Medicina Legal de Costa Rica

versin ISSN 1409-0015

Med. leg. Costa Rica vol.18 no.1 Heredia abr. 2001

Consideraciones acerca de la Eutanasia

Lic. J. Federico Campos Caldern,

Lic. Carlos Snchez Escobar, Lezcano

Licda. Omaira Jaramillo

Resumen Eutanasia: del griego eu: bueno y thanathos: muerte , vocablo acuado por el ingls Francis Bacon en el siglo XVII al estudiar el tratamiento de las enfermedades incurables. Se hace un anlisis amplio desde el punto de vista dogmtico y del Derecho comparado, enfatizndose en detalle la legislacin de Costa Rica, Panam y El Salvador y se definen claramente los roles del Estado como constitucional del Derecho de la Vida y la Muerte, del rol mdico en la eutanasia y de los derechos del paciente. Palabras Claves Eutanasia, vida, muerte, dignidad humana, derechos del paciente, biotica, moral mdica, consecuencias penales. Summary Euthanasia from the arcele eu: good; thanathos: death . A word adopted by the English Sir Francis Bacon in the Fith Century as he studied the treatment of incuraba diseases. This essay analites this topic from the dogmatic point of view and from compared law, especially in the regulations of Costa Rica, El Salvador and Panama. The roll of the state is clearly defined as constitutive of the right of life and the right of death and the roll of the doctor in the euthanasia and the patient`s rights. Key Words Euthanasia, life, death, human dignity, patient`s rights, bioethics, medical moral, criminal consecuences.

Capitulo I Marco histrico Definicin y clasificacin de la eutanasia 1. Desarrollo histrico Introduccin

Son muchas las experiencias y connotaciones que se han desarrollado alrededor de la eutanasia desde pocas primitivas hasta la actualidad, ello porque los fenmenos de la vida y de la muerte han generado siempre profundas reflexiones en la conciencia de los pueblos. En ese periodo histrico se pueden sealar diversas etapas que derivan desde la poca primitiva, pasando por el pensamiento clsico de la antigedad, el pensamiento medieval, iluminista, e incluso hasta llegar al pensamiento humanista. Tales ideas sern abordadas someramente en el presente captulo. 1.1. Etapa primitiva. Datos histricos revelan que entre algunos pueblos primitivos se acostumbraba a matar o abandonar a los ancianos y a las personas muy enfermas. Se cuenta que entre los esquimales se practicaba una especie de eutanasia voluntaria , pues a peticin del anciano o del enfermo se les abandonaba tres das en un igl hermticamente sellado; no obstante lo anterior, la existencia de antecedentes reveladores de que las sociedades primitivas se distinguieron por elaborar cdigos que protegan e incluso privilegiaban a sus miembros ancianos. 1.2. Etapa antigua. Entre algunos pueblos, como entre los celtas, el designio eugnico se completaba con el propsito eutansico, puesto que se le daba muerte a los ancianos valetudinarios. La prctica extendida entre algunas tribus antiguas y grupos salvajes impona como obligacin sagrada al hijo administrar la muerte buena al padre viejo y enfermo. 1.2.1.Pueblo judio. En el captulo I, 9 y 10 del Libro Segundo de Samuel de las Sagradas Escrituras hay un prrafo que narra cuando el Amalecita llega del campo de Sal en busca de David, para contarle la muerte de su Rey en el monte de Gelboe. El Amalecita cuenta que estaba aquel clavado en su lanza tratando en vano de morir, pues lo espeso de la armadura de mallas que le cubra era obstculo para que el arma penetrase enteramente en su cuerpo, por lo que Sal le rog al Amalecita que se colocase sobre l y le matase; ste le confes a David que se puso sobre aqul porque saba que no podra vivir despus de su cada. Por esa forma de homicidio piadoso, David hizo matar al Amalecita por haber dado muerte al ungido de Jehov . 1.2.2. Pueblo griego. Dentro de las ciudades griegas como en Atenas, el Estado tena por costumbre suministrar el veneno la cicuta a quienes lo solicitaban explcitamente para poner fin a sus sufrimientos. Sin embargo, el trmino eutanasia no se empleaba para designar tales prcticas, las cuales eran catalogadas como ayuda a morir o la accin directamente occisiva. En el caso de la sociedad espartana, los nios deformes eran abandonados, mientras los ancianos eran considerablemente respetados. Segn la historia, grandes pensadores de Grecia y Roma practicaron el suicidio eutansico. Se cuenta que el filsofo griego Digenes se suicid cuando cay gravemente enfermo; de igual manera, Zenn de Sitio, fundador de la escuela estoica, y Epicreo de quien se dice, no lleg a suicidarse, pero se embriag para no tener conciencia de su muerte. Igualmente, la mentalidad eugensica tambin condujo a la eutanasia. Platn en el Libro III de la Repblica escribi: Por consiguiente, establecers en nuestra repblica una jurisprudencia y una medicina tales cuales acabamos de decir, que se limitarn al cuidado de los que han recibido de la naturaleza un cuerpo sano y un alma hermosa. En cuanto a aquellos cuyo cuerpo est mal constituido, se les dejar morir y se castigar con la muerte a aquellos otros cuya alma sea naturalmente mala e incorregible . Tambin debe tomarse en cuenta al pensador Teofrasto (Siglo III A.C.), quien elogiaba a un tal Tracias de Mantenea que invent remedios para inducir a una muerte fcil e indolora.

Es oportuno sealar que la cultura griega siempre estuvo regida por el autogobierno y que en la misma se acuan diferentes ejemplos de eutanasia entendida como correcto morir . 1.2.3. Pueblo romano. En Roma, similar a lo que aconteca en el pueblo griego, exista un depsito de cicuta a disposicin de quien mostrase ante la corte deseos de abandonar la vida lo cual, al decir de Jimnez de Asa responda a la costumbre de facilitar el suicidio, ms que a fines eutansicos. Por otro lado, la eutanasia neonatal estaba autorizada legalmente en Roma a travs de la Ley de las XII Tablas donde el padre poda matar al nacer, a los hijos gravemente deformes. 1.3 Etapa medieval. Durante la Edad Media se habl slo de matar por misericordia a los que caan gravemente heridos en el campo de batalla. Las guerras, pestes y epidemias acontecidas inspiraron a causa del espritu religioso, el arte de bien morir . Sin embargo, para los cristianos medievales la idea de matar por compasin resultaba repugnante, pues admitan que el dolor vena de Dios y deba ser aceptado como expresin de voluntad del Todopoderoso. El no matars era considerado como el ms importante de los diez mandamientos y ningn hombre poda infringirlo, aunque se tratase de los sufrimientos ms crueles. A pesar de que Santo Toms de Aquino en su obra La Suma Teolgica no hace referencia alguna a la eutanasia, dedica dos cuestiones al suicidio el cual reprueba por tres razones: por ir en contra del amor que el hombre se debe asimismo, por ir en contra de la sociedad, y contra el amor de Dios. . Toms Moro en su obra Utopa manifestaba que, si bien a los incurables se les trataba de aliviar de sus enfermedades, si se trataba de un mal que no tena cura y que causaba continuo dolor eran convencidos de que, en vista de que eran intiles para las tareas de la vida, molestos para los otros y una carga para s mismos no dudasen en morir. Adems, pensasen en librarse de una vida tormentosa, procurndose la muerte o que otro se las diese. De esa manera, aquellos que eran persuadidos se dejaban morir de hambre o reciban la muerte mientras dorman sin darse cuenta. Por su parte, en Inglaterra a Francis Bacon (1561-1623) autor de la Nueva Utopa Atlantis se le atribuye el uso del trmino eutanasia como se concibe en la actualidad. Con dicho trmino no postulaba la muerte del enfermo, sino slo la ayuda en el morir . Bacon exhortaba a los mdicos a no aceptar el dolor como una fatalidad, sino a la investigacin de mtodos tendientes a disminuir los sufrimientos y a hacer ms benigno el ltimo trance del moribundo. 1.4 Etapa moderna. Tras su conformacin, el derecho pblico europeo cont con un ingrediente filosfico fundamental, consistente en los principios de moral prctica devenidos de la religin catlica.

