de derecho y por ello puede participar en actos y contratos, por lo que ser necesario que cuente con rganos por medio de los cuales pueda expresar su voluntad, y por ello tambin est dotada de una razn social, que es el nombre que utilizara para relacionarse con terceros. LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD. Ya dijimos que la clusula de la administracin no es esencial dentro de la Escritura Social, ya que si falta esta suplida por la ley, pues en virtud del artculo 386 del Cdigo de Comercio, y artculo 2081 del Cdigo Civil se entiende que a falta de estipulacin expresa, todos los socios representan a la sociedad actuando independientemente. Como cuando ocurre esta situacin, es posible que se produzcan conflictos entre los socios administradores, ya que algunos proceden a realizar un acto y el otro puede que no lo piense igual, por ello se establece el llamado "derecho de oposicin" consagrado en el artculo 388 y siguientes del Cdigo de Comercio. Este derecho opera de la siguiente manera: Si un acto se encuentra aun en suspenso, puede algunos de los socios, oponerse a su consumacin, ocurrido esto se suspende provisoriamente la ejecucin del acto y se procede a votar por todos los socios a fin de determinar si se contina o no con el acto suspendido. Si la mayora, que es una mayora simple determine continuar con el acto, este se realiza tal como estaba proyectado. Si en cambio la mayora estima que se debe suspender este, no se realizara. Si de la deliberacin surgen 2 o ms pareceres sin que ninguno tenga mayora, el acto no se lleva a efecto. Si pese a que la mayora opta por no realizar el acto y de todas maneras el socio insiste y lo practica, la sociedad quedar obligada frente a los terceros de buena fe, PERO podrn demandar al socio que lo realizo a fin que les indemnice por los perjuicios que pudiere haber ocasionado con su actuar. No procede el derecho de oposicin para los actos de mera conservacin de los actos comunes. QU FACULTADES TENDRN ESTOS SOCIOS (CUANDO CADA UNO ADMINISTRA) PARA OBLIGAR A LA SOCIEDAD?.

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De acuerdo a la autonoma de la voluntad habr que recurrir a lo que diga el estatuto social, pero si en este nada se dice, el artculo 397 seala que estas facultades de los socios quedan restringidas al giro ordinario de la sociedad El Cdigo Civil en el artculo 2081 establece algunas reglas en relacin a la administracin de los socios y esta regla sera la siguiente: 1.- Repite el derecho de oposicin ya analizado. 2.- Establece que cada socio podr utilizar los bienes comunes siempre y cuando lo destine segn su uso ordinario y respete el derecho de los dems socios y de la propia sociedad. 3.- Cualquier socio podr obligar al otro para que haga junto con l las reparaciones necesarias para conservar las cosas sociales. 4.- Se les prohbe a los socios realizar innovaciones a los inmuebles sociales sin el consentimiento de los dems. En virtud de esta administracin, los representantes o administradores, tienen la representacin legal de la sociedad en juicio, tanto como demandante o como demandado. Artculo 398 del Cdigo de Comercio. LA ADMINISTRACION DELEGADA Consiste en que los socios le han encomendado la administracin de la sociedad a alguno o a algunos de los socios o a un tercero extrao. Si es un tercero extrao, la administracin se le puede otorgar en el mismo estatuto social o en un instrumento a parte, en cuyo caso, se regir por las normas del contrato de mandato (artculos 2260 y siguientes Cdigo Civil). Si la nominacin se hace en una modificacin social se entiende que se realiza en el estatuto. El artculo 392 Cdigo de Comercio Nos seala que si se delega la facultad de administrar a uno o varios de los socios, los dems, quedan inhibidos de toda ingerencia en la administracin social. Si se ha nominado en el estatuto social a un administrador, esta mencin que en principio no es esencial porque su falta es suplida por la ley pasa a tener la calidad de esencial, lo que se deduce del artculo 2072 de cdigo civil, que nos dice que el administrador designado en el estatuto renuncia como una causal que no esta prevista en el estatuto; o bien si no se acepta por la unanimidad de los dems socios la sociedad se disuelve. Si el administrador fue designado por un acto distinto al estatuto o modificacin social se reglamentara tal situacin por las normas del mandato y su extincin e regir por el artculo 2163 del cdigo civil. LOS PODERES DE LOS ADMINISTRADORES DELEGADOS.

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1 Poder del administrador designado en el estatuto: El artculo 400 dice que el administrador podr realizar todos los actos que se contemplan en su mandato siempre y cuando no ocasione fraude a los dems socios, a la sociedad o a los terceros. En cuanto a las facultades primero habr que recurrir a las que se hayan indicado al momento de su nombramiento ya que opera el principio de la autonoma de la voluntad. Si no se sealan cuales son las facultades, lo que nos determina los limites de su actuar es el objeto social ( artculo 2077 cdigo civil y 403, 387 cdigo comercio), es decir, el administrador solo puede actuar dentro de su objeto social.

NORMAS RELACIONADAS A ESTA ADMINISTRACIN: ARTCULOS 395, 397 Y 398 DEL CDIGO DE COMERCIO El artculo 395 nos dice que los administradores necesitan de facultades especiales para vender, hipotecar o alterar la forma de los bienes inmuebles de la sociedad. Tambin requiere autorizacin especial para transigir o para someter alguna materia en la cual tiene inters la sociedad a la voluntad de un juez arbitro, es decir, comprometer. El artculo 397 seala que el administrador podr vender los bienes sociales si tales operaciones forman parte del giro ordinario de la sociedad. El artculo 398 seala que los administradores representan a la sociedad tanto como demandado como demandante. QU DERECHO TIENE EL SOCIO QUE NO ADMINISTRA CON EL ACTUAL

ADMINISTRADOR? El artculo 392 seala que quedan inhibidos de participar en la administracin de la sociedad, sin embargo la ley los ha protegido y les otorga ciertos derechos para el caso en que el administrador con su actuar causare perjuicios a la sociedad. Segn el artculo 400 inciso 2 el socio tiene dos derechos, estos son: 1 Los socios por mayora podrn nombrar un coadministrador para que acte en conjunto con el administrador primitivo. Es este caso entre estos administradores opera el derecho de oposicin de la misma manera que cuando cada socio administraba. 2 Pedir la disolucin de la sociedad, y en el caso de que lo solicite un coadministrador opera el llamado derecho de oposicin, ya visto. Si ha pesar de existir una oposicin, el socio celebra un acto, l responder de los perjuicios que en virtud de tal acto sufra la sociedad, pero la sociedad responder frente a los terceros. DELEGACIN DE LOS PODERES POR PARTE DEL ADMINISTRADOR. En este caso lo que se quiere determinar es la posibilidad que tiene el administrador de delegar o conferir sus facultades a otra persona.

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Para determinar si es posible o no que el administrador pueda delegar sus facultades se deber recurrir al estatuto, es decir, si expresamente se le autoriza no hay duda que puede hacerlo. En caso contrario, es decir, que nada se diga en el estatuto, en conformidad al artculo 404 n 3 del cdigo de comercio el socio no puede hacerse sustituir en el desempeo de sus funciones que le correspondan en la administracin. El inciso 2 artculo 404 n 3 seala que esa cesin de las facultades sin autorizacin de todos los socios es nula. Don Julio Olavarra vila seala que en el caso que el administrador delegue la totalidad de sus facultades debera, aunque la ley no lo seala, inscribirse y publicarse tal delegacin. Si en el estatuto nada se dice, de todas maneras se puede hacer la delegacin si en el acto en que esta se realice se hace constar la voluntad de la unanimidad de los socios. RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR. El artculo 2.093 de cdigo civil se refiere a esto, de acuerdo a este artculo todo socio, incluyendo al administrador cuando es socio es responsable de culpa leve por la responsabilidad que le corresponda, y no podrn oponer en compensacin por los perjuicios causados los beneficios que la sociedad haya recibido en su actuar. Para el caso del administrador que es un tercero, nombrado ya sea en el estatuto como en un acto posterior, en este caso el administrador responder de acuerdo a los trminos del contrato de mandato, por lo que se aplicarn las normas del artculo 2116 y siguientes del cdigo civil. RELACIONES SOCIEDAD. Ya dijimos que la sociedad es una persona jurdica, es decir, una entidad distinta a los socios individualmente considerados. Por ello, entonces est dotada de un rgano de administracin ya visto, y tambin de una razn social o nombre que es la denominacin con la cual la sociedad se relacionar con los terceros. LA RAZN SOCIAL. El artculo 365 del cdigo de comercio define o explica como se compone la razn social en la sociedad colectiva, a su vez el artculo 4 de la ley 3.918 nos indica que la razn social en la sociedad de responsabilidad limitada puede ser igual que en la sociedad colectiva, pero tambin puede consistir en una referencia al objeto, y en ambos casos terminar con la palabra limitada. El artculo 366, agrega que no se pueden incluir en la razn social los nombres de otras personas que no sean socios y si alguno fallece o se separa de la sociedad se suprime de la firma social. Tambin la ley reglamenta lo que sucede si la razn social se utiliza una vez disuelta la sociedad, dice que es un delito de falsedad y el incluir el nombre de un extrao es un delito de estafa. Igualmente reglamenta la ley la situacin de un tercero extrao a la sociedad, pero DE LA SOCIEDAD CON TERCEROS O FUNCIONAMIENTO DE LA

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que tolera que se incluya su nombre en la razn social, en ese caso el tercero ser responsable solidariamente al igual que los socios frente a terceros que contratan con la sociedad. El artculo 372 permite a los socios conferir a un tercero el uso de la razn social, pero en este caso y en general siempre la persona a quien se autorice el uso de la razn social deber sealar en los actos y contratos que celebre que lo hace por la sociedad. El artculo 369 seala que la razn social no se transmite o transfiere junto con el establecimiento de comercio. COMO SE USA LA RAZN SOCIAL. En general el uso de la razn social corresponde al administrador, as lo dice el artculo 393 del cdigo de comercio que seala que la facultad de administrar trae consigo la de utilizar la razn social. El artculo 371 seala que puede usar la razn social aquel a quien se haya facultado para ello, si nada se dice corresponde a todos. Gabriel Palma y Julio Olavarra sealaban que la administracin y la razn social estaban unidas indisolublemente. Sin embargo, est reconocido por algunos fallos y autores que estas funciones podran estar separadas, sealan que administrar es un gnero y el uso de la razn social es una especie, y que perfectamente se puede entregar el uso de la razn social a quien no sea el administrador. Lo estiman as, porque segn el artculo 393 dice trae consigo... lo que no excluye o restringe la posibilidad de entregar el uso de la razn social a una persona que no sea el administrador. La consecuencia del uso de la razn social es que si se utiliza por quien corresponde la sociedad quedar obligada frente a terceros. Surgen discusiones respecto al uso de la razn social. SER INDISPENSABLE QUE SE UTILICE LA RAZN SOCIAL PARA QUE LA SOCIEDAD SE OBLIGUE?. Segn la generalidad de la doctrina, es posible que la sociedad se obligue aun cuando no se hubiera utilizado la razn social y se basan en los artculos 373 y 374, agregan al artculo 2.094 del cdigo civil como argumento. Estos tres artculos nos pueden hacer concluir que si se acta en inters de la sociedad y esta obtiene un beneficio con este acto, es posible que la sociedad se obligue frente a terceros, aun cuando no se hubiere actuado bajo la razn social. En todo caso, ser el tercero que contrat el que debe probar que se obr en inters de la sociedad y que se le caus un beneficio, deber probar segn los medios de prueba legales y tendr importancia demostrar que el tercero actu dentro del giro social. Que debe ocurrir para que la sociedad se obligue?. Para determinar cuando la sociedad se obliga hay que tener presente lo siguiente: - La razn social.

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- La administracin. - Giro u objeto social. De estos tres elementos combinados podemos decir que la regla general para que la sociedad se obligue es la siguiente: la sociedad se obliga por los actos efectuados por el administrador utilizando o actuando bajo la razn social, dentro de sus facultades y dentro del giro social. Esto es as porque los terceros pueden perfectamente conocer quien es el administrador, que facultades tiene, cual es la razn social y cual es el giro, pues para ello se han establecido las solemnidades que tambin sirven como formalidad por va de publicidad. En caso contrario, de que no se cumplan todos estos supuestos solo quedar obligado frente a los terceros el socio que hubiere participado en el acto o contrato respectivo, salvo que se hubiere causado u obrado en el inters social y se hubiere causado a la sociedad un beneficio. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (ESTE PUNTO ES SOLO PARA LA SOCIEDAD COLECTIVA, NO RIGE A LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA). El artculo 370 del cdigo de comercio nos dice que los socios indicados en la escritura social o en una modificacin social responden solidariamente de las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. De este precepto podemos concluir que el acreedor se dirigir primero contra la sociedad y luego a los socios, porque la solidaridad es entre los socios y no entre los socios y la sociedad. El artculo 370 ha sido criticado porque no cubrira todos los casos en que el socio debe responder, ya que limita esta responsabilidad a las obligaciones contradas por la sociedad bajo la razn social, y recin sealamos que si se actu fuera de la razn social y se caus un beneficio a la sociedad esta tambin responde. Entonces se dice que debera indicarse que la solidaridad de los socios es para todas las obligaciones que la sociedad debe cumplir. Tambin se critica porque de su tenor literales podra pensar al utilizar la palabra contradas, que esta garanta se limitara solo a lo contractual y no a los casos de responsabilidad extracontractual, ejemplo: Actos negligentes por parte de los integrantes de la sociedad. Se ha dicho que esta responsabilidad solidaria de los socios es una norma de orden pblico que no puede ser derogada por los socios, esto de acuerdo a lo que seala el artculo 370 inciso 2. En todo caso los terceros pueden renunciar a utilizar esta responsabilidad.

USO DE LA RAZN SOCIAL REALIZADA POR UN SOCIO NO AUTORIZADO PARA ELLO. El artculo 373 del Cdigo Comercio, seala que la sociedad no ser responsable de las obligaciones contradas por un socio utilizando la razn social pero sin estar autorizado para ello, salvo que tal obligacin haya aprovechado a la sociedad, y esta responsabilidad solamente se limita hasta el monto del beneficio.

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Esta norma toma en consideracin la teora del enriquecimiento sin causa, ya que si la sociedad se librara de toda responsabilidad, incluso aunque se obtenga cualquier beneficio, la sociedad estara obteniendo un provecho sin entregar nada a cambio. Fuera de esto, se dice, que este artculo se refiere solamente a las obligaciones escritas debido a que utiliza el verbo suscribir, tambin se indica que estas obligaciones no estn referidas a efectos de comercio, debido a que los actos de comercio, que son ttulos de crdito, contienen obligaciones para la persona que lo suscribe, ejemplo, pagar una suma de dinero. El artculo 373 no se refiere a esto, y quien lo reglamenta es el artculo 372. Para estos casos, la ley establece que ser responsable de su pago la persona que lo suscribe. Se seala que el fundamento del artculo 373, en el sentido que la sociedad, no es responsable salvo, el caso sealado; se explica por que los requisitos de publicidad que la ley establece para los poderes y delegaciones de las sociedades, que establece el artculo 22 Cdigo de Comercio, permiten a los terceros conocer quienes son los reales representantes de la sociedad y los facultados para realizar su labor social, por lo que habr negligencia por parte de quien acepte un documento de alguien que no esta facultado. El artculo 374, se refiere al caso en que una persona estando autorizado a usar la razn social contrae obligaciones que no son de inters ni concernientes a la sociedad, y el tercero con quien contrata se encuentra en conocimiento de ello, por lo tanto, la sociedad no responde. ACREEDORES DE LOS SOCIOS. Segn el artculo 380, el acreedor del socio que ya ha introducido aporte a la sociedad, no podr embargar lo ya aportado, pero si podr solicitar la retencin de la parte del inters que en ella tuviere, para percibirla al momento de la divisin social Es importante tener en cuenta, que el acreedor nunca pasar a ser socio para embargar derechos sociales. Los artculos 2096 y 2094 de Cdigo Civil, se refieren a estas situaciones, reitera la idea del artculo 380. DISTRIBUCIN DE LAS PRDIDAS Y GANANCIAS SOCIALES. Al analizar los elementos comunes y especiales del contrato de sociedad, sealamos que uno de ellos consista en el Beneficio de los Contratos Sociales, esto corresponde a 2 situaciones: 1 Buscar los beneficios. 2 Distribuir tales Beneficios. Paralelamente los socios comparten los riesgos. El artculo 2066 del Cdigo Civil se reitera con el artculo 382 del Cdigo de Comercio y la idea central de ambos consiste en que los socios podrn estipular la manera en que se dividirn las utilidades, ganancias y perdidas.

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El artculo 2066 habla de divisin. El artculo 382 dice dividirn. Demuestra que a todas las partes le corresponde algo. pero la ley permite que los socios no sealen tal divisin, y para ello contiene normas supletorias: El artculo 2068 del Cdigo Civil y el artculo 382 del Cdigo de Comercio sealan que a falta de estipulacin las ganancias y perdidas se dividirn a prorrata de sus aportes. Sin embargo, para el caso del socio industrial, ambos cdigos contienen diferencias: hace concluir que el Cdigo Comercio se aplica a la sociedad colectiva mercantil y el Cdigo Civil a las colectivas civil, y adems, el Cdigo de Comercio rige a su vez, a la sociedad de Responsabilidad Limitada. Para la sociedad colectiva civil, el Cdigo Civil seala que el juez deber determinar que le corresponde al socio industrial y en cuanto a las perdidas no responde, solo pierde su trabajo. Para la sociedad colectiva mercantil, el Cdigo Comercio seala que en cuanto a las utilidades el socio industrial llevar las mismas utilidades que el socio que hubiere hecho el aporte ms mdico y no soportar las perdidas. El artculo 2067 del Cdigo Civil contempla la posibilidad que los socios encomienden a un tercero que realice tal divisin, y no podrn reclamar de lo que determine el tercero, salvo, que lo resuelto fuere manifiestamente injusto, en tal caso, se tendr 3 meses para reclamar y en caso que ya se haya comenzado a operar el reparto no se podr reclamar. Este tercero no podr ser ninguno de los socios. PROHIBICIONES DE LOS SOCIOS. Los lmites a la libertad que la ley establece en materia de sociedades, proteccin a los mismos socios y a terceros de los abusos que se pudieren cometer, afectan a todos los socios y no solo a los administradores, artculo 404 Cdigo Comercio: 1. - Art. 404 N 1: consiste en que el socio no podr extraer del fondo comn un mayor valor del que fue asignado para gastos mayores. En caso de verificarse tal situacin, los dems socios pueden obligarlo a su reintegro o bien extraer ellos una cantidad igual que corresponda a su cuota. 2. - 404 N 2: se desglosa en 2 situaciones: a) Aplicar los fondos comunes, hacer negociaciones. b) Utilizar en negocios particulares la firma social. La sancin que establece la ley para ambos casos es la siguiente, deber el socio infractor llevar al fondo comn las ganancias y adems, soportara las perdidas que hubiere sufrido, sin perjuicio, de la restitucin de los dineros tomados, e indemnizar por daos causados e incluso la ley da la posibilidad de ser excluido de la sociedad. 3. - 404 N 3: comprende 2 situaciones:

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a) Ceder los derechos sociales. b) Es exclusiva del administrador y consiste en hacerse sustituir en su funcin de administrador. En ambos casos, la sancin es la nulidad, salvo que los dems socios autoricen esta cesin o delegacin, en tal situacin si ser vlida. FUNDAMENTO DE LA PROHIBICIN. El hecho de ser sociedades de personas, por lo cul su derecho es personalsimo, y no se podr transferir sin autorizacin de los dems. En cunto, a su sancin, el autor Julio Olavarra, seala que si bien la ley indica que la sancin es la nulidad, debera ser la inoponibilidad frente a terceros. 4. - 404 N 4: se trata de una prohibicin similar a una causal de despido laboral; consiste en ejercer por su cuenta las mismas actividades que tenga la sociedad, en todo caso, si lo dems socios lo autorizan no hay inconveniente en realizar estas actividades, en caso de que el socio pida tal autorizacin los dems no la podrn negar, salvo que acrediten que dichas actividades les causa un perjuicio cierto y manifiesto. El socio industrial, no puede emprender ninguna negociacin que le distraiga de las labores que desarrolla para la sociedad y en caso de hacerlo podr perder las ganancias que le correspondan en la sociedad. Art. 406 del Cdigo de Comercio. LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. Estas normas se aplican tanto a la sociedad colectiva como a sociedad de responsabilidad limitada, solo hay una diferencia entre ambas y dice relacin con la causal: muerte de uno de los socios, la que est presente en la sociedad colectiva y por regla general no lo est en sociedad de responsabilidad limitada. Estas causales se pueden agrupar en tres grupos: 1 Las establecidas en el texto de la ley. 2 Las establecidas en los estatutos. 3 La causal que consiste en la voluntad comn de los socios. 1 las establecidas en el texto de la ley. La ley es el cdigo civil: artculos 2098 y siguientes, el cdigo de comercio no contempla causales de disolucin. I.- La llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin establecidos para la vigencia de la sociedad, artculo 2098 cdigo civil. El plazo para que opere debe estar indicado en los estatutos (igual la condicin). Sin embargo, las partes pueden perfectamente prorrogar el plazo antes de su vencimiento, y si ha ocurrido la disolucin las partes tambin pueden de comn acuerdo acordar que no

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obstante que esta ha ocurrido la sociedad continua subsistiendo; debern en todo caso cumplir con las formalidades de artculo 350 cdigo comercio ( escritura pblica y extracto). II.- La finalizacin del negocio para el cual la sociedad se constituyo , esta causal comprende dos situaciones: a) Que el negocio finalizo o concluyob) Que el negocio ha pasado a ser imposible o ilcito porque la ley o la autoridad as lo ha resuelto. Por ejemplo: si se prohbe ejercer tal actividad como la venta de fuegos artificiales ( artculo 2099 Cdigo civil). III.- La insolvencia de la sociedad. Es esta causal la que se discute si se requiere o no declaracin de quiebra para que se configure. a) la insolvencia es una situacin de hecho que consiste simplemente en no poder hacer frente a los compromisos econmicos que se tiene (deber ms de lo que se tiene y no poder pagar). b) la quiebra es una situacin de derecho, es el reconocimiento judicial de la insolvencia, se declara por sentencia y tiene una serie de consecuencias, segn julio Olavarra vila la quiebra se configura ya que es la nica manera de acreditar la insolvencia. Don Ricardo Sandoval sostiene que es posible o suficiente con la insolvencia, la que se deber acreditar con los medios de prueba correspondientes ( artculo Cdigo civil). IV.- El artculo 2100 inciso 2 contiene otra causal: la extincin de todos los bienes que forman el objeto total de la sociedad. Aqu el trmino objeto esta tomado como patrimonio, no como actividad. Sin embargo est relacionado, por lo que se debe extinguir es el patrimonio necesario para desarrollar el giro, y esta extincin o perdida puede ser: material o jurdica. La material consiste cuando el patrimonio se destruye por cualquier medio. La jurdica puede ser que por una decisin judicial fueron reivindicadas por otra persona los objetos o patrimonio de la sociedad. O concesin. Los socios pueden evitar que se configure esta causal, si una vez producida la extincin jurdica o material, reemplazan dicho patrimonio por otros bienes similares. Si la destruccin es parcial la sociedad subsistir salvo que sea imposible continuar con el giro con los bienes que restan. Si los bienes estaban asegurados y la compaa de seguros paga la indemnizacin los socios pueden acordar que la indemnizacin subroga el bien extinguido. por ejemplo si el objeto era una concesin y se perdi la

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V.- el artculo 2101 de cdigo civil seala la falta de cumplimiento de un socio de su obligacin de aportar. Ya dijimos que la obligacin de aportar o estipular el aporte es esencial, por lo que si falta o no se cumple por algn socio los dems podran exigir al socio moroso el cumplimiento de su obligacin ( artculo 378 y 379 cdigo de comercio); O bien marginarlo de la sociedad, el cdigo civil en el artculo 2101 les otorga tambin la facultad de solicitar al tribunal que declare la disolucin de la sociedad. VI.- la perdida de lo aportado en usufructo ( artculo 2102 inciso 2 Cdigo civil) Cuando se estudio el aporte dijimos que puede ser en propiedad o en usufructo. En propiedad: la cosa perece para su dueo, la sociedad. La que continua funcionando salvo que se configurara alguna de las causales de disolucin ya vista ( el objeto). Si se aportar en usufructo, el artculo 2102 inciso 2 seala que la sociedad se disuelve, lo que es una consecuencia del incumplimiento por parte del socio de su obligacin de aportar. El socio en todo caso puede evitar la disolucin si se reemplaza el bien destruido por otro a satisfaccin de sus socios. VII.-El artculo 2103 seala la muerte de alguno de los socios. Esta causal, opera por regla general en la sociedad colectiva, pero no opera en la sociedad de responsabilidad limitada. Es una consecuencia de la calidad de sociedad de personas que tiene la sociedad colectiva, las personas se asocian en consideracin al individuo, por lo que si el socio fallece, de pleno derecho la sociedad se disuelve. Sin embargo hay casos en que la sociedad no se disuelve de plano derecho: -cuando la ley especialmente lo ha dicho o, -cuando en el pacto social as se ha estipulado. CASOS EN QUE LA LEY ESPECIALMENTE LO HA DICHO. Artculo 2104 del Cdigo civil: relativo a sociedades dedicadas al laboreo de minas y arrendamiento de muebles, en las cuales se presume por la ley la existencia de una clusula que establece que la sociedad continuara pese a la muerte de un socio con el sobreviviente y los herederos del fallecido. El artculo 4 de la ley 3.918 hace procedente la misma disposicin del artculo 2104 a la sociedad de responsabilidad limitada. El artculo 2103 Cdigo civil nos seala que la sociedad seguir vigente mientras los socios no reciban noticia de la muerte de otro socio, bastando para estimar que todos han tenido conocimiento con que los administradores se hayan enterado (haciendo presente que la facultad de administrar no se transmite por sucesin por causa de muerte). Si la sociedad tiene deudas e ingresa algn heredero como socio es preferible que acepte la herencia con beneficio de inventario.

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VIII.- Incapacidad sobreviniente o insolvencia de alguno de los socios (artculo 2106 Cdigo civil): antes de la ley 19.802 de 1989, esta causal operaba para la mujer casada pues al momento de contraer matrimonio pasaba a ser incapaz, hoy en da no ocurre, porque la mujer no es incapaz al contraer matrimonio, solo habr consecuencias de tipo patrimoniales en cuanto a al administracin de sus bienes si se casa en sociedad conyugal. IX.- Renuncia de los socios (artculo 2108 Cdigo civil ) solo opera cuando la sociedad es de plazo indefinido y no se ha constituido la sociedad para un objeto determinado, salvo que se haya expresamente al socio para renunciar o bien existe un motivo muy grave para hacerlo. Esta renuncia debe ser notificada a los dems socios, bastando en todo caso con notificar al administrador. Para que la renuncia opere o tenga efecto debe ser tempestiva y de buena fe y la ley define estos dos concepto: - Es de mala fe la renuncia que tiene por objeto apropiarse de las ganancias que corresponderan a la sociedad, es decir, es socio para que la sociedad se disuelva y obtener lo que se gan como utilidad. - Es intempestiva cuando se perjudican los derechos sociales. X.-Acuerdo de los socios (artculo 2107 cdigo civil). Esto no es mas que una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad, en todo caso los socios debern cumplir con todas las formalidades que la ley exige para la modificacin y constitucin de las sociedades. Para el caso de sociedad de responsabilidad limitada tambin se debe publicar un extracto de la escritura pblica de disolucin de comn acuerdo. XI.-Ultima causal de disolucin, artculo 2108 inciso 2 cdigo civil motivos graves. Si bien no se define cuales son los motivos graves se suele dar como ejemplos los que la ley establece para el caso de la renuncia y estos son: a) Incumplimiento de una obligacin por parte de un socio. b) la perdida de un administrador inteligente c) mal estado de los negocios sociales. Todas estas causales de disolucin deben hacerse constar por escritura pblica, - las que son voluntarias (como la renuncia o acuerdo debern los socios concurrir y otorgar la escritura pblica). - las que necesitan de una declaracin judicial ya sea tribunal arbitral o justicia ordinaria, la parte que haya obtenido la disolucin deber reducir a escritura publica la sentencia respectiva con certificacin de que est firme y ejecutoriada, y un extracto de la escritura pblica se anotara al margen de la inscripcin social, y la disolucin producir efecto desde que se cumple con la formalidad.

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Los efectos ms trascendentes son los siguientes: a) Comienza la etapa de la liquidacin. b) Continua la persona jurdica de la sociedad mientras dura la liquidacin. c) Cesan los poderes de los administradores y pasa a ser representante legal de la sociedad el liquidador.

LA LIQUIDACIN. 1 A travs de los mismos socios de comn acuerdo. 2 Solo cuando ya no existe acuerdo se debe recurrir a las otras maneras indicadas en el artculo. DEFINICIN la liquidacin es el conjunto de operaciones que tiende establecer la cuenta de los socios, terminar los negocios pendientes, saldar el pasivo y realizar el activo De la definicin indicada, y en general la doctrina ha dicho que los objetivos de la liquidacin son los siguientes: 1 Concluir los negocios ya iniciados. 2 reunir y realizar los bienes de la sociedad. 3 pagar las deudas. 4 distribuir entre los asociados el activo si es que una vez pagadas las deudas quede algn remanente. Se ha dicho por los autores que liquidar no consiste en continuar con el giro, son solamente concluir con lo iniciado, por ello, el liquidador no pacta nuevos negocios. Una discusin que siempre exista en relacin a la liquidacin consista en determinar si la persona jurdica de la sociedad termina con su disolucin o continua hasta que la liquidacin termine o concluya. Actualmente toda la doctrina concluye que la persona jurdica continuar hasta que la liquidacin concluya. Un nuevo argumento para sostener esto es el artculo 357 del cdigo de comercio modificado por la ley 19.499 ya que seala que la sociedad que es nula goza de personalidad jurdica hasta su modificacin. Por lo que, lo que no adolece de ningn vicio, con mayor razn deber hacerlo continuar, es decir, la personalidad jurdica subsiste, los argumentos para esto estn en los artculos 410 y 411 del cdigo de comercio, ya que ambos artculo indicaban que el liquidador es un mandatario de la sociedad. En Francia expresamente la sociedad tiene personalidad jurdica incluso despus de disuelta.

