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CAPTULO III OS ACTOS PROCESSUAIS

1. CONCEITO. 2. CLASSIFICAO. 3. REQUISITOS. 4. RELEVNCIA JURDICA. 5. PUBLICIDADE DOS ACTOS PROCESSUAIS: 5.1. Consideraes prvias; 5.2. O princpio da publicidade dos actos; 5.3. O princpio do segredo de justia.

CAPTULO III OS ACTOS PROCESSUAIS

1. CONCEITO Dar do acto processual uma noo clara e suficientemente precisa no uma tarefa simples e fcil. J foi definido, em trabalho antigo,1 como qualquer acto que tenha importncia para a relao processual, ou porque constitua, ou porque conserve, ou porque estenda, mova, modifique, defina ou desfaa relao processual. Mais recentemente foram considerados actos processuais, os actos jurdicos que se relacionam directamente com a evoluo do processo, que condicionam a sua preparao, determinam o seu desenvolvimento e a realizao do seu fim.2 A Procuradoria Geral da Repblica, por palavras diferentes caracterizou o acto processual da seguinte noo: toda a aco, comportamento ou actuao praticada no processo, ou em vista do processo, constituindo a dinmica processual enquanto unidade perspectivada pelo fim da realizao do direito e objectivo da efectivao da justia.3 J dissemos 4 que o processo penal um conjunto de actos jurdicos de natureza processual cujo objectivo dar realizao concreta ao direito penal, isto , averiguar da existncia de crime e, se for caso disso, aplicar ao seu autor uma sano criminal.

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PONTES DE MIRANDA, A Aco Rescisria, 1934, pg. 225. CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pg. 242. Parecer n. 23/94, de 26. 12.95, in Pareceres, VI, pgs. 63 e segts. Cfr. Cap. I, 1.2. Conceito de processo.

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O acto processual penal aparece, assim, como um elemento integrador e estruturante do processo, constituindo apenas uma variedade ou espcie do acto processual em geral, cuja funo conferir energia, impulso ao processo penal em que se integra. O processo constitui, pois, uma sucesso de actos, j que deles se vive, pelo que se pode afirmar que todo o Cdigo de Processo Penal mais no do que um repositrio de actos que se destinam a fazer cumprir o direito penal, se bem que haja actos de natureza processual que em bom rigor se no integram na sequncia dos actos que formam o processo, mas que, todavia, se repercutem nele, como seja, por exemplo, e entre outros, o acto atravs do qual o ofendido renuncia (directa ou indirectamente) ao direito de queixa (cfr. art.os 116. do CP e 72., n. 2, do CPP). Concluindo, acto processual de carcter penal todo o acto ou procedimento realizado no ou para o processo penal que, encadeado com outros actos da mesma natureza, visa servir o direito penal, permitindo a sua efectivao e realizao concretas.

2. CLASSIFICAO O estudo dos actos processuais penais, mesmo se no portadores de especificidades significativas relativamente aos actos processuais em geral, aconselhar, desde logo e pelas dificuldades que apresenta, a que deles se faa uma arrumao consoante as suas afinidades de modo a que seja possvel pr alguma ordem na multiplicidade de modalidades e formas que podem assumir. Mas, em matria to fluida e problemtica ser de certo prefervel comear por estabelecer critrios de classificao para, a partir da, se tentar surpreender a enorme variedade de actos que acodem ao processo penal.5

Como ensinava CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, II, pgs. 243 e segts., A enorme massa de actos processuais implica o seu agrupamento com base nas suas afinidades; conduz necessariamente a uma classificao (...) Mais do que a enumerao das tentativas de classificao que a doutrina apresenta, e que nunca podem considerar-se exclusivas ou decididamente preferenciais no seu confronto recproco, importa indicar os critrios com base nos quais se constroem tais classificaes.

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Nessa conformidade parece ser possvel esquematizar uma classificao fundamental dos actos processuais subordinada aos seguintes critrios:
quanto sua funo no processo actos finais actos instrumentais relativamente aos efeitos: actos principais actos secundrios relativamente estrutura: actos materiais declaraes actos judiciais actos no judiciais

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quanto ao seu contedo

quanto aos agentes de que provm

Quanto ao primeiro critrio (funo), a Doutrina pela mo de CARNELUTTI prope uma classificao que distingue entre actos finais e actos instrumentais. Actos finais sero os que, como o prprio nome indica, pem fim ao processo, materializando-se normalmente numa deciso, que poder ser ou no sancionatria (v.g. sentena que pune o arguido ou que o absolve). Actos instrumentais sero, por seu turno, os que, durante a tramitao do processo, vo contribuindo ou preparando o acto final, desdobrando-se em actos de diferente configurao, como sejam os actos de governo (ou de gesto processual, isto , os que tm a ver com o desenvolvimento do expediente); os actos de aquisio (ou de recolha de elementos ou provas destinados prolao da deciso final); os actos de elaborao (os que se destinam a controlar juridicamente o material recolhido); e os actos de verificao (aqueles que se materializam num resultado, isto , que tomam posio sobre o objecto do processo, sujeitando o arguido a responsabilidade criminal ou libertando-o dela). Esta classificao funcional teve significativo impacto no tempo da sua formulao, mas no foi a nica, pois que tambm GOLDSCHMIDT se manifestou sobre a matria, difundindo a ideia de que os actos processuais se podiam dividir entre actos estimulantes (aqueles que, movimentados pelas partes, provocam outros actos processuais, obrigando a que o juiz sobre eles se pronuncie) e actos determinantes (os que, uma vez realizados, 149

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se esgotam em si prprios, sem que demandem um pronunciamento judicial). Quanto ao seu contedo costumam os Autores distinguir diferentes tipos de actos, consoante os seus efeitos ou a sua estrutura. A distino resolve-se, no que se refere ao primeiro aspecto (efeito), entre actos principais e actos secundrios ou acessrios. Mas em relao segunda vertente (estrutura) que a classificao se oferece, porventura, mais relevante, com a distino entre actos materiais e declaraes. Actos materiais seriam os que produzem efeitos processuais, atravs da alterao de situaes de facto, como, por exemplo, a apreenso de provas ou a execuo de mandados de captura.6 Quanto a declaraes, a distino far-se-ia entre declaraes de vontade (que so as que se dirigem produo de determinado efeito jurdico; simples declaraes voluntrias (em que a vontade cobre apenas a prpria declarao e no se dirige, portanto, a um efeito jurdico por exemplo, questionrio aos peritos ou a testemunhas; e declaraes de cincia (aquelas que se traduzem na exteriorizao, no do que se quer mas do que se sabe, expressando o conhecimento sobre determinados factos ou matrias.7 Por ltimo, no que se refere aos agentes donde provem, comum distinguir-se entre actos judiciais (v.g., actos do juiz, do M. P., da secretaria) e actos no judiciais (como sejam os actos dos particulares).8

3. REQUISITOS DOS ACTOS PROCESSUAIS Como sucede com os actos processuais em geral, a relevncia dos actos processuais penais no relevam dentro do processo no depende apenas do facto de ficarem nele integrados e de algum modo contriburem para a reali-

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Na terminologia de CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pg. 246. Ainda de acordo com o mesmo Autor, idem, pgs. 246 e 247. Dentro do mesmo critrio no falta quem faa a distino usando outras denominaes: por exemplo actos oficiais e actos no oficiais; actos dos sujeitos processuais e actos dos meros participantes no processo.

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zao do direito penal determinao do carcter criminoso de uma qualquer conduta humana, identificao do seu autor ou autores e, eventualmente, a estabelecer para ela uma sano prpria. Com efeito, o acto processual penal to somente ganha relevo jurdico isto , s vlido e eficaz para o fim em vista se reunir determinadas caractersticas a que, lato sensu, se costumam chamar requisitos. guisa de introduo e enquadramento do domnio dos requisitos do acto processual, podemos oferecer o seguinte esquema:
REQUISITOS DO ACTO PROCESSUAL elementos constitutivos

pressupostos ou requisitos propriamente ditos

capacidade idoneidade do objecto

vontade forma fim ou causa

Por requisitos propriamente ditos entende-se o conjunto de pressupostos ou condies essenciais ao acto e que lhe conferem relevncia e validade no processo em que se vo integrar. So, assim, naturalmente anteriores realizao do prprio acto, ou seja, pr-existem-lhe, portanto. Essas condies ou requisitos reconduzem-se fundamentalmente a dois, como ficou figurado no quadro anterior, e que so: a capacidade para a realizao do acto; a idoneidade do objecto sobre que vai recair esse mesmo acto. A capacidade a faculdade de praticar actos processuais no processo a que respeitam. O que significa que a amplitude de tal capacidade se mede pelo acto concreto que se vai realizar. Se autor do acto um rgo ou autoridade pblica, h que verificar previamente qual a sua capacidade para a prtica do acto pretendido, a decorrer necessariamente da lei (assim acontece, v.g. com o juiz, o M. P., os rgos de polcia criminal, etc.). 151

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Mas, se o acto provm de um particular, a tudo depender da qualidade desse particular. No caso do arguido, essa qualidade confere-lhe s por si capacidade para a prtica de todos os actos processuais que se integrem no respectivo estatuto e sejam indispensveis para assegurar os seus direitos no processo, desde que se trate, obviamente, de arguido imputvel e que, portanto, pode exercer, por si, direitos processuais. No que respeita aos demais intervenientes (v.g., defensores, assistentes, testemunhas, peritos, etc.) essa capacidade avalia-se em razo do correspondente posicionamento processual, sendo a lei a determinar quem capaz de praticar actos no processo e quais (cfr. art.os 57. e segts). A capacidade provm, pois, de uma qualidade pessoal ou modo de ser da pessoa ou entidade para a prtica de actos no processo. Outro dos requisitos essenciais do acto a idoneidade do objecto que se traduz na aptido legal do objecto sobre que esse acto recai, de modo a poder justificar a sua realizao e integrao no processo. Decorre da, por exemplo, que uma busca domiciliria esteja subordinada proteco que a lei confere ao domiclio da pessoa como espao especialmente reservado (cfr., v.g., o direito inviolabilidade do domiclio previsto no art. 34. da Constituio, ao proibir-se a introduo arbitrria ou ilegal no domiclio, e no art. 177. do CPP); e que as apreenses nas estaes dos correios ou de telecomunicaes, em escritrios de advogados, em consultrios mdicos e em estabelecimentos bancrios (respectivamente art.os 179., 180. e 181.) tambm estejam sujeitas a especiais condicionalismos e restries. Vejamos agora os seus elementos constitutivos, isto , aqueles dos requisitos de que o acto se deve revestir para merecer igualmente relevncia jurdica. Diversamente dos primeiros que tm que pr-existir realizao do acto , os elementos j fazem parte da sua expresso enquanto tal, como sejam, por exemplo, os atinentes formao da respectiva vontade e sua correspondente declarao e, particularmente, os que respeitam forma externa do mesmo. Quanto vontade, h que dizer que, exprimindo-se ela por uma declarao, ser por meio desta que se vai apurar o que que a vontade para a prtica de determinado acto quis com a sua realizao. 152