1.4.1. Concepcin eclesistica. Para la Iglesia romana el bien por excelencia la vida humana era el valor tico por excelencia, por lo que su lesin o puesta en peligro ha sido objeto de condena, tanto en lo que respecta a conductas homicidas, como en el caso de suicidio. No obstante, existan excepciones a esa particularidad fundamental de la tradicin tica cristiana de cara a la vida humana como valor; entre ellas, la muerte del enemigo en situacin de guerra justa , la del criminal por orden de la autoridad pblica y segn la ley, y el homicidio en legtima defensa. Frente a la regla general de respeto a tal bien en su funcin de carcter sagrado , de su santidad , de su origen divino , la mayora de ellas representaban concesiones de Dios al poder humano, a la autoridad pblica; al orden social establecido.

Las concesiones al poder secular eran catalogadas como una caracterstica armnica entre el poder divino y el orden jurdico estatuido. El nico caso donde era inexcusable abordar el conflicto de valores era el del aborto indirecto, aquellos en los que se conjura el riesgo para la vida de la gestante con el correlativo efecto de la muerte del feto. Sobre el suicidio deliberado, a excepcin del martirio o el sacrificio, la moral catlica tradicional resulta invariablemente condenatoria, lo mismo que con la eutanasia, a excepcin de la eutanasia autntica o genuina y en ciertos supuestos de adistanasia o antidistanasia, trminos a los que se har referencia en prrafos siguientes. 1.4.2. La experiencia nazi. La experiencia nazi revela la utilizacin en forma negativa del trmino eutanasia; al parecer, el mismo fue utilizado para poder desarrollar un plan de eugenesia negativa guiados por una mentalidad racista. El origen de la tragedia eutansica en Alemania tuvo su origen en la publicacin de un libro llamado La distraccin de la vida carente de valor en el cual se destacaban las ventajas econmicas que reportaran la supresin de determinados pacientes cuyas vidas carecan de valor. En 1933 se promulg la ley de prevencin de las enfermedades hereditarias que justific la esterilizacin necesaria. En 1939 al estallar la guerra, 375,000 personas, lo que inclua a obreros que haban perdido algn miembro en accidente de trabajo, haban sido esterilizados. A finales de ese mismo ao, Hitler dio las rdenes respecto a la eutanasia, ponindose en marcha un programa que tena como objetivo procurar la muerte por misericordia . Aproximadamente, 25,000 hombres, mujeres y nios fueron exterminados invocando este tipo de muerte. En hospitales peditricos se elimin a miles de nios; al principio se mataba slo a retrasados mentales graves y los muy deformados; posteriormente, se incluy a nios con orejas ligeramente deformadas o a los que se orinaban en la cama y ofrecan dificultades para ser entrenados. Entre los mtodos aplicados para la eliminacin de los nios estaban las inyecciones de yodo, las que les provocaban dramticas convulsiones; a otros slo los dejaban morir de hambre; mientras que a los ancianos y a los dbiles se les suprima en cmaras de gases. Posteriormente, se les sumaron los asesinatos genocidas de gitanos, los judos, polacos y rusos. Otros prisioneros eran mutilados o se les utilizaba para experimentos mdicos, como el relacionado con el bacilo de la fiebre tifoidea. Contra tan horrendos crmenes eutansicos se emitieron muchas protestas; desde un principio los obispos catlicos se opusieron a la esterilizacin eugensica. De forma oficial el Vaticano conden tales prcticas. Sobre la experiencia eutansica en la Alemania nazi se han vertido una serie de reflexiones entre las que es oportuno destacar: Varios mdicos al ser enjuiciados se defendieron aduciendo rdenes superiores; situacin que plantea un problema legal serio: La primaca de la conciencia y consiguientemente el deber deformarla rectamente. El mdico nunca puede prescindir de la tica Profesional . Toda la tragedia Nazi tuvo un comienzo muy pequeo, justificable a los ojos de algunos, pero poco a poco fue alcanzando proporciones gigantescas cuantitativa y cualitativamente. Primero se exterminaba a los gravemente enfermos, luego a los deformes, continuando con los improductivos, a los indeseables ideolgicamente, a los indeseables racialmente y, finalmente a todo el que no fuera alemn . A los que eran incapaces de trabajar se les declaraba incapaces de vivir . El utilitarismo social, eliminar a todo aquel cuyo costo excede los beneficios no est muy lejos de nuestra

sociedad consumista y utilitarista.

1.4.3. Concepcin humanista. Las bases de una filosofa humanista demandan el reingreso de la muerte al discurso de los vivos; la reconquista de la conciencia de la propia muerte. Para el autor Luis Fernando Nio: rescatar la certidumbre de la muerte implica retrotraer a sus exactas dimensiones la angustia difusa y annima que subsiste a su proscripcin oficial de la vida cotidiana de los hombres. Y equivale a socializarla autnticamente. De conformidad con la corriente humanista, las relaciones humanas pueden contribuir a la realizacin de un individuo en ese momento decisivo de su existir. El asumir con serenidad la propia muerte fsica es el equivalente de la restauracin de la plena comprensin de un destino singular que forme parte del destino colectivo; por cuanto lo que resulta indiscutible es que la muerte al imponer un lmite a nuestra presencia fsica, instaura una solucin de continuidad y confiere un sentido a cada instante de nuestra vida. Por consiguiente, es imposible disociar la conciencia de la muerte de la exuberante voluntad de vida latente en la subjetividad esencial de cada ser humano.