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Las consecuencias que se presentan por el hecho de que subsista la personalidad jurdica son: 1 que el domicilio social no se altera, continua igual 2 el liquidador es un mandatario y representante de la sociedad y no de los socios. 3 los acreedores sociales permanecen con su situacin inalterable, porque su deudor

contina existiendo. 4 el patrimonio de la sociedad continua siendo social por lo que los acreedores personales ( los socios) no podrn dirigirse en su contra. 5 Relacin con la quiebra 6 aun cuando entre los existan incapaces el liquidador puede vender bienes sociales sin cumplir con formalidades especiales. COMO SE NOMBRA EL LIQUIDADOR. Por los socios, el artculo 409 seala si en la escritura no se designa el liquidador este ser nombrado por la unanimidad de los socios, y si no se logra esta unanimidad el liquidador ser nombrado por el tribunal. Como el cdigo de comercio se refiere al juzgado de comercio se debe entender juzgado de letras en lo civil. Finalmente hagamos presente que si los socios estn todos de acuerdo pueden hacer la liquidacin sin nombrar liquidador LOS PODERES QUE TENDR EL LIQUIDADOR. Se debe distinguir si es designado por los socios o lo es por otra va: Si es designado por los socios, en el estatuto o acto posterior, el liquidador es un mandatario de la sociedad, por lo tanto, tendr las facultades que le hubieren entregado los socios en el momento de nombrarlo. Ahora si en el nombramiento no se designaron las facultades o bien se designo por el juez. El artculo 411 inciso 2 seala que solamente podr ejecutarlos actos y contratos que tiendan directamente a cumplir con su encargo, por ello, el inciso 2 del artculo 411 establece una serie de actos que no podr realizar, debemos reiterar que las obligaciones fundamentales del liquidador son concluir las obligaciones ya iniciadas, reunir y realizar bienes del activo, cobrar los crditos de la sociedad, pagar las deudas de la sociedad y distribuir entre los socios de acuerdo a sus aportes los dineros o bienes que finalmente queden en poder de la sociedad.

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Liquidar no es continuar. El artculo 413 seala una serie de obligaciones que la ley le confiere al liquidador. El artculo 416 por su parte seala que el liquidador representa a la sociedad ante los tribunales y si hubiere alguna dificultad o se suscitara algn conflicto, este debe ser resuelto por un juez arbitro ( es un caso de arbitraje forzoso). Si los liquidadores fueren dos o ms proceder el derecho de oposicin (artculo 412 que se remite al 399 cdigo comercio) El artculo 412 inciso 2 nos dice que producida la oposicin y si no se puede lograr una mayora para poder realizar o no un acto ser el juez de letras en lo civil quien resuelva si se realiza o no. LA RENUNCIA DEL LIQUIDADOR. Se debe distinguir. - si el liquidador fue nombrado en la escritura social, su renuncia se reglamentar por las mismas normas que el administrador de una sociedad colectiva. (Artculo 417 cdigo de comercio con artculo 2072 del cdigo civil). - si fue designado por otro acto se aplican las normas propias del mandato - si la administracin la hacen los socios de comn acuerdo se regirn por las normas del administrador comn y los actos del liquidador siempre obligan a la sociedad frente a terceros, siempre cuando el administrador haya obrado dentro de sus facultades.

EN CUANTO A LA RESPONDABILIDAD DEL LIQUIDADOR: - Frente a los socios responder de todos los actos dolosos y culpables: responder de culpa leve. - Frente a los terceros el no responder porque ser la sociedad la que debe responder. QUE PASA CON LA PRESCRIPCIN Aqu tambin hay que distinguir cualquier accin que emane del contrato de sociedad en contra de los socios no liquidadores o herederos o causahabiente, prescribe en el plazo de cuatro aos contados desde que se disolvi la sociedad. Contra el socio liquidador se debe recurrir a la regla general y el plazo es de cuatro aos desde que el liquidador a rendido cuenta, los artculos 420 y 419 solo se refieren a los socios no liquidadores.

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LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Ya sealamos que las normas de la sociedad colectiva son aplicables en su mayora a la sociedad de responsabilidad limitada, ya que el Art. 4 de la ley 3918 as lo seala. RASGOS DISTINTOS Este tipo de sociedades se creo para adaptar las sociedades colectivas a los requerimientos de comercio especialmente en cuanto al riesgo de los socios, pues en la sociedad colectiva los socios responden ilimitada y solidariamente de las deudas sociales por lo que una mala gestin podr causar la prdida de los bienes ms valiosos y personales del socio, por ello esta sociedad presenta caractersticas de una sociedad de persona, que son las comunes a la colectiva y caractersticas de la sociedad de capitales, fundamentalmente la limitacin de la responsabilidad del socio. Este tipo de sociedades se reglamentan por la ley 3.918 de 14 de marzo de 1923. Don Ricardo Sandoval las define como aquella en que todos los socios administran por si o por mandatario, elegido de comn acuerdo y en que la responsabilidad de los socios se limita hasta el monto de sus aportes, o a la suma que adems del aporte se determina en el estatuto social RASGOS COMUNES CON LA SOCIEDAD COLECTIVA. 1 existe un capital determinado para garantizar a los acreedores. 2 tiene una reducida cantidad de socios. 3 el capital se representa por partes o cuotas sociales no negociables cuya transferencia esta limitada. 4 el capital no se forma mediante la suscripcin pblica de acciones y las solemnidades de la constitucin son simples, son las mismas de la colectiva agregndose que el extracto tambin se publica en el Diario Oficial. 5 En cuanto a las solemnidades de constitucin estos son similares, con la nica salvedad de que en la sociedad de responsabilidad limitada el extracto fuera de inscribirse en el registro

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de comercio debe adems publicarse por una vez en el Diario Oficial (ley 3.918 artculo 3 n 2). En cuanto a la legislacin aplicable es la siguiente: La ley de sociedades de responsabilidad limitada nmero 3.918, publicada en el Diario Oficial el 14 de marzo de 1923. Fuera de esta ley se aplican las normas que se han establecido para la sociedad colectiva, por lo que debemos recurrir al cdigo de comercio en sus artculos 399 y siguientes, tambin se recurre a las normas que el cdigo civil en sus artculos 2053 y siguientes establece para estas. Su constitucin, como ya hemos dicho, es similar a la de la sociedad colectiva, ya que es a travs de una escritura pblica que contiene las enunciaciones del artculo 352 del cdigo de comercio y adems se debe agregar que la responsabilidad de los socios es limitada a sus aportes (artculo 2 ley 3.918). Adems se debe hacer un extracto que tiene los mismos requisitos exigidos para la sociedad colectiva, agregando que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada. La ley no ha dicho que sucede si en el extracto o en la escritura no se indica que la responsabilidad del socio se encuentra limitada a su aporte, por lo que la doctrina ha dado respuesta diciendo unnimemente, que si no se indica en la escritura la clusula de responsabilidad, los socios respondern en los mismos trminos que la sociedad colectiva (importante). La inscripcin y la publicacin se realizan en el plazo de 60 das, contados desde la escritura. La sociedad se entiende que existe desde la fecha de la escritura, ya que se retrotrae la fecha de su inicio a la de la escritura (artculo 2 inciso 3 ley 3.918). Si se omiten estos requisitos se aplican las mismas normas que para la sociedad colectiva y la sociedad ser absolutamente nula, pero esta nulidad se puede sanear cumpliendo las formalidades de la ley 19.499. ACTIVIDADES QUE NO PUEDEN SERVIR DE OBJETO PARA LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. 1 No pueden ser bancos o entidades financieras, porque la ley general de bancos exige que sean sociedades annimas con reglamentacin especial. 2 Tampoco pueden ser compaas de seguro ni siquiera reaseguradoras, ya que el DFL 251 as lo establece. 3 No pueden ser administradoras de fondos mutuos, ya que la ley de sociedades annimas en sus artculos 126 y siguientes establece que deben ser sociedades annimas con reglamentacin especial.

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4 No pueden ser administradoras de fondos de pensiones, porque el DL 3500 establece que deben ser sociedades annimas con reglamentacin especial. En cuanto a su razn social debemos indicar que es igual que la sociedad colectiva, pero tambin fuera de los nombres de los socios como en la sociedad colectiva puede hacer una referencia al objeto y en ambos casos debe llevar la palabra limitada (artculo 4 ley 3.918). Si no se agrega la palabra limitada, los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales, porque as lo dice expresamente el artculo 4 de la ley 3.918. LIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD. Es el rasgo fundamental de estas sociedades y es el motivo por el cual se crearon, lo que quiere decir la clusula de responsabilidad es que los acreedores sociales no pueden dirigirse en contra del patrimonio del socio por obligaciones de la sociedad. Lo nico que el socio debe cumplir es con realizar su aporte, lo que constituir el capital sobre el cual se harn efectivas las deudas sociales. No se debe entender el artculo 2 en el sentido que los socios respondern dentro de su patrimonio por un valor igual a lo aportado. Ej. : si se aporta un milln no quiere decir que los acreedores sociales podrn embargar un milln del patrimonio del socio, sino que el socio pierde lo que aport. Este aspecto ha sido el ms importante para la proliferacin de estas sociedades. Sin embargo, a su vez les ha dificultado el endeudamiento, pues las entidades bancarias exigen para negociar con ellas otro tipo de cauciones como prendas e hipotecas, o constituir a los socios como avales o fiadores. Lo anterior se ha agravado porque la ley 3.918 no contiene normas que controlen que el capital tiene efectivamente el valor asignado por los socios en la escritura, pues son ellos los nicos que pueden fijarles el valor, lo que puede afectar a los que contraten con la sociedad. LA ADMINISTRACIN. En general se aplican las mismas normas que para la sociedad colectiva, es decir, que la sociedad se administre por todos los socios, por cada uno de los socios, por alguno o algunos de los socios, o por un tercero extrao. Sin embargo, la doctrina ha agregado que tambin puede ser administrada por un directorio formado por socios u otras personas, pues no habra inconveniente legal en que esto fuera posible, con mayor razn si tomamos en cuenta que la responsabilidad de los socios es igual que una sociedad annima, la que expresamente se administra por un directorio. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN. Se aplican las normas de la sociedad colectiva, pues la ley 3.918 no contiene normas especiales sobre esta materia, salvo el artculo 4 inciso 2 que hace expresamente aplicable a estas sociedades el artculo 2.104 del cdigo civil, que se refiere a que en este tipo de sociedades se presume que est incluida la clusula en virtud de la cual la sociedad contina

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en caso de fallecimiento de un socio, pues pasan a formar parte de ella los herederos del fallecido. Tambin habra que destacar que en caso de disolucin anticipada por mutuo acuerdo de las partes se debe inscribir un extracto de la disolucin e inscribir al margen de la constitucin y tambin se debe publicar en el Diario Oficial el mismo extracto. Esta situacin antes era discutible, pero con la ley 19.499 que reemplaz el artculo 3 de le ley 3.918, no cabe duda que se exige la publicacin. Este criterio viene a consagrar lo que ya antes opinaba la doctrina que deca que se deba tambin publicar, fundndose en el principio de que las cosas se hacen de la misma manera que se deshacen y viceversa, as opinaban don Julio Olavaria y Ricardo Sandoval. Sobre este punto de la disolucin algunos autores como Olavaria y Varela indican que se debera haber incluido algunas causales que motivaran la disolucin de la sociedad por situaciones relativas al capital, ya que este es el que garantiza el cumplimiento de obligaciones a terceros. La liquidacin de la sociedad de responsabilidad limitada es igual a la liquidacin de la sociedad colectiva.

SOCIEDAD EN COMANDITA. Esta sociedad se define en el artculo 470 del cdigo de comercio y en el artculo 2061 inciso 3 del cdigo civil, la caracterstica fundamental de estas sociedades la encontramos en que presenta dos tipos de socios: - Socio gestor: que se dedica a la administracin o gestin de la sociedad. - Socio comanditario: que aporta el capital para desempear el giro social. El socio gestor responde en los mismos trminos que el socio de la sociedad colectiva, es decir, es ilimitada y solidariamente responsable de las obligaciones sociales. El socio comanditario solo responde por lo aportado. Encontramos dos tipos de sociedad en comandita: - Sociedad en comandita simple. - Sociedad en comandita por acciones. En la primera el capital es igual al de la sociedad colectiva y al de la sociedad de responsabilidad limitada. En la segunda el capital se divide en acciones tal como ocurre en la sociedad annima. CARACTERSTICAS. 1 La administracin corresponde al gestor y el comanditario queda inhibido de participar. 2 El socio comanditario puede ceder libremente sus derechos. El gestor solo con autorizacin de los dems socios y a travs de una reforma social.

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3 La razn social se incluye por el nombre del gestor. Si el comanditario tolera que se incluya su nombre en la razn social responder en los mismos trminos que el socio gestor. 4 En cuanto a la responsabilidad, el socio gestor responde solidaria e ilimitadamente de las deudas sociales y el socio comanditario solo por lo aportado.

SOCIEDAD ANNIMA.

Esta es la forma de organizacin de la gran empresa, ya que es la sociedad que permite el ingreso de un mayor nmero de socios, que adems posibilita la acumulacin de capitales. Se caracteriza fundamentalmente porque su capital se divide en acciones, las que se pueden transferir libremente por el socio a travs de mecanismos simples y rpidos. Por lo anterior, se ha dicho que es el instrumento que ha posibilitado el desarrollo de la industria. EVOLUCION HISTORICA. Se dice que nacen en el siglo XVII y se utilizaron para financiar los viajes a las colonias, especialmente en Inglaterra y Holanda, se reunan dineros entre la poblacin y a aquel que cooperaba se le entregaba un certificado que daba cuenta de su aporte y con el cual poda reclamar sus dividendos una vez que se volva del viaje y se traan riquezas, era dirigida por un consejo que tenia amplias facultades, por lo que tomaba todas las decisiones de la sociedad. Tuvieron gran xito, lo que motiv que las monarquas comenzaron a exigir una serie de requisitos para que funcionaran, especialmente una autorizacin del Rey que era indispensable para su creacin, si la sociedad funcionaba sin autorizacin se incurra en delito. En Francia, con posterioridad a la revolucin se comenz a exigir en lugar de la autorizacin del Rey una autorizacin de poder legislativo e incluso por un tiempo fueron prohibidas, porque atentaban en contra del crdito pblico.

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Se ha dicho que uno de los hitos ms importantes en relacin al desarrollo de las sociedades annimas es la dictacin en Francia de una ley en 1.867, que les concedi personalidad jurdica y que elimin el trmite de la autorizacin del Estado para que funcionara. Esta tendencia continu en Espaa, Blgica, Inglaterra, Italia y Alemania. Dentro de las primeras sociedades annimas podemos indicar la compaa holandesa de las indias orientales que es de 1602, luego la compaa francesa de las indias orientales de 1664, y la nueva compaa de indias orientales que era inglesa de 1717. Todas estas sociedades eran personas jurdicas de derecho pblico y tenan un monopolio en las actividades a las que se dedicaban. CONCEPTO. El actual concepto de este tipo de sociedades lo encontramos en el artculo 1 de la ley 18.046 de 22 de octubre de 1981 la sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. Esta definicin viene a reemplazar la que antes rega, que era la del artculo 424 del cdigo de comercio es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables solo hasta el monto de sus respectivos aportes, administrados por mandatarios esencialmente revocables y............*** Ambas definiciones son similares, pero se diferencian en lo siguiente: - La definicin del artculo 424 del cdigo de comercio deca que la sociedad se administra por mandatarios. La ley actual dice que la administra un directorio, lo que demuestra que el cdigo de comercio segua la teora del mandato, en cambio, la ley 18.046 sigue la teora del rgano y los directorios obtienen sus facultades directamente desde la ley. - La definicin antigua sealaba que la designacin de la sociedad era el objeto para el cual se iba a dedicar, lo que no ocurre con la ley actual que en conformidad al artculo 8 la razn social puede ser cualquier nombre utilizando las palabras sociedad annima o S.A.. - Tambin la nueva ley contiene una norma que califica a la sociedad como mercantil, sea cual sea el giro que esta tenga, la definicin anterior no se refera a este tema. TEXTOS LEGALES QUE RIGEN LAS SOCIEDADES ANNIMAS. El primer texto legal que contiene normas sobre la sociedad annima es la ley 18.046 de 22 de octubre de 1981. Luego encontramos el DFL 251 que se refiere a las compaas de seguro, las cuales deben ser sociedades annimas. El DL 1.328 de 1974 que reglamenta los fondos mutuos.

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El DL 3.538 que se refiere a la Superintendencia de Valores y Seguros que controla a las sociedades annimas. La ley general de bancos, en que se reglamentan los bancos que es un tipo de sociedad annima. La ley 18.045 que se refiere al mercado de valores, por lo que se dedica a las acciones. CARACTERSTICAS. 1 En cuanto a la responsabilidad de los socios, estos responden solo por sus aportes, no se pueden cobrar deudas de la sociedad en el patrimonio individual del socio ni tampoco deudas del socio en el patrimonio de la sociedad. 2 El inters social, es decir, los derechos que tenga un socio se representan en cuotas que son fcil y libremente negociables, que se llaman acciones, que son a su vez ttulos de crdito. 3 El capital social es suministrado por los socios. 4 Su administracin corresponde a un directorio, que es un rgano que por mandato de la ley representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad. CLASIFICACION. El mayor criterio para clasificarlas es el que las divide en: - Sociedad annima abierta. - Sociedad annima cerrada. La regla general es que la sociedad annima sea cerrada, lo que se aprecia del inciso 3 del artculo 2 de la ley 18.046. Por lo tanto, son sociedades annimas las que expresamente se sealan en el artculo 2 de la ley 18.046: - Las que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la ley de mercado de valores ( ley 18.045), podemos simplificar que estas sociedades annimas son las que transan sus acciones en las bolsas de comercio. - Son sociedades annimas abiertas las que tengan 500 o ms accionistas. - Aquella en las que, a los menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas. Sobre las sociedades annimas abiertas debemos decir que el ministerio de Hacienda a sealado que para contar los 100 accionistas.......*** La sociedad que rena cualquiera de estos requisitos es sociedad annima abierta, aunque sus estatutos la estimen cerrada. Por eso si una sociedad annima cerrada adquiere

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alguna de estas caractersticas, por ley y de pleno derecho pasa a ser abierta aunque no modifique sus estatutos. Todas las dems sociedades annimas son cerradas.

CONSECUENCIAS DE QUE UNA SOCIEDAD ANNIMA SEA ABIERTA O CERRADA (DIFERENCIAS). La gran diferencia entre ambas y de la cual derivan las dems, radica en que la sociedad annima abierta est sujeta al control por parte de la Superintendencia de Valores y Seguros. As lo dice el artculo 2 inciso 4 de la ley 18.046. Este control de la sociedad annima abierta trae las siguientes consecuencias: 1 La sociedad annima abierta se debe inscribir en el registro de valores, de acuerdo a la ley 18.045. 2 En la sociedad annima abierta si existe algn conflicto en razn a algn traspaso de acciones lo resuelve la Superintendencia de Valores y Seguros. 3 En la sociedad annima abierta la Superintendencia de Valores y Seguros puede autorizar a que se exima de la obligacin de emitir los ttulos o acciones y simplificar sus traspasos. 4 Para el caso de acciones preferentes que adquieran su derecho a voto si surge alguna diferencia o conflicto sobre este punto en la sociedad annima abierta lo resuelve la Superintendencia de Valores y Seguros, en cambio, en la sociedad annima cerrada lo resuelve un arbitro. 5 En la sociedad annima abierta el nmero mnimo de directores es de 5 y en la sociedad annima cerrada es de 3 directores. 6 En la sociedad annima abierta la Superintendencia de Valores y Seguros puede requerir al directorio para que cite a junta de accionistas, lo que no puede hacer en la sociedad annima cerrada. 7 En la sociedad annima abierta el rgano de control son los auditores externos. En la sociedad annima cerrada son los inspectores de cuentas. CLASIFICACION DE LA SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA. Esta clasificacin dice relacin sobre las leyes que le son aplicables a la sociedad annima abierta: - Sociedad annima abierta que se rige por la ley 18.046 en sus disposiciones comunes. - Sociedad annima abierta que se rige por la ley 18.046 por sus disposiciones especiales (artculos 126 a 189), stas son las aseguradoras, reaseguradoras, administradoras de fondos

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mutuos y las bolsas de valores, se agregan las sociedades a las cuales la ley pudiera hacer extensivas estas disposiciones. - Sociedad annima abierta que se rige por leyes especiales, como las administradoras de fondos de pensiones que tienen normas diversas en los artculos 130 a 132 de ley 18.046 y tambin se reglamentan en el DL 3.500. - Sociedad annima abierta que sean bancos se rigen por la ley general de bancos. ELEMENTOS DE LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA EN GENERAL. En cuanto a su constitucin sealaremos que de acuerdo al artculo 3 de la ley 18.046, la sociedad annima se forma, existe y prueba por una escritura pblica que debe reunir los requisitos establecidos por la ley, de la cual se obtiene un extracto que debe reunir los requisitos legales, el extracto se inscribe y publica. Esta constitucin que se establece para las sociedades annimas constituy novedad e innovacin introducida por la ley 18.046, ya que simplific la constitucin de la sociedad annima al eliminar trmites relativos a una autorizacin por parte de algn ministerio u otro servicio dependiente del poder ejecutivo. Esto tuvo por objeto propender e incentivar a la creacin de ms sociedades liberalizando su desarrollo. Si no se constituye por escritura pblica ni se hace el extracto, ni se publica o inscribe, la sociedad ser absolutamente nula, pero podr ser saneada. En todo caso, si la sociedad no consta de escritura pblica o de un instrumento reducido a escritura pblica, o instrumento protocolizado ni siquiera puede ser saneada (artculo 6-a ley 18.046). En cuanto a los requisitos que debe reunir la escritura pblica se establecen en el artculo 4: 1 Individualizacin de los socios que concurren a su otorgamiento, debiendo indicarse el nombre, profesin, domicilio y agregar adems los antecedentes que el cdigo orgnico de tribunales exige para los que concurran a una escritura pblica. Por ello, se debe agregar el estado civil, la nacionalidad, la cdula de identidad y la circunstancia de ser mayor de edad. Esta mencin es esencial, por lo que su falta motiva la nulidad absoluta en conformidad al artculo 6 de la ley 18.046. 2 Se refiere al nombre y domicilio de la sociedad. Esta mencin tambin es esencial, especialmente en cuanto al nombre, pues el domicilio si no se seala en la escritura, en virtud del artculo 5-a la sociedad se entender domiciliada en el lugar en que se otorg la escritura. La importancia del nombre la encontramos en que a travs de l la sociedad se relaciona con terceros, y en conformidad al artculo 8 el nombre no requiere de caractersticas especiales, bastando para cumplir con la ley con que lleve las palabras sociedad annima o las letras S.A..

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El domicilio es importante porque es ste el que motiva cual ser el registro de comercio en que se debe inscribir el extracto. 3 Objeto social, este tambin es esencial, en virtud del artculo 6 si no se seala cual es el objeto social la sociedad ser nula. Hacemos presente que expresamente la ley en su artculo 9 autoriza que la sociedad tenga varios objetos y el requisito fundamental del objeto es que no sea contrario a la ley, a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado. El objeto es esencial. 4 El artculo 4 n 4 se refiere al plazo o a la duracin de la sociedad, este requisito no es esencial, pues si no se seala plazo la sociedad se entiende que ser indefinida, lo que es lgico, ya que es una sociedad de capitales y no de personas (artculo 4 n 4). 5 El capital, esta mencin es esencial, es la ms discutida de las clusulas sociales y es la que diferencia fundamentalmente a sta sociedad de la sociedad de personas, sea colectiva sea de responsabilidad limitada. En esta clusula debe indicarse cual es el capital, las partes en que el capital se divide acciones, si estas acciones son preferentes o comunes, de ser preferentes indicar cual es el privilegio, indicar si tienen valor nominal o si su valor es la divisin del patrimonio por el nmero de acciones, indicar la manera en virtud de la cual los socios aportan el capital, los plazos en que lo harn y la valorizacin de los aportes que no sean en dinero. 6 Organizacin y modalidad administracin. Esto se refiere a la actividad de los directores, la sociedad annima en virtud de la ley 18.046 es administrada por un directorio que est conformado por miembros que son fundamentalmente revocables y que no es necesario que sean accionistas (artculo 31 y siguientes). Este requisito no es esencial, pero hacemos presente que en la escritura tambin debe indicarse cual ser el directorio provisional de la sociedad, el que dura el lapso de tiempo que va desde la constitucin de la misma hasta que se celebra la primera junta ordinaria de accionistas. 7 Se refiere a la fecha en que el ejercicio se cierra, se confecciona el balance y se cita a junta de accionistas. Est mencin es no esencial, porque si nada se dice de acuerdo a las normas contables generales el balance se debe realizar el 31 de diciembre de cada ao. En cuanto a la junta de accionistas si nada se dice se debe llevar a efecto dentro del primer cuatrimestre siguiente al da en que se practique el balance (artculo 55 y siguientes). 8 La forma en que se van a distribuir las utilidades y de no indicarse cual ser, recurriremos a las frmulas indicadas en la ley. Tambin encontramos requisitos cuya ausencia puede ser suplida por las partes: 1 Se refiere a la naturaleza del arbitraje, este es un caso de arbitraje forzoso (cdigo de procedimiento civil, cdigo orgnico de tribunales), y que para la sociedad annima abierta tambin participa en sta calidad la Superintendencia de Valores y Seguros.

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2 La designacin de los integrantes del directorio provisorio, de los inspectores de cuentas y los auditores externos. Sobre esto ltimo en conformidad al artculo 5-a si se omite, la junta de accionistas puede en cualquier momento efectuar estas designaciones. EL EXTRACTO. El artculo 5 nos dice que de la escritura social se debe obtener un extracto, el que se debe inscribir por una sola vez en el registro de comercio y publicar en el Diario Oficial, todo ello dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura. Las menciones del extracto las encontramos en el artculo 5: 1 Nombre, profesin y domicilio de los que concurran a su otorgamiento. Los artculos 4 n 1 y 5 n 1 sealan expresamente que los accionistas que deben indicarse en la escritura y en el extracto son los que concurrieron a la constitucin de la sociedad, esto es as porque aquellos que han adquirido con posterioridad la calidad de socios o accionista no es necesario que conste en la escritura, sino que basta con que figure en el registro de accionistas. 2 El nombre, los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad. En cuanto al domicilio hacemos presente que no es esencial que est en la escritura, pero en virtud del artculo 5 n 2 s debe constar en el extracto. Por tanto, para compatibilizar ambas normas e interpretarlas de acuerdo a los principios generales, debemos decir que en el extracto se debe incluir el domicilio y si no se incluy en la escritura se deber indicar el que resulte del artculo 5-a. 3 El capital, nmero de acciones en que se divide, indicando si hay series o privilegios, indicando si tienen valor nominal. 4 El artculo 5 n 4 nos seala que se debe indicar cual es el capital suscrito y cual es el pagado. Es capital suscrito aquel que los socios se han comprometido en pagar. Es capital pagado aquel que el socio compr e ingreso en la caja social el dinero correspondiente por sus acciones. Fuera de la inscripcin del extracto, tambin se debe publicar el extracto en el Diario Oficial. SANEAMIENTO. Si la sociedad no se constituye por escritura pblica, o si constituyndose por escritura pblica se omite alguna mencin esencial de los nmeros 1, 2, 3, 5 del artculo 4; o en el extracto se omite alguno de sus requisitos, o se inscribe o publica tardamente, la sociedad es nula de nulidad absoluta.

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Hacemos presente adems, que sta nulidad pese a ser absoluta se puede sanear siempre cuando conste en escritura pblica, en instrumento reducido a escritura pblica o en instrumento protocolizado, porque en otros casos ni siquiera se puede sanear. EL CAPITAL. El capital es el fondo comn suministrado por los accionistas y que se divide en ttulos negociables representativos de una parte de l, que se denomina accin. Puede haber acciones de distintas series, lo que significa que algunas acciones pueden tener caractersticas distintas a otras, como por ejemplo que tengan derecho a un mayor dividendo, pero siempre ese privilegio tiene como contraparte alguna limitacin, como por ejemplo no tiene derecho a voto. Para proteger a los terceros que contratan con la sociedad annima en la ley se consagran algunos principios, especialmente el de la efectividad y el de la conservacin. PRINCIPIO DE LA EFECTIVIDAD. Con este principio se persigue que el capital sea real, que efectivamente est presente y exista, a fin de que los terceros que contraten con la sociedad tengan donde hacer efectivos sus crditos en caso de tener que demandar a la sociedad. Una manifestacin de este principio lo encontramos en el artculo 4 n 5 de la ley de sociedades annimas, dice que el aporte que no consista en dinero deber ser valorado. En el artculo 15 seala que la regla general es que las acciones se enteren en dinero efectivo, por lo que, para que exista un aporte en bienes deber existir acuerdo en la sociedad. Si existen aportes que no sean en dinero, estos debern ser estimados por peritos, salvo acuerdo unnime de todas las acciones emitidas con derecho a voto. Cuando hay aumento de capital y algn socio pague las acciones suscritas por el aumento con bienes y no con dinero, tambin se debe valorar por peritos y la junta de accionistas debe aprobar tal valoracin, ya sea del perito o por el acuerdo unnime de las acciones emitidas con derecho a voto. De acuerdo al tenor del artculo 15 el incumplimiento de esta disposicin traera como consecuencia la nulidad, pero solamente podr ser reclamada dentro de los dos aos siguientes a la respectiva escritura de aporte o constitucin. Otra manifestacin de este principio la encontramos en el artculo 13 que dice que se prohbe la creacin de acciones de industria y organizacin. Otra muestra de este principio lo encontramos en el artculo 11, que nos dice que el capital suscrito deber quedar totalmente pagado en un plazo no superior a 3 aos. El artculo 24 reitera la misma idea en materia de aportes. Debemos hacer presente, en todo caso que antes de la ley 19.499 se exiga que al momento de constituirse la sociedad, a lo menos un tercio del capital ya estuviera pagado, lo que hoy en da no es necesario, ya que el artculo 11 de la ley 18.046 fue reemplazado por la ley 19.499. En caso que llegado el plazo de 3 aos no se cumpliera con el pago, el capital se reduce a lo efectivamente pagado.