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Assim, como regra, impe-se que vontade e declarao coincidam, devendo, por exigncias de segurana reclamadas pelo direito penal, atender-se ao contedo da vontade declarada sempre que esta seja diferente da vontade real. No respeitante forma, os actos processuais esto sujeitos, ainda que de modo varivel, a padres rituais de carcter geral [v.g., quanto lngua a utilizar portugus (art. 92.); quanto s regras a observar sempre que a interveno no processo envolva pessoa que desconhea a lngua usada (art. 92.) ou que seja surda, muda ou surda-muda (art. 93.); quanto redaco dos actos escritos (art. 94.); quanto fundamentao dos actos decisrios (art. 97., n. 5); quanto ao contedo dos actos (art. 99.); quanto ao lugar dos actos (v.g., art.os 171., 174, n. 2, 177. a 181., etc.); quanto ao tempo dos actos (art.os 103. e segts)]. E mostram-se tambm sujeitos a formalismos prprios (v.g., o juramento, que assenta numa frmula especfica imposta por lei (cfr. art. 91., n.os 1 e 2). Os prazos so um dos aspectos ditos formais que imensas vezes acarreta problemas srios no processo penal. O prazo o lapso de tempo durante o qual um acto susceptvel de ser realizado, podendo a sua determinao resultar da lei ou de fixao da autoridade perante a qual o mesmo se vai realizar. A sua durao estende-se, assim, por um tempo que vai desde o momento em que comea a correr (o chamado dies a quo) at que se extinga o prazo legal ou judicial (o chamado dies ad quem). Os prazos fixados na lei so, em regra, imutveis ou improrrogveis, pelo que o acto s poder ter lugar fora desse prazo se for alegado justo impedimento (art. 107., n. 2), ou se for satisfeita a sano pecuniria pela prtica extempornea de actos processuais a que se reporta o art. 107.-A.9

Esse artigo aditado pelo art. 7. do DL n. 34/2008, de 26 de Fevereiro, que aprovou o Regulamento das Custas Processuais, manda aplicar prtica extempornea de actos processuais penais o disposto nos n.os 5 a 7 do art. 145. do CPC, estabelecendo que se o acto for praticado no 1. dia, a multa equivalente a 0,5 UC; se for praticado no 2. dia, a multa equivalente a 1 UC e se for praticado no 3. dia, a multa equivalente a 2 UC.

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Relativamente aos demais prazos dever seguir-se a mesma doutrina se se tratar de prazos que respeitem a actos processuais que ponham em causa os direitos de defesa do arguido ou a natureza contraditria do processo. Socorrendo-nos de um grfico para mais facilmente apreendermos o sistema, temos:
PRAZOS

Quanto ao seu decurso regra o prazo descontnuo (correndo mesmo aos sbados, domingos e feriados, mas suspende-se durante as frias, e se terminar em dias no teis o seu termo transfere-se para o 1. dia til seguinte) cfr. art.os 104. e 144. do CPC. excepo nos processos em que devam praticar-se os actos processuais das als. a) a e) do n. 2 do art. 103.o prazo contnuo (correndo em frias art. 104., n. 2): relativos a arguidos detidos ou presos, ou indispensveis garantia da liberdade das pessoas; de inqurito e de instruo, bem como os debates instrutrios e audincias relativamente aos quais for reconhecida, por despacho de quem a elas presidir, vantagem em que o seu incio, prosseguimento ou concluso ocorra sem aquelas limitaes; relativos a processos sumrios e abreviados; relativos aos conflitos de competncia, requerimentos de recusa e pedidos de escusa; relativos concesso da liberdade condicional, quando se encontrar cumprida a parte da pena necessria sua aplicao.

Quanto sua natureza judiciais prazos cuja inobservncia acarreta uma consequncia jurdica (caducidade do direito prtica do acto); administrativos aqueles cuja inobservncia no tem implicaes sobre a validade e eficcia do acto, podendo, quando muito, ocasionar consequncias de outra natureza para o respectivo responsvel (v.g. de carcter disciplinar) o caso dos atrasos dos magistrados ou funcionrios.

Quanto sua funo dilatrios prazos que fazem diferir para momento posterior a prtica do acto processual, ou o incio da contagem de um outro prazo; peremptrios aqueles que obrigam prtica do acto num perodo determinado, sob pena de extino do correspondente direito, salvo casos de justo impedimento e pagamento de multa.

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4. RELEVNCIA JURDICA Os actos processuais, quer sejam das partes (os que, dirigidos ao tribunal, visam provocar uma reaco deste), da prpria jurisdio (os que se pronunciam sobre o merecimento daqueles ou os que partem da prpria iniciativa pblica) s tm relevncia no processo se obedecerem aos requisitos que a lei previamente define. Com efeito, nem todos os actos provenientes dos particulares renem idoneidade para produzirem efeitos processuais ou potencialidade para corresponderem s finalidades do processo, do mesmo modo que nem todos os actos da jurisdio, s porque partem da jurisdio, tenham que ser tidos, necessariamente, como puros e sem vcios. que, na verdade, para tudo h regras ... Assim, o acto processual sempre passvel de sofrer de imperfeies ou males maiores ou menores , que podem ir da inexistncia jurdica at mera irregularidade, passando pela nulidade. Consideremos, em primeiro lugar a inexistncia, o primeiro dos apontados vcios. Diz-se que o acto inexistente quando sofre de um mal incurvel que impossibilita a sua sobrevivncia na ordem jurdica (v.g. a sentena subscrita por quem no est investido na qualidade de juiz, por quem deixou de ser juiz ou, sendo-o, no tem jurisdio relativamente ao processo em que essa mesma sentena foi tirada; indevida composio do tribunal, etc.). Estamos, portanto, perante um acto incapaz, inidneo, para produzir efeitos jurdicos, quaisquer que eles sejam, nunca podendo conduzir a caso julgado, alm de que, qualquer outro acto realizado sua sombra ou na sequncia dele, no possa igualmente manter-se. Em sntese, o acto inexistente no constitui suficiente suporte duma realidade jurdica por falta de elementos essenciais que, mais do que exigidos pelo direito positivo, so racionalmente imprescindveis substncia do acto.10

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CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pgs. 268 e 269.

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Pode-se dizer mais incisivamente que o acto inexistente um no acto, porque desprovido dos pressupostos que informam a existncia do acto processual.11 A inexistncia jurdica de qualquer acto processual precisamente porque se trata de uma inexistncia no carece de ser judicialmente declarada pois no se suprime o que no existe.12 Mas, para que no restem dvidas, aconselha-se a que o seja, para que todos os intervenientes processuais no contem com esse acto (ou no-acto) para qualquer efeito. Embora a lei no se refira expressa e directamente inexistncia jurdica, o certo que tambm no a ignora.13 Ocupemo-nos agora das nulidades. a propsito desta e das irregularidades que o Cdigo assume regras prprias. Desde logo para abraar um princpio de legalidade, que levou ao art. 118., e segundo o qual s ser nulo o acto que como tal for expressamente cominado na lei (n. 1), remetendo para o campo das irregularidades os demais actos ilegais (n. 2). Como tal, determinados quais os actos nulos, logo encontramos, por excluso de partes, e como sobrantes, os actos irregulares. A nulidade surge assim, no esquema do Cdigo, para combater um vcio de gravidade intermdia, situado entre a inexistncia jurdica e a mera irregularidade. Tem, portanto, o carcter de sano que, no processo penal, atinge a instncia ou o acto processual que no estejam de acordo com as condies de validade impostas pelo direito objectivo.14

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CALMON DOS PASSOS, Manual de Direito Processual Civil, 1955, Vol. I, pg. 222. CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pg. 268. Veja-se, v.g., o art. 468., que considera inexequveis as decises que no determinem a pena ou a medida de segurana aplicada ou que aplicar pena ou medida inexistente na lei portuguesa [al. a)]; e tambm as que no estiverem reduzidas a escrito [al. b)] e tratando-se de sentena penal estrangeira, no tiver sido revista e confirmada nos casos em que isso for legalmente exigido [al. c)]. J. FREDERICO MARQUES, Elementos de Direito Processual Penal, II, pgs. 397 e 414.

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Assim, nulo o processo a que falte um dos pressupostos de formao regular da instncia e de desenvolvimento adequado da relao processual , do mesmo modo que nulo o acto processual a que falte formalidade que lhe constitua elemento essencial.15 Enfim, acto nulo um acto atpico, imperfeito e ineficaz, a que falta adequao ao modelo que a lei traou, porque, ao contrrio disso, o que se verifica que foi ele praticado em dissonncia com a norma processual.16 No seio das nulidades o legislador procedeu a uma distino em funo da respectiva gravidade, extremando dois grandes blocos: o das nulidades insanveis; o das nulidades sanveis. Como ebfatiza GIL MOREIRA DOS SANTOS, a preocupao da prevalncia da verdade material sobre a verdade formal levou o legislador penal a reduzir ou limitar os casos de ineficcia ou invalidade dos actos, procurando aproveit-los enquanto possam servir o fim ltimo: a realizao da justia, atravs da descoberta da verdade material.17 precisamente a na convalidao ou convalescena dos actos nulos que se vai buscar a razo de ser para a distino entre nulidades insanveis e nulidades sanveis.18 Comecemos pelas nulidades insanveis, que alguns designam por nulidades absolutas. De acordo com o disposto no art. 119., h duas espcies de nulidades insanveis: as de carcter geral (isto , as que vm arroladas no prprio preceito); as de carcter especial (as que so previstas em outras normas legais e como tal cominadas). Donde que se deva considerar que foi inteno do legislador atribuir natureza taxativa s nulidades insanveis, dada a clareza com que afirma que, para alm das que o art. 119. refere, s devem ser havidas como tal as

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Ibidem. Ibidem. Invocando FIGUEIREDO DIAS e COSTA ANDRADE, O Direito Processual Penal, Porto, 2002, pgs. 210 e 211. CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pg. 263.