2. Definicin de eutanasia. Como viene expuesto, en diversos estadios histricos el trmino eutanasia se ha utilizado para designar situaciones diversas y contradictorias; por ejemplo, una buena muerte en el mbito religioso, o en el biolgico, y una muerte provocada para aliviar los sufrimientos del enfermo, los cuales han tenido connotaciones dismiles. Etimolgicamente, el vocablo eutanasia deriva de dos races griegas eu: bueno y thanatos: muerte . Su creacin se le atribuye al ingls Francis Bacon en el siglo XVII al estudiar el tratamiento de las enfermedades incurables, a lo que llamaba eutanasia . Han sido muchos los autores que han destinado esfuerzos por definir el trmino eutanasia, entre los que destacan el moralista espaol Gonzalo Higuera en su obra Distanasia y moral: experimentos con el hombre , citado por PEREZ VALERA, quien lo define como la prctica que procura la muerte, o mejor, abrevia una vida para evitar grandes dolores y molestias al paciente, a peticin del mismo, de sus familiares o, sencillamente, por iniciativa de tercera persona que presencia, conoce e interviene en el caso concreto del moribundo . Para JIMENEZ DE ASUA el trmino eutanasia en sentido propio y estricto es: la buena muerte que otro procura a una persona que padece una enfermedad incurable o muy penosa y la que tiende a truncar la agona demasiado cruel o prolongada. El citado autor sostiene adems, que a la finalidad fundamental de la eutanasia, puede aadirse un objetivo eugensico y seleccionador relacionado con las antiguas muertes de nios deformes y el de las modernas prcticas propuestas para eliminar del mundo a los idiotas y locos irremisibles. De las citadas definiciones del vocablo eutanasia se observa un comn denominador, el cual consiste en procurar una buena muerte o muerte dulce a las personas que padecen enfermedades incurables, en aras de evitar mayores sufrimientos y agonas al moribundo.

2.1.Clasificacin de la eutanasia. Las definiciones expuestas dan lugar a realizar la siguiente clasificacin de la eutanasia:

a) Respecto del Modo. Atiende a la forma como se realiza, ya sea por accin u omisin y puede ser:

- Eutanasia Activa: Conocida tambin como eutanasia positiva. Se produce cuando se da una accin encaminada a provocar la muerte del moribundo; ejemplo: mediante la aplicacin de una inyeccin letal. - Eutanasia Pasiva: Se le denomina igualmente, como eutanasia negativa. Consiste en una omisin del tratamiento que lleva implcito, causar la muerte; ejemplo: la abstencin o suspensin teraputica. La primera consiste en no iniciar el tratamiento; la segunda se basa en la suspensin del tratamiento iniciado, ya sea que no se trate la afeccin inicial o, que no se trate la enfermedad emergente que surja coetnea a la principal. Esta forma de eutanasia pasiva no lleva aparejada el abandono total del enfermo, en virtud de que se le continan brindando cuidados higinicos y el suministro de drogas sedativas del dolor, etc. b) Respecto de la Intencin: Esta clasificacin est vinculada a dar soluciones ms humanas a casos dramticos y complejos. Se subdivide en: - Eutanasia Directa: Alude a la realizacin de un acto en que de forma deliberada se provoca la muerte. sta se pretende como un fin que se busca intencionalmente. - Eutanasia Indirecta: Es la accin en que la muerte o la abreviacin de la vida resultan como efecto secundario no pretendido en s. En principio lo que se persigue es el alivio al dolor, a travs de la utilizacin de medios que lo supriman o atenen, como es el caso del empleo de analgsicos. c) Respecto de la Voluntad del Paciente: - Eutanasia Voluntaria: Es la que se realiza a instancia o voluntad propia del enfermo, ya sea por insistentes peticiones o al menos con su consentimiento. - Eutanasia no Voluntaria: En sentido contrario al anterior, es la que se practica sin contar con el consentimiento o la voluntad del paciente.

2.2. Distanasia Este trmino se opone al de eutanasia. Est formado por el prefijo griego dis que significa dificultad, obstculo y thanatos que equivale a muerte . Gonzalo Higuera citado por PEREZ VALERA define la distanasia como la prctica que tiende a alejar lo ms posible la muerte, prolongando la vida de un enfermo, de un anciano o de un moribundo ya intiles, desahuciados, sin esperanza humana de recuperacin, y utilizando para ello no slo los medios ordinarios, sino extraordinarios, muy costosos en s mismos o en relacin con la situacin econmica del enfermo y de su familia. Como se observa, la distanasia se caracteriza porque tiende a alejar por cualquier mtodo, el momento de la muerte del moribundo; puede darse en el caso en que un enfermo es entubado y conectado a una mquina.

2.3. Adistanasia

Contrario al vocablo anterior, alude a no poner obstculos a la muerte . Se refiere a dejar de proporcionar al enfermo los medios que slo conduciran a retrasar la muerte ya inminente. Equivale en otras palabras, a respetar el proceso natural del morir, lo que tradicionalmente se llamaba eutanasia pasiva o negativa..

2.4. Ortotanasia Procede del griego orthos recto y tanathos muerte esta definicin se atribuyen a Roskam de Lieja en 1950 con ocasin del Primer Congreso Internacional de Gerontologa. Este trmino se ubica entre los extremos de eutanasia y distanasia. Se define como aquella postura que tiende a conocer y respetar el momento natural de la muerte de cada hombre y sus concretas circunstancias, sin querer adelantarlo para no incidir en la eutanasia reprobable, ni tampoco prolongar artificialmente cualquier tipo de vida como medios improporcionados, para no caer en el extremo opuesto de una distanasia, tambin reprobable; aunque siempre dejando actuar e intervenir la relativa libertad de conducta que permite y exige la racionalidad humana, frente a un pasividad meramente animal..

Captulo II. Fundamentos de la vida y la muerte en el estado constitucional de derecho.

1. Concepto de vida. Definir el concepto de vida es una tarea muy compleja, ya que a travs de la historia muchos intelectuales de todas las pocas y de todas las materias epistemolgicas han establecido una gran variedad de definiciones que hace imposible conciliar todas en una. Es por ello, que nuestra atencin se orienta a delimitar lo que desde el punto de vista mdico se considera como vida.

1.1. El comienzo de la vida humana. Precisar cual es el momento en que se da la gnesis de la vida humana ha sido tambin un tema de discusin entre filsofos, telogos, cientficos y otros. Por ejemplo, el catolicismo mantiene la tesis de la concepcin o fecundacin como el inicio de la vida, pero por otra parte, para la mayora de los cientficos y telogos contemporneos es la fijacin del embrin sobre la pared uterina lo que inaugura una estrecha y diferente relacin con la madre, marcando ello adems el inicio de la vida humana. En este sentido, son cuatro los momentos sealados para demarcar el inicio y desarrollo de la vida intrauterina: 1.- Fecundacin. 2.- Segmentacin. 3.- Implantacin o anidacin. 4.- Aparicin del surco neural. El tercer momento -como se indic supra- es el ms aceptado contemporneamente, siendo que el mismo constituye un proceso que abarca aproximadamente 10 das, el cual va del da 5 al da 14 a partir del momento de la fecundacin; sin embargo, hay quienes tambin defienden el cuarto momento haciendo depender el comienzo de la vida intrauterina del desarrollo de la corteza cerebral, perodo que abarca del da 14 a los 40 das posteriores a la fecundacin, concluyendo con la homonizacin del embrin y por ende la consideracin del mismo como persona humana.

Es muy vlida la afirmacin de que la fecundacin del vulo da lugar a una vida nueva, pero tambin tiene mucho fundamento la posicin que defiende que nicamente la individualizacin completa permite predicar acerca de la existencia de una vida diferenciada, lo cual slo se puede sustentar a partir de la segunda fase mencionada. Como el tema del presente trabajo est referido a la muerte, no interesa detenernos en la discusin de los fundamentos de cada posicin, sino slo establecer que estas divergencias existen sobre cual es el momento del inicio de la vida, aunque debe resaltarse que todas coinciden en que es intra-uterinamente o antes del nacimiento donde sta comienza.