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PRINCIPIO DE LA CONSERVACIN. En virtud de este principio se evita que el capital se desvalorice y que se diluya, y no pueda mantener su valor. Este principio tambin se consagra en la ley 18.046. Una muestra de que este principio est presente es el artculo 10 de la ley que nos dice que como regla general el capital se fija en la escritura social y solo se aumenta o disminuye por reforma del estatuto. El inciso 2 del artculo 10 nos seala que no obstante lo anterior, el valor de las acciones y en consecuencia el capital se modifica de pleno derecho cada vez que la junta aprueba el balance del ejercicio. Fuera de ello el artculo 16 nos dice que los saldos de acciones suscritas, pero no pagadas, es decir, las deudas del socio con la sociedad se reajusta de igual manera que varia la unidad de fomento. El artculo 27 a su vez, reglamenta expresamente la posibilidad de que la sociedad compre sus propias acciones, ya que esa es una forma de disminuir el capital. El artculo 28 en relacin a los artculos 57 y 67 establece que para poder disminuir el capital se requiere de una junta extraordinaria que as lo acuerde y el qurum es de los dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto. El artculo 78 nos dice que las utilidades que se obtengan en un ejercicio se destinaran primeramente a absorber las prdidas anteriores. Pese a lo indicado y a los ejemplos dados, la doctrina en general ha dicho que no es suficiente con la proteccin que se entrega a los terceros y en consecuencia al capital, pues sera conveniente que existiera una causal de disolucin relacionada con la disminucin de capital, lo que hara a los socios buscar la manera de cuidar que el capital subsista. CLASES DE CAPITAL (EXAMEN). Existen varias clasificaciones de capital: La que distingue entre capital nominal, capital suscrito y capital pagado. CAPITAL NOMINAL. Es el que figura en los estatutos, es fijo y solo puede ser modificado por una reforma de estatutos. As lo dice el artculo 10.

CAPITAL SUSCRITO. Es el capital que consta en acciones que se han emitido, pero que an el accionista que se ha asignado estas acciones, no las ha pagado, por lo que en la caja social no ha ingresado lo que corresponde a su pago. Ya dijimos que hay un plazo de 3 aos para pagar lo que est suscrito, y si no se cumple la sociedad tiene mecanismos para obligar a pagar. CAPITAL PAGADO. Es aquel capital en que los dineros que corresponden a su valor ya esta ingresado al capital social, lo ideal en la sociedad es que el capital suscrito se encuentre totalmente pagado.

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NOCIONES GENERALES SOBRE EL CAPITAL. 1 El capital es aportado por los socios y estos se hace en dinero efectivo o a travs de otros bienes, nunca en trabajo. 2 El capital debe ser valorado. 3 El plazo para pagar lo que se encuentra suscrito es de 3 aos, los pagos diferidos se reajustan de acuerdo al valor de la unidad de fomento. 4 Si se traspasa una accin suscrita y no pagada, el cedente y el cesionario son solidariamente responsables frente a la sociedad ( artculo 64 y siguientes del reglamento de la ley de sociedades annimas). Qu sucede si un socio no cumple con su obligacin de pagar la accin que ha

suscrito dentro del plazo indicado en el estatuto o en el plazo que establece la ley?. El artculo 17 de la ley 18.046 establece los mecanismos que la sociedad tiene para que el socio cumpla: 1 De acuerdo a la autonoma de la voluntad las partes pueden en el estatuto estipular alguna manera para que se cumpla la obligacin. 2 Si nada se ha dicho, de acuerdo al artculo 17 debiendo entender que es una medida para las sociedades annimas abiertas, la sociedad podr vender en la bolsa de valores por cuenta y riesgo del socio moroso las acciones que sean necesarias para obtener el saldo debido, este socio solo quedar como titular de las acciones que resten. Sin perjuicio de esta medida de acuerdo a las normas generales la sociedad podra demandar ejecutivamente el cobro del saldo, el ttulo para demandar ser la escritura pblica en que conste la obligacin del socio. LA INVARIABILIDAD DEL CAPITAL. Ya dijimos que el capital es fijo y se encuentra estipulado en el estatuto. Por ello, para poder modificarlo se deben reformar los estatutos, surgen as los aumentos de capital y las disminuciones de capital. En ambos casos se requiere de una junta extraordinaria de accionistas. El aumento es una reforma del estatuto y se rige por la forma general de la reforma de estatutos, es decir, junta extraordinaria de accionistas con un qurum de mayora absoluta debiendo contar con la presencia de un notario ( artculo 57 n 2 y artculo 67). Para la disminucin, en cambio los requisitos son mayores, pues tambin se requiere junta extraordinaria de accionistas con presencia de notario, pero el qurum ser de dos tercios en lugar de la mayora absoluta (artculo 67 n 5). AUMENTO DE CAPITAL.

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Segn el Art. 57 de la ley, solo se podr acordar por la Junta Extraordinaria de Accionistas. (Como es una reforma de estatutos requiere adems de la presencia de un notario y el qurum es la mayora absoluta de las acciones emitidas). Una vez, concluida la Junta, sta se debe reducir a escritura pblica por lo que en el acta que da cuenta de la junta, los socios deben facultar a alguien para que concurra a una notara y reduzca el acta a escritura publica, posteriormente se realiza un extracto de dicha escritura y se inscribe en el Registro de Comercio y se publica en el Diario Oficial. De acuerdo al Art. 24 el plazo para pagar ntegramente el aumento de capital acordado no puede ser superior a un ao, y si llegado ese tiempo an no se ha pagado, el aumento de capital se debe limitar a lo pagado efectivamente. FORMA DE REALIZAR EL AUMENTO. Hay 3 formas en que se materializa el aumento de capital acordado por los socios: 1. - A travs de la emisin de nuevas acciones: Consiste en que la junta de accionistas acuerda aumentar el capital y emitir nuevas acciones, fijando el valor que stas tendrn y el plazo en que deben ser emitidas y pagadas. Si se emiten acciones, el Art. 25 seala que estas deben ser ofrecidas primero a los accionistas preexistentes y a prorrata de la cantidad de acciones que ya poseen, esto tiene por objeto mantener los derechos de los socios dndoles la oportunidad que mantengan el porcentaje que tenan en la sociedad. Este derecho de preferencia, consiste en que una vez acordado el aumento y emitidas las acciones la sociedad deber publicar en el Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional un aviso indicando el aumento y las modalidades de pago; segn el Art. 29 del reglamento, la sociedad una vez practicado el aviso, los accionistas tendrn 30 das para hacer efectivo su derecho y adquirir las acciones ofrecidas, transcurrido el plazo y si los accionistas no hacen uso de su derecho, podrn ser ofrecidas a terceros a valores iguales o distintos. Si se trata de una S. Annima Abierta se deben ofrecer a la bolsa de valores; si es una S. Annima Cerrada se puede ofrecer de cualquier manera pero en ningn caso a un menor valor que el ofrecido a los accionistas, Art. 29 del reglamento. 2. - A travs de la capitalizacin total o parcial de las utilidades: En este caso la junta extraordinaria acuerda no distribuir dividendos y utilizar tales dineros para aumentar el capital, aqu la sociedad emite acciones de pago liberadas, es decir, el accionista no paga por ellas se denominan en el uso frecuente acciones fras, Art. 80. En ambos, se entiende que son accionistas de la sociedad los que figuran en el Registro con 5 das de anticipacin a la celebracin de la junta extraordinaria que aumento los capitales. 3. - Revalorizando el capital propio: En este caso, se aumenta el valor de los bienes de la sociedad. DISMINUCIN DEL CAPITAL.

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Se trata por ley de manera ms cuidadosa que el aumento, debido a que protege a los terceros que contratan con la sociedad ya que al disminuir el capital el patrimonio sobre el que ellos podrn hacer efectivo sus crditos tambin se reducen. El qurum para acordarlo, es superior, pues de acuerdo, al Art. 67 N 5 de la ley es necesario que concurran los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto y tambin debe estar presente en la junta un notario. Procedimiento por el cual se lleva a cabo la disminucin: Existen 2 sistemas: 1. - Devolviendo a los socios parte del capital si la junta as lo acuerda, en esta situacin se publica en el Diario Oficial el extracto de la modificacin y deben pasar 30 das contados desde la publicacin y solo una vez transcurrido este plazo se proceder a la devolucin, y dentro de los 1 das siguientes a la publicacin en el diario oficial se deber publicar tambin en un diario de circulacin nacional. Estos plazos tambin tienen el objeto de proteger a terceros contratantes con la sociedad, ya que stos tienen preferencia de pagarse antes que los socios a quien le devolvern el capital. 2. - La sociedad compre sus propias acciones, esta situacin se reglamenta en el artculo 27 y en su N 3: la sociedad podr adquirir sus acciones para cumplir el acuerdo realizado por la junta, pero no podr adquirir a un precio inferior a aquel en que se cotice en el mercado. Tambin puede liberar a sus socios de la obligacin de pagar saldos adeudados por acciones emitidas, reduciendo el capital a lo efectivamente pagado. LAS ACCIONES: Usualmente el concepto de acciones se toma en 2 sentidos distintos: a) Como el conjunto de derechos que tiene el socio respecto de la sociedad. b) Al documento mismo en que constan tales derechos, es un titulo de crdito y totalmente negociable. En el primer concepto se puede asimilar al inters en la sociedad de personas y pese a que son conceptos similares presentan marcadas diferencias: 1. - la accin es cesible, libremente transferible, por regla general el socio vende sus acciones sin previa autorizacin. En cambio, el inters social solo se puede vender o transferir con la autorizacin de los dems socios. 2. - En cuanto a la materializacin, la accin se materializa en documento llamado accin, en cambio, el inters es incorporal es un derecho.

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3. - La accin solo otorga a su titular los derechos que la ley establece por lo que tiene ciertas limitaciones, en cambio el inters otorga a su titular las mismas facultades que el dominio, salvo la de disponer libremente. CARACTERSTICAS DE TODA ACCIN. 1. - La responsabilidad del accionista est limitada a su aporte, artculo 1 ley de sociedades annimas 18.046. 2. - Estas acciones son eminentemente cesibles e incluso a la propia sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones, adems la sociedad annima abierta no puede establecer en su estatuto ninguna limitacin a la libre cesin de las acciones, en cambio, la sociedad annima cerrada puede establecer alguna limitacin, pero en ningn caso prohibir la cesibilidad. CLASES DE ACCIONES. 1. - Distingue entre la accin con valor nominal y sin valor nominal: Esta clasificacin surge del artculo 4 N 5 de la ley, establece como requisito en la escritura de constitucin el indicar si las acciones tienen o no valor nominal, ste consiste en que en la junta de accionistas se establece un precio que tiene cada accin y que tambin ir anotado en el titulo respectivo. La accin sin valor nominal es aquella que no tiene precio y depender simplemente del mercado, especialmente sociedades annimas abiertas en que las acciones sufrirn cambio de valor. 2. - Acciones ordinarias y acciones preferentes o privilegiadas. Acciones Ordinarias: son las que otorgan a su titular todos los derechos que la ley confiere para ellos. Acciones Preferentes: son aquellas que le confieren a su titular algn derecho excepcional, pero que no se les da a los dems accionistas, generalmente la preferencia al privilegio se relaciona con los dividendos, ya que se les paga un valor superior que al resto. Algunas sociedades establecen como contrapartida a la preferencia de esta accin que sus titulares no tendrn derecho a voto. Ahora si no cumple con esta preferencia la accin, puede recuperar su derecho a voto y cualquier discusin que se suscite al respecto ser resuelta por la superintendencia de valores y seguros para la sociedad annima abierta; y para las cerradas por la justicia ordinaria en juicio sumario. Ni puede estipularse como preferencia o privilegio el hecho que se le pagarn dividendos que no provengan de utilidades y tampoco el voto mltiple.

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ACCIONES CON DERECHO A VOTO Y SIN DERECHO A VOTO (ARTCULOS 20 Y 21). La regla general es que cada accin corresponda a un voto, sin embargo, el artculo 20 establece las acciones preferentes, y dentro de los acciones preferentes podemos encontrar algunas que tengan derecho a voto limitado e incluso algunas que no tengan derecho a voto. sta limitacin o la eliminacin del derecho a voto debe traer como contrapartida algn privilegio o preferencia. Lo que se prohbe, segn el artculo 21, es que existan acciones con voto mltiple, ya sealamos que si la accin no tiene derecho a voto debe tener una preferencia o privilegio, que usualmente ser que pueda acceder a un dividendo mayor y si la sociedad no le cumple con esa preferencia renace el derecho a voto de la accin. Si es una sociedad annima abierta cualquier conflicto que se suscite ser resuelto por la Superintendencia de Valores y Seguros. En la sociedad annima cerrada resuelve la justicia ordinaria en juicio sumario. ACCIONES DE PAGO EN DINERO Y ACCIONES PAGADERAS EN OTROS BIENES. Ya dijimos, que si nada se dice, se entiende que la accin es pagadera en dinero. Si hay aporte en especie ste deber ser valorado por peritos, salvo que la unanimidad de las acciones emitidas acepte que el aporte no se valore. Fuera de ello, la junta de accionistas debe aprobar dichos aportes y dichas estimaciones. Si no se cumple, el aporte es nulo y la nulidad se debe reclamar dentro de los dos aos siguientes a la fecha de la escritura en que conste el aporte. Transcurrido el plazo se sanea por el tiempo. SUSCRIPCIN DE LAS ACCIONES. La suscripcin se ha definido como el acto jurdico, en virtud del cual una persona se compromete a formar parte de una sociedad annima aportando una suma determinada, aceptando los estatutos de la sociedad y la sociedad a su vez se obliga a entregar el titulo representativo del aporte que se llama ACCIN. De acuerdo al artculo 12 de la ley de sociedades annimas, la suscripcin siempre deber constar por escrito, ya sea en instrumento pblico o privado. Es el reglamento de la ley de sociedades annimas que en su artculo 12 establece los requisitos de la suscripcin de acciones, estos requisitos son: 1 Constar en un instrumento pblico o privado. 2 Debe ser firmado por ambas partes, la sociedad a travs de su gerente o del presidente del directorio y el socio. 3 Que se exprese el nmero de acciones que se suscriben. 4 La serie a que pertenecen.

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5 Fecha de entrega de los ttulos. 6 El valor y forma de pago de la suscripcin. En cuanto a la naturaleza jurdica de la suscripcin se dice que es un contrato bilateral que impone obligaciones para ambas partes. Algunos dicen que es una venta, ya que la sociedad se obliga a entregar acciones en dominio al socio. Otros dicen que es una promesa de venta, pues la venta propiamente tal se produce cuando la accin se entrega al accionista y este la paga. OBLIGACIONES DE LAS PARTES. La principal obligacin que nace es que el socio debe pagar o enterar el precio, que pasar a ser su aporte y la sociedad a su vez se obliga a emitir las acciones, y a entregarlas al socio. Fuera de stas obligaciones que son las principales, podemos indicar que si existiera un saldo por pagar estos sern reajustados en la proporcin en que vare el valor de la unidad de fomento. Si el valor de la accin se expresar en moneda extranjera, los saldos se pagaran en la misma moneda, o bien en moneda nacional de acuerdo a su equivalente al da del pago. Fuera de lo anterior, de acuerdo al artculo 22 la adquisicin de una accin, ya sea por transferencia o suscripcin implica la aceptacin de los estatutos. ACCIONES COMO TITULO. Se seal que una acepcin de la palabra accin corresponde al titulo o documento en que consta el derecho del accionista y como es un bien mueble debe reunir los requisitos que la ley seala: 1 Son nominativos, pues no circulan por endoso y para que produzca efecto debe constar la transferencia en el registro de accionistas de la sociedad. 2 De acuerdo al artculo 19 del reglamento, debe constar en la accin el nombre del dueo. 3 Debe tener el nombre y sello de la sociedad. 4 Fecha de la escritura social y notara donde se otorg. 5 Datos de la inscripcin social. 6 Nmero total de las acciones. 7 Si existe alguna serie especial a la que pertenezca la accin, indicando el nmero de estas acciones preferentes.

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8 Las debe firmar el presidente del directorio y el gerente de la sociedad. Si se extrava la accin esto debe ser acreditado por el socio y puede pedir a la sociedad que le entregue un titulo nuevo, y se publica en un diario de circulacin nacional un aviso dando cuenta que el titulo primitivo ya no produce efecto. En la sociedad annima se remite copia del aviso a la Superintendencia de Valores y seguros. EMISIN Y NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES. La emisin se ha definido como el acto jurdico unilateral, en virtud del cual la sociedad annima, luego de verificar que una persona aport o se oblig a aportar una cantidad de dinero a la sociedad, dispone que se extienda el ttulo que representa tal accin. Tambin debe ser suscrito por el presidente del directorio y por el gerente. Esta es la manera mediante la cual la sociedad cumple con la suscripcin. En las sociedades annimas abiertas tanto la emisin como la negociacin ocurre en las bolsas de valores, pues como ya dijimos en este tipo de sociedades los ttulos se ofrecen a travs de las normas de los mercados de valores, y son las bolsas los lugares en que tanto personas que venden acciones como otras que las adquieren realizan transacciones. La Superintendencia de Valores y Seguros controla el funcionamiento de las Bolsas de Valores. CESION O TRANSFERENCIA. Antes de analizar como opera la cesin de las acciones debemos decir que la ley de sociedades annimas contempla dos normas que son principios que garantizan la libre cesibilidad de las acciones (artculo 12 inciso 2 y artculo 14 inciso 1). El artculo 12 inciso 2 seala que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y deber inscribir sin ms trmite los traspasos, siempre cuando cumpla con las formalidades que el reglamento establece. El artculo 16 de reglamento repite el mismo principio. A su vez el artculo 15 del reglamento es el que establece cuales son las formalidades de la cesin de acciones y son las siguientes: 1 Puede ser por una escritura privada, firmada por el cedente y cesionario ante dos testigos mayores de edad. 2 Escritura privada firmada ante corredor de bolsa. 3 Escritura privada firmada ante notario. 4 Por escritura pblica suscrita por el cedente y cesionario. Si existiera algn conflicto al momento de pronunciarse sobre la inscripcin del traspaso de acciones en la sociedad annima abierta, lo decide la Superintendencia de Valores y Seguros administrativamente, en la sociedad annima cerrada lo resolver el juez arbitro.

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Lo anterior, sin perjuicio que se interpongan recursos de proteccin a fin que ordene la inscripcin de las acciones. 02/07/2003. Los estatutos de la sociedad annima abierta no pueden establecer disposiciones que limiten la libre cesibilidad de los derechos. Del tenor literal del precepto se puede concluir que las sociedades annimas cerradas si puede contener este tipo de estipulaciones, en todo caso, el grueso de la doctrina seala que de manera alguna se puede prohibir la cesibilidad de las acciones; solo pueden establecer limitaciones, pues en caso contrario, se atentara contra los principios fundamentales de las sociedades annimas. Las limitaciones pueden consistir: - Precios mnimos. - Derechos de preferencia. - Exigir determinados requisitos a ciertos compradores. El artculo 14 inciso 2, a su vez, establece la posibilidad de la existencia de pactos privados entre los accionistas relativos a la cesin de acciones los que deben ser colocados a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados y se debern registrar en el registro de accionistas, en caso contrario, no tendrn valor. TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES. Esto se reglamenta en el artculo 18, podemos indicar, que las acciones son bienes muebles y que si fallece su titular son heredadas por los sucesores del causante, tambin son susceptibles de ser legadas y en general se pueden disponer de ellas en un testamento. El artculo 18, se refiere al caso, de acciones inscritas a nombre de personas fallecidas y que ha transcurrido el plazo de 5 aos contados desde el fallecimiento del titular y nadie las ha reclamado. En este caso, segn el propio las acciones sern vendidas por la sociedad. De acuerdo al reglamento de las Sociedades Annimas, en su artculo 24 seala que si ya ha transcurrido el plazo de 5 aos la sociedad a travs de su gerente deber citar a los herederos o legatarios de su titular a travs de un aviso en el diario oficial y otro en el diario de circulacin nacional. Si transcurren 60 das y no aparecen estas personas citadas la sociedad proceder a vender las acciones rematndolas en la bolsa de valores, en caso de ser una Sociedad Annima abierta, o bien venderlas a un tercero si corresponde a una Sociedad Annima cerrada y los dineros quedarn a disposicin de la sociedad. Si transcurren 5 aos desde la venta y nadie aparece a reclamar los dineros, estos se entregaran al Cuerpo de Bomberos quien a travs de su Junta coordinadora, repartir. (artculo 24 ley y 26 del reglamento) A su vez si aparecen herederos dentro de los plazos debern incluir los valores dentro de la posesin efectiva y concurrirn a la sociedad exhibiendo copia autorizada de la inscripcin de la posesin efectiva y el inventario del causante, y exigir la inscripcin de las acciones a nombre de la sucesin.

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GRAVMENES SOBRE ACCIONES: Como las acciones son bienes muebles se puede constituir sobre ellos cualquier tipo de gravamen entre ellos, el embargo, as lo seala el artculo 23 de la ley: para que el embargo afecte a las acciones de la sociedad sta deber ser notificada a travs de un ministro de fe y se debe anotar al margen de la inscripcin de acciones del registro de accionistas el embargo. El dueo de una accin embargada puede ejercer todos sus derechos artculo 1.464del Cdigo Civil. En caso, de usufructo, tambin pueden ser afectados por ste y tambin se inscribe en el registro de accionistas el nudo propietario y el usufructuario debern actuar conjuntamente frente a la sociedad. Ahora, si los accionistas pertenecen a una comunidad stos debern designar un representante para que acte frente a la sociedad. ACCIONISTAS. Son los socios y dueos de la sociedad y la calidad de tal se adquiere por suscripcin, transferencia o por transmisin de las acciones. Para ser considerados como accionistas frente a la sociedad deben ser incluidos en el registro de accionistas. La calidad de accionista, otorga una serie de derechos, entre ellos, los relativos a la proteccin de las minoras, y se pueden clasificar en: - Derechos legales.*** - Derechos estatutarios. Otros agregan, a los Derechos Judiciales, sin embargo, aquellos no son derechos nuevos, si no que son la declaracin de la existencia de los otros derechos. Los derechos legales a su vez, pueden ser directos o indirectos: Son directos: cuando se otorga un derecho determinado y se consagra expresamente en la ley. 14/07/2003. DERECHO A EXAMINAR LOS ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD (ARTCULO 46). En conformidad al derecho del artculo 46, el artculo 7 obliga a la sociedad a mantener en su sede principal y sus sucursales copias autorizadas de sus estatutos, modificaciones y un listado actualizado de sus accionistas. DERECHO A VOZ Y A VOTO. El artculo 21 consagra el principio general que consiste en que cada accionista tiene derecho a un voto por cada accin que tenga. Esta es la regla general. Sin embargo, la ley establece situaciones especiales en que acciones preferentes no tienen derecho a voto o bien excepto, la transferencia, artculo 23, y es una consecuencia de la regla general sobre objeto ilcito,

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se les asigna un voto limitado, esta falta de derecho a voto o limitacin debe ir unida a una contraprestacin que constituye la preferencia que tiene esta accin, usualmente esta preferencia consiste en que la accin tendr derecho a un mayor dividendo. Sin embargo, si la sociedad no cumple con la preferencia que establece, la accin adquirir nuevamente el derecho a voto (artculo 21 inciso 4). Este derecho a voto se ejerce en las juntas de accionistas y la regla general es que las decisiones se determinen por las mayoras que establezcan los estatutos, y la ley en silencio de los estatutos establece que la regla general es la simple mayora, pero en el artculo 67 se establecen mayoras especiales que son la mayora absoluta y tambin las dos terceras partes de las acciones emitidas, e incluso como ya hemos indicado hay casos en que requiere de la unanimidad como por ejemplo: el artculo 15 que permite a la unanimidad de las acciones con derecho a voto acordar que los aportes que se realicen en bienes no sean avaluados por peritos; o tambin el artculo 79 que permite a la unanimidad de las acciones acordar no distribuir dividendos aunque hayan utilidades. QUIENES PUEDEN VOTAR EN LA JUNTA DE ACCIONISTAS (ARTCULO 62). Son aquellos titulares de acciones que aparezcan en el registro de accionistas con 5 das de anticipacin a aquel en que se va a celebrar la junta. Tambin el artculo 65 seala que si se ha constituido un derecho prenda sobre las acciones, ser el deudor prendario el que puede votar, y si han sido gravadas con el derecho de usufructo deben ejercer su derecho en conjunto, tanto el nudo propietario como el usufructuario. Si las acciones estn embargadas ser el deudor titular el que ejerce el derecho a voz y a voto. Este derecho a voz y a voto se aprecia en dos aspectos: 1 Consiste en concurrir a las juntas y pronunciarse por una posicin. 2 Se aprecia tambin en que el accionista puede postular para un cargo en la sociedad. El accionista que tiene varias acciones puede elegir entre votar con todas sus acciones por una sola posicin, o bien distribuirlas entre varias. Tambin puede este derecho ejercerse representado, el representante no necesariamente debe ser accionista, pero le deber otorgar poder por el total de sus acciones, as se deduce del artculo 64. DERECHO A PARTICIPAR EN LAS UTILIDADES SOCIALES. Este derecho tambin se llama DERECHO A DIVIDENDO, cada ao cuando termina un ejercicio comercial, la sociedad debe confeccionar un balance. Este balance se debe aprobar por la junta ordinaria de accionistas, y si el balance arroja utilidades, estos saldos de precio una vez descontadas las perdidas acumuladas se deben repartir entre los socios, as lo dice el artculo 79. Se debe aplicar a este saldo la correccin monetaria y de acuerdo al artculo 79, salvo acuerdo unnime de la junta de accionistas se distribuirn entre los socios a prorrata de sus aportes.

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El artculo 79 establece un lmite y el mnimo de distribucin es un 30% de las utilidades lquidas, para la sociedad annima abierta se establece este lmite. En la sociedad annima cerrada no rige el mnimo del 30%, pero si nada se dice en el estatuto se aplica tambin esta norma. Este dividendo se llama DIVIDENDO MNIMO OBLIGATORIO. CUANDO SE HACE EXIGIBLE EL DIVIDENDO?. Se hace exigible de acuerdo al artculo 81, transcurridos los 30 das desde que la junta acord distribuirlos. Fuera de este dividendo mnimo obligatorio tambin la junta puede acordar la distribucin de dividendos adicionales, y estos se pagan del ejercicio en la fecha que la propia junta determine; o bien que el directorio determine, siempre y cuando la junta lo haya autorizado para fijar tal fecha. Otros dividendos que tambin encontramos son los dividendos eventuales, que son aquellos que se pagan con dineros que no estaban asignados para pagar los dividendos, esto lo puede acordar la junta en cualquier momento y siempre cuando no haya perdidas que cubrir. Existen otros dividendos que se llaman DIVIDENDOS PROVISORIOS, que se reglamentan en el artculo 79 inciso 2, estos dividendos son pagados en el ejercicio por decisin del directorio con cargo a las utilidades que se supone se originaran durante el ejercicio. En todo caso los directores son personalmente responsables si luego no se originan utilidades durante el ejercicio, siempre cuando no haya perdidas acumuladas. Los directores son responsables de estos dividendos. A QUIENES SE PAGAN LOS DIVIDENDOS?. Aqu rige la misma norma que exista para las juntas de accionistas, por lo que se pagan a los accionistas que figuren inscritos en los registros dentro de los 5 das anteriores a la celebracin de la junta que acord el pago. CMO SE PAGAN LOS DIVIDENDOS?. La regla general es que los dividendos se pagan en dinero efectivo. Sin embargo, la misma junta por la unanimidad puede acordar que se paguen de otra manera. En la sociedad annima abierta puede la sociedad pagar dividendos adicionales, es decir, por sobre el 30% a travs de acciones liberadas de pago; o bien a travs de acciones de otras sociedades annimas abiertas de las cuales aquella que reparte dividendos sea titular. Tambin el artculo 84 nos dice que si la sociedad no cumple con pagar en la poca estipulada o fecha legal, los saldos se reajustaran de acuerdo a la variacin de la unidad de fomento y devengaran intereses corrientes. estos pasan a bomberos. Estos dividendos se pagan con las utilidades, pero primero se deben absorber las prdidas y si en un ejercicio hubo prdidas y existieren utilidades retenidas de ejercicios anteriores esas utilidades van primero a absorber tales prdidas. Si pasan 5 aos y no se retiran los dividendos

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DERECHO A SUSCRIBIR ACCIONES PREFERENTEMENTE A LOS TERCEROS. Este derecho se establece en el artculo 25 de la ley de sociedades annimas, consiste en que cada vez que se emiten acciones por la sociedad para aumento de capital, estas se deben ofrecer primero a los accionistas ya existentes para que las compren a prorrata de los derechos que ya tienen. Cuando se han emitido estas acciones se debe publicar un aviso dando cuenta de ello en el Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional, y as los accionistas podrn hacer uso de su derecho y suscribir estas acciones. Si no lo hacen, las acciones pueden ser ofrecidas a terceras personas, con esto se protege al accionista a fin que mantenga su porcentaje. DERECHO A RETIRO. Este derecho se consagra en el artculo 69 de la ley de sociedades annimas y consiste en que el accionista puede retirarse de la sociedad si la junta acuerda alguna de las materias indicadas en el artculo 69, estas son: - La transformacin. - La fusin. - La enajenacin del activo y el pasivo, o a lo menos del total del activo. - La creacin de preferencia para una serie de acciones, o el aumento o reduccin de las ya existentes. - El saneamiento de la sociedad. y - Las dems que el estatuto establezca. Solo pueden hacer uso de este derecho el llamado ACCIONISTA DISIDENTE que es el que concurri a la junta y manifest su opinin contraria, o el que por escrito en caso de no asistir a la junta manifiesta su opinin contraria dentro de los 30 das siguientes. Al momento de retirarse el accionista tiene derecho a que se le paguen sus acciones. En cuanto al valor que se le asigne a sus acciones habr que determinarlo en conformidad al reglamento de la ley de sociedades annimas, el reglamento de la ley de sociedades annimas se preocupa de esto en los artculos 77 a 81. En las sociedades annimas se le paga el valor de mercado, que es aquel que ha tenido la accin durante los dos ltimos meses a la junta que motiv el retiro y se saca un promedio. Si en la sociedad annima la accin no tiene cotizacin burstil se aplica el valor libro al igual que la sociedad annima cerrada, este se determina dividiendo el capital pagado, ms la reserva, ms la utilidad y menos la prdida por el nmero de acciones. DERECHO A CEDER SU ACCIN. Este derecho es una de las caractersticas propias de estas sociedades y recordemos que solo en la sociedad annima cerrada se pueden establecer limitaciones a la libre cesibilidad de las acciones, pero nunca puede prohibirse el ceder una accin. Fuera de lo anterior la sociedad no puede negarse a inscribir un traspaso de acciones si se ha cumplido con las formalidades legales.