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que o mesmo legislador, em outras disposies da lei, confira expressamente esse efeito cominatrio. Representando esquematicamente o modo como o Cdigo edifica o esquema das nulidades insanveis temos:

composio do Tribunal

falta do nmero legal de juzes; violao das regras relativas ao modo de determinar a composio do tribunal. falta de promoo do processo (art. 48.); ausncia a actos de comparncia obrigatria. ausncia a actos de comparncia obrigatria. no realizao nos casos obrigatrios (processo comum). violao das regras de competncia (art.os 8. a 31.). utilizao de forma de processo especial fora dos casos previstos na lei.

M. P. arguido e defensor inqurito e instruo competncia do Tribunal forma de processo

GERAIS

NULIDADES INSANVEIS

ESPECIAIS

as contidas ou cominadas em outras disposies legais: exemplos: art. 321., n. 1 violao do princpio da publicidade da audincia; art. 330., n. 1 no substituio do M. P. ou do defensor quando faltem audincia.

Consoante o estatudo no art. 119., todas estas nulidades so de conhecimento oficioso e a todo o tempo (ou seja, at ao trnsito da deciso final). Conquanto insanveis, as nulidades absolutas tm que ser declaradas, pois, que se o no forem, o acto subsistir e tem existncia jurdica, ainda que viciado de forma irrecupervel. Passemos agora para as nulidades sanveis, tambm designadas por nulidades relativas. Tais nulidades, como o prprio nome sugere, so aquelas que podem ser corrigidas ou supridas, exactamente em homenagem ao princpio da convalidao ou convalescena dos actos processuais. 158

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Constituem, assim, nulidades que correspondem a vcios menos graves do que os que conduzem s nulidades absolutas, sendo por isso susceptveis de remdio atravs da superao dos defeitos existentes. Da que a lei lhes tenha atribudo um regime diferente do das anteriores, no podendo, por isso, ser conhecidas sem que os interessados as invoquem (conhecimento no oficioso), e, consoante os casos, at um determinado momento processual. isto que resulta do n. 1 do art. 120.. Tambm aqui o legislador seguiu o caminho da enumerao taxativa, ao prescrever que as nulidades sanveis so as que ele prprio indica no preceito e aquelas que forem cominadas de nulas noutras disposies legais (n. 2). Esclarecendo: se qualquer outra disposio legal contemplar uma nulidade, essa nulidade ser insanvel se o respectivo preceito lhe atribuir expressamente essa natureza, como o caso da falta de publicidade da audincia (art. 321., n. 1); ser sanvel se se limitar a dizer ser nulo ou nula. Esquematizando o respectivo regime temos:
NULIDADES SANVEIS emprego de forma de processo comum diversa da prevista na lei; falta de comparncia (quando exigvel) do assistente e da parte civil, por inexistncia de notificao; falta de nomeao de intrprete (quando obrigatria); insuficincia do inqurito ou da instruo e a omisso posterior de diligncias essenciais descoberta da verdade. outras nulidades previstas em outros normativos legais.

ELENCO

gerais

especiais

nulidades de acto a que o interessado assista (enquanto o acto decorrer); nulidades resultantes de falta de comparncia (quando exigvel) do assistente e das partes civis, em consequncia de ausncia de notificao (at 5 dias aps a notificao do nas formas de MOMENTO processo comum despacho que designar dia para a audincia); DA nulidades respeitantes ao inqurito (at 5 dias aps a notifiARGUIO cao do despacho que o tiver encerrado); nulidades respeitantes instruo (at ao encerramento do debate instrutrio). nas formas de logo no incio da audincia. processo especial

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Por fim temos as irregularidades, que so os vcios menores dos actos processuais e que, dada a sua reduzida relevncia, no afectam a sua validade nem a produo dos respectivos efeitos jurdicos, passando como que despercebidos se os interessados no requerem a declarao de ineficcia. Isto : s h lugar invalidade do acto irregular se os interessados assim o solicitarem, o que significa que esse mesmo acto se manter perfeito se nada for requerido no sentido da verificao da irregularidade. esta a doutrina que ressalta das disposies combinadas dos art.os 118., n. 2 e 123.. Como regista GIL MOREIRA DOS SANTOS, a irregularidade uma figura, aparentemente residual, que acaba por englobar a generalidade das situaes em que haja violao, por aco ou omisso, da legalidade na prtica de um acto processual.19

5. PUBLICIDADE DOS ACTOS PROCESSUAIS 5.1. Consideraes prvias Quando 20 se tratou dos princpios informadores do direito processual penal, mais concretamente do princpio da publicidade, protestou-se voltar ao tema quando fosse de fazer o estudo dos actos processuais. chegado esse tempo havendo, portanto, que cumprir o prometido. Se h matria que tem suscitado e continua a suscitar acesa controvrsia no mbito do processo penal , sem dvida, a da publicidade dos respectivos actos, a que est associada a do segredo de justia. E as questes colocam-se logo a partir do momento em que algum se v envolvido num procedimento de natureza penal e legitimamente anseia pelo acesso ao processo a fim de colher dados que lhe permitam delinear a sua estratgia de defesa, para enfrentar com sucesso o que corre contra si.

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Noes de Processo Penal, 2.a ed., pg. 217. Cfr. Captulo I Princpios Informadores do Direito Processual Penal 3.5.1. Princpio da Publicidade.

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Em contrapartida, gozando o arguido da presuno de inocncia at ao trnsito da deciso penal condenatria, tem ele todo o direito de ver preservada a sua dignidade pessoal, preservao que s pode ficar garantida se ficar fora do alcance de terceiros e as suspeitas que sobre si recaem do evento noticiado. Se estes anseios so legtimos no menos legtimo ser o interesse da investigao em manter sigilo sobre o seu curso para que o apuramento dos factos no venha a sofrer interferncias alheias susceptveis de distrair o trajecto investigatrio e, consequentemente, de subverter a verdade. Donde o interesse de se estabelecerem os necessrios equilbrios, no diminuindo, por um lado, as garantias de defesa do arguido, mas no sacrificando, por outro, os interesses comunitrios em prosseguir, dentro de um clima de serenidade e de verdade, a tarefa de combate criminalidade e de censurar, se necessrio, os seus responsveis. para manter esses equilbrios que os legisladores vm tentando ajustar os interesses que se jogam no processo penal, os quais, por no serem sempre totalmente harmonizveis, no tm favorecido um regime consensual. O tema est vivo e com posies cada vez mais conflituantes, pois que, se os direitos fundamentais passaram a constituir e bem um tema cuja importncia vai crescendo a cada passo e que preciso escrupulosamente respeitar, o certo que a criminalidade de hoje em refinamento constante exige tcnicas e tcticas de investigao que, para terem xito, no podem abrir-se ao conhecimento alheio. Este, pois, o dilema que se coloca ao legislador e que pressupe, da sua parte, uma profunda ponderao de interesses e o maior bom senso na procura das solues mais equilibradas.

5.2. O princpio da publicidade dos actos J vimos no Captulo I (n. 3.5.1.) a relevncia do princpio da publicidade no processo penal, tendo por base a ideia de que, salvo os casos em que a lei o impea, todos os actos processuais com especial destaque para a audincia de discusso e julgamento esto submetidos regra da publicidade, isto , decorrem ou devem decorrer na presena ou sob o controlo de pessoas estra161

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nhas sua directa conduo, isto , no s dos interessados, mas em certas circunstncias, do pblico em geral. Visa-se, pois, garantir aos diversos intervenientes processuais arguidos, ofendidos, assistentes, partes civis a possibilidade de sindicar e vigiar a forma como o tribunal se incumbe da conduo do caso concreto; de permitir comunidade avaliar o modo como as suas instituies administram a justia; e ao tribunal ganhar apoio para poder convencer os cidados da bondade das suas decises. Como se disse, dada a funo comunitria assegurada pelo processo penal, compreende-se que a sua publicidade contribua para o afastamento de eventuais desconfianas sobre a independncia e imparcialidade com que exercida a justia penal e a so tomadas as decises. E logo a Constituio (art. 206.) prescreve a publicidade das audincias dos tribunais; 21 mas tambm no prprio Cdigo, como pode inferir-se da estatuio do n. 1 do art. 86.: o processo penal , sob pena de nulidade, pblico ressalvadas as excepes previstas na lei.22 Mas, no obstante e como resulta do n. 3 do art. 20. da Constituio, que assegura uma adequada proteco ao segredo de justia, pode ser o processo sujeito, durante a fase de inqurito, a segredo de justia, pelo juiz de instruo, a pedido do arguido, do assistente ou do ofendido e ouvido o M. P., quando entenda que a publicidade prejudica os direitos daqueles sujeitos ou participantes processuais (n. 2 do art. 86.). Igual determinao pode partir do M. P., sempre que entender que os interesses da investigao ou os direitos dos sujeitos processuais o justifiquem, mas essa deciso fica sujeita a validao pelo juiz de instruo no prazo mximo de 72 horas (n. 3). Neste ltimo caso, o M. P., oficiosamente ou mediante requerimento do arguido, do assistente ou do ofendido, pode determinar o seu levantamento em qualquer momento do inqurito. Outras limitaes publicidade do processo h, como as restries impostas pela possibilidade de grave dano dignidade das pessoas, moral pblica ou ao normal decurso do acto ou em caso de processo por crime de

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Salvo deciso contrria e fundamentada na salvaguarda da dignidade das pessoas e da moral pblica ou na garantia do seu normal funcionamento do prprio. Como melhor se ver ao tratar da questo do segredo de justia, a Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, restringiu-o, a nosso ver, mais do que consente o art. 20., n. 3 da Constituio.