1.2. El nacimiento. Al igual que lo mencionado en el epgrafe anterior, acerca de la variedad de criterios que existen para establecer el comienzo de la vida humana, es menester indicar que precisar cual es el momento que debe ser considerado como el nacimiento ha sido tambin un tema de interesantes discusiones entre diversos sectores. En este sentido, se polemiza si se considera nacido al menor antes o despus de la separacin del seno materno, incluida la respiracin pulmonar autnoma, lo cual conlleva a otra discusin segn sea este nacimiento artificial o natural, o bien, si a partir de los dolores de parto el momento en que debe reputarse el inicio del nacimiento. Otros consideran, por ejemplo, que lo importante es que la criatura haya salido completamente del vientre materno, sin tener relevancia que se haya o no cortado el cordn umbilical , un detalle que para otros es trascendental para establecer el nacimiento. Independientemente del momento que sea el nacimiento, para nuestros efectos es relevante que exista certeza de que la persona nazca viva, ya que consideramos que es a partir de esa certidumbre que el tema de la eutanasia cobra sentido.

2.Concepto de muerte. Al igual que en las definiciones sobre la vida, discutir sobre la muerte es un hecho muy complejo que lleva muchos siglos , las leyendas ms antiguas no pretenden consolarnos de la muerte sino slo explicar su inevitabilidad. Interesante y muy ilustrativa es la reflexin que sobre la muerte hace el filsofo espaol Fernando Savater , para lo cual extractamos el siguiente segmento de uno de sus ms recientes textos: Desde el primer momento en que empezamos a vivir, ya estamos listos para morirnos. Como dice la sabidura popular, nadie es tan joven que no pueda morir ni tan viejo que no pueda vivir un da ms. Por muy sanos que nos encontremos, la asechanza de la muerte no nos abandona y no es raro morir por accidente o por crimen- en perfecto estado de salud. Y es que ya lo seal muy bien Montaigne: no morimos porque estemos enfermos sino porque estamos vivos. Pensndolo bien, siempre estamos a la misma distancia de la muerte. La diferencia importante no reside entre estar sano o enfermo, seguro o en peligro, sino entre estar vivo o muerto, es decir entre estar o no estar... aunque a veces no sea probable, la muerte siempre es posible . Para el tema de la Eutanasia nos interesa aqu establecer el concepto mdico y jurdico de la muerte, ya que es por all por donde vamos a abordar nuestra investigacin.

2.1. Muerte cardiorrespiratoria y muerte cerebral.

Durante muchos aos hubo plenitud de acuerdo en el sentido de que la muerte estaba estrechamente ligada a la detencin del corazn y de la respiracin, sin embargo, posteriormente, hace aproximadamente tres dcadas se redefini la posicin donde adems se consideraba la detencin total y definitiva de toda actividad cerebral, constatada directa o indirectamente. En el ao de 1968 en Sydney, Australia, la World Medical Association emiti un importante criterio donde se privilegiaba al juicio clnico de la comprobacin de la muerte, la certeza de que la muerte de las clulas y rganos es irreversible, todo lo cual debe ser corroborado con aparatos que permitan el diagnstico, siendo en ese entonces el encefalograma el instrumento indispensable para esa constatacin. La muerte es un proceso gradual en el mbito celular en el que la capacidad de los tejidos para contrarrestar la falta de oxgeno es variable. En un principio el encefalograma fue el instrumento tcnico ms idneo para diagnosticar clnicamente la muerte celular absoluta, sin embargo, esta constatacin cambi una vez que se comprob reanimaciones posteriores a un E.E.G. plano, en pacientes tomados en consideracin para la donacin de sus rganos. Este mismo organismo dispuso como fundamental para la consideracin de la muerte humana cuatro criterios, a saber:

2. La falta total de respuesta a los estmulos externos. 3. La falta de tono muscular, principalmente respiratorio. En el caso de que el paciente est conectado a un respirador mecnico, este puede desconectarse durante tres minutos para que se corrobore si puede o no respirar por s mismo. 4. Descenso de la presin arterial. 5. Electroencefalograma plano. 2.2. Morir con dignidad, un derecho constitucional. En relacin con la muerte es importante hacer referencia a la tutela que ha brindado la Sala Constitucional costarricense acerca del derecho a una muerte digna, sin que ello signifique una posicin a favor de la eutanasia. Resulta importante transcribir algunos criterios jurisprudenciales relevantes sobre el punto: Primera resolucin: Hoy en da es reconocido que es la mayor cantidad de gente que puede morir sin dolor gracias a los medicamentos que alivian al paciente, que la que sufre en agona el deterioro de la vida. Por eso se habla tambin de en este sentido del derecho a morir con dignidad, no para hacer alusin a la conocida discusin de si el paciente con un proceso irreversible puede o no rehusar el tratamiento an cuando le cause la muerte repentina o prematura, sino para referirse al derecho que tambin tienen quienes estando concientes de que van a morir, han escogido morir con el tratamiento mdico que les permita hacerlo sin dolor. Si este derecho existe, como efectivamente existe al menos en estos trminos sera contrario a todo criterio de humanidad el negar el medicamento a un paciente que lo necesita para su alivio, y dentro de sta lnea tambin lo sera obstaculizar el acceso a ste (el subrayado es nuestro). (Voto No. 1915-92). Segunda resolucin: En nuestra peculiar interpretacin, la democracia es una forma de estado que implica una relacin entre el poder y los hombres, que se resuelve de modo favorable a la dignidad de la persona, a su libertad y a sus derechos. (...) Si toda Constitucin soluciona, de alguna manera esta situacin, cabra decir que efectivamente estamos respetando el derecho constitucional a la libertad y la dignidad, derechos esenciales del ser humano. Frente a estos derechos se contrapone el dolor y la agona de los moribundos terminales, que en pocas pasadas, incluso justific la eutanasia. Hoy da las constituciones modernas de los Estados de Derecho, as como los Convenios Internacionales de Derechos Humanos, han venido a darle un

contenido insoslayable a estos derechos, obligando al Estado no slo a respetarlos, sino a buscar los medios idneos para que se cumplan (el subrayado es suplido). (Voto No. 3336-94). Tercera resolucin: La amparada sufre un proceso de muerte, esto es, que segn se ha constatado su enfermedad es irreversible. (...) Esto significa que el Hospital no puede negarse a darle a s mismo la debida atencin, esto es, no puede eximirse de ese deber dejando simplemente a la paciente en manos de familiares, amigos u otros ajenos que por cualquier razn no quieran, no puedan o no estn dispuestos a aceptar el cuidado de aquella, o razonablemente no estn en situacin de garantizarle que se le procurar el tratamiento adecuado en la fase terminal de su existencia. En tanto la paciente no decida ella misma otra cosa, o, en defecto de su voluntad, subsistan obstculos para entregarla, en condiciones satisfactorias, a la atencin de sus familiares, el Hospital debe proveer atencin y cuidado por s mismo, y est impedido de desembarazarse de la paciente a cuenta de que no se puede mantener a los pacientes con enfermedades terminales en forma indefinida . Esto contrariara el derecho de amparada a morir con dignidad, si morir es en su actual estado de salud- su destino previsible (el subrayado es agregado). (Voto 2679-94).