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DERECHO A RECUPERAR EL CAPITAL APORTADO UNA VEZ DISUELTA LA SOCIEDAD. El capital social se forma con los aportes de los socios, por ello desde el punto de vista contable el capital es un pasivo, porque es una deuda que la sociedad tiene con sus socios. As, una vez disuelta la sociedad esta se liquida y si luego de pagar las deudas y cobrar los crditos queda un saldo, este se devuelve a los socios a prorrata de sus aportes (artculo 117). La sociedad puede hacer repartos por devolucin de capital una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales, es decir, los acreedores tienen preferencia por sobre los socios. Los repartos se efectan trimestralmente y siempre que se acumule en la caja social fondos como para pagar a los accionistas el 5% de sus acciones, si esto ocurre en cualquier momento, se paga. CMO SE REALIZAN LOS PAGOS?. La regla general es que los pagos se realicen en dinero. Sin embargo, puede que estos se realicen de otra manera y sea aceptado por los accionistas. ORGANOS DE LA SOCIEDAD. Dentro de la estructura de la sociedad annima podemos encontrar tres tipos de rganos: 1 rganos de gestin o administracin: son aquellos a travs de los cuales la sociedad se relaciona con los terceros y desarrolla el giro social. Son rganos de gestin o administracin el directorio y el gerente. 2 rganos de deliberacin: son los que adoptan las decisiones fundamentales de la vida social y son el medio a travs del cuales los accionistas participan en la actividad de la sociedad, estas son las juntas de accionistas tanto ordinarias como extraordinarias. 3 rganos de control: son aquellos que verifican si el directorio cumple con sus funciones y le informa de ello a la junta de accionistas. Estos rganos estn constituidos por los inspectores de cuentas en la sociedad annima cerrada y por los auditores externos en la sociedad annima abierta. La sociedad annima cerrada tambin puede tener auditores externos. RGANOS DE GESTIN. El rgano de gestin de sociedad annima abierta o cerrada segn el artculo 31 es el directorio y se ha definido el directorio como un rgano colegiado necesario y permanente, cuyos miembros accionistas o no, se designan peridicamente por la junta de accionistas y cuya funcin es realizar todos los actos necesarios para la actividad ordinaria y extraordinaria de la sociedad ante los terceros, asumiendo la responsabilidad solidaria por las infracciones a los deberes que le imponen la ley, los reglamentos y los estatutos (Ricardo Sandoval Lpez).

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Antes se defina como un conjunto de mandatarios de la sociedad, sin embargo, con la ley actual ya no se sigue la tesis del mandato, sino que la teora del rgano, por lo que la definicin ha variado.

CARACTERSTICAS DEL DIRECTORIO. 1 Es un rgano, es decir, el medio a travs del cual la sociedad se manifiesta, sus facultades emanan de la ley. 2 Es un rgano colegiado, es decir, sus funciones las ejerce en conjunto (artculo 39). El directorio acta en sesiones donde toma las deliberaciones generalmente por mayora absoluta. 3 Es necesario y permanente, es necesario porque nunca puede faltar y como consecuencia de ello debe ser permanente. Tan claro es esto, que encontramos directores titulares, suplentes y reemplazantes, ya que as se asegura su permanencia. Fuera de ello existe un directorio provisional que se designa en los estatutos y que dura desde la escritura de constitucin hasta la celebracin de la primera junta ordinaria de accionistas, momento en el cual se nombra el directorio definitivo. 4 No es necesario que sus miembros sean accionistas, esto es as, porque es un rgano tcnico, por lo que est compuesto generalmente por un representante de los accionistas, algn profesional del rea de la administracin y algn especialista en el giro de la sociedad. 5 Son nombrados por la junta de accionistas. 6 Sus facultades emanan de la ley y representan judicial y extrajudicialmente a la sociedad con las ms amplias facultades. NATURALEZA JURDICA DEL DIRECTORIO. Es un rgano social, con esto se diferenci con lo que se estableca cuando era el cdigo de comercio el que rega estas sociedades, pues antes el directorio era un conjunto de mandatarios de la sociedad. Actualmente no existe mandato sino que es un rgano o medio que la ley ha establecido para que la sociedad acte en la vida jurdica. La trascendencia de que sea un rgano y no un conjunto de mandatarios la encontramos fundamental, en que ya no existirn dos voluntades como en el mandato, sino solo una, la voluntad social y la representacin emana de la ley y no de la sociedad. Si se tratara de un mandato existiran dos voluntades, la voluntad del mandante, es decir, la sociedad representada por el directorio y la del mandatario que serian los directores.

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El directorio no es una persona jurdica distinta de la sociedad, sino que un elemento esencial de la misma cuya finalidad es administrarla.

NOMBRAMIENTO DE LOS DIRECTORES. Segn algunos autores es un acto contractual y se fundan en que el artculo 37 seala que la calidad de director se adquiere por la aceptacin del cargo. Otros dicen que no es un acto contractual y que la aceptacin por parte del director no es un elemento de validez, sino simplemente una formalidad del nombramiento y es una manifestacin de voluntad de la sociedad. NOMBRAMIENTO DEL DIRECTORIO. De acuerdo al artculo 31 los directores son nombrados por la junta de accionistas y sern los estatutos los que determinen el nmero de directores, la duracin en su cargo y establecern algunos requisitos que deben reunir estos directores. Existe un caso en que el directorio es nombrado en la escritura social, y es el del directorio provisional que dura hasta el da en que se celebra la primera junta ordinarias de accionistas. Tambin encontramos un director reemplazante que es el que nombra el propio directorio cuando falten el titular y el suplente, y durar hasta la prxima junta de accionistas. La ley establece a su vez algunas inhabilidades para ser director, las que se encuentran en los artculos 35 y 36. Las inhabilidades del artculo 35 son comunes a toda sociedad y las inhabilidades del artculo 36 son especiales para la sociedad annima abierta.

INHABILIDADES GENERALES PARA SER DIRECTOR (ARTCULO 35). 1 Los menores de edad. 2 Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 77, es decir, aquellos directores a los cuales la junta rechaz (revoc) dos veces el balance. 3 Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos en los artculos 203 y 204 de la ley de quiebras. Cesa esta inhabilidad cuando son absueltos o sobresedos. 4 Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos

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funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control. Si una persona adquiere la calidad de funcionario fiscal (alguno de estos cargos), deja automticamente de ser director de una entidad fiscalizada o controlada (sociedad).

LAS INHABILIDADES ESPECIALES PARA LA SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA (ARTCULO 36). 1 Los senadores y diputados. 2 Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de director de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado, segn la ley, deba tener representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a travs de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el Estado sea accionista mayoritario. 3 Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros. 4 Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores. En todo caso, estos pueden ser directores de una sociedad dedicada al corretaje de valores.

CLASES DE DIRECTORES. 1 Directores Titulares: Son titulares aquellos elegidos como tales por la junta de accionistas para ejercer el cargo en la sociedad y de manera permanente. 2 Directores Suplentes: Son suplentes aquellos que se designan por la junta de accionistas para ocupar el cargo en caso de vacancia o ausencia del titular. El artculo 32 de la ley 18.046 establece la existencia de los directores suplentes; Y en todo caso en el estatuto deben sealarse quienes son los suplentes. Estos son elegidos en el mismo nmero que los titulares, y a cada titular se le designa un suplente. Estos solamente actan en caso de vacancia de un titular, si la vacancia es permanente podrn asumir el cargo del titular hasta que termine el periodo para el cual fue nombrado (cada titular tiene una determinada persona como suplente). 3 Directores Reemplazantes:

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Tambin existe el director reemplazante que son nombrados por el propio directorio cuando esta vacante el cargo por ausencia del titular y del suplente. En este caso, el directorio nombra al reemplazante y dura hasta la prxima junta de accionistas en que el directorio se renueva en su totalidad. Para elegir al reemplazante se debe contar con los qurums de mayora que seale el estatuto, tanto para constituir como para celebrar el acuerdo; y de no reunirse el qurum se aplica el artculo 47 de la ley que nos dice que de no constituirse mayora absoluta del nmero de directores titulares, los acuerdos se adoptarn por la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a voto. Si hay empate primar el voto del que presida la reunin, salvo que los estatutos dispongan otra cosa. Tambin existe el director provisional, que es el primer director que se nombra en la escritura de constitucin, dura en su cargo hasta que se celebra la primera junta ordinaria de accionistas. ACEPTACIN DEL NOMBRAMIENTO DE DIRECTOR. El artculo 37 nos dice que la calidad de director se adquiere por aceptacin expresa o tcita del cargo. Ser EXPRESA cuando es en trminos formales y explcitos. Por ejemplo: mediante la aceptacin en la misma junta, lo que queda registrado en el acta; o bien, enviando una comunicacin escrita a la junta de accionistas, lo que se registra y se da cuenta de ello en la prxima junta o en la sesin de directorio de la sociedad. Ser TCITA cuando por un acto se entiende sin lugar a dudas que se esta aceptando. Por ejemplo: cuando se empieza a ejercer la calidad de director. REVOCACIN. Una de las caractersticas esenciales de la sociedad annima (incluso se menciona en la definicin legal) es que su directorio puede ser revocado en cualquier momento. As se menciona tambin en los artculos 38 y 56 n 3 relativos a la junta de accionistas. El rgano que puede revocar al directorio es la junta de accionistas, que puede ser ordinaria como extraordinaria. No puede el propio directorio revocarse o despedir a uno de sus miembros. Tambin la revocacin debe ser total, as lo dice el artculo 38. La junta de accionistas no puede revocar a uno o ms miembros del directorio, sino que a todos sus miembros y nombrar un nuevo directorio. Lo anterior es sin perjuicio de que en el nuevo directorio existan miembros del anterior, pero se iniciar un nuevo mandato (nuevo periodo de tiempo de duracin en el cargo). Como los directores no son dependientes, si son revocados no tienen derecho a indemnizacin, salvo que expresamente as se pacte. RENOVACIN. De acuerdo al artculo 31, el periodo que durar el directorio ser el que seale el estatuto. Sin embargo, no puede ser superior a 3 aos y si nada se dice se entiende que

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durar un ao, y el directorio al renovarse lo hace completamente, sin perjuicio que se nombren algunos de los mismos directores del mandato anterior. El artculo 135 seala que la sociedad debe llevar un registro indicando los nombres de los directores, el registro debe estar a disposicin del pblico. Si por alguna razn no se puede llevar a efecto o no se pudo celebrar la junta de accionistas que tena por funcin nombrar un nuevo directorio por haber expirado el mandato anterior, el artculo 34 nos dice que continua el directorio anterior hasta que se celebra una nueva junta. Si se contina con el directorio anterior, ste deber citar a junta de accionistas para efectuar el nombramiento del directorio dentro de 30 das siguientes a la fecha en que se prorrog su mandato.

CMO ACTA EL DIRECTORIO?. De acuerdo al artculo 39, el directorio es un rgano colegiado y acta colectivamente y se ejerce en sala legalmente constituida, es decir, a travs de sesiones en las que toman sus acuerdos, se levanta un acta que da cuenta del acuerdo. Estas reuniones se realizarn en las oportunidades que el estatuto seale; o bien, que el propio directorio en su primer sesin determine, que de acuerdo al reglamento debe ser a lo menos una vez al mes, pero pueden haber sesiones extraordinarias que se realizan cuando el presidente la convoque. En cuanto al qurum para sesionar y para decidir, el artculo 47 nos dice que ser el estatuto el encargado de determinar las mayoras; Y si nada se dice, el directorio funciona con mayora absoluta de sus miembros y toma los acuerdos con la mayora absoluta de los asistentes. En todo caso, el estatuto puede establecer mayoras superiores a las que indica la ley. De lo acordado y tratado en la sesin, de acuerdo al artculo 48 se debe levantar un acta; Y en el acta se deben anotar todas las opiniones de los directores, y sobretodo los acuerdos. Esta acta debe ser firmada por los asistentes y se entender aprobada al momento de la firma. Si alguno de los directores fallece o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta correspondiente, se deber dejar constancia de ello en la misma de la circunstancia o impedimento. Algunos acuerdos se deben reducir a escritura pblica, por ejemplo: aquel en que se nombre a un gerente y se le indiquen sus facultades. FACULTADES DEL DIRECTORIO. De acuerdo al artculo 40 de ley 18.046, las facultades del directorio son todos aquellas que sean necesarias para el cumplimiento del objeto social. Para esto el directorio representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad. La nica restriccin que tienen las facultades del directorio la constituyen aquellas materias que la ley o el estatuto establezcan como materias privativas de la junta de accionistas. La otra limitacin a las facultades del directorio es el objeto social. De lo anterior, podemos concluir que las facultades del directorio emana de la ley, tambin pueden emanar del estatuto ya que en estos se puede limitar las facultades del

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directorio y entregarle su competencia a la junta de accionistas; y a su vez la propia junta puede delegarle alguna facultad al directorio, pero para ello necesita contar con los dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto, segn lo dice el artculo 67 n 7 de la ley 18.046. Estas facultades de los directores se pueden delegar, segn lo dice el artculo 40 inciso 2 que establece la posibilidad de que el directorio delegue parte de sus facultades a un gerente, presidente del directorio, abogados de la sociedad, a otro director o a una comisin de directores; E incluso para objetos especialmente determinados puede delegar poder en otras personas. El artculo 41 establece que los directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios, responden solidariamente por los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. Seala que es nula cualquier estipulacin del estatuto o acuerdo de la junta de accionistas que limite o libere de responsabilidad al directorio. Tambin el artculo 43 establece la obligacin del directorio de guardar reserva en la informacin que obtenga en el ejercicio de su cargo.

RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES (ARTCULO 41). Los directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones la diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios, es decir, se asimila a la culpa leve, responden de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. A su vez el mismo artculo agrega que cualquier limitacin que tienda a restringir esta responsabilidad ser nula. Junto con el artculo 41el artculo 43 nos seala que la persona que infrinja la ley de sociedades annimas, reglamento e incluso los estatutos sociales y las normas complementarias de la Sociedad annima, y ocasionare dao a otro deber indemnizar a quien corresponda (sociedad, socios e incluso terceros), por los daos que hubiere causado. El mismo artculo nos dice que la responsabilidad corresponde al director o gerente respectivo. En todo caso, podr el director o gerente eximirse de esa responsabilidad si se acreditare que l vot en contra o se opuso al acto constitutivo de la infraccin, y si son varios los responsables sern solidarios entre s. Lo mismo procede para el liquidador. PRESIDENTE DEL DIRECTORIO. Es tambin presidente de la sociedad, es elegido por el propio directorio en la primera sesin que sigue a la junta de accionistas que lo design. En general, este presidente del directorio tiene las mismas obligaciones que el resto de los directores, salvo que en los estatutos se le entregare o delegare alguna facultad especial. El presidente del directorio es el que dirige las sesiones (artculo 72 del reglamento) y tambin dirige la junta de accionistas. El artculo 39 del reglamento nos dice que si al momento de elegirse el presidente hubiese empate, ser la suerte la que determine quien es el presidente.

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Tambin este presidente del directorio es el que decide cuando existe alguna duda o algn empate en tomar algn acuerdo. EL GERENTE. El artculo 49 de la ley seala que la sociedad tendr uno o ms gerentes. Este gerente es designado por el directorio que le confiere facultades, y puede sustituir a los gerentes en cualquier momento revocndole su mandato. ste si es un mandatario y sus facultades sern exclusivamente las que el directorio les confiera. A este gerente segn el artculo 49, le corresponde la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad. Si hay varios gerentes ser el gerente general el representante, si no hay gerente ser el directorio el que represente a la sociedad. Las facultades que tiene este gerente son las que constan en los dos incisos del artculo 7 del cdigo de procedimiento civil, este artculo 49 es concordante con el artculo 4 del cdigo del trabajo y el artculo 8 del cdigo de procedimiento civil. El gerente puede tambin concurrir a las reuniones de directorio y tiene derecho a voz, e incluso es responsable conjuntamente con el directorio de los acuerdos que causaren perjuicio a la sociedad o a los socios, salvo que manifestare su oposicin en contrario, y que ello conste en el acta. En cuanto a las responsabilidades del gerente podemos indicar que:

- Es el que lleva a efecto las decisiones del directorio y de la junta de accionistas. - Es el encargado, tambin, de custodiar los documentos y registros de la sociedad. - El responde, por ejemplo si se acepta una forma de pago distinta al dinero que estipula el estatuto. - Tambin responde conjuntamente con el directorio si se han repartido dividendos provisorios y luego no hay utilidades. - El artculo 50 de la ley hace extensiva al gerente la responsabilidad que tienen los administradores de la sociedad de responsabilidad limitada, y la que tienen los directores y liquidadores de la sociedad annima. RGANOS DE DECISIN O DELIBERACIN. Estos rganos son las juntas de accionistas que constituyen la instancia a travs de la cual los socios participan en la conduccin de la sociedad. Las determinaciones en la vida social se adoptan en la junta de accionistas. Se reglamentan en el titulo V de la ley de sociedades annimas, artculo 55 y siguientes, las juntas se clasifican en ordinarias y extraordinarias. Pueden participar en la junta los accionistas que figuren inscritos en el registro respectivo con 5 das de anticipacin al de la celebracin de la junta. Los titulares con acciones con derecho a voz y a voto, como su nombre lo dice, pueden concurrir a la junta, efectuar propuestas y votar; y los titulares de aquellas acciones sin derecho a voto pueden concurrir, pero solo con derecho a voz.

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Como las juntas son la instancia a travs de la cual los socios participan en la marcha de la sociedad, deben ser convocados cuidadosamente a fin de asegurarles la posibilidad de concurrir a la reunin. Por eso, la ley y el reglamento contienen normas sobre citacin y convocatoria a la junta. CITACIN. De acuerdo a las normas de la ley la junta de accionistas debe ser citada a travs de avisos en el diario, as lo dice el artculo 59. Si no hubo acuerdo o no existe ese peridico deber publicarse en el Diario Oficial. ARTCULO 59 INCISO 1: La citacin a la junta de accionistas se efectuar por medio de un aviso destacado que se publicar, a lo menos, por tres veces en das distintos en el peridico del domicilio social que haya determinado la junta de accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el Diario Oficial, en el tiempo, forma y condiciones que seale el reglamento. Este reglamento es el que establece las oportunidades en que deben publicarse los avisos. As el artculo 62, nos dice que los avisos se deben publicar dentro de los 20 das anteriores al de la junta, y el primer aviso no puede publicarse con menos de 15 das de anticipacin a la celebracin de la junta. En la sociedad annima abierta, fuera de lo anterior, se debe enviar una citacin por correo a cada accionista con, a lo menos, 15 das de anticipacin al de la junta. En todo caso, el artculo 60 de la ley nos dice que si estn presentes el 100 % de las acciones emitidas con derecho a voto no hay que acreditar el cumplimiento de la publicacin de los avisos. Los accionistas pueden concurrir a la junta personalmente o representados. Si otorgan poder y no se celebr la junta en la poca indicada, este poder servir para la que se haga en reemplazo, siempre y cuando sea para las mismas materias y dentro de los 45 das siguientes al da fijado para la primera reunin. En cuanto a los requisitos de los poderes, estos los encontramos en el artculo 63 del reglamento y son: - Lugar y fecha del otorgamiento. - Nombre y apellidos del apoderado. - Nombre y apellidos del poderdante. - Indicacin de la naturaleza de la junta para la cual se otorga el poder y la fecha de su celebracin. - Declaracin de que el apoderado podr ejercer en las juntas de accionistas todos los derechos que corresponden al mandante en ellas, los que podr delegar libremente en cualquier tiempo. - Declaracin de que el poder solo podr entenderse revocado por otro que se otorgue con fecha posterior. - Firma del poderdante.

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Antes de celebrarse la junta se deben calificar los poderes, vale decir, analizarlos para controlar si cumplen con los requisitos legales. Esto se debe realizar al inicio de la junta, tambin puede ocurrir que dentro de los tres das anteriores se revisen los poderes y el da de la junta se resuelva sobre si se aceptan o no. En la sociedad annima abierta la calificacin la hace un abogado que figure en el registro de calificadores que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros, as lo dice el artculo 68 del reglamento. En la sociedad annima cerrada lo realiza aquel que la junta de accionistas nomine, si no hay acuerdo se deber recurrir al registro anteriormente mencionado, en que existe un orden de precedencia y de acuerdo a ese orden se designa al calificador. CONVOCATORIA, QUIN CONVOCA?. De acuerdo a la ley pueden convocar a la junta de accionistas, el directorio, as lo dice el artculo 58. Tambin podra convocarla un nmero de accionistas que constituya, a lo menos, el 10 % de las acciones emitidas con derecho a voto, de acuerdo al artculo 58 n 3 estos pueden solicitar y requerir al directorio que cite a la junta. En la sociedad annima abierta la Superintendencia de Valores y Seguros puede requerir al directorio para que cite a la junta, e incluso este organismo puede convocarla directamente (artculo 58 n 4). En estos casos, accionistas o Superintendencia, cuando requieren al directorio que cite a la junta, esta debe ser citada dentro de los 30 das siguientes a la solicitud. Hagamos presente que la junta ordinaria de accionistas es la que se lleva a efecto una vez al ao en la fecha indicada en el estatuto, dentro del primer cuatrimestre siguiente al cierre del ejercicio anterior (abril), y sus materias fundamentales son: - La aprobacin del balance. - El reparto de dividendos. - La eleccin del directorio. Las materia de competencia de ambas juntas (ordinaria y extraordinaria) estn en los artculos 56 y 57 de la ley de sociedades annimas. El artculo 56 se refiere a la junta ordinaria y son las que acabamos de mencionar; y debemos indicar que el limite que tiene la competencia de la junta ordinaria lo constituye la competencia que tiene la junta extraordinaria, as se concluye del n 4 del artculo 56. El artculo 57 se refiere a las materias de la junta extraordinaria. Debemos hacer presente que la junta extraordinaria tambin se puede pronunciar sobre materias propias de la junta ordinaria, y en esa situacin se aplican los qurums de la junta ordinaria. En cuanto al qurum para las juntas podemos decir que debe ser legalmente convocada y citada, el qurum de constitucin ser en la primera citacin la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto; en segunda citacin ser con las que se encuentren presentes, cualquiera sea su nmero y en ambos casos ser personalmente o representado. Lo anterior, es sin perjuicio de que en el estatuto se establezcan qurums superiores, pero en ningn caso inferiores, as se deduce del artculo 61.

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En cuanto al qurum para tomar acuerdos, la regla general es que estos se tomen por la mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto, esto sin perjuicio de que el estatuto establezca qurums superiores. Pese a lo anterior, la ley establece tambin algunas mayoras especiales. As encontramos en el artculo 67 una norma que nos dice que para la reforma de estatutos o para el saneamiento de la nulidad, ya sea de una modificacin o de la misma escritura de constitucin; el qurum deber ser el que determinen los estatutos, pero en ningn caso en la sociedad annima cerrada podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto (la regla general es que el qurum sea el de la mayora de las acciones presentes). Fuera de lo anterior. El mismo artculo 67 establece un qurum de dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto para una serie de materias indicadas. Tambin hay algunas situaciones en que la ley establece un qurum superior, como en el artculo 79 en que se requiere de la unanimidad, es decir, el 100 % de las acciones emitidas con derechos a voto para no distribuir dividendos de, a lo menos, el 30 % de las utilidades de la sociedad. En la sociedad annima abierta se aplica esta norma; y en la sociedad annima cerrada puede ser un qurum distinto o bien se aplicar esta norma. Asimismo, el artculo 15 inciso 4 establece que con la unanimidad de las acciones emitidas con derecho a voto, la junta puede prescindir del informe de peritos para tasar un aporte en especie. En materia de elecciones (votaciones) de la junta hay algunas normas basicas: 1) Cada accin equivale a un voto. Hay acciones que no tienen derecho a voto, pero nunca pueden haber acciones voto mltiple. 2) En la eleccin de directorio, se eligen directores a los que tengan ms votos, pero si se vota por un titular se entiende tambin que se est votando por el suplente que se le hubiere asignado a este titular. 3) Cuando la junta ordinaria debe pronunciarse sobre el balance, deber el directorio hacer llegar o colocar a disposicin de los accionistas el respectivo balance para que lo pueda analizar. Esto se har durante los 15 das anteriores a la fecha sealada para la realizacin de la junta de accionistas (artculo 54 de la ley de sociedades annimas, en relacin con el artculo 61 del reglamento). En todo caso puede acordarse que algunos documentos sean privados o reservados. Esto lo decide el directorio, esta reserva ser hasta el momento de la junta. En la sociedad annima abierta el balance se debe publicar por una sola vez en un diario del domicilio. 4) Solo pueden participar en la junta y ejercer sus derechos aquellos que figuren inscritos en el registro de accionistas con a lo menos, cinco das de anticipacin a la celebracin de la junta. As lo dice el artculo 62.

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CASOS DE NULIDAD DE LA JUNTA. Si no se cumple con algunos de los requisitos establecidos por la ley para la celebracin de las juntas puede ocasionarse o motivarse que se declare la nulidad de la junta, que es distinta a la nulidad de un acuerdo que consiste en que solo una determinacin adoptada en la junta es nula, pero el resto de lo decidido ser totalmente vlido. Aclarado lo anterior, entonces podemos indicar que habr nulidad de la junta en los siguientes casos: 1) Cuando no ha habido convocatoria, salvo en el caso del artculo 60 que consiste en estar presente el 100 % de las acciones emitidas con derecho a voto. 2) Cuando la convocatoria la realiza alguien que no estaba autorizada para ello. 3) Cuando no se ha respetado los procesos de citacin. 4) Cuando la sesin o la junta se realiz en un lugar distinto al indicado en la citacin. 5) Cuando se han realizado acuerdos o se han debatido materias distintas a las sealadas en la citacin. 6) Cuando no se cumpli el qurum de constitucin. A su vez, el acuerdo ser nulo: - Cuando ha habido algn error en el recuento de los votos. - Cuando la decisin se tom al margen de la mayora prevista en la ley. - Cuando se ha obtenido una mayora tomando en cuento la votacin de personas que no podan participar en la eleccin. En todos estos casos se debe tener en cuenta que la nulidad proceder solamente si el vicio o regularidad que la motiva haya influido trascendentalmente para poder alcanzar la mayora requerida para el acuerdo. Se aplica tambin aqu el principio de la trascendencia, comn a toda nulidad, y que consiste en que solo procede la nulidad si el vicio que le sirve de fundamento sea de tal magnitud que el acto o trmite que se pretenda realizar no pueda producir la finalidad que la ley le ha otorgado. Finalmente cabe hacer presente en materia de juntas que la superintendencia tambin puede multar a la sociedad annima abierta por alguna irregularidad cometida en la junta. RGANOS DE CONTROL.

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Estos rganos se reglamentan en el titulo V de la ley de sociedades annimas, artculo 51 y siguientes. Se puede decir que estos rganos son los encargados de velar por el funcionamiento social, y son distintos segn cual sea la naturaleza de la sociedad annima. As el artculo 51 establece que la sociedad annima cerrada tendr inspectores de cuentas, dos titulares y dos suplentes que examinaran la contabilidad, el inventario, el balance y los estados financieros de la sociedad. Lo anterior no obsta a que tambin la sociedad pueda tener un auditor externo para que pueda cumplir con esta finalidad. La sociedad annima abierta, en cambio segn lo establece el artculo 52 solo podr tener para esta finalidad auditores externos, sin perjuicio que conjuntamente con stos tenga inspectores de cuentas que permanentemente estn controlando al directorio e informando a la junta de accionistas. Estos rganos contralores son designados anualmente por la junta de accionistas, salvo en el caso de la sociedad recin constituida, en que los auditores son elegidos en la escritura y duran hasta la primera junta. En la sociedad annima abierta los auditores externos deben figurar en una nmina que para este efecto lleva la Superintendencia de Valores y Seguros. Los informes, en ambos casos los emiten anualmente en la junta de accionistas; y la diferencia fundamental entre unos y otros, la encontramos en que el inspector de cuentas fuera de sus funciones relacionadas con el actuar contable y financiero de la sociedad, tambin puede controlar el accionar del directorio y gerentes en otras reas, fundamentalmente en cuanto a si cumplen con la ley y los estatutos. En los auditores externos, en cambio, su accionar se restringe al actuar financiero y contable. RESPONSABILIDAD DE LOS RGANOS DE CONTROL. El artculo 53 de la ley de sociedades annimas establece para el auditor externo de la sociedad annima abierta una responsabilidad hasta por culpa leve, por los perjuicios que cause a los accionistas en sus informes, sus actuaciones e incluso sus omisiones. Fuera de ello, el artculo 134 expresamente establece una responsabilidad criminal por informes, declaraciones o certificaciones falsas, o dolosas que hubieren inducido a error a la sociedad, a los accionistas o a los terceros que hayan contratado con la sociedad; sufrirn la pena de presidio o relegacin menor en sus grados medios a mximos y multa a beneficio fiscal. Este artculo habla del contador, que usualmente es el inspector de cuentas. En cuanto a la responsabilidad del inspector de cuentas, a este se le aplica la regla general del artculo 133 de la ley, es decir, responder si infringe la ley, el reglamento o los estatutos. FORMALIDADES EN CASO DE QUIEBRAS. El artculo 101 establece que si la sociedad cesa en el pago de una obligacin o es declarada en quiebra, el directorio deber citar a una junta de accionistas para celebrarla dentro de los 30 das siguientes al cese de pagos o declaracin de quiebra, para informar esta situacin. Si la sociedad annima es abierta y ocurre esto mismo o alguien pide que se

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declare la quiebra, deber; fuera de la situacin de la junta que ya vimos, informar esta situacin a la Superintendencia de Valores y Seguros. En caso de quiebra los directores, liquidadores y gerentes tendrn responsabilidad criminal, si la quiebra se declara culpable o fraudulenta.

DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD. El artculo 103 establece las causales de disolucin de la sociedad y estas son: 1 El vencimiento del plazo, si se hubiere estipulado plazo, porque recordemos que las sociedades por regla general son indefinidas. 2 La reunin de todas las acciones en una misma mano, es decir, un accionista adquiere todas las acciones y esta pasa a ser una empresa individual y l pasa a ser sucesor de las obligaciones de la sociedad. 3 Por acuerdo extraordinario de la junta de accionistas, en este caso tal junta debe ser reducida a un acta, y un extracto se debe inscribir y anotar al margen de la escritura social, adems publicarse en el Diario Oficial. 4 La revocacin de la autorizacin de existencia, en los casos en que la ley lo requiera, esto opera en las sociedades annimas especiales en que es necesario que alguna autoridad pblica autorice su existencia como: AFP, Bancos, Compaas de Seguros. 5 Sentencia judicial firme y ejecutoriada, esta causal se aplica a las sociedades annimas cerradas ( artculo 105). Son hbiles para solicitar la declaracin de que est disuelta el 20% de los accionistas, estos en casos graves pueden pedir al tribunal que declare que la sociedad esta disuelta. Esta peticin se tramita bajo procedimiento sumario y el juez apreciar la prueba en conciencia. 6 Las causales que el estatuto contemple y se dice por los autores que dentro de esta ltima podran las partes pactar algn tipo de causal relacionada con la disminucin del capital o prdida del activo, o aumento del pasivo. NORMAS GENERALES EN RELACIN A LA DISOLUCIN. Si la sociedad se disuelve por decisin de la autoridad o por sentencia judicial, los directores y el gerente respondern solidariamente por los perjuicios causados a los accionistas. A su vez, cuando opere la causal de la reunin de todas las acciones en una sola mano, y estamos frente a una sociedad annima abierta se requiere de la autorizacin de la Superintendencia de valores y seguros para inscribir la transferencia de acciones que motive la causal.

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Cuando la disolucin se produjo por vencimiento del plazo, por reunirse todas las acciones en una sola mano o por alguna causal contemplada en los estatutos, el directorio deber suscribir una escritura pblica en que dar cuenta de la disolucin y un extracto se inscribe en el registro de comercio y publica en el Diario Oficial. Cuando la disolucin fue por sentencia judicial o por decisin de la autoridad, se debe tomar nota al margen de la inscripcin social e informar a terceros publicndolo en el Diario Oficial. Todo esto se hace dentro de los 60 das de ocurrida la disolucin. Si el directorio no lo hace dentro de dicho plazo, cualquiera de los directores, un accionista o incluso un tercero interesado lo puede hacer. Si no lo hacen, los directores responden por los perjuicios causados.

LIQUIDACIN. En la sociedad colectiva y la de responsabilidad limitada se discuta el hecho de si una vez disuelta esta continuaba como persona jurdica, y se conclua que si. En la sociedad annima en el artculo 109 se soluciona el conflicto, indicndose que la sociedad annima subsiste como persona jurdica una vez disuelta. La sociedad solamente podr ejecutar por el liquidador los actos necesarios para la liquidacin, es decir, no continua el giro. COMO SE HACE LA LIQUIDACIN. 1 Si la sociedad se disolvi por reunirse todas las acciones en una misma mano, no es necesario liquidar. 2 En los dems casos se debe distinguir si la sociedad annima es abierta o cerrada: en la sociedad annima cerrada la liquidacin la har una comisin nombrada por la junta de accionistas. Si la sociedad annima es abierta tambin se designa una comisin, pero en cualquier momento podr la Superintendencia de Valores y Seguros a peticin de a lo menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, modificar el sistema y llamar a junta extraordinaria de accionistas para que nombren un solo liquidador. 3 A su vez si la disolucin fue por sentencia judicial o por decisin de autoridad, la liquidacin la realizar una sola persona elegida por la junta de accionistas, de una quina que presenta la Superintendencia de Valores y Seguros. Cabe hacer presente que en algunas sociedades annimas especiales la propia Superintendencia puede liquidar. En la sociedad annima cerrada, si se ha elegido la comisin liquidadora pueden los accionistas que representen a los menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, pedir a la Superintendencia de Valores y Seguros se ordene que se cite a junta extraordinaria de accionistas para nombrar a un liquidador que reemplace a la comisin.

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LOS REPARTOS. Por regla general, los dineros que haya que pagar a los accionistas se entregaran a lo menos trimestralmente, o bien cada vez que se junte como producto de la liquidacin a lo menos 5% del valor libro de las acciones. Solo proceder reparto cuando ya se hayan pagado o asegurado las deudas sociales. Los repartos se efectan en dinero, salvo que la junta de accionistas por unanimidad acuerde que se hagan por otra va, o sea en especie. Tambin la junta con los dos tercios puede acordar que se establezcan opciones de pago y que los accionistas elijan cual aceptan. LA TRANSFORMACIN DE LA SOCIEDAD. La transformacin consiste en modificar el tipo o gnero que la sociedad tiene, esto se hace por junta extraordinaria de accionistas y se deben acordar por los dos tercios de las acciones con derecho a voto (artculo 67). La transformacin puede ser de varias maneras: 1 Sociedad annima a sociedad de personas. 2 Sociedad annima sometida a las reglas generales a una sociedad annima sometida a reglas especiales. 3 Sociedad de personas a sociedad annima. En todos estos casos la transformacin se hace por escritura pblica. Si es de sociedad annima a otra sociedad se debe realizar junta de accionistas, hacer un acta, reducirla a escritura pblica, inscribirla al margen y publicarla. En esta escritura se indica la transformacin y se redactan los estatutos, adecundolos al nuevo tipo social. Si es una sociedad de personas que pasa a ser sociedad annima, se redacta una escritura en que comparecen los socios y adecuar los estatutos. En cuanto al capital ser el que est establecido en el ltimo balance de inventario, sea cual fuere el tipo de sociedad. En todos estos casos se deben respetar los derechos de los socios, es decir, no puede ningn accionista ver disminuida su situacin. LA DIVISIN. Consiste segn el artculo 94 en que una sociedad annima distribuye su patrimonio entre si y una o ms sociedades annimas que se constituyen al efecto. Se debe hacer por escritura pblica en que consta el acta de la junta que lo decidi, se requiere de los dos tercios y la junta expresamente debe aprobar la disminucin del capital social, su distribucin entre la sociedad primitiva y las nuevas, y debe aprobar los estatutos de las nuevas sociedades (artculo 95). Los accionistas conservan los porcentajes que tenan en la sociedad que se divide. FUSIN.

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Consiste en la reunin de una o ms sociedades en una sola, la cual se entender como continuadora de las anteriores y se hace responsable de las obligaciones que esta tena. La fusin puede ser: - Por creacin: en que de las dos o ms que se unen surge una nueva distinta de las anteriores. - Por incorporacin: en que una sociedad absorbe a las otras adquiriendo sus activos y pasivos. As ocurri con Combustibles Martimos (Comar) y Shell, quedando Shell Chile.

EMPRESAS INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Estas entidades fueron creadas por la ley 19.587, promulgada el 24 de enero de 2003 y publicada en el Diario Oficial el 11 de febrero de 2003. La gran particularidad de esta ley es que por primera vez se crean entidades dotadas de personalidad jurdica compuesta por una sola persona, lo que es una innovacin porque las dems personas jurdicas requieren de dos o ms personas. Adems ahora una persona puede tener dos patrimonios, su finalidad consiste en proteger al empresario de las vicisitudes que pudiere tener en su vida comercial, a fin que no arriesgue sus pertenencias personales en todos sus negocios. DEFINICIN: es una persona jurdica con patrimonio propio distinto del titular, que es siempre comercial y que puede realizar toda clase de operaciones civiles o comerciales. CONSTITUCIN. Se constituye por escritura pblica, cuyo extracto se inscribe en el registro de comercio y publica en el Diario Oficial dentro de los 60 das siguientes.

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REQUISITOS. 1 Individualizacin del empresario o constituyente, o titular: nombre, apellido, estado civil, edad, domicilio, cedula de identidad. 2 Nombre de la empresa: que debe contener el nombre y apellido del constituyente o un nombre de fantasa, sumado al de la actividad econmica que constituirn el objeto y concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o de las letras e.i.r.l.. 3 El capital: que se transfiere a la empresa indicando como se realiza este aporte. Si es en dinero o en especie, y si es en especie el valor que se le asigna. Aqu se discute porque no se establece norma que asegure el aporte del capital; y si es en especie, el valor de la especie. No hay un sujeto activo que pueda exigir el cumplimiento. 4 El objeto: exige la ley cierta especificacin en el objeto, ya que exige el giro y el ramo o rubro dentro del giro a que se dedicar. Ejemplo: construccin, indicando que es lo que construir. Algunos dicen que debe ser un solo objeto, porque se refiere en singular. 5 El domicilio. 6 El plazo: si nada se dice ser indefinida. Si se omite alguna de las solemnidades de la constitucin la sociedad es absolutamente nula, y el titular responder de las obligaciones de la empresa, pero se puede sanear. LA ADMINISTRACIN. El artculo 9 inciso 2 nos seala que la administracin corresponde al titular que la representa tanto judicial como extrajudicialmente. Las facultades del administrador son amplias y nica limitacin la encontramos dentro de giro. Fuera del rgano administrativo, el artculo 9 establece la posibilidad de nombrar un gerente, que ser nombrado por escritura pblica cuyo extracto se anota al margen de la inscripcin. Las facultades que el gerente tiene son amplias, tiene todas las necesarias para cumplir el giro, salvo las que el titular expresamente le niegue en la escritura pblica en la cual lo nombr. Estimamos que si se designa un gerente, el titular continua con sus facultades, es decir, no se produce el efecto que el cdigo de comercio contiene en las sociedades colectivas, estimamos que esto no es as porque el artculo 9 inciso final seala que las notificaciones judiciales pueden practicarse al titular o al gerente. Finalmente tambin puede el titular otorgar mandatos especiales a cualquier persona, y estos tendrn las facultades que expresamente se les otorguen.

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Aclarado lo anterior, debemos decir que la empresa se obliga cuando se ha ejecutado un acto bajo el nombre de la empresa por el administrador y dentro del giro de la empresa.

ACTOS ENTRE EL TITULAR DE LA EMPRESA Y LA EMPRESA. Como la empresa est formada por una sola persona la ley ha reglamentado los actos entre esta persona y la empresa, as el artculo 10 establece los siguientes requisitos para producir efecto, fundamentalmente respecto de terceros: - Deben constar por escrito. - Deben ser protocolizados. - Se deben anotar al margen de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de 60 das a contar de su otorgamiento. Si no se cumplen los requisitos no produce efectos respecto de terceros. El mismo artculo 10 seala que en los delitos consistentes en el otorgamiento de contratos simulados entre el titular y su empresa, la pena se aumentar en un grado. Recordemos que la responsabilidad penal es personal, por lo que si el que particip en el acto es el administrador este ser responsable y recibir la sancin, siendo discutible si l tiene el aumento de la pena. Se dice que en esta norma se estara consagrando el autocontrato. Esta norma tambin nos hace dudar respecto a si proceden los requisitos en los bienes que el marido administra en su calidad de jefe de la sociedad conyugal, sean bienes sociales o bienes propios de la mujer. Se estima que respecto de los bienes sociales se debera cumplir con estos mismos requisitos, porque el marido frente a terceros se mira como dueo. Tambin podra decirse que como el artculo 10 con su patrimonio y el de la empresa, los bienes sociales estn en otro patrimonio no sera necesario cumplir con el artculo 10. En cuanto a los bienes propios de la mujer administrados por el marido y sobre los cuales el marido tiene el usufructo no estn incluidos en el artculo 10, por lo que el marido puede transferirlos segn las reglas generales, lo que deja en la indefensin a la mujer, en especial en los bienes muebles y lo que el artculo 1749 del Cdigo Civil se refiere a los bienes races y no a los muebles. CASOS EN QUE EL TITULAR RESPONDE DE LAS OBLIGACIONES DE LA EMPRESA. 1 Si existe algn vicio y la empresa es declarada nula (artculo 7). 2 En los casos establecidos en el artculo 12: - Por los actos y contratos realizados fuera del giro. - Los actos y contratos que se ejecutan sin utilizar el nombre de la empresa.

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- Cuando hubiere actos simulados. - Percibir o retirar rentas de la empresa que no correspondan a su empresa. - Si la empresa es declarada en quiebra culpable o fraudulenta. TRMINO DE LA ADMINISTRACIN. La ley no contempla ninguna norma relativa al trmino de la administracin, por lo que de acuerdo al artculo 18 debemos recurrir a las disposiciones de la sociedad colectiva mercantil y la sociedad de responsabilidad limitada. Recurriendo a esas disposiciones debemos concluir que la administracin del titular es conferida por ley y que terminar si la empresa se disuelve. En cuanto al gerente y los mandatarios puede terminar por revocacin y por la renuncia, no operando aqu lo dispuesto en el artculo 2072 del Cdigo Civil, que seala que en la sociedad colectiva y en la de responsabilidad si renuncia el gerente nombrado en el estatuto la sociedad se puede disolver y no opera porque en estas empresas el nombramiento no est en el estatuto, por lo que habr que aplicar las normas del mandato. DISOLUCIN. Procede la disolucin en los casos del artculo 15: - Por voluntad del empresario. - Por trmino del plazo, si se hubiere indicado. - Por aportar el capital de la empresa a una sociedad. - Por la quiebra. - Por la muerte del titular. En caso de disolucin se debe declarar la terminacin en una escritura pblica, de la cual se obtiene un extracto que se inscribe al margen y publica en el Diario Oficial. Si la causal es la muerte, los herederos podrn designar un gerente para que contine con la empresa por el lapso de un ao. En cuanto a la liquidacin, la ley no contempla ninguna norma especial, por lo que se aplicarn las normas de la sociedad de responsabilidad limitada, habr que nombrar liquidador que pague las deudas sociales, cobre los crditos y si sobra algo lo entregue al titular o a sus herederos. Si la empresa termina porque se aport a una sociedad, esta sociedad ser responsable de las obligaciones de la empresa, salvo que el titular se obligue.

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TTULOS DE CRDITO.

Se definen como documentos que llevan incorporado un derecho literal y autnomo que se puede ejercer por el portador legtimo contra el deudor, a la fecha de su vencimiento. De la definicin se puede concluir que es indispensable para poder hacer efectivo el derecho contenido en un ttulo de crdito, tener la tenencia del mismo ttulo, ya que solo as se adquiere la calidad de portador y en consecuencia titular de los derechos. Fuera de lo anterior, existe una unin indisoluble y permanente entre el derecho contenido en el ttulo y el documento en que este consta. Por lo tanto, si circula el documento tambin circula el derecho. Usualmente los instrumentos sirven como medio probatorio para demostrar la existencia de un derecho, pero la relacin existe por si sola con independencia consta en un documento este sirve para acreditar su existencia. Otros documentos fuera de servir como medio probatorio tienen tambin el carcter constitutivo, es decir, son esenciales para la existencia de un determinado derecho. Sin del documento, por ejemplo: Un contrato de arrendamiento, que es consensual, pero que si

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embargo, con posterioridad a su nacimiento la relacin jurdica subsiste con independencia del documento. Ejemplo: una compraventa de un inmueble, que es un contrato solemne que requiere de una escritura pblica, pero que luego subsiste con independencia de la escritura respectiva. Los ttulos de crdito, en cambio son documentos en que el ttulo en si, como elemento material est permanentemente incorporado al derecho contenido en l y subsisten de tal manera, por lo que el documento es esencial para atribuir un derecho y posteriormente para ejercerlo. Esto se conoce en la doctrina como la incorporacin, que es un rasgo caracterstico de los ttulos de crdito. Segn el autor Italiano Berto Bracco seala que la incorporacin se puede graficar diciendo que el poseedor de un ttulo es por eso mismo titular de un derecho y para ser titular de un derecho es preciso ser poseedor del titulo. ESTRUCTURA DEL TITULO DE CRDITO. Los ttulos de crditos constan de dos elementos: 1 Elemento documental: que se dice que es su soporte material, denominado por la doctrina sustrato material, que es el titulo como cosa mueble. 2 Elemento Relacin obligacional: es el derecho contenido en este. SUSTRATO MATERIAL. El documento es una cosa mueble y como tal puede ser objeto de relaciones jurdicas y en conformidad a la ley de quiebras puede ser reivindicado (artculo 82 ley de quiebras). Sin embargo, pese a ser una cosa mueble tiene algunas particularidades: - Su valor intrnseco, es decir, representativo, es superior al valor extrnseco. - Como documento es un documento dispositivo, ya que como hay un derecho que est ligado a l este derecho circula conjuntamente con el documento, por lo que su portador legtimo queda tambin facultado para ejercer tales derechos. - Tambin tiene una funcin probatoria y constitutiva, pero se ven absorbidas por la siguiente funcin. RELACIN OBLIGACIONAL. Ya dijimos que el otro elemento era el derecho contenido en el documento, es una relacin obligacional y se dice que es una declaracin unilateral de voluntad que da origen a una obligacin, es una promesa unilateral de efectuar o ejecutar una prestacin en favor del titular del documento y es tambin irrevocable, ya que no puede el obligado desistirse de su obligacin. LA LEGITIMACIN.

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Consiste en que para poder ser titular del derecho contenido en el documento, se deben cumplir ciertos requisitos y estos dependern de la manera en que el ttulo ha sido emitido o girado. Por lo tanto, para que se cumpla la legitimacin y en consecuencia poder ejercer los derechos se debe: - Estar en posesin del documento. - Haberlo adquirido segn su ley de circulacin. - Estar de buena fe (requisito comn en el derecho comercial). As por ejemplo: si el ttulo es nominativo se debe adquirir de acuerdo a los requisitos de la cesin de derechos. Si el ttulo es a la orden se debe haber adquirido por endoso y si el ttulo es al portador se adquiere por la mera tradicin. CLASIFICACIN DE LOS TTULOS DE CRDITO. Existen diversos criterios para clasificar estos ttulos as encontramos: Segn cual es la prestacin contenida en ellos encontramos: - Ttulos de crdito en que la prestacin son sumas de dinero, que se denominan efectos de comercio (letra de cambio, cheque, pagar). - Ttulos de crdito en que la prestacin es la entrega de una cosa. Ejemplo: documentos emanados del contrato de transporte como la pliza de fletamento, certificados de warrant, cartas de porte; documentos que habilitan a su portador para exigir la entrega de un bien y que pueden circular por endoso. - Ttulos de crdito representativos de un derecho, que otorgan a su titular el derecho a exigir o a ejercer ciertas facultades en una determinada entidad. Ejemplo: las acciones. Una segunda clasificacin se refiere a ttulos de crdito nacionales e internacionales: - Son nacionales: aquellos que solo circulan dentro del pas y tanto los portadores legtimos y el obligado se encuentran dentro del pas. - Son internacionales: aquellos que circulan fuera del pas y su portador legtimo y el obligado pueden encontrarse fuera del territorio nacional. Una tercera clasificacin distingue segn la manera en que han sido emitidos, lo que determina su ley de circulacin: - Ttulos de crdito nominativos: son aquellos en que el nombre del beneficiario est sealado expresamente y que solo puede ser transferido a travs del mecanismo de la cesin de derechos, lo que implica que para que circule hay que notificar al deudor.

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- Ttulos de crdito a la orden: estos han sido girados indicndose el nombre del beneficiario, pero se incluye una clusula a la orden por la cual se faculta a este beneficiario para que haga circular el documento a travs del endoso. - Ttulos de crdito al portador: son aquellos en que, o no se ha indicado el nombre del beneficiario o se agrega la clusula al portador, que consiste en que se puede hacer circular el documento por la mera entrega. Por lo que para ejercer los derechos contenidos en el titulo basta con ser su portador o tener su tenencia, es lo nico que se debe acreditar para exigir su cumplimiento, hay que agregar adems que se debe estar de buena fe. DENOMINACIONES DE LOS TTULOS DE CRDITO. Existen diversos nombres que se le han dado a estos ttulos: Primero se les llam ttulos valores, pero se dice que es un nombre muy amplio, porque podra considerarse que tambin son ttulos valores algunos que de ninguna manera pueden ser considerados ttulos de crdito, como por ejemplo: los billetes. Por eso, luego se les denomin ttulos circulatorios, denominacin que tampoco rene todos los requisitos, porque si bien es cierto que los ttulos circulan, si no lo hacen no dejan de ser ttulos de crdito. Posteriormente se les llam efectos o papeles de comercio, nombre que tampoco tiene la amplitud para comprender todos estos documentos, ya que solo son efectos de comercio aquellos cuya prestacin contenida en ellos es el pago de una suma de dinero, por lo que no se comprende los ttulos representativos de cosas o de derechos. Por lo anterior, el nombre adoptado es el de ttulos de crdito y se dice que es as, porque para el titular del documento este vendra a ser un crdito y para el deudor existe algo que adeuda, es decir, una obligacin que debe cumplir y esta puede ser objeto de una avaluacin econmica.

CARACTERSTICAS DE LOS TTULOS DE CRDITO. Las caractersticas de los ttulos de crdito son en realidad principios, algunos de ellos que estn siempre presentes y otros que son particulares a algunos ttulos de crdito. Dentro de las primeras, denominadas caractersticas generales, comunes o esenciales de los ttulos de crdito, encontramos: - La necesariedad. - La literalidad. - La autonoma. Dentro de las segundas, las que solo encontramos en algunos tipos de ttulos de crdito que se llaman caractersticas particulares o especiales, encontramos: - La formalidad. - la abstraccin.

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LA NECESARIEDAD. Esta consiste en que para poder ejercer los derechos emanados del titulo es necesario ser titular o poseedor del mismo. A su vez, para liberarse del pago de la obligacin contenida en el titulo se debe hacer frente al portador legtimo y en el momento en que se pague se debe exigir la restitucin del titulo. Por ello, el deudor puede negarse a pagar a alguien que no est en poder del documento. El fundamento en la necesariedad radica en la estructura especial que tiene el ttulo de crdito, ya que como se seal sus dos elementos se encuentran unidos y, por ello, para poder ejercer el derecho contenido en el ttulo debe contarse con el documento. Como consecuencia encontramos las siguientes: - Desde el punto de vista del acreedor, para poder hacer uso de su derecho contenido en el ttulo es fundamental que cuente con el documento y no puede suplir el documento con ningn otro instrumento. -Para el deudor esta consecuencia le otorga el derecho a negarse a cumplir con la prestacin contenida en l, si aquel que se la exige no esta en posesin del documento y se lo exhibe. Adems si paga tiene derecho a exigir que se le entregue el documento. LA LITERALIDAD. La podemos definir o explicar sealando que el contenido, extensin y modalidades del ttulo dependen exclusivamente de su tenor. Por ello, cualquier modificacin que se realice del documento o del derecho contenido en l debe constar en el ttulo. Se dice que esta caracterstica proviene del derecho romano en que existan los contratos literis, en que la causa eficiente del documento era su texto escrito. El fundamento de esta teora tambin la encontramos en la naturaleza documental que adquiere el derecho contenido en l, por estar ntimamente ligados ambos elementos. Como consecuencias encontramos las siguientes: - El acreedor no puede exigir ms de lo que el ttulo seala. - El deudor tampoco puede valerse de elementos extraos al documento para tratar de enervar el pago de una obligacin. - Tanto para el acreedor como para el deudor implica una carga de atencin, pues sus derechos y obligaciones dependen de lo que este escrito en el documento. Esta caracterstica cobra mayor aplicacin cuando el documento ha circulado, porque el portador de buena fe solo cuenta para recibir el documento con lo que se seala en el mismo y el deudor deber cumplir en tales trminos. Se dice que este elemento literal tambin rige cuando el documento no ha circulado, sin embargo, si las partes tambin han

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celebrado entre s otro tipo de contrato podrn oponer excepciones personales emanados de ellos. LA AUTONOMA. Esta consiste en que al momento que el ttulo circula, aquel que lo recibe adquiere un derecho nuevo y originario, libre de cualquier vicio que pudiere tener su origen en las relaciones existentes entre los titulares anteriores. Segn algunos autores en virtud de esta caractersticas se vulnerara el principio propio del derecho civil, consistente en que nadie puede transferir ms derecho que el que tiene. Sin embargo, se contesta tal aseveracin sealando que no es efectivo, pues en virtud de la autonoma lo que se transfiere es el documento, pero el derecho contenido en l nace nuevamente para el portador legtimo y la fuente ser el tener el documento. El documento en s, como papel se transfiere derivativamente, por lo que si le falta algn requisito este se transmite, lo que se transfiere originariamente es el derecho. El fundamento de esta caracterstica es la llamada TEORA DE LA INCORPORACIN, en virtud de la cual el derecho se incorpora al documento e implica que este nace y le corresponde al portador del documento. El requisito para ser titular del derecho es ser portador de buena fe del ttulo. Las consecuencias de esta caracterstica son: - Cuando el documento circula el derecho contenido en l se entiende que existe entre el obligado al pago y el actual portador, se prescinde de todas las relaciones intermedias. - Surge aqu la llamada inoponibilidad de excepciones, que consiste en que el deudor no podr enervar la accin interpuesta por el portador legtimo fundndose en obligaciones existentes con los portadores anteriores, INOPONIBILDAD DE EXCEPCIONES, que solo procede cuando el documento se endosa en dominio o en garanta. Desde el punto de vista activo implica la imposibilidad de acumular excepciones personales con los portadores anteriores. Desde el punto de vista pasivo implica prescindencia e independencia entre las distintas obligaciones emanadas del ttulo. CARACTERSTICAS PARTICULARES DE LOS TTULOS DE CRDITO. Estas caractersticas estn presentes solo en algunos documentos: - La abstraccin. - La formalidad. LA ABSTRACCIN. Se relaciona con la causa, un documento es abstracto cuando carece de causa; o bien si teniendo causa, esta no tiene importancia para ejercer los derechos contenidos en el documento y ni siquiera se anota en el instrumento propiamente tal.

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En materia de ttulos de crditos conviene tener en cuenta que en la generalidad de los casos existe una relacin fundamental que dio origen al documento. Ejemplo: compraventa y se suscribe una letra de cambio para el pago. Tambin existe una relacin documental que emana del instrumento. Por ello, la vinculacin entre ambos tipos de obligaciones, la de relacin fundamental y la del documento propiamente tal nos lleva a la nocin de causa, fundamentalmente de la causa fin, es decir, la finalidad o motivo por el cual se suscribi el documento. La causa fin del documento es precisamente la relacin fundamental, aun cuando algunos autores distinguen una tercera relacin y dicen que esa es la causa fin de los documentos, algunos la denominan CONVENCIN OBJETIVO otros lo llaman PACTUM CAMBIANDO. En cuanto a la causa fuente de los documentos, es decir, de donde viene la obligacin de pagar la obligacin contenida en el documento, se dice que esta es el propio documento, pues por el hecho de haberse firmado se entiende que se debe cumplir con ella. Aclarado lo anterior, debemos indicar que es ttulo abstracto aquel que est totalmente desvinculado de su causa fin, es decir, de su relacin fundamental que le dio origen. Esta abstraccin opera para los portadores legtimos, pero no para aquellos que fueron parte en la relacin fundamental. Podra pensarse que autonoma y abstraccin son lo mismo porque con ambas se llega a lo mismo, pero se dice que la autonoma es subjetiva y la abstraccin es objetiva. La abstraccin es objetiva porque de lo que se prescinde es del acto o contrato que dio origen al documento, En cambio con la autonoma se prescinde de los anteriores portadores (sujetos). Por la autonoma se considera que el actual portador se vincul directamente con el deudor primitivo y con la abstraccin el deudor debe prescindir objetivamente del negocio que origin la creacin del ttulo. LA FORMALIDAD. En virtud de la formalidad, un ttulo de crdito se considera como tal y por ello, es obligatorio para el que lo suscribe por el hecho de reunir los requisitos establecidos por la ley. As el artculo 1 de la ley 18.092, establece los requisitos de la letra de cambio, el artculo 2 seala que si no se cumple con tales requisitos el documento no es letra de cambio. Esta caracterstica est muy ligada a la literalidad y a la abstraccin, porque si cumplen con las enunciaciones indicadas en la ley se entiende que son ttulos completos, por lo que no necesitan de otro documento para ser considerados como ttulo de crdito y exigir los derechos contenidos en l. LETRA DE CAMBIO. Este ttulo de crdito tiene su origen segn algunos en la poca en que los judos fueron expulsados de Francia y no pudieron llevarse sus pertenencias, por lo que deban dejar encargadas con comerciantes de tal pas. Posteriormente para recuperar sus pertenencias o su valor idearon un sistema que cuando un viajero deba ir a Francia y tena algn temor de que en el camino fuera asaltado, acuda donde el judo y le pagaba a ste una suma de dinero

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a cambio de una nota dirigida a aquel que tena a su cargo las especies de este, en la nota se le solicitaba que entregara las pertenencias a aquel que se la exhibiera. El documento equivala a cosas. Otros dicen que la letra de cambio tiene su origen en el derecho romano, y serva para encubrir el contrato de cambio que se denominaba CONTRATO SECO, que se relacionaba con la usura ya que el deudor le entregaba al prestamista un documento que daba constancia de la entrega del dinero y permita cobrar con l. Posteriormente ambos documentos se fueron perfeccionando y se le dot de caractersticas que permitieron al portador del mismo tener la seguridad que se iba a pagar, nace la CLUSULA A LA ORDEN que permita transferir el documento por va de endoso, surge tambin la aceptacin que corresponda a una promesa de pago. Luego este documento se fue independizando de los contratos que le daban origen, pero con el aporte del jurista alemn Karl Einnert, se reconoce como ttulo de crdito y expuso los principios de la letra de cambio: - La letra de cambio es la moneda de los comerciantes, es decir, a travs de ella se podran celebrar transacciones mercantiles. - La letra de cambio no era un documento probatorio, sino que constitutivo de un derecho y que contiene una promesa de pago. - La letra de cambio es independiente de la relacin fundamental que le dio origen, es decir, no tiene causa, por lo que se aplican las teoras de la abstraccin y de la autonoma. - La letra se funda en una promesa unilateral de pago dirigida al pblico, es decir, se paga a quien porte la letra. FUNCIN DE LA LETRA DE CAMBIO. La letra de cambio naci para probar y ejecutar el contrato de cambio. El contrato de cambio tiene por objeto que una de las partes pague a la otra o a sus cesionarios una suma de dinero en un lugar distinto a aquel en que se celebro el contrato. Con la letra de cambio se permita celebrar este contrato, ya que la persona que deba entregar el dinero lo hacia a quien portara la letra. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE CAMBIO. Consistan en que una persona se obliga a entregar una suma de dinero a la otra y se deba hacer en un lugar distinto a aquel en que se celebr la convencin. Posteriormente la letra se independiz del contrato de cambio y para ello fue necesario introducir los siguientes cambios: - Se incluy la clusula a la orden, la letra de cambio poda circular por endoso.