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trfico de pessoas ou contra a liberdade e autodeterminao sexual (art. 87., n.os 2 e 3); as restries impostas pelo juiz do julgamento antes do incio da audincia (art. 321.); a evacuao da sala de audincias no caso de perturbao do acto por banda da assistncia ou de parte dela [art. 323., al. e)]; etc.23 Como tambm se referiu, o contedo do princpio da publicidade abrange direito de assistncia pelo pblico em geral aos actos processuais; 24 o direito de relato ou narrao dos actos processuais pelos rgos de comunicao social; 25 o direito de acesso aos autos por parte do arguido, do assistente, e da parte civil 26 e o direito de acesso aos autos por parte de outras pessoas.27 O legislador consagrou nesta matria, na verso originria do Cdigo que foi objecto de alterao nas reformas de 1998 e 2007, um regime em que procurou conciliar os diversos interesses em presena, estabelecendo um figurino ambivalente em que ora d prevalncia aos interesses da investigao, ora responde a outros de diferente natureza, muito especialmente os dos arguidos, consoante a fase do processo: a regra era a do segredo de justia na fase propriamente investigatria (o inqurito e a instruo e que terminava com o despacho de pronncia se houvesse instruo ou com o despacho que designa dia para a audincia de julgamento se a no houvesse);28 nas fases seguintes a regra era a da publicidade.

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O princpio da publicidade tambm no abrange os dados relativos reserva da vida privada que no constituam meios de prova, especificando a autoridade judiciria, por despacho, oficiosamente ou a requerimento, os elementos relativamente aos quais se mantm o segredo de justia, ordenando, se for caso disso, a sua destruio ou que sejam entregues pessoa a quem disserem respeito (n. 7 do art. 86.). Art.os 87., n. 6, al. a) e 87.. Desde que no cobertos pelo segredo de justia (art.os 86., n. 6, al. b) e 88., com as restries por este impostas) Atravs da consulta directa, obteno de cpias, extractos ou certides ou de exame fora da secretaria, nos termos e segundo as condies previstas na lei (art.os 86., n. 6, al. c) e 89.) Atravs da consulta directa ou da obteno de cpia, extracto ou certido, se mostrarem nisso interesse legtimo (art.os 86., n. 6, al. c) e 90.). O processo assumia carcter pblico a partir do momento em que a instruo j no pudesse ser requerida, e a partir do recebimento do requerimento para abertura da instruo se esta fosse requerida s pelo arguido e este, nesse requerimento, no se

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Designadamente com a reviso encetada pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, esse esquema sofreu uma forte alterao, como se ver a propsito do segredo de justia. Mas vejamos ento a regra da publicidade do processo penal. Dispe o n. 1 do extenso art. 86. que o processo penal , sob pena de nulidade, pblico, ressalvadas as excepes previstas na lei. A publicidade dos actos processuais constitui, pois e sem dvida, a regra em processo penal at porque cobre a fatia do procedimento naturalmente mais nobre e sem dvida a decisiva para a sorte da causa, isto sem prejuzo de algumas limitaes legais.29 Entendeu o legislador constituir a via mais adequada salvaguarda da plena e ampla autenticidade e independncia dos diversos intervenientes processuais arguidos, ofendidos, assistentes, partes civis que assim podero acompanhar e vigiar de perto o modo como os tribunais actuam e se comportam no exerccio da administrao da justia, ao mesmo tempo que os rgos encarregados desse exerccio se dignificam e logram fora tica para poderem levar a comunidade a aceitar as suas decises. Por isso a prioridade dada matria da publicidade processual.

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opusesse publicidade (cfr. o respectivo art. 86.). MAIA GONALVES considerava criticvel esta ltima opo por s atender aos interesses do arguido, e consequentemente violar o princpio da paridade de armas, concluindo que o assistente pode ter um interesse to atendvel como o do arguido na manuteno do segredo de justia durante a instruo. (Cdigo de Processo Penal, em anotao ao art. 86.). Quanto ao momento que devia marcar o incio da reserva do segredo de justia, no havia ainda uma soluo consensual, tendo-se, porm, como mais razovel o entendimento de que o sigilo existiria seguramente a partir da abertura, mas poderia tambm abarcar o perodo anterior sua instaurao formal do inqurito, como no caso de deteno em flagrante delito em que passava desde logo a haver arguido [art. 47., n. 1, al. c)]. Em situaes tais, as prprias medidas cautelares e de polcia passavam a estar cobertas pelo segredo de justia (cfr., neste sentido, COSTA PINTO, Segredo de Justia e Acesso ao Processo, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, pgs. 74 e 75). COSTA PINTO preferia dizer que no era correcto afirmar que no processo penal ... a publicidade a regra e o segredo a excepo, pois na verdade a publicidade a regra s para a fase de julgamento, no sendo razovel descrever como excepo o regime que vigora para uma fase de natureza e funo completamente distintas (Segredo de Justia e Acesso ao Processo, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, pg. 71).

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Como se materializa, no concreto, essa publicidade que o legislador assumiu como regra? Esta pergunta traz-nos de volta ao art. 86., agora ao seu n. 6, onde se estabelecem trs reas onde o princpio se manifesta e que conferem outros tantos direitos, a saber: um direito voltado para o pblico em geral, e que lhe atribui a faculdade de poder assistir realizao dos actos que venham a ter lugar no processo [art.os 86., n. 6, al. a) e 87.]; um direito dirigido aos rgos de comunicao social, que lhes permite narrar e at mesmo reproduzir, dentro de certos limites, o teor de actos processuais no cobertos pelo segredo de justia ou a cujo decurso for permitida a assistncia do pblico em geral [art.os 86., n. 6, al. b) e 88., com as restries por este impostas]; um direito deferido a certas e determinadas pessoas, que lhes d possibilidade, tambm em especficas circunstncias, de consultarem os autos, e at de obterem cpias, extractos e certides de partes desses mesmos autos [art.os 86., n. 6, al. c), 89. e 90.]. Vejamos, ento, brevemente cada um destes direitos. A assistncia do pblico a actos processuais, vem, como se disse, tratada no art. 87, depois de estar prevista antes na enunciao a que o legislador procedeu no n. 6 do art. 86., e, para o caso especfico, na sua al. a). A regra, nesta matria, a de que, em princpio, aos actos processuais no cobertos pelo segredo de justia, pode qualquer pessoa assistir [art. 86., n. 1 e al. a) do n. 6 do art. 86.]. Embora se possa e deva extrair do preceito a ideia de que o princpio da publicidade praticamente se circunscreve audincia de julgamento pois nela que j se no sente a reserva do segredo de justia , o certo que ele no pode deixar de ser tido como um princpio de carcter geral que percorre todo o processo, pesem embora as restries e proibies que a lei naturalmente estabelece. O exerccio deste direito tem carcter praticamente absoluto, naturalmente sujeito a obrigaes por parte de quem pretenda assistir aos actos pro165

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cessuais, e no pode em caso algum ser condicionado por prescries constrangedoras, como seja, por exemplo, a exigncia de exibio de documento de identificao. Vejamos agora as excepes a essa regra, que se expressam numa trplice modalidade: restrio; excluso; proibio. Haver restries livre assistncia do pblico aos actos processuais quando o respectivo direito comprimido ou reduzido, e isso acontecer sempre que o juiz assim o decidir, oficiosamente ou a requerimento do M. P., do arguido ou do assistente, com base em factos ou circunstncias concretas que, a haver publicidade, presumivelmente causariam dano grave dignidade das pessoas, moral pblica ou ao normal decurso do acto, sendo que em caso de processo por crime de trfico de pessoas ou contra a liberdade e autodeterminao sexual, os actos processuais decorrem, em regra, com excluso da publicidade (art. 87., n.os 1, 2 e 3). Assim acontecer, por exemplo, quando se restringe a entrada de mais pessoas na sala de audincia por esta no o comportar. O que significa que a restrio, ao contrrio da excluso de que falaremos adiante no afecta o princpio da publicidade, j que o acto continua a ser pblico, s que sofre limitaes por razes ponderveis, acarretando que as restries impostas assistncia aos actos processuais tenham que ter carcter geral e no selectivo, pois ao juiz no dado o direito de escolher o seu pblico.30 E sendo meras restries, tm natureza temporria, mantendo-se apenas enquanto permanecerem os motivos que as determinaram, devendo o respectivo despacho ser revogado logo que cessarem os motivos que lhe deram causa (cfr. art. 87., n. 2, parte final). Quanto aos casos de excluso da publicidade j o princpio sai sacrificado, na medida em que o juiz, no respectivo despacho determinativo (tambm de modo oficioso ou a requerimento do M. P., do arguido ou do assis-

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COSTA PIMENTA, Cdigo de Processo Penal Anotado, pg. 283.

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tente), exclui mesmo a possibilidade de o acto ser presenciado por quem quer que seja a ele estranho, com excepo da leitura da sentena (cfr. art. 87., n. 5). o que sucede quando o juiz decide que, por razes concretas ligadas dignidade das pessoas, moral pblica ou ao normal decurso do acto em causa, a publicidade acarretaria presumivelmente grave dano a tais interesses, ou quando a lei expressamente o prev, como o caso de se tratar de ofendido menor de 16 anos e o juiz entender que a publicidade o poderia afectar seriamente (cfr. mesmo art. 87., n.os 2, parte final, 3, 1.a parte e 4). Em tais casos s podem assistir ao acto as pessoas que nele tenham que intervir (v.g. testemunhas) ou que o juiz decida admitir por razes atendveis (v.g. peritos, magistrados ou outros profissionais do foro em estgio, estudantes de Direito, mdicos, psiclogos, assistentes sociais, quadros dos estabelecimentos prisionais, jornalistas, etc) art. 87., n. 4). Finalmente acodem os casos de proibio de assistncia a actos processuais de certas e determinadas pessoas. Aqui tambm no h excluso de publicidade, nem to pouco mera restrio, pois o que sucede que apenas certas e determinadas pessoas, em ateno sua idade (menores de 18 anos) ou sua conduta (mau comportamento) no ofeream condies de poderem assistir ao acto, decidindo por isso o juiz vedar-lhes o acesso a ele (art. 87., n. 6). Em todas estas situaes, a violao da regra da publicidade constitui uma ilegalidade processual, que pode assumir duas vertentes distintas: mera irregularidade se a violao respeitar aos actos em geral ou se a publicidade no for restabelecida, logo que cessaram os respectivos fundamentos, nos casos em que houve restrio ou excluso (cfr. art.os 118., n.os 1 e 2 e 123.); nulidade insanvel se a violao da regra da publicidade respeitar audincia de julgamento (art.os 321., n. 1 e 119., corpo); nulidade sanvel se a sentena no for lida publicamente (art. 372., n. 3).O mesmo efeito ser de atribuir se tiver havido restries ou excluso da publicidade da audincia, no impostas por lei, sem ter havido despacho judicial prvio nesse sentido (cfr. art. 87., n. 3 a contrario, e 371. n. 5). 167