3. La vida como derecho humano y derecho constitucional. El derecho a la vida es un valor tutelado en la mayora de los pases del orbe, por ello la tutela de dicho derecho se encuentra incluida en multiplicidad de tratados internacionales, as como tambin en las leyes internas de cada pas. Figuras como el aborto, el homicidio y la misma eutanasia, representan slo algunos de los conceptos derivados del valor vida. La importancia que reviste su garanta y proteccin ha generado que en diversidad de instrumentos jurdicos se tutele con absoluto recelo. Algunos de estas normativas son: 6. Convencin americana sobre derechos humanos o Pacto de San Jos, art.4: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente 7. Declaracin americana de los derechos y deberes del hombre, art. 1: Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la integridad de su persona . 8. Constitucin Poltica de Costa Rica, art. 21: La vida humana es inviolable 9. Constitucin Poltica de Honduras, art. 65: El derecho a la vida es inviolable 10. Constitucin Poltica de Guatemala, art. 3: El Estado garantiza y protege la vida humana desde su concepcin, as como la integridad y la seguridad de la persona 11. Constitucin Poltica de El Salvador, art. 2: Toda persona tiene derecho a la vida, a la integridad fsica y moral, a la libertad,... No obstante lo anterior, en los textos constitucionales de Guatemala y El Salvador, artculos 18 y 27 respectivamente, es admisible la imposicin de la pena de muerte como sancin para delitos que revisten cierta gravedad. Al respecto, es atinado lo que subraya Luis Fernando Nio cuando afirma que: ... ciertos rdenes jurdicos y sus protagonistas ms conspicuos abominan del aborto y la eutanasia, pero mantienen o reimplantan la pena capital para sus sbditos, modernas constituciones...proclaman, junto con la

inviolabilidad del aquel mximo bien, la veda para dicha manifestacin de la coercin penal repugnante al autntico humanismo, y clausuran la vigencia plurisecular de una tica social farisaica, infaustamente trasladada a diversos cdigos iberoamericanos . Adems de las normas internacionales e internas sealadas supra, tambin hubo otros importantes instrumentos internacionales que surgieron en la poca de la posguerra y que contemplan un genuino respeto por la vida y por otros valores derivados de sta, siendo adoptados los ms relevantes por los pases de nuestra rea. Entre estos acuerdos est la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, del 10 de diciembre de 1948; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Civiles y Polticos, ambos del 16 de diciembre de 1966; as como tambin, la Convencin Europea de Salvaguardia de los Derechos del Hombre y de las Libertades Fundamentales, promulgada en el ao de 1950. Asimismo, producto de la posguerra y como una respuesta al temor de volver a vivir esos amargos momentos, se fundaron organismos o instituciones internacionales con la finalidad de controlar y evitar conflictos que pudieran provocar un nuevo holocausto para la humanidad ; es as entonces como surgieron la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), que dio origen en 1948 a la declaracin antes mencionada, y adems la Organizacin de Estados Americanos (OEA), encargada de promulgar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, conocida tambin como Pacto de San Jos por haber sido suscrita en la capital de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969.

3.1. Vida y dignidad humana. De todos los valores tutelados y derivados de la vida, la dignidad del ser humano ocupa un lugar privilegiado en la mayora de las corrientes humanistas existentes (cristianas, marxistas, existencialistas, etc.), claro est todas ellas desde sus diversas pticas, pero apuntando en comn al respeto de la integridad de la persona como eje central de la sociedad. Es obligacin de un Estado de derecho implementar los mecanismos jurdicos para que esa dignidad humana sea tutelada y no sufra menoscabo alguno, por lo anterior es que los diversos pases han suscrito en su mayora los tratados internacionales citados, ampliando el contenido de esa garanta al derecho interno de ms alto rango, como lo son las constituciones polticas de cada pueblo.

3.2. La vida como derecho disponible. Bien jurdico vida. La vida como bien jurdico tutelable tiene adems, el resguardo jurdico del derecho penal. Adems, ste concepto debe entenderse como la expresin jurdica del reconocimiento de un inters del individuo, necesario para su plena realizacin, en armona con su medio social , ms adelante en relacin con el mismo concepto- dice este mismo autor, que bien jurdico es la totalidad de relaciones de disponibilidad de ese sujeto y por consiguiente la garanta con que ese mismo ordenamiento afianza las condiciones externas de libertad de tal individuo en concreto . Cuestionarse acerca de la disponibilidad de ese bien jurdico es muy importante, en este sentido mientras que en pases como Espaa y El Salvador cada cual tiene el derecho y la libertad de disponer de su vida como mejor le plazca, inclusive hasta la muerte (suicidio), por el contrario en Costa Rica se sanciona como un delito e imponindose como sancin una medida de seguridad consistente en un tratamiento psiquitrico, al que atentare fallidamente contra su propia vida , sin embargo, en el proyecto del nuevo Cdigo Penal se est suprimiendo esta accin como lesiva del bien jurdico vida.

En relacin con la naturaleza del bien jurdico vida, es importante mencionar tres posiciones fundamentales desarrolladas en el moderno derecho constitucional estadounidense, y que son: 12. Derecho a la vida como derecho obligatorio irrenunciable, es decir, un derecho frente a los dems, a que no nos maten y a que nos salven del peligro. 13. Derecho a la vida como derecho de ejercicio discrecional, lo que significa que si hay derecho de vivir tambin lo hay de morir, lo que implica -en este ltimo caso- que es un derecho a no interferir en esa decisin, salvo para verificar si es o no voluntaria. 14. La vida como derecho discrecional, que se diferencia del anterior en el sentido de que no slo la vida sera alienable sino tambin el derecho a la vida. De los tres puntos de vista el segundo sera el ms cercano a una organizacin poltico-jurdica de orden personalista.

Captulo III. El rol del mdico en la eutanasia y los derechos del paciente.

1. Los protagonistas del acto mdico. En el mbito concreto del acto mdico intervienen dos seres con autodominio sobre la decisin de la existencia de la vida humana: uno de ellos tiene un dominio causal respecto de ciertos fenmenos y la irrupcin de uno de tales fenmenos en la vida del otro. Adems, como parte de este protagonismo tambin intervienen otros dos factores determinantes para ambos sujetos mencionados, la enfermedad y el tratamiento. Segn como sean las concepciones morales o religiosas imperantes, la idiosincrasia del paciente y la intensidad del mal que lo aqueja, as ser asumida con resignacin, miedo, rechazo o indiferencia, sin embargo, todos experimentarn al padecerla una sensacin de prdida momentnea o definitiva del grado habitual de autodominio, prdida que aumenta en el caso de internamiento u hospitalizacin.