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- Se incluy la aceptacin, con ello el portador legtimo de la letra tena la certeza de que se le iba a pagar, porque el librado que era la persona a quien iba dirigida la orden de pago, expresamente aceptaba el encargo y para manifestar su voluntad firmaba el documento. - Para que el portador tuviera la certeza de que se le iba a pagar el valor del documento fue necesario introducir la autonoma, en virtud de la cual el obligado al pago no poda enervar la accin de cobro fundndose en relaciones del deudor con portadores anteriores. DEFINICIN DE LETRA DE CAMBIO. Actualmente la ley 18.092 de 14 de enero de 1982 es la que reglamenta este documento, pero no contempla definicin alguna de letra de cambio ni de pagar, antes cuando era el cdigo de comercio el que reglamentaba este documento se contena una definicin en el artculo 632 que deca la letra de cambio es un mandato escrito, revestido de las frmulas previstas por la ley, por el cual el librador ordena al librado que pague una cantidad de dinero a la persona designada en el documento o a la orden de esta. Se dice que esta definicin que se inspiraba en el derecho francs, no tiene aplicacin en la actualidad, fundamentalmente porque utiliza la palabra mandato, lo que no tiene relacin con este documento. En la actualidad la define don Ricardo Sandoval Lpez que nos dice que la letra de cambio es un ttulo de crdito que contiene la orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero en la poca fijada en ella o a su presentacin, que obliga a cumplirla para con el beneficiario, ya sea designado en el documento o a su orden, o con el portador legtimo, el aceptante, el librador y a quienes hayan hecho circular por endoso en dominio o en prenda y a los que garanticen el pago por alguno de los anteriores. QUIENES PARTICIPAN EN LA LETRA DE CAMBIO. 1 EL LIBRADOR: es el que crea el documento y cronolgicamente es el primer obligado, porque garantiza tanto la aceptacin como el pago de la letra. 2 EL LIBRADO: es aquel a quien el librador ordena pagar una suma de dinero. 3 EL ACEPTANTE: es el librado que expresamente admite la orden del librador y como su aceptacin es expresa se le denomina aceptante. 4 EL BENEFICIARIO: es la persona designada en la letra de cambio a quien se le debe pagar el valor indicado en la letra de cambio, o bien puede transferir la letra a travs del endoso. 5 EL ENDOSANTE: es el beneficiario u otro portador legtimo que transfiere en dominio la letra de cambio por intermedio de un endoso.

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6 EL ENDOSATARIO: es aquel a quien se le endosa la letra y, por lo tanto, adquiere el carcter de titular o portador legtimo. 7 PORTADOR LEGTIMO: es aquel que ha adquirido el documento segn su ley de circulacin y que en consecuencia puede exigir el cumplimiento de la obligacin contenida en l. 8 EL AVALISTA: es aquel que garantiza el cumplimiento de la obligacin, ya sea del aceptante, del librador o de alguno de los endosantes. Tambin puede ser un avalista sin limitacin y en ese caso responde como el aceptante. LA EMISIN DE LA LETRA DE CAMBIO. Ya dijimos que la letra de cambio es un documento formal, por lo que se debe emitir cumpliendo con los todos requisitos sealados en la ley, en caso contrario el documento no vale como letra, pues as lo dice el artculo 2 de la ley 18.092. REQUISITOS. Estn en el artculo 1 de la ley, existen algunos esenciales y otros suplidos por la misma ley: 1 La indicacin de ser letra de cambio, debe estar escrito en lengua castellana. Hay algunos fallos que han dicho que aunque no diga letra de cambio si estn presentes todos sus elementos debe ser considerada letra de cambio. 2 Lugar y fecha de emisin o giro de la letra de cambio. Tiene importancia esta clusula porque el lugar nos seala la ley por la cual se regir la letra, ya que surge el principio la ley del lugar rige el acto. En cuanto a la fecha tambin es importante para establecer los plazos de vencimiento, especialmente cuando hay documentos girados a plazo contaderos desde el giro. Al igual, es importante porque se puede determinar si el girador se encontraba o no en el lugar del juicio y era capaz en tal momento. En cuanto a la fecha esta es una mencin esencial, si falta, el documento no es letra de cambio. El lugar por su parte no es una mencin esencial, porque la misma ley dice que si no se seala el lugar se entiende que la letra ha sido librada en el domicilio del girador. 3 La orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. Esta es una mencin esencial porque establece la finalidad del documento. Del tenor del artculo 1 n 3 se aprecia: - Que la obligacin contenida en la letra de cambio es pura y simple. - Que es una obligacin en dinero. - Que la cantidad debe estar determinada o ser determinable, vale decir, que con los datos contenidos en el propio documento se pueda llegar a la suma que se est cobrando.

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En el artculo 1 n 3 no se exige que la cantidad se anote en letras y nmeros, pero si se ha escrito en letras y nmeros, y hay diferencia entre las cantidades, de acuerdo al artculo 6 rige la que se encuentre en letras. Si la cantidad est en moneda extranjera, solo si se quiere demandar ejecutivamente se debe acompaar al momento de demandar el certificado de un banco que indique el valor de dicha moneda extranjera, la antigedad del certificado no debe ser superior a 10 das. 4 El nombre y apellido de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuyo nombre se debe efectuar. Este es un requisito esencial, sin embargo, la clusula a la orden es un elemento de la naturaleza que se entiende incorporado, salvo que expresamente se elimine indicando las palabras no endosable. Se dice que este artculo 1 n 4, contempla el nombre del beneficiario y la doctrina ha aceptado que el nombre se supla por un cargo, siempre cuando no exista duda de la persona de quien se trata. Ejemplo: el Tesorero General de la Repblica. 5 Nombre, apellido y domicilio del librado (artculo 1 n 5 ley 18.092). Esta mencin es esencial ya que es la persona a cuyo cargo se gira el documento, el librado no toma parte en la emisin. Sin embargo, del momento que acepta pasa a ser el primer obligado jurdicamente hablando al pago del documento. El librado cuando acepta firma transversalmente la letra y pasa a tener la denominacin de aceptante. Si son varios los librados se debe indicar un domicilio nico para todos ellos (artculo 1 inciso final). A su vez el artculo 4 establece que si existen varios librados todos o cualquiera de ellos pueden ser requeridos para la aceptacin, salvo que se indique un orden, caso en el cual el primero ser considerado librado y los dems sern subsidiarios del anterior. 5 Lugar y poca del pago. Antes de la vigencia de la ley 18.092 el lugar era una mencin obligatoria, pero el lugar de pago era el mismo que el domicilio del librado, bastaba con indicar tal situacin. Hoy en da la ley expresamente seala que si no se indica o seala el lugar de pago, este deber hacerse en el domicilio del librado. En todo caso de acuerdo al artculo 5 perfectamente se puede indicar expresamente que la letra se pagar en el domicilio de un tercero. Fuera de lo anterior, el artculo 43 nos dice que al momento de prestarse la aceptacin el librado puede indicar un lugar distinto al que seal en la letra, siempre cuando se encuentre en la misma provincia y en ese lugar puede realizar el pago. Si el lugar que indica para el pago est fuera de la provincia se entiende que niega la aceptacin. Si el portador legtimo de la letra es un Banco o una entidad financiera el pago se debe realizar en la sucursal que tenga a su cargo la letra y esto se debe informar al aceptante. En cuanto a la poca, debemos indicar que si no se considera o incluye la poca de vencimiento se entender que la letra es pagadera a la vista, vale decir, al momento de la aceptacin. En todo caso se debe presentar al pago dentro de un ao contado a la poca del giro (emisin). Cabe hacer presente que de acuerdo al artculo 48 la letra en cuanto a su vencimiento puede ser girada a da fijo y determinado, a un plazo contadero desde la

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emisin, a la vista, y a un plazo contadero de la vista. Expresamente el artculo indica que el documento no admite vencimientos sucesivos como lo hace el pagar. 6 La firma del librador. Este es un requisito esencial, ya que el librador es quien emite el documento y garantiza el cumplimiento de la aceptacin y del pago. El mismo artculo 1 n 7 seala que el librador puede bajo su responsabilidad estampar su firma a travs de otros procedimientos (Ej. : timbres), siempre cuando se cumpla con el reglamento de la ley, lo que a la fecha no se puede realizar porque no se ha dictado el reglamento de la ley. El artculo 8 seala que si alguien firma una letra como representante o a ruego de otro, sin tener capacidad queda personalmente obligado al pago del documento. Sin embargo, el mismo artculo dice que si esta persona paga el documento se subroga en los derechos de aquel a cuya cuenta pag. LA SANCIN POR FALTA DE ALGN REQUISITO ESENCIAL. Segn el artculo 2 de la ley 18.092 si al documento le falta algn requisito esencial no es letra de cambio, podr ser otro documento privado. Esta es una innovacin a lo que sealaba el cdigo de comercio cuando rega las letras de cambio, pues en aquella poca si al documento le faltaban los requisitos de la letra de cambio se consideraba que era un pagar y el librador tena la responsabilidad del suscriptor de un pagar. El artculo 7 contiene el principio de la independencia de firmas, ya que establece que si dentro de todos los que firman el documento aparecen firmas falsas o de incapaces o que por cualquier motivo no se obligan, la letra ser de todas maneras obligatoria para los dems firmantes. Se dice que fuera de contener el principio de la independencia de las firmas, tambin es una muestra que la legislacin nacional sigue la teora de la autonoma y la abstraccin. De la autonoma porque se prescinde de las relaciones que dependen de los otros firmantes y a su vez queda de manifiesto que la fuente de la obligacin de los que firman es precisamente su propia rubrica o firma y no depende de la relacin fundamental. LAS ENUNCIACIONES POSTERIORES AL GIRO. A esto se refiere el artculo 11 que nos dice que cualquier portador legtimo puede agregar las menciones que faltan hasta el momento del cobro. Sin embargo, seala que el obligado al pago puede eximirse del pago si acredita que el que llen la letra lo hizo en contravencin a las instrucciones que se le haban entregado, pero esta excepcin no la puede ejercer contra los poseedores de buena fe. Se podra pensar que este artculo es una excepcin a la literalidad, a la autonoma y a la abstraccin, sin embargo no es as porque: 1 Es el obligado el que debe acreditar la existencia de las instrucciones. 2 No afecta a los portadores de buena fe, por lo que a la larga solo tiene efecto entre el deudor y aquel con quien celebr la relacin fundamental que dio origen al documento.

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RELACIN ENTRE EL GIRO DE LA LETRA DE CAMBIO Y LA RELACIN JURDICA QUE LE SIRVE DE ORIGEN. En la generalidad de los casos un documento como una letra de cambio o un cheque tiene su origen en alguna convencin. Ej. : compraventa, arrendamiento, etc. Por ello, el artculo 12 de la ley 18.092 dice expresamente que el giro, aceptacin o transferencia de una letra no extinguen, salvo pacto expreso las relaciones jurdicas que les dieron origen, y luego agrega que no produce novacin. Sobre el artculo 12 segn la doctrina debi decir ni produce novacin. El inciso 2 agrega que ambas obligaciones se extinguen cuando la letra de cambio es pagada. La ley de cheques en su artculo 37 contiene el mismo principio y antes cuando era el cdigo de comercio el que reglamentaba la letra, si bien no se deca expresamente la doctrina y la jurisprudencia haban llegado a la misma conclusin. MENCIONES FACULTATIVAS DE LA LETRA DE CAMBIO. Estas se establecen en el artculo 13 de la ley 18.092, que nos dice que fuera de las del artculo 1 se pueden agregar estas menciones: - La comuna dentro de la cual se debe efectuar el pago. Esta mencin tiene trascendencia porque se agreg pensando en las ciudades que constaban de varias comunas y as se le daba ms certeza al obligado. Tambin tiene trascendencia porque el artculo 70 de la ley establece que si se ha indicado en la letra la comuna en que debe hacerse el pago, el notario encargado del protesto por falta de pago debe consultar en la tesorera comunal respectiva sobre la existencia de algn depsito destinado al pago de dicho documento. Antes se dudaba a que se refera la ley con tesorera comunal, pues poda ser la del servicio de tesoreras; o bien la tesorera municipal por ser este el ente administrador de la comuna. En la actualidad, sin embargo, el servicio de tesoreras dict un instructivo reglamentando el depsito de dinero para pago de las letras, lo que demuestra que es ese organismo facultado para recibir el pago. - La clusula de ser reajustable la cantidad designada en la letra y esto se har con la clusula que diga reajustable u otra similar. Esta clusula fue una novedad con la ley 18.092 y fue un medio para proteger al portador legtimo de la desvalorizacin del dinero en relacin a la inflacin. En cuanto a la tasa de reajuste, dice que primero se aplicar la que estipulen las partes en el documento, siempre que no este prohibido por la ley. Si nada dice el documento se aplicar lo que establezca la ley de operaciones de crdito de dinero al tiempo de la emisin del documento (artculo 14). Si se pacta un sistema de reajuste prohibido por la ley se tiene la clusula por no escrita. - Clusula de intereses: estos intereses corrern desde la emisin hasta el momento del pago efectivo, aqu tambin rige primero la voluntad de las partes, y se calcularn siempre sobre la

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cantidad ya reajustada. En cuanto a la tasa de inters si nada se dice ser la de los intereses corrientes de acuerdo a la ley de operaciones de crdito de dinero. Se dice que el artculo 13 n 2 y 3 estn relacionados con el artculo 1 n 3 que seala que la letra debe contener la orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. - Clusula de devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. Estas clusulas del artculo 13 n 4 las toma o emplea como sinnimos, al igual que el artculo 74. Sin embargo, en la doctrina se diferencian una de la otra. La clusula de devuelta sin gastos consiste en que si se protesta el documento no sern de cargo del obligado los gastos del protesto. En cambio, la clusula sin obligacin de protesto, quiere decir que no ser necesario realizar el protesto para poder ejercer las acciones en contra del librado y los endosantes, no operando entonces el perjuicio de los documentos, que consiste en la caducidad de las acciones cambiarias indirectas que son aquellas que emanan del documento y proceden en contra del librador, los endosantes y los avalistas de ambos. - El artculo 13 n 5 establece otras menciones que no alteren la esencia de la letra y dentro de estas podemos mencionar: La clusula por aviso, que consiste en que el aceptante solo se obliga si antes de la aceptacin el librador le comunica que ser requerido para ello. ADULTERACIN DE LA LETRA DE CAMBIO. De acuerdo al artculo 15, si la letra es adulterada, los que ya haban suscrito el documento al momento de la adulteracin quedan obligados de acuerdo al tenor primitivo y los que firman despus quedan obligados de acuerdo al nuevo texto. Esta tambin es una muestra del principio de independencia de las firmas, de la autonoma, literalidad y abstraccin. LA ALTERACIN. El artculo 16 nos seala que cualquier obligado firmando nuevamente el documento puede consentir en un cambio en su tenor literal, por lo que queda obligado de acuerdo al nuevo texto. Ej. : la reaceptacin. EJEMPLARES DE LA LETRA DE CAMBIO. La ley 18.092 no contiene ninguna disposicin especial referente a los ejemplares de la letra de cambio. Anteriormente el cdigo de comercio que la reglamentaba obligaba a las partes a girar varios ejemplares, en la actualidad basta con uno solo. Hay casos en que se pueden exigir copias autorizadas como por ejemplo para el pago parcial, en que la persona que realiza este pago parcial puede exigir que se deje constancia del mismo en la letra y se le otorgue una copia autorizada. LA OBLIGACIN DEL LIBRADOR.

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El librador es el creador de la letra de cambio y por ello debe garantizar su aceptacin y pago, as lo dice el artculo 10 de la ley 18.092, esto es as, porque l al ser el creador de la letra es cronolgicamente el primer responsable, ya que el librado solo adquiere obligaciones desde el momento que acepta y firma el documento, pero mientras eso no ocurra es el librador el que debe responder. Para hacer efectiva esta responsabilidad es necesario que el documento se proteste. Para la aceptacin se debe protestar el documento por falta de aceptacin. Para el pago se debe protestar por falta de pago. La garanta por aceptacin puede ser dejada sin efecto por el librador y lo realiza estampando una clusula en la misma letra en virtud de la cual se exime, y dir: sin garanta de aceptacin. En cambio, respecto de la garanta de pago no puede eximirse o limitarla, el artculo 10 dice que se tendr por no escrita una garanta en ese sentido. La ley actual no contempla ninguna obligacin entre el librador y el librado, con lo cual se difiere de la legislacin anterior en que el librador estaba obligado a comunicar al librado el hecho de que se le requerira para aceptar la obligacin. CIRCULACIN DE LA LETRA DE CAMBIO. La regla general en materia de la letra de cambio es a travs del endoso, aun cuando no este girada a la orden, solamente se impedir la circulacin a travs del endoso si expresamente el librador lo ha prohibido estampando una clusula en tal sentido no endosable o similar, en este caso circular la letra de acuerdo a las normas de la cesin de crdito. Pese a lo sealado la letra siempre puede ser endosada en comisin de cobranza, incluso la letra vencida y protestada. ENDOSO. Se define en el artculo 17 es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda. CARACTERSTICAS DEL ENDOSO. 1 Es Puro y simple, as lo dice el artculo 19, por lo cual no puede estar sujeta a condicin. 2 El endoso es un acto solemne y la solemnidad es que debe constar por escrito. 3 El endoso debe ser total, esto se deduce del artculo 19, que dice que el endoso parcial no produce efecto alguno. 4 Algunos agregan que es un acto jurdico unilateral porque no es necesaria la aceptacin por parte del endosatario.

CLASIFICACIN DEL ENDOSO.

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1 Toma en consideracin las menciones que debe tener el endoso, distingue entre endoso regular, irregular y en blanco. ENDOSO REGULAR. Es el que contiene todas las menciones indicadas en los artculos 21 y 22 de la ley 18.092 y son: - Contiene la firma del endosante, la que se debe estampar al dorso o reverso del documento. - Debe indicar el lugar y fecha de su otorgamiento, en todo caso si no se seala el lugar se entiende que se ha realizado en el domicilio del endosante y si no se indica la fecha se entiende que se ha realizado antes de la fecha del vencimiento del documento. - El nombre del endosatario y la calidad del endoso.

ENDOSO IRREGULAR. Es aquel en que se indica el nombre del endosatario, pero falta alguna o algunas de las dems menciones indicadas. ENDOSO EN BLANCO. Aquel en que no se indica el nombre del endosatario, e incluso puede que solamente conste con la firma del endosante. El endoso en blanco se entiende que es traslaticio de dominio (artculo 21), vale decir, una firma al dorso del documento se entiende que transfiere el dominio. 2 Distingue el endoso segn el objeto perseguido al endosar, esta clasificacin emana de la definicin que seala el artculo 17: endoso en dominio, en cobranza, en garanta. ENDOSO EN DOMINIO. En virtud de este endoso el endosante transfiere todos los derechos que como portador legtimo detentaba sobre el documento. El que adquiere el titulo de crdito (letra de cambio) pasa a ser portador legtimo y en consecuencia tendr todos los derechos que la ley le confiere a este. Fuera de lo ya indicado tambin produce el efecto llamado de la inoponibilidad de excepciones fundado en la caracterstica de la autonoma, en la ley est consagrado en el artculo 28, consiste en que la persona demandada en virtud de una letra de cambio no podr oponer excepciones fundadas en relaciones personales con portadores anteriores. Por ello, el deudor solo puede oponer a la demanda de cobro excepciones reales fundadas en el documento mismo y excepciones personales relacionadas con el actual portador. Adems de lo anterior el endosante en dominio se hace responsable con respecto a los portadores posteriores a la aceptacin y del pago de la letra de cambio (artculo 25). En todo caso puede estampar una clusula en virtud de la cual se exima de esta responsabilidad.

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Tambin puede prohibir nuevos endosos, situacin en la que igualmente se exime de dicha responsabilidad. ENDOSO EN COBRANZA. Se identifica por las clusulas valor en cobro; o en cobranza o similar, constituye un mandato que el endosante confiere al endosatario para que este ejerza las acciones destinadas al cobro del documento y posteriormente le rinda cuenta y le entregue los valores recuperados (artculo 29). Este endosatario en cobranza puede a su vez volver a endosar el documento de la misma manera, pero no puede endosarlo en dominio ni en garanta. Tambin en virtud de este endoso se le confieren al endosatario las facultades del mandato judicial (artculo 7 cdigo de procedimiento civil). ENDOSO EN GARANTA. Este endoso en garanta o en prenda se reglamenta en el artculo 30 y, es aquel en virtud del cual el endosante entrega un documento al endosatario a fin que este lo cobre y aplique los dineros recaudados para el pago de un crdito que el endosante le adeudaba, es decir, para que opere este endoso se requiere que el endosante sea deudor del endosatario y el endoso es una forma de caucionar el pago de dicho crdito. El endosatario en garanta debe cobrar el documento y deber rendir cuenta de los dineros recuperados y si sobra algo luego de aplicar el dinero al pago de la deuda los debe restituir al endosante. En este tipo de endoso el endosante no responde por la aceptacin o pago de la letra, salvo que expresamente se establezca lo contrario. El endosatario a su vez esta obligado a ejercer mientras tenga en su poder la letra todas las gestiones necesarias para que el endosante mantenga sus derechos emanados del documento, debe presentarla al cobro y tambin debe protestarla. En este tipo de endoso tambin se produce el efecto de la inoponibilidad de excepciones (artculo 30). Este endosatario en garanta no puede endosar el documento ni en dominio, ni en garanta solo en cobro. En sntesis la inoponibilidad de excepciones opera en el endoso en dominio y en el endoso en garanta y no en el endoso en cobro. En cuanto a la garanta de aceptacin y pago solo la tiene el endosante en dominio. ENDOSO DE LETRA VENCIDA. La letra vencida y la letra protestada se pueden endosar en cobranza (artculo 32). Para el endoso en dominio el artculo 32 dice que el endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms efecto que una cesin ordinaria. Este artculo ha tenido distintas interpretaciones. Algunos autores como don Ricardo Sandoval, sealan que lo que el artculo 32 quiere decir es que se debe cumplir con las formalidades de la cesin de crdito, fundamentalmente notificar al deudor, por lo que si no se cumple con la formalidad el endoso no tendr valor. Otros estiman que el artculo quiere decir que el endosante responder

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frente al endosatario en los mismos trminos que el cedente en la cesin de crdito, es decir, solo la existencia de un crdito, pero no su pago y aceptacin (profesor Salas considera correcta esta ltima interpretacin), (no fechar el endoso). LA ACEPTACIN. Es el acto en virtud del cual el librado accede a cumplir la orden de pago emitida por el librador por lo que pasa a ser el aceptante y jurdicamente el primer obligado al pago de la letra, se reglamenta en los artculos 33 y siguientes de la ley 18.092. Se debe estampar en el frente o anverso de la letra de cambio (artculo 33) y por la costumbre va de manera transversal, debe incluir las palabras acepta, por aceptacin o aceptada. El artculo 33 dice que la sola firma del librado en el anverso del documento implica aceptacin. PRESENTACIN DE LA LETRA PARA LA ACEPTACIN. Al momento de emitirse la letra el librado no contrae obligacin alguna, por ello es indispensable que acepte la orden emitida por el librador, lo que hace firmando el documento. Por ello, si la aceptacin no es coetnea con el libramiento es necesario presentarla para que acepte y es titular para presentarla para la aceptacin, el portador legtimo, sea el beneficiario o algn endosatario, lo que puede realizar por s o por mandatario, bastando para presumir la existencia del mandato la sola tenencia del documento. OPORTUNIDAD PARA REQUERIR LA ACEPTACIN. Si la letra ha sido girada a da cierto y determinado, la aceptacin se debe requerir en cualquier momento antes del vencimiento. Si la letra se ha girado a la vista o a un plazo contadero de la vista, debe ser presentada para la aceptacin dentro del plazo de un ao contado desde la emisin del documento, as lo dice el artculo 35. Si la letra ha sido girada a un plazo contadero desde el giro, debe ser presentada para su aceptacin antes del vencimiento. En los casos en que la letra haya sido girada a un plazo contadero de la vista; o si la aceptacin debe ser realizada en un plazo determinado, la aceptacin debe ser fechada, si el aceptante se niega a fecharla se puede protestar por falta de fecha de aceptacin. LUGAR Y EPOCAS (DAS). En cuanto al lugar de la aceptacin este debe ser en el lugar que se indique en la letra y si nada se dice deber aceptarse en el domicilio del librado aceptante (artculo 37). En cuanto a los das en que se puede requerir la aceptacin, no se puede requerir en los feriados, sbados ni 31de diciembre, el horario es de 9 a 18 horas. Si el lugar fijado para la aceptacin es una sucursal bancaria, el horario de aceptacin es de 9 a 14 horas. Si una vez requerida la aceptacin esta no se produce, el documento se protesta por falta de aceptacin y nace la responsabilidad del librador y los endosantes. Tambin al momento de la aceptacin el librado o aceptante puede indicar que el pago lo har en otro

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lugar al ya sealado en el documento, o bien consignar un nuevo domicilio, esto lo puede hacer siempre cuando el nuevo lugar se encuentre en la misma provincia que el anterior. Si es en una provincia distinta se entiende que se rechaza la aceptacin y nace la responsabilidad del librador y de los dems aceptantes, y el aceptante igual queda obligado, pero en los trminos que l dio su aceptacin , ya que se considera una confesin de deuda.

RETIRO DE LA ACEPTACIN. Al momento de presentarse la letra para la aceptacin se debe en ese mismo momento aceptar o rechazar, salvo que puede solicitarle al portador legtimo que vuelva al da siguiente y lo requiera nuevamente. Si acepta puede antes de restituir el documento retirar su aceptacin estampando retiro aceptacin y firmar, esto solo puede realizarlo hasta el momento que entrega la letra de cambio. En este caso se considera que la aceptacin se neg. Tambin puede una vez aceptada la letra reaceptarla, prolongndose as los plazos de vencimiento y para esto debe firmar nuevamente el documento. CARACTERSTICAS DE LA ACEPTACIN. 1 La Aceptacin es solemne y su solemnidad es que conste por escrito en el anverso del documento. 2 La aceptacin es pura y simple (artculo 42). Si el librado acepta, pero bajo una condicin se entiende que la niega y nace la responsabilidad del librador y los endosantes si los hubiere. 3 La aceptacin puede ser parcial, es decir, que se puede restringir a una parte de la suma librada, debiendo protestarse por falta de aceptacin el saldo. EL VENCIMIENTO Y EL PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO. En conformidad al artculo 48 la letra de cambio admite cuatro frmulas de vencimiento: 1 GIRADA A LA VISTA: consiste en que ser pagadera al momento de su aceptacin, lo que se puede hacer en cualquier momento dentro del plazo de un ao contado desde la fecha de giro. En este caso para que la letra tenga valor debe haber sido presentada dentro de ese plazo y si no se pag se debe haber protestado oportunamente por tal razn. 2 GIRADA A UN PLAZO CONTADERO DE LA VISTA: en este caso el plazo correr desde la aceptacin; o bien si esta no se produce desde el protesto por falta de fecha de aceptacin o del protesto por falta de aceptacin. En este caso se le cobra al librador o a los endosantes.

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3 GIRADA A UN PLAZO CONTADERO DEL GIRO: consiste en que el plazo corre desde la fecha de la emisin de la letra y se produce la situacin de que ya esta aceptada la letra al momento del giro o aceptada antes del vencimiento. En caso contrario se protesta antes del vencimiento. (Revisar tengo dudas).*** 4 GIRADA A DA FIJO Y DETERMINADO: se paga el da establecido en la letra, si el

vencimiento es un da feriado vence el da hbil siguiente. Se discute si la letra vence en da inexistente, segn algunos es nula, y si vence un da sbado o un 31 de diciembre se prorroga para el da hbil siguiente. Cualquier otra manera de vencimiento o los vencimientos sucesivos la ley dice expresamente que no vale como letra. Esta es la gran diferencia con el pagar, que si admite vencimientos sucesivos y se puede incluir una clusula de aceleracin.

EL PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO. En cuanto a la oportunidad para presentar la letra al pago podemos indicar que la regla general en este sentido es que la letra se presenta al pago al momento de su vencimiento; si es feriado, sbado, domingo o 31 de diciembre ser el da hbil siguiente. Recordemos que en la letra a la vista se debe presentar dentro de un ao contado desde el giro. En cuanto al lugar es el indicado en la letra de cambio, o bien en el que se seal al aceptar, se aplica la misma frmula de la aceptacin. Si el portador legtimo es un banco, el pago se hace en la sucursal en que est la letra y se debe informar al aceptante en que sucursal est. DERECHOS DEL ACEPTANTE QUE PAGA. Si se paga la letra de cambio al tiempo de su vencimiento y al portador legtimo, el que realiza el pago queda liberado de cualquier obligacin emanada del documento. Debe exigir al portador que deje constancia del pago y adems que se le entregue el ttulo. Si el pago es parcial el portador legtimo no puede rehusar recibirlo y deber otorgar recibo al que paga, adems dejar constancia en el documento de este pago y el portador la puede protestar por el saldo insoluto. Si ya ha vencido la letra el portador puede negarse a recibir el pago si el valor que se le ofrece es inferior a la mitad. Si se paga la letra antes del vencimiento, el que hace el pago queda responsable de su validez, es decir, no queda totalmente liberado y si no pag a quien corresponda podra tener que volver a pagar. En todo caso como existe la necesariedad puede prevenir cualquier imprevisto exigiendo que se le entregue el documento al momento del pago.