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Visto, ainda que de forma ligeira, o regime jurdico do direito de assistncia do pblico a actos processuais vejamos agora o direito de publicidade atribudo aos rgos de comunicao social. Dispem sobre esta matria no s o art. 86., n. 6, al. b), como ainda o art. 88.. E neste ltimo que se molda o respectivo regime jurdico e que nos cabe, pois, apreciar. Como sabido, a comunicao social assume nos dias de hoje uma funo de extraordinria relevncia para a vida da comunidade que no possvel minimizar e muito menos ignorar. Atravs dela se leva aos cidados a quem se dirige, sejam eles locais ou de outros espaos, tudo quanto acontece por esse mundo fora, desde as conquistas da cincia e os progressos da humanidade s misrias e desgraas que impiedosamente assolam os Povos em todas as latitudes. Graas aos avanos da informtica e da tecnologia em geral, constitui uma mquina poderosa que tanto permite informar como desinformar, e, quando escolhe caminhos errados, potencia grandes danos para cidados inocentes e quantas vezes para a prpria Humanidade. Merece todo o respeito quando assume em toda a sua plenitude e grandeza a extraordinria e insubstituvel funo de contribuir para o conhecimento e a educao cultural das gentes, mas que deva ser responsabilizada quando, desviando-se desta rota, abusa dos poderes de que dispe e renuncia deliberadamente s responsabilidades da misso que lhe cabe. Mas, no mbito do terreno criminal, alguns rgos de informao mostram, por vezes, uma incontida tentao para fazerem eles prprios julgamentos pblicos, sacrificando e manchando quantas vezes a honra das pessoas, criando vitimas e culpados, tudo margem dos Tribunais e ainda longe e fora dos pronunciamentos que, nos termos da lei, a estes e s a estes cabe fazer.31

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Escreve GERMANO MARQUES DA SILVA (Curso de Processo Penal, II, pg. 27): Alguma imprensa, vida de escndalos com que alimenta o mau gosto dos seus leitores, quando no por militncia por causas vrias de que o direito a informar mero pretexto, no se cobe de formular verdadeiros juzos sobre os factos, mesmo quando apenas os conhece superficial ou parcialmente, antecipando juzos de opinio que directamente afectam o bom nome dos arguidos e indirectamente podem ter consequncias nefastas na conduo das investigaes, na situao processual dos arguidos e at nas decises das autoridades judicirias, em razo da presso da opinio pblica a que alguns no sabem ou no tm fora moral para resistir.

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OS ACTOS PROCESSUAIS

Todos ns sabemos quo destrutiva pode ser uma comunicao social viciada e enfeudada a interesses subterrneos Da que o legislador processual penal tenha entendido impor as seguintes regras destinadas a impedir a divulgao pblica de factos que ainda esto cobertos pelo segredo de justia ou que, se levados para a rua, seriam susceptveis de agredir a dignidade ou a intimidade de pessoas que devem ser poupadas:
PUBLICIDADE DE ACTOS PROCESSUAIS art. 88.

Publicidade permitida

narrao circunstanciada do teor de actos no cobertos pelo segredo de justia ou a cujo decurso o pblico em geral possa assistir (n. 1), condicionada, pela lei.

Publicidade proibida

reproduo de peas processuais ou de documentos incorporados em processos pendentes at prolao da sentena em 1.a instncia (n. 2, al. a), 1.a parte); excepes: divulgao assente em certido de peas ou documentos do processo, requerida com indicao do fim a que se destina (n. 2, al. a), 2.a parte). divulgao assente em autorizao expressa da autoridade judiciria que presidir fase em que se encontrar o processo no momento da publicao (n. 2, al a), 3.a parte); obteno de imagens e de sons e sua divulgao relativos prtica de qualquer acto processual, nomeadamente da audincia s em audincia funcionar o princpio do contraditrio em relao a eles (n. 2, al. b), 1.a parte); excepo: autorizao expressa da autoridade judiciria competente, salvo quanto s pessoas que nisso no consentirem (n. 2, al. b), parte final e al. a), parte final); publicao, por qualquer meio, da identidade de vtimas de crimes de trfico de pessoas, contra a liberdade e autodeterminao sexuais, de crimes contra a honra ou contra a reserva da vida privada [n. 2, al. c)]; excepo: consentimento expresso da vtima ou crime praticado atravs de rgo de comunicao social [n. 2, al. c], a contrario; narrao de actos processuais anteriores audincia e cuja publicidade tiver sido proibida por despacho do juiz (oficiosamente ou a requerimento), com fundamento em factos ou circunstncias concretas que faam presumir grave dano dignidade das pessoas, moral pblica ou ao normal decurso do acto (n. 3 e art. 87., n. 2); publicao, por qualquer meio, de conversaes ou comunicaes interceptadas no mbito de um processo (n. 4) salvo se no estiverem sujeitas a segredo de justia e os intervenientes expressamente consentirem na publicao; excepo: consentimento expresso da vtima ou crime praticado atravs de rgo de comunicao social [n. 4, parte final).

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A publicidade de actos de processo no autorizada integra o crime de desobedincia simples, p.e p. pelo art. 348., n. 1, do Cd. Penal. o que determinam os n. 2, corpo, 3 e 4, do citado art. 88. do Cd. Proc. Penal. Por fim temos o terceiro e ltimo direito deferido a certas e determinadas pessoas de terem acesso aos autos e que vem previsto nas disposies conjugadas dos art.os 86., n. 6, al. c), e 89. e 90.. nestes dois ltimos preceitos, contudo, que se inscreve o respectivo regime jurdico. Este regime, visto de forma grfica, pode desenhar-se assim:
DIREITO DE ACESSO AOS AUTOS por sujeitos processuais ou auxiliares (art. 89.)

juiz, M. P. e auxiliares (rgos e autoridades de polcia criminal e funcionrios) tm acesso livre e ilimitado em funo das suas prprias atribuies. arguido, assistente e parte civil podero consultar, mediante requerimento, o processo ou elementos dele constantes, bem como obter os correspondentes extractos, cpias ou certides se, no decurso do inqurito, o processo se encontrar em segredo de justia e o M. P. se opuser fundamentadamente invocando o prejuzo da investigao ou os direitos dos participantes processuais ou das vtimas, cabendo ao juiz a ltima deciso. O acesso ser parcial, na secretaria, atravs de fotocpias (ou avulsas) das partes respectivas, com o obrigao de segredo de justia e restringir-se- a: (i) declaraes prestadas; (ii) requerimentos ou memoriais apresentados pelos interessados; (iii) diligncias de prova a que pudessem assistir; (iv) questes incidentais em que devessem intervir. quando o processo se tornar pblico (n. 1, 4 e 5 do art. 86.), podem requerer autoridade judiciria competente o exame gratuito dos autos fora da secretaria, em prazo a fixar, sendo aplicveis as disposies do CPC respeitantes falta de restituio do processo dentro do prazo; sendo a falta da responsabilidade do Ministrio Pblico, a ocorrncia comunicada ao superior hierrquico.

por outras pessoas (art. 90.) fundamento interesse legtimo no acesso, desde que o processo no se encontre em segredo de justia. meios consulta do prprio auto na secretaria ou obteno de cpia, extracto ou certido, a expensas do requerente. autorizao autoridade que presidir fase em que se encontra o processo (autos pendentes) ou que presidiu ltima deciso (autos findos). limitao no pode ser prejudicada a proibio, que no caso se verificar, de narrao dos actos processuais ou de reproduo dos seus termos atravs dos meios de comunicao social.

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5.3. O princpio do segredo de justia Com a reviso do CPP operada pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, reforou-se a concepo do segredo de justia como um princpio de excepo relativamente ao princpio da publicidade. Como j adiantamos, esta matria sofreu alteraes profundas no seu regime, na reviso de 1998, que foram assim justificadas na respectiva EXPOSIO DE MOTIVOS:
Em matria de segredo de justia (art.os 86. e ss.), agora com consagrao constitucional (art. 20., n. 3, da Constituio), introduzem-se alteraes que flexibilizam o actual regime, conciliando ponderadamente os interesses protegidos, nomeadamente, o interesse da investigao e o da presuno de inocncia do arguido. Mantm-se, na fase do inqurito, o regime vigente, mas confere-se publicidade instruo quando e a partir do momento em que esta for requerida pelo arguido, salvo se este, no requerimento de abertura da instruo, declarar que se ope publicidade. Por outro lado, estando o processo em segredo de justia, possibilita-se a prestao de esclarecimentos pblicos, a pedido de pessoas postas em causa relativamente a processos pendentes, quando necessrios ao restabelecimento da verdade ou, oficiosamente, em termos excepcionais, quando e na medida do estritamente necessrio para a reposio da verdade sobre factos publicamente divulgados, para garantir a segurana de pessoas e bens e para evitar a perturbao da tranquilidade pblica, nomeadamente em casos de grande repercusso pblica. A ponderao dos interesses das vtimas de crimes cometidos, com elevada frequncia, no exerccio da conduo de veculos de circulao terrestre aconselha a introduo de uma norma que expressamente permita o acesso ao auto de notcia levantado por entidade policial, no sentido de se possibilitar a acelerao do processo de indemnizao por parte da entidade seguradora para que esteja transferida a responsabilidade civil.