14.1. Fundamentos del acto mdico. 14.2. Es importante indicar, que el acto mdico deber nutrirse de un sentimiento positivo, una empata por la vida humana que se traduzca en la procura de mayores y mejores condiciones para el desarrollo armnico de la existencia humana, slo obrando as el mdico habr cumplido con el objeto de su ministerio: restaurar en el mximo grado posible los dos bienes supremos de su paciente puestos en riesgo por la enfermedad, la integridad psicofsica y la capacidad de autorrealizacin. En relacin con la construccin del significado y contenido del acto mdico, se pueden encontrar dos matices relevantes, tales como: que se trata de un contrato de servicios con la finalidad de obtener un resultado a cambio de la remuneracin pactada (vnculo jurdico-patrimonial); y tambin, que puede ser concebido como una relacin donde el mdico pone toda su capacidad y conocimientos cientficos para tratar de solucionar el problema planteado (vnculo cientfico).

2. Deontologa mdica.

La deontologa conlleva al ejercicio de un conjunto de valores que deben respetarse y no transgredirse en el ejercicio de una profesin, como lo es la medicina, en el presente objeto de investigacin. Es muy normal encontrar codificaciones donde se establecen las normas que indican cules son los deberes ticos que ataen a cualquier desempeo profesional. La mayora de los estados modernos han establecido sus propios cdigos de tica mdica, bajo la inspiracin de organismos internacionales como la Asociacin Mdica Mundial o la Organizacin Mundial de la Salud (OMS). El contenido de la mayora de estas codificaciones se caracteriza por abordar cuatro grandes tpicos: 1)Deberes generales de los mdicos: comprende las cuestiones relativas a la publicidad, clientela, consultorio mdico, declaraciones, etc. 2)Deberes hacia los enfermos: son especialmente importantes la preservacin de la vida humana, dedicar a los pacientes toda la ciencia y devocin, respetar las confidencias, etc. 3)Deberes de los mdicos entre s: abarca las reglas de confraternidad, las prctica de dicotoma y captacin de enfermos, el ejercicio de la medicina en equipo, las consideraciones debidas a los sustitutos y colaboradores, etc. 4)Deberes con la colectividad: cuestiones deontolgicas derivadas del ejercicio de la medicina social, de la medicina preventiva, de la pericia mdico-legal, etc.

2.1. Moral mdica y biotica. La moral mdica, basada en los fundamentos religiosos de la sociedad del momento, ha sido la nica regla de conducta que dirigido los actos mdicos en su relacin con los enfermos. Estas normas, segn sea la poca y la cultura, pueden devenir en contradictorias si se confrontan, lo cual no tiene nada de extrao si se toma en cuenta que esos fundamentos religiosos indicados pueden fluctuar en el tiempo -en mayor o menor medida- en cada sociedad. Han sido precisamente los avances cientficos, principalmente en el campo de la Biologa Molecular, los que han planteado la necesidad de la existencia de un control tico, ello debido a la enorme repercusin que dichos avances tienen sobre los actuales planteamientos acerca de la validez de la vida individual y colectiva, y adems el impacto que todo ello tiene en la propia naturaleza. Dos claros recientes ejemplos de esta polmica los son todas las discusiones referidas a la clonacin y al ADN. La tica, como una teora del comportamiento moral de los hombres, se hace ciencia al investigar racional y objetivamente los orgenes, los fundamentos y la evolucin de la moral. De esta idea se deriva el concepto de Biotica, que significa tica de la vida , y que tiene como finalidad esencial servirse de las ciencias biolgicas para mejorar la calidad de vida. Histricamente la biotica ha surgido de la tica-mdica, centrada en la relacin mdico-paciente. La biotica es la bsqueda del conjunto de exigencias del respeto y de la promocin de la vida humana y de la persona en el sector biomdico. En este sentido, determinados principios y valores marcan los fines de la accin de la biotica: el respeto de la vida humana y el principio de autodeterminacin de la vida. Ambos principios no

suprimen otras normas ms concretas y especficas, tambin relacionadas con la discusin acerca de la viabilidad Eutanasia, como los son: El precepto de no matar, la nocin de los medios proporcionados, el consentimiento libre e informado, etc.

3. El ejercicio profesional de la medicina y sus consecuencias penales. Las lesiones que se producen con el ejercicio del arte y la tcnica de la medicina no son punibles. El fundamento jurdico de esa impunidad tiene diversas posiciones tericas: hay un grupo mayoritario en acuerdo al considerar que dicha impunidad se remite a la etapa de la antijuridicidad, referido el asunto concretamente a las causas de justificacin; dentro de este grupo hay quienes consideran que esas lesiones son parte del ejercicio legtimo de un derecho, mientras que otros remiten el asunto a una justificante pero derivada la misma del consentimiento del derechohabiente. Por otra parte hay quienes consideran que dichas lesiones constituyen una situacin que se resuelve como una causal de atipicidad, tomando para ello en consideracin el bien jurdico tutelado; as como tambin existe otro grupo que considera que son ambas cosas al mismo tiempo. En este sentido, el tratadista colombiano Fernando Velsquez Velsquez, adherindose a considerar el problema como una causa de justificacin, al respecto y dilucidando la complejidad terica seala oportunamente: En lo atinente a las lesiones personales, a diferencia de otras legislaciones como la espaola y la alemana, en las que el tema ha sido objeto de grandes debates, en el derecho colombiano no existe ninguna precisin expresa, aunque tal conducta puede provenir del ejercicio de una actividad legalmente permitida, como la medicina(...), contemplada como una causal de justificacin; aunque como las fronteras son difciles de establecer, en muchos de estos casos puede tratarse de conductas socialmente adecuadas, por lo cual su tratamiento ms lgico sera en esta sede (...) En Espaa se considera como justificante por Muoz Conde/Garca Arn (pg.312); sostiene la tesis mixta Cerezo Mir (...) En el derecho alemn se plantean diferentes posturas: distinguen entre acuerdo (causal de atipicidad) y consentimiento (justificante) Jescheck, (...) y Khl; Roxin trata todos los casos como causales de atipicidad; Jakobs distingue entre acuerdo excluyente del tipo y consentimiento excluyente tanto del tipo como de la antijuridicidad ... En Costa Rica, el penalista Francisco Castillo, trata el tema de las lesiones indicando que se est ante una causa de atipicidad o una causa de justificacin, segn sean las mismas respectivamente lesiones mdicas con fin curativo o lesiones con la finalidad de beneficiar la salud ajena. En relacin con las lesiones mdicas que tienen un fin curativo, dicho autor seala que la doctrina dominante las considera atpicas, ya que el tratamiento es el medio adecuado para la proteccin de un bien jurdico de mayor categora, como lo es la salud y la vida del paciente, ya que hay identidad entre la persona lesionada y la persona protegida, as como entre el bien jurdico lesionado y el bien jurdico protegido. Claro est, debe indicarse que el anterior criterio es vlido bajo el supuesto de que no se violen las reglas que impone el deber de cuidado, ya que su violacin podra determinar eventualmente una mal praxis mdica que lgicamente s es punible. Por otra parte y en relacin con las lesiones consentidas con la finalidad de beneficiar la salud ajena, seala Castillo que el fin del ya derogado artculo 129 del Cdigo Penal, era crear una causa de justificacin expresa y autnoma que permitiera sin problemas el transplante de rganos entre vivos, sin embargo, ste artculo fue derogado posteriormente por una ley especial, en la que expresamente se parte del consentimiento del derecho-habiente, quien debe cumplir con una serie de procedimientos para que proceda la autorizacin y donacin de dichos rganos.