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LA FIANZA O AVAL La letra de cambio tiene tres formulas para garantizar su cumplimiento: 1 A travs de la solidaridad cambiaria. 2 A travs de la fianza cambiaria. 3 Por los cauciones propias del derecho civil ( especialmente la prenda). 1 LA SOLIDARIADA CAMBIARIA. Esta establecida en el artculo 79 de la ley, el cual nos dice que todos los que firman una letra de cambio sea como libradores, aceptante o endosantes, son solidariamente obligados a su pago. En cuanto al librador su solidaridad se explica toda vez que es el creador del documento por lo que debe responder por su parte, y el artculo 10 tambin contiene esta misma solidaridad. Recordemos que no puede eximirse de esta garanta de pago. Los endosantes, a su vez, tambin son responsables del pago del documentos pero solo respecto a los portadores legtimos posteriores y puede eximirse de esta responsabilidad estipulndolo as al momento del endoso. El aceptante es el primer obligado. Esta solidaridad es en realidad una subsidiaridad especialmente tomando en cuenta a los libradores y endosantes por que ellos solo respondern si el aceptante no lo hace y es condicin para poder hacer efectiva esa responsabilidad que la letra de cambio se proteste en da y forma. Esta solidaridad es distinta a la del derecho civil, pues en el derecho civil los codeudores solidarios son titulares de parte de la deuda pero se les puede exigir el total. En cambio en derecho cambiario estos obligados solidarios no son responsables departe de la deuda sino que slo respondern si el obligado principal no lo hace y tiene una accin de reembolso para el caso en que pagara. Esta accin de reembolso esta en el artculo 88 y slo la tiene el endosante por eso se dice que mas que codeudor solidario son fiadores.

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2 FIANZA O AVAL CAMBIARIA. Reglamentada en los artculos 46 y siguientes de la ley el aval se define en el artculo 46 es un acto escrito y firmado en la letra de cambio en una hoja de prolongacin adherida a esta en un documento separado por le cual el girador, un endosante o cualquier tercero garantizan en todo o en parte el pago de la letra En cuanto a las formalidades de este aval podemos decir que es un acto solemne por que siempre debe constar por escrito, ya sea en el mismo documento prolongacin adherida al documento e incluso en un instrumento aparte. La regla general en materia de aval es que conste en el anverso de la letra de cambio, incluso se dice que si existe una forma al anverso y esa no es del girador o aceptante se entiende que es un aval, aunque no diga por aval . Si va al dorso debe decir por aval u otra palabra semejante. El avalista que paga tiene accin de reembolso en contra de la persona a quien avala y todos aquellos respecto de los cuales este ahora tiene accin de reembolso. Clases de aval: Existen 2 clasificaciones 1.- Distingue entre el aval cambiario y el aval extracambiario a) Aval cambiario: Es el que consta en el documento y que en consecuencia circula conjuntamente con el, es la regla general y es el que tiene mas validez. b) Aval extracambiario: Es aquel que consta en un documento aparte y que en consecuencia no circula con el documento, por eso no tiene efectos cambiario y se asimila a una caucin civil, si se quiere que el aval quede obligado respecto a los portadores legtimos posteriores debe consentirlo expresamente. 2.- Aval puro y simple y aval limitado: a)Aval puro y simple: Es el que se otorga sin limitacin alguna y el aval de esta naturaleza responde en los mismo trminos que el aceptante con la salvedad que tiene derecho a reembolso contra el propio aceptante y del librador. b)Aval limitado: Es aquel que slo responde en determinadas situaciones y as si analizamos el artculo 47 podemos apreciar que el aval puede ser: A tiempo, a caso, a cantidad o a personas. - Aval a tiempo: Es aquel que su responsabilidad slo comprende un periodo determinado ( al tiempo del vencimiento, depender de cmo se ha estipulado y si se prorroga el plazo sealado solo sigue la responsabilidad del aval si es que expresamente lo acepta) o en una hoja de

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- Aval a caso: Es aquel sujeto a condicin propiamente tal ya que existir un hecho del cual depender el nacimiento de la responsabilidad de este aval. - Aval a cantidad: Es el que limita su responsabilidad a una cantidad de dinero determinada que sea inferior a la cantidad de la letra. - Aval a persona: Es aquel que slo garantiza la obligacin como su nombre lo dice de una persona determinada, que podr ser el aceptante, el librador o el endosante, cabe en todo caso hacer presente que su responsabilidad es por la accin cambiaria y la accin de reembolso, es una responsabilidad extensa. Quines pueden ser avales? De acuerdo al artculo 46 puede ser avala el girador, un endosante o un tercero, lo que difiere con lo que estableca el Cdigo de Comercio cuando regia en estas materias ya que en tal situacin slo poda ser aval un tercero sin que lo pudiera ser el librado o el endosante. En realidad en cuanto al librador no se aprecia utilidad alguna de que le pueda ser aval por que en virtud del articulo 10 y 79 el garantiza la aceptacin y pago de la letra sin necesidad de ser aval. El endosante en tanto la utilidad que tiene que este pueda ser aval radica en que el endosante slo responde frente a portadores posteriores, en cambio si es aval tambin podr responder frente a los portadores anteriores. Lo ideal es que sea un tercero solvente con un patrimonio distinto. 3 POR LOS MECANISMOS PROPIOS DEL DERECHO CIVIL FUNDAMENTALMENTE LA PRENDA.

EL PROTESTO. Es la constancia fehaciente del hecho que la letra de cambio no se pago, no se

acepto o no se fecho la aceptacin. Este es un acto solemne consta por escrito debe ser realizado por un funcionario competente que segn el artculo 60 ser el notario......lee el artculo huevon no seas flojo . Clases de protesto 1 Por falta de pago: Es el que da cuenta que la letra de siguiente de aquel en que venci la letra. cambio no fue pagada por el

aceptante al momento de vencer el plazo. La oportunidad en que se debe realizar es al da

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Su importancia la encontramos en que de acuerdo al artculo 79 inciso 2 es indispensable para poder ejercer las acciones cambiarias en contra del librador, los endosantes y los avalistas de ambos. Es indispensable para que el documento adquiera merito ejecutivo. : (434 del CPP) 2 Por falta de aceptacin: Es aquel que da cuenta que el documento no fue aceptado por el librador y su importancia es que nace la responsabilidad del librador para garantizar la aceptacin y ya nos ser necesario protestar el documento por falta de pago. ( art. 67) 3 Protesto por falta de fecha de aceptacin: Este es aquel que da cuenta que el documento fue aceptado pero que el aceptante se neg a fechar su aceptacin . La importancia esta en que si el documento se giro a un plazo contado de la vista, la poca de vencimiento se contara desde la fecha de vencimiento y si se giro estipulndose que la aceptacin se deba realizarse en un plazo determinada se considerara con fecha de la aceptacin la fecha del protesto. DILIGENCIAS DEL PROTESTO. 1 EL AVISO: en virtud de este aviso se cita al obligado para que concurra al oficio del notario al da siguiente, este aviso es entregado por un funcionario de la notara a quien el notario le ha delegado expresamente esta funcin, tambin debe contar con la autorizacin de la Corte de Apelaciones respectiva, la que debe permitir que se delegue a tal funcionario. El aviso se entrega librado a ms tardar el da hbil subsiguiente, siempre que no sea sbado, al del vencimiento de la letra de cambio o al del da en que se debe efectuar la aceptacin segn cual sea el protesto. Se entrega a una persona adulta que est en el lugar y de no haber nadie ser dejado por el funcionario de la manera que estime ms adecuada. Si el obligado al pago concurre a la notara y paga, o bien acepta segn cual sea el tipo de protesto el notario deja constancia de ello y termina la diligencia (no continua). Si el pago es total se deja constancia de ello y se le entrega la letra al librado aceptante y posteriormente se entrega el dinero al portador legtimo. Si concurre y paga parcialmente se deja constancia de ello y se protesta por el saldo, porque queda saldo pendiente. Si el librado aceptante concurre y no paga se dejar constancia de ello y se continua con la diligencia del protesto, y si no concurre tambin se continua con la diligencia del protesto. ACTA DE PROTESTO. El protesto se estampa al dorso del documento o bien en una hoja de prolongacin adherida al mismo; el acta de protesto debe reunir las siguientes enunciaciones: 1 Se debe dejar constancia que se entrego el aviso, indicando lugar y fecha de la entrega.

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2 Se hace una relacin indicndose que se requiri de pago o aceptacin al librado aceptante y que este no pago o no acepto, segn el caso, o bien se indica que este no concurri. 3 Un resumen de las razones dadas por el librado o aceptante para justificar su no pago o aceptacin, o bien indicar que nada dijo. 4 El nmero con que el protesto se registra en listado que el notario lleva para tal efecto, luego de indicarse los derechos e impuestos cobrados, hora, fecha y lugar de protesto y firma del notario que lo practic. REGISTRO DEL PROTESTO. De acuerdo al artculo 63 el notario debe llevar un registro dando cuenta de los protestos que se han practicado, le debe dar un nmero correlativo a cada protesto e individualizar el documento y las personas que aparecan como obligadas, de este registro se informa al boletn comercial a fin de que parezcan publicadas. Cuando el protesto es por falta de pago antes de proceder a protestar el notario debe consultar en la tesorera comunal respectiva que es el Servicio de Tesorera General de la Republica, donde se debe pagar la letra a fin de verificar si se ha efectuado algn deposito destinado al pago del documento, si existe tal deposito y es suficiente se retira el dinero y no se efecta el protesto y se le entrega el valor del deposito al portador legtimo de la letra. Si el dinero depositado no es suficiente para el pago del documento se retira, se deja constancia del dinero existente en la letra y se protesta por el saldo.

ACCIONES QUE EMANAN DE LA LETRA DE CAMBIO.

I.- ACCION CAMBIARIA DIRECTA. II.- ACCIN CAMBIARIA INDIRECTA III.- ACCIN CAMBIARIA DE REEMBOLSO. Estas acciones en general se pueden definir como aquellos mecanismos de que esta revestida la letra de cambio para poder exigir el cumplimiento de las obligaciones contenidas en el documento y en general estas acciones se llaman cambiarias y se deben distinguir de las que emanan de la relacin jurdica que dio origen al documento. I.- ACCION CAMBIARIA DIRECTA.

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Es la accin que se tiene en contra del aceptante para que en la poca del vencimiento pague la letra de cambio, no necesita protesto por ello se denomina directa. III.- ACCIN CAMBIARIA INDIRECTA. Es la accin que se tiene en contra del librador, de los endosantes y de los avalistas de ambos para exigir el pago del documento en caso de que el aceptante no cumpla con su obligacin en la poca de su vencimiento, su fuente esta en el artculo 69. Para que proceda es necesario que la letra sea protestada en tiempo y en forma, pues en caso contrario , se produce el llamado perjuicio de la letra que consiste en la caducidad de las acciones del portador en contra del librador, endosantes y avalistas de ambos por no haberse realizado el protesto en tiempo y en forma (artculo 79 inciso2). En todo caso, el perjuicio no procede si quiebra el librado o aceptante antes de vencer la letra o bien si se estamp la clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. CASOS EN QUE LAS ACCIONES SE PUEDEN DIRIGIR ANTES DEL VENCIMIENTO DE LA LETRA. Se encuentran establecidas en el artculo 81 y son las siguientes: 1 Si la letra se hubiera protestado por falta de aceptacin del librado o cualquiera de los librados conjuntos si lo hubiere, o librados subsidiarios si se ha estipulado, en esta situacin se puede iniciar de inmediato las acciones cambiarias indirectas en contra del librador, endosantes y avalistas de ambos. 2 Si cae en quiebra el librado o alguno de los librados conjuntos hayan o no aceptado la letra, en este caso como en virtud de la quiebra el librado o librado conjunto ya no podrn cumplir con su obligacin se hace efectiva la responsabilidad de las dems obligaciones de las acciones indirectas. 3 Si antes de la aceptacin cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de los dems accede a aceptar la letra, o si cae en quiebra el librado que precisamente haba aceptado, y en ultimo caso si cae en quiebra el librador de un letra no aceptada. III.- ACCIN CAMBIARIA DE REEMBOLSO. Estas acciones son las que tiene el endosante o avalista que ha apagado el valor de la letra de cambio a fin de recuperar tales dineros, esta accin la podr dirigir en contra del aceptante, librador, endosantes anteriores y en contra de los avalistas de todos ellos; si el que paga es el avalista tendr la accin en contra de la persona que l garantiza y en contra de todos aquellos respecto de los cuales este tienen derecho a reembolso. Hay que dejar constancia que el aceptante no tiene accin de reembolso porque l es el primer obligado al pago y el librador tampoco tiene esta accin porque el fue quien cre el documento, por lo que la ley en su artculo 82 inciso 1 expresamente seala que estos dos no tienen accin de reembolso, en cambio, si se seala expresamente esta accin para los avalistas y endosantes.

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QU ES LO QUE SE REEMBOLSA?. Se reembolsa lo que se pag ms intereses y reajustes que corren desde el momento del pago hasta el momento del reembolso. Si el titular de la accin de reembolso pag una parte de la letra, la ley seala que la persona que pag tiene derecho a que se deje constancia del pago en el documento y se entregue copia autorizada del mismo y con esa copia puede demandar de reembolso (artculo 85).

PRESCRIPCIN DE ESTAS ACCIONES. Prescriben segn sea directa, indirecta o de reembolso. Para las directas e indirectas el plazo es de un ao contado desde el vencimiento del documento (artculo 98). Para la accin de reembolso el plazo de prescripcin es de seis meses contados desde el da en que se realiz el pago cuyo reembolso se pide. Se interrumpe la prescripcin de acuerdo al artculo 100 que seala: se interrumpe por notificacin judicial ya sea de la demanda de cobro o de alguna gestin preparatoria o de alguna diligencia que se haya ordenado en el procedimiento de extravo de la letra, llamado interrupcin civil de la letra. Adems, el artculo 100 en su inciso final seala una interrupcin natural: Por cualquier acto que implique reconocimiento expreso o tcito de la calidad de deudor del documento. Si el que paga la letra es un tercero extrao, este se subroga en todos los derechos del portador legtimo del mismo al momento del pago, este tercero exige que se deje constancia del pago del documento.

FALTA MATERIA.***
PROCEDIMIENTO. En primer lugar es voluntario, al menos en su inicio y se presenta ante el tribunal de turno en lo civil del domicilio del mismo interesado, si el lugar es asiento de Corte se presenta ante la Corte de Apelaciones solo para efectos de control y estadstica, pero lo debe conocer el tribunal de turno en materia voluntaria. En esta solicitud se debe individualizar el documento e indicar el nombre de los obligados a su pago, tambin se solicita al tribunal que ordene la prohibicin de ser cobrado por cualquier otra persona. De la solicitud el tribunal debe dar traslado por 5 das a los que aparezcan como obligados en el documento, a quienes se les debe notificar personalmente; y por 30 das a toda otra persona que pueda manifestar tener algn derecho y a esta se les notifica a travs

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de avisos en el Diario Oficial, debe publicarse los das primero o quince de cada mes o bien al siguiente si fueran feriados. Si transcurridos los plazos de 5 das y 30 para los dems, el tribunal dicta sentencia y este documento sirve para ejercitar los derechos emanados de la letra. Si alguien se opone a la gestin se traba un incidente el que debe ser resuelto por el tribunal y la sentencia que se dicte es apelable en el solo efecto devolutivo. Tambin en la sentencia el juez puede ordenar que el portador o solicitante en el proceso rinda caucin para as poder cumplir o hacer cumplir los derechos contenidos en el documento, esta consignacin equivale al monto indicado en la letra y en la solicitud de extravi. Para el extravo cualquier gestin que se notifique dentro de este proceso sirve para interrumpir cualquier prescripcin que estuviere corriente. PAGAR. Es otro ttulo de crdito que se reglamenta en la ley de letra de cambio, sus normas se encuentran en la ley 18.092 artculos 102 y siguientes. En todo lo que no sea contraria a su naturaleza jurdica se aplicaran las mismas normas de la letra de cambio segn el artculo 104. Las diferencias fundamentales son consecuencia de que el pagar es una confesin de deuda o una promesa de pago. Por otro lado, letra de cambio es una orden de pago. De lo anterior, se puede definir el pagar como una declaracin escrita de una persona llamada suscriptor que promete pagar a otra llamada beneficiario una cantidad determinada de dinero, en un plazo determinado. De lo indicado se concluye que en el pagar no hay aceptacin, pues el principal obligado al pago, y en ciertos casos, el nico obligado es precisamente aquel que emite el documento lo que lo hace distinto a la letra de cambio. DIFERENCIA ENTRE LETRA DE CAMBIO Y PAGAR. 1 Las grandes diferencias entre ambos las encontramos en que en el pagar no existe la aceptacin, en consecuencia todas las normas de la ley 18.092 relativas a esta no se aplican, Ej. : no hay protesto, ni nadie garantiza que la letra se vaya a aceptar. 2 Diferencias en materia de vencimiento, es la principal diferencia, pues la frmula con que se puede girar el pagar en razn a su vencimiento son distintas: a) A da fijo y determinado. b) A la vista. c) A un plazo contadero del giro. Pero no existe el plazo contadero desde la aceptacin. En el pagar tambin se admite vencimientos sucesivos, es decir, que se establezcan cuotas y permite que se estipule expresamente una clusula de aceleracin, en virtud de la

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cual el no pago de una cuota hace exigible el total de lo adeudado, en todo caso si nada se dice se debe protestar cada cuota por separado. Lo anterior a causado conflicto en materia de prescripcin, pues no esta claro desde cuando corre le plazo para la prescripcin de las cuotas que no han vencido, pero que se hicieron exigibles por la clusula de aceleracin. Algunos autores y la jurisprudencia han dicho que corre desde cada vencimiento; otros sealan que el plazo corre desde que el acreedor manifiesta su voluntad de utilizar la clusula de aceleracin, lo que se hara en el momento de presentar la demanda de cobro en la Corte o desde que esta se notifique. Segn otros el plazo es de un ao contado desde el vencimiento.

EL CHEQUE. Histricamente el cheque ha sido el documento ms utilizado dado que era el nico titulo de crdito dotado de una accin criminal, sin embrago en la actualidad en razn a algunas tendencias aceptadas por los tribunales, el cheque ha perdido la seguridad que antes tena, Ej. : antes en conformidad al artculo 44 de la ley de cheques no proceda la libertad provisional, salvo que se fijara una caucin establecida en el artculo 44, que consista en que se deba pagar el valor del documento con sus reajustes intereses y costas, lo que en realidad se traduca en que se deba pagar el documento antes de obtener la libertad. En una operacin de cheques podemos apreciar dos tipos de relaciones: 1 INTERNA, llamada intrnseca, es la que existe entre el girador del documento y el banco, y esta constituida por le contrato de cuenta corriente. 2 EXTERNA, o extrnseca, existe entre el cuenta correntista y el beneficiario del documento esta constituida por el contrato en virtud del cual se entrego el cheque. FUNCIONES DEL CHEQUE. El cheque tiene diversas funciones: 1 Consiste en que es un sustituto del dinero, es decir, se utiliza para pagar bienes y servicios, esto es as ya que el cheque es un documento pagadero a la vista. 2 Medio de prueba, sirve para acreditar un pago, es as porque queda registrado quien cobra el documento.

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3 Sirve como modo de compensacin entre los bancos, ya que cuando se han depositado documentos de un banco a otro estos cuadran sus cuentas con los cheques por lo que realizan movimientos contables con los documentos. 4 El cheque se utiliza como medio de traspaso de fondos, se utiliza especialmente como medio de cumplir los crditos que el banco otorgue a su cliente, se le depositan fondos en su cuenta corriente de los que dispone a travs de cheques. DEFINICIN: Se define en el artculo 10 de la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques; Es una orden escrita y girada contra un banco para que ste, a su presentacin, l todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. Esta definicin es criticada por la doctrina ya que nos dice que solo toma en cuenta la relacin interna, es decir, entre el cuenta correntista y el banco, y no la externa entre girador y beneficiario, dando a entender que si el cheque no se paga por el banco ya cesaran las acciones que de l emanan lo que nos es efectivo ya que si el cheque no es pagado por el banco el portador esta dotado de acciones para deducirlas en contra del portador y los endosantes traslaticios de dominio. Por ello entonces la doctrina, en especial Ricardo Sandoval nos da la siguiente definicin: es un documento formal que contiene una orden incondicionada de su girador a un banco a fin que pague a su presentacin una suma determinada de dinero que lo obliga con el portador legtimo, en todos aquellos casos en que el banco no la cumpla. En todo caso, agrega que lo meritorio de la definicin est en sealar expresamente que el cheque es pagadero a la vista lo que lo diferencia del pagar y la letra de cambio que tienen vencimiento. GIRO DEL CHEQUE. Es un documento formal por lo que debe contener las enunciaciones que la ley indica, se encuentran en el artculo 13 ley de cheques: 1 Debe sealarse el nombre del librado, es decir, el banco, debe cumplir con la orden del cheque. Se trata de una mencin esencial, pero siempre se cumple porque los formularios que entrega el banco para que se giren los cheques aparece el nombre del banco librado. El girador y el librado estn vinculados por un contrato de cuenta corriente bancario. 2 Lugar y fecha de expedicin del cheque. El lugar es un elemento de la naturaleza, pues si no se indica el mismo artculo seala que se presume que el cheque fue girado en el mismo lugar o plaza en que funcione el banco librado, lo que corresponde a la sucursal del banco en que se haya celebrado el contrato de cuenta corriente.

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La importancia que tiene el lugar del giro es para determinar el plazo de caducidad, ya que si el cheque fue extendido en el mismo lugar de la plaza en que funciona el banco librado el plazo para cobrar el documento es de 60 das corridos contados desde la fecha de expedicin. Si se gir en lugar distinto el plazo es de 90 das; si se giro en el extranjero el plazo es de 3 meses. Lo importante es el lugar donde se ha expedido el cheque, adems se debe sealar la fecha. La fecha nunca debe faltar, es un elemento esencial y debe estar estampada al tiempo del cobro y es importante porque los plazos surgen desde ese da (fecha de expedicin). En cambio, el plazo para deducir acciones judiciales es un ao contado desde la fecha del protesto (artculo 34). - La cantidad girada en letras y nmeros. Esta es una mencin esencial porque corresponde al objeto del ttulo y siempre debe ser una suma fija en moneda nacional o extranjera. Si es en moneda extranjera la cuenta corriente tambin debe ser extranjera. Si existe diferencia entre la cantidad en letras y la cantidad en nmeros, la prctica bancaria hace protestar el documento por mal extendido. Sin embargo, la doctrina expresa que se debieran aplicar las normas de la ley 18.092, en virtud del artculo 11 de la ley de cheques y fundamentalmente el artculo 6 de la ley 18.092 que dice que en caso de duda se prefiere a la cantidad en letras. - La firma del librador, mencin esencial, porque a travs de la firma este manifiesta su voluntad de obligarse al pago del documento, lo que la ley exige es la simple firma, por ello no es necesario que se indique el nombre. Sin embargo, en la prctica bancaria se agrega en los cheques los nombres del cuenta correntista. La ley en su artculo 13 permite al banco autorizar a determinadas personas para que su firma la estampen por medios mecnicos y para efectos legales se entender que esta firma es manuscrita. Ej. : Tesorero General de la Repblica. En cuanto a otras enunciaciones del cheque el artculo 13 seala que cualquier otra enunciacin se tendr por no escrita, es decir, no produce la nulidad del cheque sino que solamente la clusula que se agregue no existe. Hay que tener en cuenta que el artculo 13 inciso 5 es aplicable al cheque pago de obligaciones, no al cheque mandato, el que lleva la clusula para m. CLASIFICACIN DE LOS CHEQUES. 1 Se pueden clasificar atendiendo al nombre o bien a quien es la persona que aparece como beneficiario: - Cheques a nombre del mismo girador, que antes se utilizaba para retirar fondos de la cuenta, hoy se aplica poco por el surgimiento de los medios tecnolgicos de giro bancario.

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- Cheque girado a nombre del banco librado, este se utiliza para traspasar fondos o pagar servicios del mismo banco. - Cheque girado a nombre de terceras personas, este cheque admite diversas clasificaciones. Encontramos: De acuerdo a la finalidad perseguida: - Cheque mandato. - Cheque pago de obligaciones. CHEQUE MANDATO. Est reglamentado en el artculo 11, 12, 36 de la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques. Este cheque se caracteriza porque lleva estampada la llamada clusula para m, que es en realidad una comisin de cobranza, ya que el que figura como beneficiario esta facultado para retirar los dineros, pero debe rendir cuenta de los mismos al propio girador. El artculo 12 seala que se presume que entreg los dineros el beneficiario al girador, si dentro de los 15 das siguientes al pago del documento el girador no ha deducido accin legal alguna destinada a obtener dicho pago. De acuerdo al artculo 36 de la ley de cheques, este cheque mandato caduca con la muerte del girador y tambin con la muerte del tenedor, lo que en todo caso se debe poner en conocimiento del banco librado. CHEQUE PAGO DE OBLIGACIONES. Esta es la regla general en materia de cheques, lo que se aprecia en la ley de cheques en el artculo 13, que dice si se omitieron las palabras para m se entiende que es un cheque pago de obligaciones. Este es el cheque emitido para cumplir con alguna convencin, se rige por las normas de la ley de cuenta corriente y en lo que no est expresamente reglamentado se rige por la ley 18.092. 2 Otros cheques que tambin contempla la ley son los cheques cruzados, que es aquel que tiene estampado en su anverso dos lneas transversales. El cheque puede ser cruzado en general y el cheque cruzado en especial, as lo dice el artculo 3. La finalidad del cheque cruzado en conformidad al artculo 30 es que este solo puede ser cobrado por un banco, lo que se traduce en que este cheque debe ser siempre depositado. El cheque cruzado en general es aquel que entre las lneas transversales estampadas en el anverso no lleva el nombre de un banco, lo que implica que puede depositarlo en cualquier banco.

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El cheque cruzado en especial es aquel que entre las lneas estampadas en su anverso va anotado el nombre de un banco librado, lo que implica que solo puede ser depositado en dicho banco.

3 Clasificacin: - Cheque en moneda nacional. - Cheque en moneda extranjera. Depender de la cuenta corriente para determinar si puede girarse en moneda extranjera. 4 Clasificacin: otros cheques que no estn en la ley, pero se utilizan por la doctrina son el cheque en garanta y el cheque a fecha. CHEQUE EN GARANTA. Es aquel que se entrega para caucionar una obligacin principal y est sujeto a la condicin de que se incumpla la obligacin principal. Con respecto a estos cheques los tribunales han adoptado 3 tesis distintas: a) Han sealado que en virtud del artculo 13 de la ley la clusula en garanta se tendr por no escrita, por lo que el cheque es puro y simple; Y se entender dado en pago de obligaciones y sirve de fundamento del delito de giro doloso de cheque. b) Otra teora seala que el cheque en garanta no puede ser considerado cheque, porque al tener una finalidad distinta a la que seala la ley se ha desnaturalizado, por lo que no puede ser utilizado para configurar el delito de giro doloso de cheque. c) La tercera tesis dice que habr que determinar si se cumpli o no la condicin y de ello depender si el cheque es vlido o no CHEQUE A FECHA. Este es un cheque cuya fecha de expedicin es distinta de la fecha real, no tiene consagracin en la ley, incluso el artculo 10 que define al cheque seala que el cheque es pagadero a la vista, lo que confirma que el cheque a fecha no existe en la ley. El banco esta obligado a pagar el cheque aunque la fecha en que aparezca extendido sea posterior, y no se podra perseguir su responsabilidad por tal situacin. Por lo anterior, lo nico que podra intentarse para asegurarse que el cheque sea cobrado en una fecha determinada, sera pactar en alguna convencin entre las partes una clusula penal para el caso que el documento se cobrara antes de la fecha sealada en el cheque, esto obliga a las partes, pero no al banco.

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CIRCULACIN DEL CHEQUE. Para determinar la circulacin se debe analizar la manera en que el cheque fue extendido, por eso ser distinta la circulacin si el cheque es nominativo, si es a la orden o al portador. CHEQUE NOMINATIVO. Si es nominativo, vale decir, aquel en que se indica expresamente la persona a quien se debe pagar sin facultarlo para que lo haga circular, lo que se logra borrando las clusulas a la orden y al portador, este solo circula a travs de la cesin de crditos reglamentada en los artculos 1901 y siguientes del cdigo civil. La excepcin que la ley de cheques establece para este tipo de documentos la encontramos en el artculo 14, que nos dice que el cheque nominativo solo puede ser endosado en comisin de cobranza a un banco. Esta norma del artculo 14 ha sido objeto de discusiones fundamentalmente en cuanto a la posibilidad de endosar el cheque nominativo en cobranza a un abogado para que proceda al cobro judicial. Segn algunos autores y la jurisprudencia en algunos casos la norma del artculo 14 es prohibitiva, por lo tanto, no se puede endosar en cobranza a una persona distinta de un banco. Por lo que para proceder a la cobranza judicial de un cheque nominativo se debe proceder segn las normas de la ley 18.120 y del cdigo de procedimiento civil en materia de patrocinio y poder. Otros en cambio, han sealado que la norma del artculo 14 solo se refiere al cobro ante el banco, pero que cuando el documento ha sido protestado se aplican las normas de las letras de cambio y pagar en conformidad al artculo 11, por lo que podra endosarse en cobranza a un abogado.

CHEQUE A LA ORDEN. Este cheque es el que tiene indicada la persona del beneficiario, pero se le faculta expresamente para que endose el documento, lo que se logra en la practica borrando la clusula al portador, pero dejando vigente la clusula a la orden. Estos cheques circulan por medio del endoso, el endoso puede ser en dominio o en cobranza, no hay endoso en garanta de un cheque. Tambin puede ser endoso regular, irregular o en blanco, se aplican las normas de los artculos 17 a 32 de la ley de letras de cambio. CHEQUE AL PORTADOR. Que es aquel en que no se designa al beneficiario o bien se mantiene la clusula al portador, este circula por la mera entrega o tradicin.