Com a Lei n. 48/2007 foram mantidas as matrias constantes dos n.os 2, 3, 6, 7 e 8 do art. 86. (que passam a constituir os n.os 6, 7, 10, 11 e 12, respectivamente), esclarecido o mbito do artigo n. 4 (n. 8 actual), que passa a vincular todos os sujeitos e participantes processuais que tenham tomado contacto com o processo ou obtido conhecimento de elementos a ele pertencentes, ampliado o alcance do anterior n. 5 (novo n. 9) por forma a abranger tambm os casos de indispensabilidade para o exerccio de direitos pelos interessados e reformulado o precedente n. 9 (actual n. 13) sem sensveis alteraes de contedo; a reviso mais profunda operada no preceito concentra-se essencialmente no regime introduzido nos n.os 2, 3, 4 e 5, que 171

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contm dispositivos vrios no sentido de uma maior abertura no domnio do segredo de justia, externo e de uma compresso do segredo de justia interno, fazendo intervir o juiz de instruo na fixao definitiva do regime a aplicar. A Proposta de Lei n. 109/X-02, que esteve na gnese da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, tinha uma interveno marcada no segredo de justia, explicada na respectiva Exposio de Motivos 32 e mantinha a regra do segredo externo da justia no inqurito: sujeio do processo ao segredo

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Consagra-se com maior amplitude o princpio da publicidade. Assim, no decurso do inqurito, o Ministrio Pblico pode determinar a publicidade externa mediante requerimento ou com a concordncia do arguido, se a cessao do segredo no prejudicar a investigao e os direitos de sujeitos e vtimas. No entanto, se o arguido requerer a publicidade e o Ministrio Pblico a no conceder, cabe ao juiz decidir, por despacho irrecorrvel, sobre a continuao ou a cessao do segredo. Durante a instruo, j s o arguido se pode opor publicidade (artigo 86.). Mas tambm o segredo interno restringido. No mbito do inqurito facultado o acesso aos autos ao arguido, ao assistente e ao ofendido, ressalvadas as hipteses de prejuzo para a investigao ou para os direitos dos participantes ou das vtimas. Tambm nesta hiptese, cabe ao juiz de instruo criminal a ltima palavra no caso de o Ministrio Pblico no facultar o acesso aos autos. Findos os prazos do inqurito, o arguido, o assistente e o ofendido podem consultar todos os elementos do processo, a no ser que o juiz de instruo determine, no interesse da investigao, um adiamento pelo perodo mximo e improrrogvel de 3 meses (artigo 89.). Aps o decurso dos prazos mximos de inqurito ou de prorrogao por 3 meses do perodo de vigncia do segredo de justia, o magistrado titular do processo comunica ao superior hierrquico imediato a violao do prazo, as razes que a explicam e o perodo necessrio para concluir o inqurito. O superior hierrquico pode avocar o processo e d sempre conhecimento ao ProcuradorGeral da Repblica e aos sujeitos processuais de que o prazo foi excedido e de qual o perodo necessrio para concluir o inqurito. Por seu turno, o Procurador-Geral da Repblica pode decidir-se pela acelerao processual, oficiosamente ou a requerimento do arguido ou do assistente (artigo 276.). Por fim, para dissipar dvidas sobre o mbito subjectivo do segredo de justia, introduz-se uma alterao pontual para esclarecer que esto sujeitas a segredo quer as pessoas que tenham contacto com o processo quer as pessoas que tenham conhecimento de elementos a ele pertencentes. No elenco de elementos e actos processuais que os rgos de comunicao social no podem publicar, sob pena de desobedincia simples, inclui-se agora a publicao da identidade de vtimas de crimes de trfico de pessoas, contra a liberdade e autodeterminao sexual, a honra ou a reserva da vida privada, excepto se a vtima consentir expressamente na revelao da sua identidade ou se o crime for praticado atravs de rgo de comunicao social. Trata-se de um regime destinado a proteger a vtima em

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de justia desde a sua abertura at ao termo do prazo para requerer a abertura da instruo, salvo se o M. P. determinasse diferentemente; e previa a regra da publicidade interna do inqurito com a vinculao ao segredo de justia de todos os que contactassem com o processo ou tivessem conhecimento de elementos do processo. Entendendo o M. P. que a publicidade externa do processo no prejudicaria a investigao e os direitos dos participantes processuais ou das vtimas e o arguido nisso concordasse, poderia determinar, em qualquer momento do inqurito, essa publicidade externa. Previa-se tambm na mesma Proposta a sujeio do processo ao segredo externo de justia na instruo (desde o termo do prazo para abertura da instruo at ao trnsito em julgado da deciso instrutria) mediante a declarao do arguido de que se opunha publicidade, mesmo no caso de instruo requerida pelo assistente. Explicitava-se nessa Proposta que a publicidade externa inclua a assistncia do pblico aos actos processuais, ressalvados os actos praticados no inqurito e na instruo. Mas a Lei n. 48/2007 de 29 de Agosto, foi muito mais longe na conformao do segredo de justia, ultrapassando mesmo, segundo pensamos, os limites constitucionais que se impunham,33 com as alteraes introduzidas na discusso na Assembleia da Repblica, alteraes que se pretendeu alterassem o modelo vigente quanto ao segredo de justia, como ento se expressou.34

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situaes em que a publicidade pode ter um efeito estigmatizante. Por outro lado, em homenagem ao direito palavra e para impedir a devassa, comina-se tambm a punio coma pena de desobedincia simples da publicao de conversaes ou comunicaes interceptadas no processo penal (artigo 88.) Como sustentamos mais desenvolvidamente no nosso Cdigo de Processo Penal Anotado, I, 3.a Ed., em anotao ao art. 86.. Mudmos o paradigma. Os processos deixaram de estar, por regra, em segredo para passarem a ser pblicos, por regra. Portanto, como mudmos o paradigma, no temos receio quanto ao que diz respeito comunicao social. Ou seja, at hoje, o grave problema que tnhamos era que todos os processos estavam sujeitos ao segredo de justia e a divulgao de qualquer um deles era um crime de violao do segredo de justia. Como mudmos o paradigma, repito, a regra passar a ser a de que todos os processos no esto em segredo de justia. Apenas admitimos algumas excepes, como sabe , no vemos qual o problema na conjugao de todos esses artigos. De resto, divergimos do Partido Comunista Portugus nessa matria. O Partido Comunista Portugus quer que tudo seja segredo e ns achamos que, em democracia, alguns devem ser sujeitos ao segredo mas a regra deve ser a da transparncia para todos deputado RICARDO RODRIGUES, DAR IS, n. 108, de 20.07.2007, p. 54).

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S que, do mesmo passo e no mesmo diploma, o legislador no se limitou a alterar o paradigma do segredo de justia, mas alterou igualmente a estrutura definida constitucionalmente para o processo penal, ao estabelecer que (i), por regra, o inqurito pblico, salvo deciso irrecorrvel do juiz de instruo que ordene o segredo externo do processo; (ii) a instruo submete-se regra da publicidade (interna e externa); (iii) a publicidade externa inclui a assistncia do pblico aos actos processuais, sem excluir os praticados no inqurito e na instruo; (iv) a determinao da publicidade interna do inqurito; e (v) a sujeio validao pelo juiz de instruo da determinao da submisso do segredo de justia pelo M. P.. Ora, este novo modelo no se rev, segundo pensamos, no plano constitucional, segundo o qual tarefa fundamental do Estado garantir os direitos e liberdades fundamentais e o respeito pelos princpios do Estado de direito democrtico [art. 9., al. b)] e a todos assegurado o acesso ao direito e aos tribunais para defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos (art. 20., n. 1), como so o direito vida (art. 24.), o direito integridade pessoal (art. 25.), outros direitos pessoais ( identidade pessoal, ao desenvolvimento da personalidade, capacidade civil, cidadania, ao bom nome e reputao, imagem, palavra, reserva da intimidade da vida privada e familiar e proteco legal contra quaisquer formas de discriminao art. 26.), liberdade e segurana (art. 27.). O direito liberdade e segurana e os outros direitos efectivam-se em grande medida atravs dos tribunais, cujo acesso prev a proteco adequada do segredo de justia, num monoplio judicial da privao da liberdade (art. 27., n. 2), da aplicao da lei penal (art. 29., n. 1) atravs do processo criminal (art. 32.) de estrutura acusatria, estando a audincia de julgamento e os actos instrutrios que a lei determinar subordinados ao princpio do contraditrio (n. 5), com direito do ofendido a intervir (n. 7). Aos tribunais cabe assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados, reprimir a violao da legalidade democrtica e dirimir os conflitos de interesses pblicos e privados (art. 202.), sendo imposta a publicidade das audincias, salvo quando o prprio tribunal decidir o contrrio, em despacho fundamentado, para salvaguarda da dignidade das pessoas e da moral pblica ou para garantir o seu normal funcionamento (art. 206.) e atribudo ao M. P. o encargo de representar o Estado, participar na execuo da poltica criminal definida pelos rgos de soberania, exercer a aco penal orientada pelo princpio da legalidade e defender a legalidade democrtica (art. 219.). 174

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E a Lei n. 43/86, de 26 de Setembro, que autorizou a aprovao do Cdigo de Processo Penal, veio impor o sentido dessa utilizao,35 definindo um modelo 36 que foi consagrado pelo Cdigo de Processo Penal de 1987, de acordo com as normas constitucionais, em que as fases de inqurito e de instruo decorriam sob o princpio da excluso da publicidade: o segredo de justia, interno e externo, diversamente do que sucedia com a fase de julgamento, em que imperava a publicidade. O segredo de justia tutela do ponto de vista do Cdigo de Processo Penal e do interesse pblico no exerccio da aco penal que transporta a integridade e a eficcia da investigao, tanto mais que, ento e agora, no valem em julgamento, nomeadamente para o efeito de formao da convico do tribunal, quaisquer provas que no tiverem sido produzidas ou examinadas em julgamento (n. 1 do art. 355. do CPP, com a excepes do seu n. 2) A excluso da publicidade do processo preliminar (o segredo de justia) protegia, pois, do ponto de vista da estrutura, dos conceitos e dos fins, a investigao. Entretanto, presses vrias vindas do exterior, conduziram afirmao de outros valores. Para alm da proteco do interesse do Estado na realizao de uma justia serena e independente, poupada a perturbado-

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Que essa autorizao fosse utilizada para: (i) o estabelecimento da mxima acusatoriedade do processo penal, temperada com o princpio da investigao judicial (art. 2., n. 4); (ii) com o alargamento da publicidade dos autos a partir da deciso instrutria ou, no tendo esta tido lugar, a partir do momento em que j no puder ser requerida, com a consequente tipificao dos direitos de assistncia pelo pblico realizao de actos processuais, sua narrao pelos meios de comunicao social e obteno de cpias, extractos e certides; (art. 2., n. 5); (iii) a fixao da competncia exclusiva do M. P. para promover o processo penal, ressalvado o regime dos crimes semipblicos e particulares (art. 2., n. 7); (iv) o carcter no contraditrio da fase de inqurito preliminar (art. 2., n. 9); (v) inqurito a cargo do Ministrio Pblico, coadjuvado pelos rgos de polcia criminal, com a finalidade de investigar a notcia do crime e de proceder s determinaes inerentes deciso de acusao ou no acusao, definindo-se, nestes termos, ser o inqurito bastante para a introduo do feito em juzo; tornando-se necessria a prtica de actos que directamente se prendam com os direitos fundamentais das pessoas, tais actos devero ser presididos, praticados ou autorizados pelo juiz, o qual ter para o efeito na sua disponibilidade os rgos de polcia judiciria (art. 2., n. 45) A que se referia j em 1974 FIGUEIREDO DIAS (Direito Processual Penal, 432), ao tratar do direito de presena do arguido no processo penal e das respectivas excepes.