En este ltimo caso, si se incumplen los requisitos para considerar otorgado el consentimiento del derecho por parte de quien pueda hacerlo, se podra estar en presencia de un homicidio preterintencional si el paciente muere- y el mdico ha actuado a sabiendas de que no tena todos los requisitos indispensables para proceder con la operacin o bien, alguno de los delitos de lesiones dolosas si el paciente sobreviviere; pero en el caso de que fallezca y se han cumplido con todos los procedimientos establecidos en la ley, entonces obviamente procedera la causal de justificacin antes apuntada.

4. Los derechos del paciente. En relacin con los derechos de los enfermos, son vlidas todas las resoluciones transcritas en el epgrafe 2.2. del captulo II y referentes al criterio establecido por la Sala Constitucional Costarricense acerca de la muerte con dignidad, lo cual obviamente tiene como fin atemperar los difciles momentos finales de la vida en el caso de los enfermos terminales, pacientes que tienen el derecho de que el Estado les brinde toda la atencin posible con la finalidad de que esos ltimos momentos de la vida sean lo ms dignos posibles. Son mltiples los problemas que en el campo de la salud y de la seguridad social tienen nuestros pases tercermundistas, pero ello no es excusa para obviar las atenciones que merecen los pacientes en las clnicas y hospitales del Estado, lugares donde no pocas veces el trato es inhumano por parte de quienes tiene a su cargo los servicios y la atencin mdica. En relacin con lo dicho, resulta importante lo que refiere el tratadista espaol Luis Fernando Nio, quien indica que Si lo dicho involucra, especficamente, la problemtica de comunicacin e informacin que plantea un paciente, smese a ello las inimaginables penurias en torno a su seguridad, comodidad, intimidad, esparcimiento, sexualidad, prctica religiosa y necesidad de estima, y se comprender la razn por la cual, en las ltimas dcadas de este siglo de conflagraciones, pero tambin de reivindicaciones, se asiste a una campaa de recuperacin de la dignidad y reconocimiento de derechos de ese colectivo, cambiante en su composicin, pero ineludiblemente constante en su globalidad, que configuran los enfermos de cada globalidad . Es en relacin con esa dignidad, referida al no-sufrimiento de los enfermos, donde los precursores de la Eutanasia encuentran su fundamento, es decir, un derecho a morir con dignidad pero con la diferencia de que est referido concretamente a una decisin consciente de la persona que opta por acabar con si vida en manos de otra, quien motivada por la piedad pretende evitar ese sufrimiento al enfermo.

Captulo IV. La Eutanasia (Anlisis dogmtico). 1. Introduccin En el capitulo primero se conceptualiza la eutanasia y su clasificacin, en el presente se desarrollarn las consideraciones especificas acerca de la misma. Basta recordar que en la llamada eutanasia activa se realiza un comportamiento de prestar ayuda a la muerte de una persona, con el fin de suprimir o paliar los tormentos del sujeto; en este caso pueden concurrir dos modalidades, una de ellas es la directa (eutanasia activa directa) siendo que en la misma la actividad est dirigida al cese de la vida a travs de actos positivos frente a un largo proceso patolgico considerado insoportable y con pronstico mortal, en este su puesto la doctrina jurdico penal considera que la accin del sujeto activo es merecedor de reproche penal por ende se considera un entuerto penal y su fundamento es una concepcin restrictiva del bien jurdico vida como indisponible para terceros, en tal sentido aunque medie consentimiento se cometer un

homicidio que en la mayora de las legislaciones se considera privilegiado, siempre que medie consentimiento o mviles piadosos, fuera de tales casos el homicidio deviene en su figura simple o calificada. En la eutanasia activa indirecta aunque el acortamiento de la vida es previsible, esta situacin no es la finalidad inmediata del actuar, ello por que en esta clase de supuesto eutansico se distingue un doble efecto; el primero que es el principal radica en aliviar los sufrimientos del enfermo a travs de frmacos potentes que obviamente pueden acortar la vida (por ejemplo la morfina) tal acortamiento se considera como efecto secundario. Sin embargo cierto sector de la doctrina, considera que en esta forma de eutanasia queda comprendida la denominada pura o genuina la cual consiste en La ayuda a morir o mejor en el morir sin producir acortamiento de la vida utilizando medios paliativos que mitiguen el sufrimiento del enfermo v.g. mediante lenitivos con asistencia psicolgica. La denominacin de eutanasia pura y genuina, es comprensible bajo el tradicional concepto de la misma que la identificaba como buena muerte sin dolor ni sufrimiento , esta modalidad seria irrelevante para el orden penal, pues no se trata de acortar el curso vital. Otro sector de la doctrina entiende que la aludida modalidad es propia de lo que se ha denominado Ortotanasia en un sentido omnicomprensivo de la eutanasia y entendida como el derecho a morir dignamente con la exigencia tica de auxiliar al moribundo mediante tcnicas atemperadoras del dolor fsico y con asistencia psicolgica. Sin perjuicio de hacer posteriores consideraciones sobre la eutanasia activa, se pasara a examinar el mbito en que se desarrolla su anttesis la denominada eutanasia pasiva.

2. Eutanasia pasiva. Conviene ahora comenzar el estudio sobre la eutanasia pasiva, la cual es un tpico nada pacfico en la doctrina y de los que ms sentido prctico adquieren en la realidad. La eutanasia pasiva se vincula a la omisin del tratamiento mdico, no usando medios que contribuiran a la prolongacin de la vida cuando sta presenta ya un deterioro irreversible o una enfermedad incurable en fase terminal ante tal situacin, bien no se inicia el tratamiento que podra artificialmente prolongar la vida o se suspende el tratamiento ya iniciado, ejemplo del primero sera la ausencia de administracin de las medicinas idneas, en el segundo caso la desconexin de aparatos o instrumentos de mantenimiento de especificas funciones vitales. Incluso se afirma que quedan comprendidas en este supuesto de eutanasia pasiva, la no prestacin de ayuda que sera necesaria para impedir la muerte del sufriente o no pedir el socorro correspondiente . Punto medular de la eutanasia pasiva es precisar los lmites de la prolongacin del tratamiento o el momento de su interrupcin para los efectos jurdicos penales del acto mdico. La doctrina seala los siguientes presupuestos: (a) La su presin del tratamiento (ventilacin asistida, reanimadores, cuidados en unidades de vigilancia intensiva) constituyen per se una omisin ms que una accin, ya que precisamente la actividad cesatoria consiste en omitir las medidas instrumentales en principio implantadas, las cuales deben ser suprimidas si concurre un pronstico fundado de que el deceso acaecer con seguridad; se seala que la base de la omisin de continuar con el tratamiento es la peticin del paciente ora por que ste lo hace saber en ese momento, ora por que lo ha afirmado con anterioridad como previsin de esa situacin (caso del testamento vital o biolgico) por ende en esta ltima situacin la expresin de voluntad debe ser escrita. (b) Se discute si esta omisin de retirar el tratamiento ya iniciado puede ser delictiva, la doctrina no es uniforme en tal sentido, pero de manera mayoritaria se admite que el personal medico tratante