EFECTOS JURDICOS DEL CHEQUE. Por efectos jurdicos entendemos los derechos y obligaciones emanados del cheque y tambin las cargas, que son diligencias que se deben cumplir para poder acceder a un

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derecho, pero que nadie puede obligarlo a hacer, por Ej. : presentar el cheque a cobro, que es necesario hacerlo para que le paguen el documento, pero que si no se hace, nadie lo puede demandar para que el tribunal lo ordene. LAS OBLIGACIONES DEL PORTADOR. Estas son fundamentalmente dos: 1 Consiste en presentarlo al cobro dentro de los plazos legales. 2 Protestarlo por falta de pago. La primera carga del portador consiste en que dentro del plazo de caducidad del documento lo debe presentar al pago y as lo podr cobrar. Los plazos segn el artculo 23 de la ley de cheques son de 60 das contados desde su fecha cuando se hubiere girado en la misma plaza de emisin y de 90 das en una plaza distinta. Si fue girado en el extranjero son 3 meses. Si no se presenta dentro de plazo el cheque caduca, por lo que el banco no lo paga por tal razn, salvo que el girador lo revalide firmndolo nuevamente. Si no lo presenta dentro del plazo, la accin criminal y la accin ejecutiva del documento se extinguen y solo servir como un documento probatorio, por lo que se podr demandar en juicio ordinario. El banco al momento de que se le presente el cheque al cobro examinar la conformidad del documento y de que existen fondos disponibles en la cuenta corriente, en tal caso lo paga, al momento de pagarlo debe cumplir dos formalidades: a) Debe requerir al portador que cancele el cheque, es decir, que se inhabilite para ser cobrado nuevamente, lo que se materializa con una firma al anverso. b) Tambin debe acreditar la identidad del que lo cobra, porque el banco no puede pagar el cheque a una persona desconocida, pues si as ocurriese el banco se hace responsable de dicho pago. La segunda obligacin del portador consiste en que en caso que el banco no pague la obligacin se debe dejar constancia de ello, lo que se realiza a travs del protesto. Esta tambin es una carga porque el portador no esta obligado a protestar el cheque, pero si quiere cobrarlo judicialmente, ya sea por la va civil o por la va criminal, el documento debe estar protestado. FORMALIDADES DEL PROTESTO. Podemos definir el protesto como un acto escrito en virtud del cual cumpliendo con las formalidades legales se deja constancia del no pago del cheque. Las formalidades son las siguientes: 1 Se estampa al dorso del documento o en una hoja de prolongacin.

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2 Se debe indicar la causa de la negativa de pago. Dejemos constancia aqu que el protesto siempre es por falta de pago, pero la causal que motiva la falta de pago puede variar: Puede ser por falta de fondos, por cuenta cerrada, por orden de no pago o bien por mal extendido. Esta ltima causal mal extendido no sirve de fundamento para el giro doloso de cheque. 3 La tercera formalidad consiste en indicar el lugar, fecha y hora del protesto. Esta mencin es importante porque desde esta fecha comienza a correr el plazo de prescripcin de las acciones emanadas del cheque. 4 Debe contener la firma del representante del banco librado, es importante porque no participa en el protesto del cheque ningn ministro de fe, por ello es obligatoria la firma del representante del banco. En cuanto a la firma del portador no es una mencin esencial. 5 Este protesto se realiza al momento de la negativa de pago por parte del banco. En todo caso siempre se realiza a requerimiento del portador, salvo el protesto por falta de fondos que se practica de oficio por el banco. La utilidad u objetivo del protesto son: a) Al igual que la letra de cambio se puede dirigir en contra de los endosantes y dems obligados. b) Se configura el cheque como ttulo ejecutivo. c) Sirve para tipificar el delito de giro doloso de cheque.

ACCIONES DE COBRO DEL CHEQUE. Las acciones de cobro del cheque proceden en contra del girador y de los endosantes, para poder ejercer estas acciones el cheque debe estar protestado y como en el protesto no participa ningn ministro de fe, adems debe ser notificado judicialmente el protesto al girador y a los dems obligados. Esto se hace a travs de una gestin preparatoria en la cual se solicita al tribunal que ordene la notificacin del protesto. Estas acciones tanto la ejecutiva como la criminal prescriben en un ao contado desde el protesto, a su vez el documento puede protestarse varias veces mientras dure el plazo de caducidad. OBLIGACIONES DEL GIRADOR. Debemos distinguir las obligaciones del girador respecto al banco y respecto al beneficiario.

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OBLIGACIONES FRENTE AL BANCO. Estas obligaciones emanan del contrato de cuenta corriente bancaria y se ha dicho que ms que obligaciones son cargas o deberes, son las siguientes:

1 Proveer al banco de los fondos suficientes para que cumpla con la orden de pago que se le da. Si gira el cheque sin tener fondos, el banco protesta el documento y podra llegar a cerrar la cuenta. 2 Debe girar los cheques en los formularios que el banco entrega.

OBLIGACIONES FRENTE AL BENEFICIARIO. Respecto del beneficiario la obligacin fundamental que el girador tiene es pagar el cheque, por ello si el banco no lo paga, debe pagarle directamente al beneficiario. Hay casos en que el banco responde por pagar un cheque y el que puede reclamar por este mal pago hecho por el banco son el portador legtimo que no cobr el cheque y el titular de la cuenta corriente de donde salieron los fondos. El portador legtimo puede reclamar si el cheque fue cobrado por otra persona, lo que puede ocurrir si el cheque se hubiere hurtado o extraviado y se ha dado orden de no pago; Y pese a ello el banco pag a alguien que lo present al cobro distinto al portador legtimo. Tambin responde el banco frente al portador legtimo, si este acreditare que el cheque fue hurtado y la firma del endoso falsificada; y el banco lo paga sin dejar constancia de la identidad de quien cobra el documento. Por lo anterior, el banco debe exigir la identificacin de aquel a quien pag el documento y adems debe solicitarle que cancele el cheque, lo que se realiza mediante una firma colocada al anverso y con ello el cheque no puede ser cobrado nuevamente. Al titular de la cuenta corriente tambin le debe responder el banco en tres casos: 1 Si paga un cheque en que la firma del girador es visiblemente disconforme con la que existe registrada en el banco. 2 Tambin responde el banco si paga un cheque que tiene enmendaduras, rapaduras y otras alteraciones notorias. 3 Si paga un cheque que no es de la serie que se entreg al girador para su uso. Estas causales estn establecidas en el artculo 16 de la ley de cheques. LA INEFICACIA DEL CHEQUE.

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Las condiciones de eficacia de un documento dependern de requisitos que emanan del banco librado, del girador y del propio cheque. En consecuencia las condiciones de ineficacia que motivaran que el cheque no se pague tambin emanan de esas mismas situaciones. LAS CONDICIONES DE INEFICACIA EMANADAS DEL BANCO LIBRADO. Son muy poco frecuentes estas situaciones, porque para que el banco pague el documento es necesario que se encuentre en el ejercicio de su giro, lo que es la regla general, por lo que para que operara esta causal el banco debe estar disuelto o cancelada su autorizacin para ejercer el giro o bien declarado en quiebra. INEFICACIA EMANADA DEL LIBRADOR O GIRADOR DEL CHEQUE. Aqu tenemos 3 casos: 1 QUE EL GIRADOR EMITA UNA ORDEN DE NO PAGO. aqu para que la orden sea eficiente para pagar el cheque y no se configure el giro doloso de cheque debe estar en los casos del artculo 26, que son:

- Cuando la firma del girador hubiere sido falsificada. - Cuando el cheque hubiere sido alterado en cuanto a la suma o a la persona del beneficiario, todo ello con posterioridad a la emisin. - Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Cualquier otra orden de no pago hace incurrir al girador en el delito de giro doloso de cheque. 2 MUERTE DEL LIBRADOR. (DUDA).*** De acuerdo al artculo 36 la cuenta corriente se termina por la muerte del librador o girador, siempre cuando llegue a conocimiento del banco esta situacin y que cualquiera lo puede comunicar por escrito. En la prctica si el banco sabe por cualquier motivo que el girador ha fallecido cierra la cuenta corriente. En este caso el banco cierra la cuenta y paga solamente los cheques cuyas fechas de emisin sean anteriores al fallecimiento y estar obligado solamente por algunos meses a seguir realizando tales pagos. Si el cheque aparece emitido o girado con fecha posterior al fallecimiento el banco no lo paga y el portador deber dirigirse contra los herederos. 3 QUIEBRA DEL GIRADOR. Si se declara la quiebra de una persona esta pierde la administracin de sus bienes, por lo que no podr disponer de los fondos que se encuentren en la cuenta corriente. Tales fondos forman parte del activo de la quiebra y su administracin corresponde al sindico de quiebra. El artculo 9 de la ley de cheques en relacin al artculo 611 del cdigo de comercio

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seala que la cuenta corriente bancaria termina por quiebra del cuenta correntista, porque se aplica la misma norma establecida para la cuenta corriente mercantil, que es el artculo 611 del cdigo de comercio. El portador legtimo con ese documento podr concurrir a la quiebra y a travs de la verificacin solicita que se pague el cheque. En cuanto a la accin criminal del cheque se discute si esta subsiste, existiendo jurisprudencia en ambos sentidos. Algunos dicen que como la responsabilidad criminal es personalsima no se ve afectada por la quiebra. Otros en cambio, sealan que depender del momento en que se haya configurado el delito de giro doloso de cheque, si es antes de la declaracin de quiebra el delito se configura y la responsabilidad criminal subsiste; si se configura el delito una vez declarada la quiebra la responsabilidad criminal se extingue y la razn es que uno de los elementos para que se configure el delito consiste en que se debe notificar el protesto del cheque y el girador tiene tres das para consignar en la cuenta corriente del tribunal el valor del cheque con sus intereses y costas, pero si est declarado en quiebra como perdi la administracin de sus bienes ya no podr realizar esa consignacin, porque est imposibilitado legalmente de pagar y por ello no puede configurar el delito y no se le puede exigir otra conducta.

INEFICACIA DEL CHEQUE RESPECTO DEL DOCUMENTO. En este caso hay varias causas que motivan la ineficacia del cheque y estando presente alguna de estas causales el banco procede a protestar el documento por falta de pago. Los motivos por falta de pago son los siguientes: 1 La inexistencia de la cuenta corriente. En este caso no existe la relacin interna del documento, que es el contrato de cuenta corriente bancario, en virtud del cual el banco cumple con las obligaciones de pago que ha emitido el girador, en este caso el banco no pagar el documento y el portador deber ejercer las acciones civiles y sobretodo criminales en contra del girador, existe aqu un giro fraudulento de cheque y tambin posiblemente un delito de estafa.

2 Cuenta corriente cerrada. La diferencia con el anterior es que existi un contrato de cuenta corriente bancaria, pero esta se extingui y el banco la cerr antes de que el documento haya sido presentado al cobro. Aqu se configura expresamente el delito de giro fraudulento de cheque, por tanto, el portador podr ejercer las acciones civiles y criminales correspondientes. 3 Falta de fondos. Esta es la causa ms comn por la cual el banco rechaza el pago y puede deberse a diversas situaciones:

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a) Que no existen fondos, o bien de existir son insuficientes para pagar el documento. b) Existiendo una lnea de sobregiro esta ya estuviere ocupada. c) Se retiraron fondos con posterioridad al giro del documento. d) Existiendo fondos estos no estn disponibles. Ej. : si existe un embargo o medida precautoria sobre ellos; o si todava no estn los fondos en la cuenta corriente, sino que estn en etapa de cobro ante otros bancos. 4 Destrozo del cheque. Consiste en que el elemento material del documento se destruye o mutila, el banco solo paga el cheque cuando est completo, no se puede suponer que si se entrega medio cheque el banco pagar la mitad de la cantidad. 5 Perdida del documento. Como el cheque es un documento necesario es indispensable contar con l para hacer uso de los derechos contenidos, si se ha perdido el documento no se podr cobrar. La ley ha establecido un sistema que se debe utilizar en caso de perdida del documento que se consagra en el artculo 29 y el que podr utilizar este sistema es el portador legtimo y no el girador, pues es l quien ejerce los derechos contenidos en l: a) Debe dar aviso escrito al banco, comunicando que el cheque ha sido perdido, hurtado o robado y el banco suspende el pago del cheque por 10 das. b) Debe hacer una publicacin en un diario de la localidad durante 3 das dando cuenta de la perdida del documento, individualizndolo. c) Debe requerir del girador y del endosante en el plazo de 10 das contados desde la perdida que anule el cheque extraviado y le entregue uno nuevo, si el girador acepta dar una orden de no pago al banco y entregar un nuevo cheque al portador, el endosante si lo hubiera endosar nuevamente el cheque. Si el girador y el endosante no acceden a la peticin del portador, el portador deber dirigirse al tribunal y solicitar al juez que prohba al banco el pago del cheque extraviado, a lo que el juez puede acceder solicitando una caucin al portador. Esta caucin durar seis meses y consiste en el depsito en la cuenta corriente del tribunal por el mismo monto del cheque, mientras tanto podr este portador ejercer las acciones necesarias para obtener el pago del documento, pero como no cuenta con el cheque estas debern emanar de la relacin fundamental. Este sistema es criticado por la doctrina, pues se dice que en realidad no soluciona el verdadero conflicto que se produce, que es poder obtener el pago del cheque, ya que lo nico que hace el tribunal es prohibir que se pague a otra persona, pero no puede ordenar al

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girador que pague. Por eso, los autores han dicho que debera aplicarse el procedimiento de la letra de cambio y pagar para la prdida de ese documento. DELITOS RELACIONADOS CON EL CHEQUE Y DEMS TTULOS DE CRDITO. Pueden cometerse diversos delitos con los ttulos de crdito. Sin embargo solo hay dos que se encuentran reglamentados por la ley mercantil: 1 GIRO DOLOSO O FRAUDULENTO DE CHEQUES ( ARTCULO 22 LEY DE CHEQUES). 2 DELITO QUE SE ESTABLECE TANTO PARA LA LETRA DE CAMBIO COMO PARA EL CHEQUE. Para la letra de cambio lo encontramos en el artculo 111 de la ley 18.092 y tambin en la ley de cheques se establece en el artculo 93. Consiste este delito en que durante la gestin preparatoria de la va ejecutiva de la notificacin del documento se tache de falsa la firma y luego se acredite que es verdadera. Otros delitos que tambin se relacionan con los cheques y que estn reglamentados en la ley criminal son: estafa, abuso de firma en blanco, falsificacin de instrumento mercantil y en general otras defraudaciones o engaos. GIRO DOLOSO O FRAUDULENTO DE CHEQUES. Este delito se reglamenta en el artculo 22 de la ley de cheques y es un delito complejo porque necesita de varios elementos para configurarse: a) Se debe girar un cheque sin que en la cuenta corriente existan fondos para su pago; o bien que no estn disponibles o se retiren antes del cobro. b) Que el banco proteste el documento por falta de pago, y que la causal del no pago sea la falta de fondos, la cuenta corriente cerrada, cuenta corriente inexistente o una orden de no pago emitida por causales distintas a las sealadas en el artculo 26 de la ley de cheques: Firma falsa; alteraciones o falsificaciones en el documento; prdida, hurto o robo del documento. C) Que el protesto sea notificado judicialmente al girador, esta notificacin ser por cedula segn lo dice el artculo 41 y ser juez competente para esta diligencia, como tambin para la accin criminal el del domicilio que el girador tenga registrado en el banco. d) Que transcurran 3 das hbiles contados desde la notificacin del protesto y no se consignen los fondos suficientes para el pago del capital del documento ms intereses y costas. Esto se certifica por la secretaria del tribunal y con ello queda configurado el delito.

LIBERTAD EN EL GIRO DOLOSO DE CHEQUE.

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En cuanto a la libertad provisional en el delito de giro doloso de cheque se pueden apreciar dos etapas en la jurisprudencia: Primeramente y hasta la ratificacin por Chile del Tratado de San Jos de Costa Rica se aplicaba en esta materia la caucin calificada del artculo 44 de la ley de cheques, en virtud de este artculo se deba exigir para otorgar la libertad provisional una caucin consistente en una cantidad de dinero de un monto que no poda ser inferior al valor del documento ms los intereses y costas. Por ello, en la prctica no se utilizaba la libertad provisional en los cheques, pues recordemos que si se paga el cheque con intereses y costas, la causa se sobresee, lo que puede ocurrir en cualquier momento, entonces la lgica era que si se paga el documento con intereses y costas se solicitaba el sobreseimiento y no la libertad provisional. La segunda etapa en la jurisprudencia y actual, consiste en que se aplican las reglas generales del Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que procede la libertad sin que sea necesario ofrecer la caucin calificada del artculo 44, como la penalidad de los cheques es la misma de las estafas es el monto de los documentos lo que condiciona la pena. Por ello, si se merece pena aflictiva ser necesaria que la resolucin que otorga la libertad provisional sea revisada por va de consulta por la Corte de Apelaciones. Incluso se acepta la libertad por comparecencia, es decir, que se puede otorgar an cuando el procesado no este detenido. En virtud al nuevo sistema procesal penal el delito de giro doloso de cheque ser de accin penal privada, por lo cual se aplican las normas para este tipo de proceso penal, entre otras que no se puede dejar paralizado el proceso por ms de un mes, pues motiva el sobreseimiento. En cuanto al sobreseimiento en este tipo de delitos en el artculo 22 se seala que en cualquier momento en que se pague el valor del cheque con intereses y costas, siempre cuando no hubiere habido nimo de defraudar se decretara el sobreseimiento. TARJETA DE CRDITO. Histricamente ha habido diversos sistemas de pago por los bienes y los servicios, se comenz con el trueque, luego el dinero, los ttulos de crdito especialmente el cheque, pero a contar de los aos 50 en Estados Unidos y Europa se ha generalizado el uso de la tarjeta de crdito. Se dice que la tarjeta de crdito habra nacido en Estados Unidos, se seala a la empresa Western Union que en 1914 habra emitido la primera tarjeta de crdito, la cual se utilizaba solamente para sus clientes. En todo caso se ha dicho tambin que en Europa en la misma poca las cadenas hoteleras emitan documentos parecidos a estas tarjetas. Dentro de las empresas norteamericanas que siguieron a la Western Union encontramos a las empresas ferroviarias y hoteles y tiendas, pero estas tarjetas se asimilan a las que hoy en da emiten las tiendas comerciales. En 1950 Frank Mc Namara crea la primera tarjeta para viajes y entretenimiento, denomina DINERS CLUB y se utilizaba fundamentalmente para pagar hoteles, restoranes y en general entretenimiento. Luego AMERICAN EXPRESS utiliza el mismo sistema.

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La primera tarjeta bancaria nace en 1951 en Long Island con el Franklin National Bank, se asociaba aqu la tarjeta con el contrato de cuenta corriente bancaria. En Chile en 1979 el Ministerio de Economa autoriza a la empresa Bancard para que emita la primera tarjeta de crdito y el mismo ao la Superintendencia de Bancos permite a los bancos operar con tarjeta de crdito. DESCRIPCIN DE LA OPERACIN. En una operacin de tarjeta de crdito intervienen a lo menos tres partes, que son: - El cliente. - El banco. - Establecimiento comercial. Puede haber tambin otra parte que es una sociedad administradora, que es una mandataria del banco y que le administra la tarjeta de crdito. El cliente celebra un contrato con el banco, en virtud del cual se le entrega la tarjeta y puede pagar por bienes y servicios firmando formularios que son aceptados por el establecimiento comercial, el cual posteriormente cobra al banco los bienes y servicios utilizados por el cliente. La compaa administradora a su vez cobra al cliente los valores que el banco ha pagado por l. CONTRATOS ENTRE LAS PARTES. 1 Entre el cliente y el banco existe un contrato de apertura de crdito, en virtud del cual el banco le asigna un cupo de dinero que puede ir utilizando el cliente, es un crdito llamado rotatorio que se encuentra disponible hasta un monto y a medida que el cliente va pagando se hace disponible la cantidad resultante. Ej. : U$ 1.000. 2 Entre el cliente y el establecimiento comercial existirn los contratos en virtud de los cuales se utiliza la tarjeta. 3 Entre el banco y el establecimiento comercial existe un llamado contrato de afiliacin, en virtud del cual el banco lo incluye en la nmina de establecimientos que pueden recibir los formularios firmados por el cliente y los cuales el banco con posterioridad les paga. 4 Entre el banco y la sociedad administradora existe un contrato de mandato, que es un mandato de comisin mercantil, en virtud del cual esta sociedad representa al banco frente al cliente, pudiendo incluso cobrar los crditos que el banco a otorgado. Conjuntamente con estos contratos suelen tambin suscribirse ttulos de crdito a fin de garantizar el cumplimiento por parte del cliente de las obligaciones que tenga con el banco.

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CONCEPTO DE TARJETA DE CRDITO BANCARIA. Se ha dicho que es un contrato mediante el cual una entidad crediticia concede un crdito rotatorio de cuanta y plazos determinados, prorrogable indefinidamente a otra persona a fin que esta lo utilice en los establecimientos afiliados. Esta definicin es del autor Venezolano Hernando de Sarmiento. El acuerdo del Banco Central que reglamenta estas materias es el Nmero 1936-16890524, que define la tarjeta de crdito de la siguiente manera: Es cualquier tarjeta u otro documento destinado a ser utilizado por su titular en la adquisicin de bienes o servicios suministrados por establecimientos o servicios afiliados al sistema y pagados mediante un crdito otorgado por el emisor de la tarjeta al titular de la misma. 04/11/ 10/11/ OPERACIN DE BOLETA BANCARIA DE GARANTA. Debemos sealar que esta operacin se constituye por un conjunto de actos jurdicos, los cuales estn unidos por una misma finalidad, podemos apreciar suscripcin de ttulos de crdito, el otorgamiento de crdito e incluso pagos por compensacin. Esta operacin suele utilizarse para garantizar el cumplimiento de obligaciones da hacer, especialmente en el rea de la construccin, pero en la actualidad tambin se ha extendido a otras actividades, como por ejemplo: para garantizar la rendicin de cuentas en contratos de cobranza e incluso en la organizacin de eventos. Se define como una operacin en la cual una persona llamada TOMADOR suscribe un documento a favor de otra persona llamado BENEFICIARIO, en virtud del cual este ltimo podr cobrar una cantidad de dinero depositada en un banco en el evento de no cumplirse por el otro una determinada obligacin. En una operacin de boleta bancaria de garanta se pueden presentar dos modalidades: 1 CASO: consiste en que el tomador aporta l mismo el dinero que se depositar. 2 CASO: Se solicita tal dinero a un banco, por lo que tambin existe un contrato de mutuo. 1 CASO: En esta situacin el tomador se dirige al banco y celebra un contrato de depsito entregando una suma de dinero, la que queda en custodia del banco. Entre ellos celebran un contrato de depsito a plazo, con la salvedad que los fondos quedan a disposicin por un plazo determinado de una persona distinta a aquella que efectu el depsito. Se dice que hay una estipulacin en favor de otro. 2 CASO:

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Consiste en que el tomador no tiene el dinero para la boleta, por lo que solicita un crdito al banco celebrando un contrato de mutuo. El banco para garantizar el cumplimiento o el pago del crdito exige suscribir ttulos de crdito al tomador y usualmente exige suscribir un contrato de cuenta corriente bancaria con el tomador, a fin de cargar en dicha cuenta los intereses que se devengan por el crdito. Una vez celebrado el contrato de mutuo se procede igual que en el caso anterior. Posteriormente la operacin continuar dependiendo si se cumple o no con la obligacin garantizada con la boleta: A) SE CUMPLE CON LA OBLIGACIN. En este caso el beneficiario de la boleta una vez que constata que se dio cumplimiento a la obligacin, endosa el documento en favor del tomador a fin de que este lo presente al banco. Si el tomador no haba pedido un crdito al banco presentar el documento y retirar el dinero que estaba depositado. Si exista crdito entre el tomador y el banco este presentar el documento al banco, lo depositar en su cuenta corriente y el banco tendr por pagado el crdito y si no se haban cobrado los intereses mensualmente proceder a su clculo y los cargar en la cuenta corriente del tomador. Segn algunos autores como lvaro Puelma existe aqu un pago por compensacin, ya que el banco es deudor del tomador por la operacin de depsito y el tomador es deudor del banco por el mutuo o crdito, por lo tanto, lo que efectivamente se paga son los intereses. B) EL TOMADOR NO CUMPLE CON LA OBLIGACIN GARANTIZADA CON LA BOLETA: Aqu el beneficiario procede a cobrar el documento y retira los dineros depositados a su nombre. Para ello comunica al banco con 30 das de anticipacin, o dentro del plazo que se hubiere estipulado que retirar los dineros. El banco esta obligado a pagar, salvo que el documento hubiere expirado por vencimiento del plazo. Si los dineros haban sido depositados por el tomador sin pedir un crdito la operacin termina en este momento. Si los dineros provienen de un crdito, el banco inicia las gestiones para su cobro dirigindose contra el tomador. En sntesis en una operacin de boleta de garanta podemos apreciar a lo menos las siguientes convenciones: - Contrato de deposito a plazo, que celebra el tomador con el banco. - Puede haber un contrato de mutuo entre el tomador y el banco. - Se suscriben ttulos de crdito por parte del tomador en beneficio del banco. - Si se cumple con la obligacin garantizada y se restituye la boleta bancaria existe un endoso por parte del beneficiario al tomador. - En el mismo caso anterior existe una compensacin entre el tomador y el banco.

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- Generalmente existe un contrato de cuenta corriente entre el tomador y el banco. - Existe un contrato principal entre tomador y beneficiario, el cual se garantiza con la boleta bancaria y que por regla general consiste en un contrato de ejecucin de obra o alguna convencin que implique una obligacin de hacer.

LAS OPERACIONES BANCARIAS DE DEPSITO. En nuestro pas no existe una disciplina que se refiera expresamente al derecho bancario, por lo que para poder analizar las operaciones de los bancos se debe recurrir al derecho civil y al derecho comercial. Por ello, al analizar los depsitos bancarios debemos tener en cuenta la definicin del cdigo civil es un contrato en que se entrega una cosa corporal a una persona que se encarga guardarla y restituirla en especie (artculo 2211). A su vez el deposito puede ser regular o irregular. As el deposito regular es aquel en que se entrega algo a una persona para que lo guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante. El deposito irregular, en cambio, el cdigo civil seala para el deposito en dinero especficamente que, salvo que se entregue en un arca cerrada o en algn envase que no se pueda abrir sin fracturarlo se presume que se puede utilizar por el depositario y devolverlo en la misma moneda. Unido al deposito est el mutuo que tambin se define en el cdigo civil en el artculo 2.196 es un contrato en que una de las partes entrega a otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad. Por eso el mutuo es conocido como prstamo de consumo. El deposito bancario no es exactamente ninguno de los reglamentados en el cdigo civil, y tiene caractersticas especiales. Dentro de los depsitos bancarios encontramos diversas clases: 1 DEPOSITO A LA VISTA: es aquel en que el depositante entrega una cantidad de dinero al banco y en cualquier momento puede solicitar su devolucin, este generalmente no devenga intereses. 2 DEPOSITO A PLAZO. Es aquel en que el depositante entrega al banco una cantidad de dinero y este se obliga a restituirlo luego del transcurso de un tiempo, por lo cual paga un inters ya que mientras el dinero est en poder del banco este lo puede utilizar. 3 DEPOSITO EN CUENTA CORRIENTE: en este tipo de depsitos se entrega dineros al banco y este abre una cuenta corriente a nombre del depositante, en la cual se depositan los fondos y este depositante puede girar cheques que se pagarn con los fondos disponibles en la cuenta corriente.

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4 DEPOSITO DE AHORRO: en este caso el banco abre una cuenta, pero la finalidad de los fondos depositados es la del ahorro o inversin del titular. Por lo que no se pueden girar cheques a cuenta de dichos fondos, sino que se entrega una libreta en que constan los giros y abonos. Se pacta un nmero limitado de giros y los intereses se pagan de acuerdo a los montos depositados, y usualmente se pacta que si se extralimita en el nmero de giros se pierde el derecho a ganar intereses. 5 DEPOSITO CON BOLETA BANCARIA DE GARANTA. Remitirse a lo anteriormente analizado. OPERACIONES BANCARIAS DE PRSTAMO. Los prstamos son la contrapartida de los depsitos, antes tanto los prstamos como los depsitos eran la actividad fundamental de los bancos, pues a travs de los prstamos se invertan los dineros obtenidos en los depsitos y con lo intereses del prstamo el banco paga a sus depositantes. En la actualidad los bancos realizan ms actividades que estas. Una de las fuentes de ingresos de los bancos es la llamada TASA SPREAD, que es la diferencia entre la tasa de captacin y la de colocacin. El prstamo bancario es una especie de mutuo, por lo que por regla general se aplica el cdigo civil, por ello el banco tiene la obligacin de pagar dinero y el cliente de pagar.

FORMAS DE PRSTAMO BANCARIO. 1 PRSTAMO CON LETRAS. En este caso el banco entrega una cantidad de dinero al cliente, directamente o depositndolo en su cuenta corriente y el cliente acepta una letra de cambio, siendo el cliente el aceptante y el banco el beneficiario y librador. Generalmente se firma ante notario, tambin puede suceder que en la letra se exija un aval. Como la letra no admite vencimientos sucesivos, para poder pactar un sistema de cuotas se debe recurrir a la reaceptacin cada vez que se efecta un pago; o bien se aceptan varias letras. 2 PRSTAMO CONTRA SUSCRIPCIN DE PAGAR. Es igual al anterior, pero se suscribe un pagar con vencimientos sucesivos. Se pacta generalmente una clusula de aceleracin. 3 PRSTAMO CONTRA AVANCE EN CUENTA CORRIENTE O SOBREGIRO. Este tipo de prstamo va unido a una cuenta corriente bancaria, consiste en que el banco autoriza al cliente para girar cheques sin que tenga los fondos depositados en ella. Se establece un limite mximo hasta el que se puede girar, se pacta que el banco puede cobrar

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los dineros en cualquier momento que existan los fondos en la cuenta. Este es el llamado sobregiro o lnea de crdito. 4 CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO. Es similar al anterior, la diferencia de este contrato con los anteriores la encontramos en que en este tipo de contrato el banco se obliga a otorgar un crdito, no dinero y este crdito se ocupa por el cliente de diversas maneras: puede ser a travs de prstamos, aceptando letras de cambio, cubriendo sobregiros, efectuando prstamos para boleta bancaria de garanta, descontado letras y pagars e incluso otorgando fianzas o avales. 5 DESCUENTO DE DOCUMENTOS. Es el antecesor del factoring, con la diferencia que se habla de descuento de manera individual, en cambio el factoring es masivo y comprende otros servicios. Se define el descuento como operacin en virtud de la cual el banco anticipa a su cliente el valor de un documento de crdito no vencido, deduciendo una tasa por los intereses que implica adelantar el pago (tasa de descuento). Posteriormente el banco cobra el documento y en caso que no sea pagado por el deudor el cliente queda obligado a rembolsar. Como los documentos que se descuentan deben ser no vencidos, no procede el descuento con cheques que son pagaderos a la vista. El banco a su vez puede redescontar nuevamente los documentos y esto solo lo podr hacer con el Banco Central redescuento. 6 AVALES Y FIANZAS BANCARIAS. El banco se constituye en aval de su cliente y garantiza as las obligaciones de este para con terceros. En todo caso tanto el descuento como este ltimo sistema son frecuentemente controladas por el Banco Central porque pueden dar origen a inflacin.

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