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ras intromisses de terceiros e a especulaes sensacionalistas, bem como da perturbao do processo pelo arguido, munido com o conhecimento antecipado dos factos e provas; invocada o interesse ou o direito do acusado em no ver publicamente revelados factos que podendo causar graves prejuzos sua reputao e dignidade, no venham a ser provados e os interesses dos ofendidos na no revelao de factos prejudiciais sua reputao e considerao social. O que tudo esteve presente na consagrao constitucional, com a LC n. 1/97, do segredo de justia no n. 3 do art. 20. (3. A lei define e assegura a adequada proteco do segredo de justia.), no fazendo, no entanto essa norma, muita luz sobre a questo, do mbito de proteco do segredo de justia. Pode ver-se em GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA (CRP Anotada, 4. Edio, pg. 413-4), a dificuldade patente em precisar quais os bens jurdicos protegidos por esse segredo, para alm da eficcia da investigao. Da que se deva afirmar, sem dvida, que se pretendeu proteger com essa norma, em primeiro lugar, a eficcia da investigao. E no que respeita reviso do CPP efectuada em 1998 afirmou-se na Proposta de Lei n. 157/VII, que a antecedeu, a propsito do princpio de igualdade de armas, que o inqurito, em cujo mbito se desenvolve a investigao , por natureza, inquisitrio e secreto. MARIA JOO ANTUNES 37 refere-se s finalidades conflituantes apontadas ao processo penal:

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O Segredo de Justia e o Direito de Defesa do Arguido Sujeito a Medida de Coaco, Liber disciplinorum para Jorge Figueiredo Dias, pgs. 1241-2. HENRIQUES GASPAR (As Reformas Penal e Processual Penal, um (outro) Olhar por entre as Normas, Encerramento do Seminrio Reforma Penal em Debate Breves Reflexes, em 23.11.2007, Universidade Autnoma de Lisboa), embora aceitando que, na recomposio do regime da publicidade nas fases preliminares do processo efectuada pela Lei n. 48/2007 (art. 86. do CPP), o legislador resguardou ainda o essencial da funo da excluso da publicidade a integridade da investigao, no pela regra, mas pela excepo, condicionada a concordncia do juiz de instruo, reconhece que esta inverso fragiliza as prioridades e desvaloriza a funo do segredo, alm de impor uma alterao radical das culturas e dos mtodos de realizao e direco do inqurito. E, alm disso, em modelo de regulao que sofre desvios de teleologia que podem ser graves, o regime legal parece estabelecer como sano funcional contra a direco do inqurito uma excepo excepo (art. 89., n. 6 CPP), quando se determina a publicidade de processo em segredo findos os prazos legais de realizao do inqurito. Esta uma previso que

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Um processo penal fundado numa estrutura acusatria integrada pelo princpio da investigao. De um lado, pois, a realizao da justia e a descoberta da verdade material a proteco dos direitos dos cidados e o restabelecimento da paz jurdica posta em causa com a prtica do crime na medida em que com a publicidade do processo so dissipveis quaisquer desconfianas sobre a independncia e a imparcialidade do exerccio da justia penal de outro, a vertente acusatria do processo na sua ligao imediata e privilegiada finalidade de proteco dos direitos dos cidados, integrada por um princpio ao servio da realizao da justia e da descoberta da verdade material e do restabelecimento da paz jurdica posta em causa com a prtica do crime.

Ora, a nova regulao dada, pela Lei n. 48/2007, ao segredo de justia, veio substituir uma abordagem coerente em si e na referncia constitucional, por um regime que, s por excepo, admite salvaguardar a relevncia primordial da excluso da publicidade para a integridade da investigao. E, como se no bastasse, essa salvaguarda excepcional tutelada pelo juiz de instruo e no pelo responsvel funcionalmente pelo inqurito, o Ministrio Pblico, com grave prejuzo da sua funo constitucional. Assim se introduz mais uma entorse no modelo anterior, ao desenquadrar o juiz das suas funes de garantia e proteco de direitos fundamentais a que est vinculado, na procura de equilbrio entre valores em conflito [um juiz das liberdades que intervm na proteco de segredos de interesse pblico, nos actos que afectem a liberdade e direitos constitucionais: integridade pessoal, privacidade das comunicaes, preservao do direito reserva pessoal do domiclio], que, portanto, deveria estar afastado dos resultados da investigao, da sua eficcia. E f-lo, fora e para alm da matriz constitucional que acima se descreveu sumariamente.38

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perturba decisivamente o modelo, rompendo ao mesmo tempo com o equilbrio que ainda pudesse ser encontrado no novo sistema. O regime ficou, assim, complexo, de leitura reversa e com efeitos que certamente sero negativos. No s o modelo do segredo que profundamente alterado, no que se refere ao valor e s finalidades do princpio da excluso da publicidade, mas tambm da funo do juiz de instruo [se nas fases preliminares, especialmente no inqurito, a excluso da publicidade preserva a integridade da investigao, que deveria ser a sua primeira, decisiva, ou porventura at nica funo, a interveno do juiz de instruo como juiz das garantias e das liberdades no assume qualquer sentido nem no plano dos princpios, nem no plano funcional. HENRIQUES GASPAR, loc. cit.], a quem at so atribudas tambm funes sancionatrias no que se refere possibilidade de prorrogao dos prazos do inqurito para poder ter lugar a excluso da publicidade.

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O novo regime de segredo de justia seguramente obrigar os responsveis pelo inqurito a resguardarem as suas fontes e meios de prova, a remeterem-se para espaos informais e actividades de informao, bem como pr-processuais, ao menos nos casos de maior complexidade de investigao.39 Da que se deva perguntar se o regime de segredo de justia (externo e interno), por excepo vigiada e tutelada musculadamente pelo juiz de instruo, ainda se pode considerar a adequada proteco do segredo de justia que a Constituio comete no n. 3 do seu art. 20. ao legislador ordinrio? Se estar de acordo com o modelo constitucional sumariamente referido, que postula o acesso dos cidados ao direito e aos tribunais, para defesa da liberdade, da sua segurana e direitos num monoplio pblico de investigao, a um processo acusatrio e julgamento coerente eficaz e justo? Por ns a resposta negativa. A inverso da regra (segredo), a publicidade dos actos processuais, a descaracterizao da funo constitucional do M. P. e do juiz de instruo, leva concluso de que as normas dos n.os 2, 3, 4 e 5 deste art. 86. e a norma dos n.os 1 e 2 do art. 89. so inconstitucionais, por violarem os art.os 2., 20., n.os 1 e 3, 32., n. 5 e 219., n. 1 da Constituio.40 Como ficou referido anteriormente, podemos tomar o segredo de justia como um princpio de excepo relativamente ao princpio da publicidade e que consiste em, por razes ponderosas, manter o processo fora do alcance de pessoas estranhas investigao. A regra do sigilo pressupe, assim, uma relao jurdica que tem como sujeitos, de um lado, o Estado, titular da aco penal e do interesse em vista do qual o segredo institudo, e de outro, determinados intervenientes no processo, sendo que a proibio de divulgao se refere tanto ocorrncia de acto processual como divulgao dos seus termos.41
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Mas no teria sido ento de repensar o modelo de investigao, face evoluo dada ao segredo de justia, quer ponderando a possibilidade de atribuir valor s provas cuja recolha em inqurito est j sitiada, quer regressando a um modelo de informalidade contida e controlada, ao menos para a criminalidade de massas que evite os perigos que se enumeraram e que conduzam a uma citao directa para julgamento? Obviamente com a necessria cautela constitucional? No mesmo sentido e com cpia de argumentos se pronuncia PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo de Processo Penal, em anotao aos art.os 86. e 89.. Parecer n. 23/94, de 26.12.95, da Procuradoria-Geral da Repblica, Pareceres, VI, pgs. 63 e segts.

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A imposio de segredo de justia assenta, como j se adiantou, em exigncias vrias da comunidade jurdica, sendo consensualmente aceite que pelo menos trs razes fundamentais a justificam: as que directamente se ligam ao processo em causa e que radicam no interesse em que a investigao no saia prejudicada com o conhecimento pblico das respectivas diligncias e dos seus resultados, atravs da interferncia de elementos estranhos perturbadores (destruio ou desvirtuamento de provas, aliciamento de testemunhas, fuga de suspeitos, etc); as que se ligam ao prprio arguido, impedindo que este, presumivelmente inocente at ao trnsito em julgado da deciso condenatria, seja agredido na sua dignidade pessoal e objecto de devassa da sua vida privada; e tambm s vtimas; as que se prendem com a administrao da justia, furtando os seus operadores s presses da opinio pblica. O segredo de justia reflecte-se essencialmente em trs tipos de proibies: de assistir prtica de acto processual (quando inexiste o direito de a ele estar presente); de apreender o contedo do acto (quando, do mesmo modo, no se dispe do respectivo direito); de divulgar a sua realizao ou o seu teor e correspondentes resultados. essa a regra que dimana da lei, expressa nas diversas alneas do n. 6 do art. 86., implicando a violao do respectivo dever a prtica do crime do art. 371. do Cd. Penal.42

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(1) Quem, independentemente de ter tomado contacto com o processo, ilegitimamente der conhecimento, no todo ou em parte, do teor de acto de processo penal que se encontre coberto por segredo de justia, ou a cujo decurso no for permitida a assistncia do pblico em geral, punido com pena de priso at dois anos ou com pena de multa at 240 dias, salvo se outra pena for cominada para o caso pela lei de processo. (2) Se o facto descrito no nmero anterior respeitar: (a) a processo por contraordenao, at deciso da autoridade administrativa; ou (b) a processo disciplinar, enquanto se mantiver legalmente o segredo; o agente punido com pena de priso at seis meses ou com pena de multa at 60 dias.

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Mas a regra assim estabelecida no incompatvel com a divulgao de certos dados atinentes a actos ou documentos do processo. E essa divulgao que de certo modo atenua o princpio do segredo de justia pode acontecer em trs situaes: para esclarecimento da verdade no processo, sempre que isso se mostrar conveniente ao esclarecimento da verdade ou indispensvel ao exerccio de direitos pelos interessados e for feito, ordenado ou autorizado por quem presidir respectiva fase processual ( o que acontece, v.g., quando se permite que os peritos tenham acesso ao contedo de actos ou documentos em segredo de justia, para que eles possam informar-se devidamente com vista produo do seu laudo) art. 86., n. 9; 43 para instruir processo de natureza penal ou fundamentar a correspondente reparao do dano, autorizando-se, para tanto, a passagem de certido donde conste o contedo de acto processual ou de documento em segredo de justia art. 86., n. 11; para apoiar pedido de indemnizao cvel em processo por acidente de viao art. 86., n. 11.44 Visto em que consiste e se materializa o segredo de justia, bem como os abrandamentos que a lei concede a tal princpio, tempo de nos preocuparmos com duas questes fundamentais que lhe andam associadas e que tm despertado acesa controvrsia no seio dos operadores do Direito e que so as seguintes: objecto do segredo; pessoas a ele vinculadas. A primeira questo circunscreve-se a saber que partes do processo devem ficar cobertas pelo segredo.

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Este acesso a matrias abrangidas pelo sigilo no podem ser divulgadas por quem dele beneficiou (n. 10 do preceito), sob pena de procedimento criminal ao abrigo do disposto no n. 1 do art. 371. do Cd. Penal (art. 76., n. 6). Cuidamos que s pode ser conferido a pessoas que devam ser ouvidas no processo e no a estranhos, pois s essas que podem contribuir para o esclarecimento da verdade, como exigncia do preceito. Aqui o pedido de certido tem que ser fundado no disposto na al. a) do n. 1 do art. 72..

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Se atentarmos na lei (art. 86. citado, particularmente no seu n. 6), constatamos que a proibio de divulgao est limitada aos actos processuais, pois que o preceito fala expressamente em contedo de acto processual [al. a)] e ocorrncia de acto da mesma espcie ou dos seus termos [al. b)], sendo ainda certo que nos n.os 9 e 11 do mesmo normativo se faz tambm referncia a documento. Donde que importe definir com a maior preciso possvel estas realidades. J em Captulo anterior tivemos oportunidade de ensaiar uma tentativa de definio de acto processual, tendo-se ento acentuado que ele constitui um elemento integrador e estruturante do processo, mais no sendo do que uma variedade ou espcie do acto processual em geral, que tem como funo conferir energia, impulso ao processo em que se integra, com vista realizao da sua finalidade prpria, que a investigao do crime e a eventual censura do seu autor.45 Ou, dito de forma mais contida, acto processual o acto que, embora estranho relao processual, nasce e vive para as finalidades do processo, que cumprir o direito penal. Como tal, j no repugna admitir que assumem carcter processual quer a denncia (que precede a relao processual propriamente dita), quer os actos de investigao que sejam realizados e conduzidos pelas polcias, ainda que a respectiva direco lhes no pertena. Os actos, para serem processuais, tm que ter, pois, uma influncia directa no curso dos autos, pelo que j no so processuais os actos que s mediatamente se repercutem na relao processual, como sucede com os factos que permitem deduzir a renncia ao direito de queixa ou de acusao ou com os actos que expressamente renunciam a tais direitos (cfr. art. 108., n. 1 do Cd. Penal). J podemos agora perceber melhor a lei e perceber tambm que nela usado um conceito amplo de acto processual, que comporta no s os actos propriamente ditos que tm lugar no processo (depoimentos, exames, buscas,

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Cfr., neste mesmo Captulo, 1. Noo.

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escutas telefnicas, etc.), mas tambm os que do testemunho de um facto que interessa investigao, como seja, por exemplo, uma carta, uma fotografia, em suma, um documento. Encaremos agora a segunda questo, destinada a esclarecer quem est vinculado ao segredo de justia. A lei muito vaga nesse aspecto, limitando-se a prescrever que essa vinculao abrange dois grandes ncleos: os participantes processuais; as pessoas que, por qualquer ttulo, tenham tomado contacto com o processo ou conhecimento de elementos a ele pertencentes. O primeiro ncleo (participantes processuais) j de si demasiado amplo, pois vai mesmo para alm dos meros sujeitos processuais, envolvendo, portanto, magistrados, polcias, advogados e defensores, funcionrios de justia, assistentes, partes civis, testemunhas, intrpretes, peritos, consultores tcnicos, etc.46 Quando ao segundo (outras pessoas) o problema era dantes mais complexo, desde logo por no ser fcil, na prtica, distinguir quando e em que medida estava criada a obrigao de guardar segredo. A lei falava em pessoas que, por qualquer ttulo, tinham obtido conhecimento de dados do processo em resultado de haverem tomado contacto com o mesmo, mas nem especificava nem fornecia critrios para se determinar qual o tipo de contacto que o legislador teria pretendido estabelecer no preceito, o que levantava dvidas a propsito desse ponto, nomeadamente, e de forma recorrente, no mbito da actividade jornalstica. Suscitava-se ento a questo de saber se relevava o conhecimento resultante do acesso ao contedo de actos ou documentos nele incorporados porque os ouviu de terceiro ou mesmo de quem teve interveno no acto e da dificuldade de subscrever que tinha contacto com o processo, mesmo de forma indirecta, aquele que ouvira de outrem factos relativos aos autos em causa e posteriormente os divulgou. Isto porque o legislador usava uma linguagem que, literalmente, se exprimia pelos dizeres tiverem tomado contacto

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Veja-se Captulo II, que cuida desta matria.

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com o processo e no outra, que poderia ter escolhido, porventura mais completa e abrangente, como por exemplo tomado contacto com o processo e, por essa forma, ou por transmisso de terceiros que com ele contactaram, tivesse obtido conhecimento de elementos a ele pertencentes. Uma outra perspectiva, por exemplo de COSTA PINTO,47 j dava diferente sentido ao preceito e que conduzia ideia de que qualquer que fosse a forma de acesso ao contedo do processo sempre a matria dele constante estaria coberta pelo segredo de justia. Esta questo que permanecia em aberto com a redaco anterior Lei n. 48/2007 e criava situaes delicadas, nomeadamente no que toca aos operadores da comunicao social, que naturalmente se interrogavam quanto a saber se lhes estava ou no vedado fazer divulgao pblica de matrias versadas num processo penal a que tiveram acesso por intermdio de mos amigas,48 ou, no limite, quando as tivessem alcanado por obra da sua prpria investigao jornalstica.49 Mas com aquela Lei n. 48/2007, como se confessa na Exposio de Motivos da Proposta que lhe deu origem (n. 109/X), para dissipar dvidas

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Segredo de Justia e Acesso ao Processo, Jornadas de Direito Processual e Direitos Fundamentais, pgs. 77 a 80, que argumentava: (i) tomar contacto com o processo e adquirir conhecimento dos seus elementos integrantes no constituem dois requisitos cumulativos mas sim alternativos, a despeito de se utilizar a conjuno e e no ou; (ii) a expresso tomar contacto com o processo no tem necessariamente que ser entendida em sentido fsico e naturalstico, porquanto o legislador claro ao preced-la de uma outra (por qualquer ttulo) que tem obviamente uma maior latitude; (iii) o legislador, dentro do esprito do sistema, prescreveu no art. 88. que os rgos de comunicao social podem dar relato de actos processuais no cobertos pelo segredo de justia, no se importando com o modo como acederam ao seu conhecimento, o mesmo o fazendo ao incriminar a violao do segredo no art. 371. do Cd. Penal. o que acontece frequentemente quando os jornais do notcia de factos em segredo de justia escudando-se no direito ao sigilo das fontes de informao. De acordo com o juzo do Cons. PEDRO MARAL, a proibio de violao do segredo de justia ... refere-se apenas utilizao da fonte oficial na fase de investigao e s ao que consta do processo, podendo a Imprensa efectuar investigao por conta prpria e pelos seus meios sobre a matria versada no processo, no podendo recorrer a meios ilcitos ou fraudulentos para conseguir informaes, e, designadamente, obt-las atravs da violao do sigilo por parte de quem estiver legalmente vinculado a respeit-lo (Liberdade de Informao e Segredo de Justia, Comunicao feita no Colquio Parlamentar ocorrido a 29.05.1991 em Lisboa).

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sobre o mbito subjectivo do segredo de justia, introduz-se uma alterao pontual para esclarecer que esto sujeitas a segredo quer as pessoas que tenham contacto com o processo quer as pessoas que tenham conhecimento de elementos a ele pertencentes. Essa alterao pontual traduz-se na nova redaco dada ao corpo do art. 86., n. 8: 8 O segredo de justia vincula todos os sujeitos e participantes processuais, bem como as pessoas que, por qualquer ttulo, tiverem tomado contacto com o processo ou conhecimento de elementos a ele pertencentes em vez de as pessoas que, por qualquer ttulo, tenham tomado contacto com o processo e obtido desse contacto o conhecimento de elementos a ele pertencentes (realado agora). J no que toca ao arguido, temos que partir da considerao de que o mesmo goza de um regime especial, traduzido em largussimos direitos processuais, nomeadamente os direitos de presena, de audio, de interveno processual, etc, consignados no n. 1 do art. 61., pelo que, em relao a ele, o segredo de justia sofre significativas restries, na medida em que, ao exercer esses direitos, o arguido passa a ter acesso aos actos em que participa directamente e tambm queles que com os mesmos tm implicao. E poder o arguido divulgar o que apreendeu dessa sua interveno processual? Certamente que o arguido, como sujeito processual que , est vinculado ao segredo de justia como qualquer outro interveniente processual, nos termos do disposto no n. 6 do art. 86.. No entanto, h dvidas sobre se esta obrigao de segredo ter ou no carcter absoluto. GERMANO MARQUES DA SILVA entende que no, e raciociocina do seguinte modo:
... inaceitvel que confrontado com a divulgao pblica de actos ou elementos de prova cobertos pelo segredo de justia, o arguido deva aguardar passivamente para poder defender-se publicamente. Por isso que, se para a defesa da sua honra for necessrio quebrar o segredo, julgamos que a quebra encontra desculpa no estado de necessidade ....50

50

Curso de Processo Penal, II, pg. 26.

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Por fim h que ponderar que nos casos de primeiro interrogatrio judicial de arguido detido (art. 141., n.os 1 e 5) e de aplicao ao arguido de uma medida de coaco (art. 194., n. 1), deve dar-se conhecimento ao mesmo das provas que concorrem contra si, o que pode implicar naturalmente a revelao de factos que esto cobertos pelo segredo de justia.

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