no incurre en una omisin constitutiva de delito, ello con fundamento en que la norma penal no puede pretender garantizar la incolumnidad de la vida, en condiciones mnimas de calidad, lo que hace ms restrictiva la posicin de garante de los mdicos ante una imputacin por homicidio en comisin por omisin, incluso se seala que en tales casos la continuacin del tratamiento hara compatible la situacin del enfermo con un supuesto de tratos inhumanos o degradantes, supuestos ambos prohibidos por la dignidad humana como derecho fundamental del hombre. (c) En cuanto a la eutanasia pasiva, cuando se trata de omitir la instalacin de tratamientos teraputicos no iniciados, la doctrina ha considerado de comunis opinnis que esta conducta es atpica en el plano jurdico penal, ello encuentra su punto de apoyo conforme a la Lex artis de la ciencia mdica, pues el galeno no est obligado a prolongar la vida del paciente en contra de la voluntad de este. El deber que importa al mdico en su funcin de curar, queda enervado ante la negativa del consentimiento para ser tratado con terapias extraordinarias; como apoyo a la voluntad del paciente se sealan los derechos primarios de desarrollo de la personalidad, dignidad humana, libertad ideolgica y prohibicin de tratos inhumanos o degradantes . Es ms se propone que al actuar el mdico en contra de la voluntad del paciente quien ha expresado su decisin de no-prolongacin de la vida por medios artificiales se incurre por aquel en un delito de coacciones . Los diferentes supuestos en los cuales puede desarrollarse la eutanasia pasiva conviene examinarlos por separado, pues los fundamentos y las consecuencias jurdico penales que se derivan de los mismos pueden adoptar matices diferentes en cuanto a la respuesta penal que el poder estatal adopta para cada situacin en particular, en tal sentido se pasaran a abordar a partir de los prrafos subsecuentes.

2.1. El rechazo del tratamiento vital. La idea central de la cual se parte es que el paciente tiene el derecho de escoger entre el rechazo o la aceptacin del tratamiento vital, ello con fundamento en el ejercicio de su libertad como derecho fundamental en tal sentido puede excogitar entre aceptar la dispensa del tratamiento, continuar con el tratamiento ya iniciado o impedir que se le dispense o se contine con el ya iniciado, ello ante la severidad de la patologa terminal que presenta, en ambos casos es elemental que el paciente posea un conocimiento pleno de la situacin para otorgar un consentimiento informado precisamente en uso de este derecho, el paciente puede rechazar un tratamiento vital que suponga un sufrimiento innecesario dado el pronstico mortal de su enfermedad. Sin embargo el derecho a negarse a recibir el tratamiento tiene unas limitaciones, segn las cuales an en contra de la voluntad del sujeto es posible dispensarlo, tales supuestos son: (I) cuando la negativa a recibir tratamiento mdico suponga una situacin de riesgo para la salud pblica, en este caso es obvio prevalece un inters colectivo sobre el inters individual, lo cual est condicionado por la naturaleza de la patologa que en este caso de no ser tratada puede suponer un riesgo no permitido para terceros, de suyo entonces el consentimiento del paciente no es necesario y an puede tratrsele mdicamente en contra de su voluntad. (II) El segundo supuesto de excepcin es cuando el paciente no est capacitado para tomar decisiones, esta capacidad no est referida al periodo de prdida de conciencia por la enfermedad el consentimiento previo del paciente y su decisin mantiene inclume su valor sino a situaciones especiales del sujeto, por las cuales este se encuentra inhibido de expresar su voluntad, tal es caso de los menores, de los accidentados, de los inconscientes debido a la prdida de la psique en forma no esperada o de los deficientes mentales. En tales supuestos el tratamiento debe dispensarse y la opcin de negarlo radicar en la negativa de los representantes del paciente, por el contrario si estos consienten el tratamiento debe brindarse por el personal mdico .

(III) El ltimo supuesto que se reconoce, es el de las situaciones de urgencia, por las especiales circunstancias en las que el paciente se encuentra al llegar al nosocomio y en las cuales las demoras para alcanzar un consentimiento informado supondran un peligro gravsimo ora por las lesiones que devengan en irreversibles ora por un compromiso mortal del curso vital, ante esta situacin de urgencia se impone el tratamiento mdico, aunque el paciente en estado consciente se niegue a recibir el mismo, pues la prioridad de atencin y la imposibilidad de una evaluacin ms detallada en el momento permiten la dispensa del tratamiento mdico. Se ha indicado que el fundamento en la obligatoriedad de la asistencia teraputica radica en la finalidad in limine de evitar consecuencias mortales para la vida del paciente, con lo cual es afirmable que en este caso no se reconoce la disponibilidad sobre la propia vida en peligro, pues en estas situaciones el diagnstico mdico dada el evento urgente, no esta suficiente mente formado, de suyo el tratamiento se impone tambin obligatoriamente para el mdico tratante. Desde otra perspectiva la doctrina italiana sostiene, que en principio y con fundamento en el apotegma voluntas aegreoti suprema lex debe estarse al consentimiento del paciente y nicamente se admite como supuesto de excepcin los imperativos legales que mandan imponer un tratamiento con ello se reconoce el fundamento de la dignidad del hombre. En cambio en la doctrina jurdica penal alemana la posicin dominante niega legitimacin al tratamiento cuando este contrara el inters del paciente de mitigar su dolor o cuando los cuidados teraputicos se entiendan no tiles desde el punto de vista mdico, dadas las caractersticas de irreversibilidad del curso vital. En suma tratndose del rechazo al tratamiento vital, la doctrina penal mayoritaria considera que la obligatoriedad del mismo encuentra su verdadera legitimidad y limite en la voluntad del paciente, reconociendo a ste en las situaciones lmites el derecho a rechazar cualquier terapia mdica, incluso asumiendo el riesgo de su muerte . Slo se excluye el caso de pacientes que no han podido manifestar su voluntad o cuando estos no tienen capacidad jurdica para consentir, situacin en la cual el tratamiento mdico es obligatorio por la situacin de vulnerabilidad en la que se encuentra la vida del paciente de cuya tutela es garante el mdico, al no ser viable el consentimiento para disponer libremente de la vida. En los casos de imposibilidad de prestar el consentimiento por la persona, la habilitacin corresponde a sus familiares o representantes y slo cuando este no puede ser obtenido, est el mdico habilitado para decidir si inicia o contina con las terapias de prolongacin del curso vital. Un ltimo caso trata la doctrina y es con relacin a la no-prolongacin de la terapia mdica tratndose de enfermos incurables e inconscientes en fase terminal se indica que ac no puede haber consentimiento pues el paciente no est en condiciones de expresarlo la ausencia del consentimiento se sostiene no es relevante jurdico penalmente, puesto que la prolongacin del tratamiento slo significara dar lugar al llamado encarnecimiento teraputico y slo se admite que deben excluirse los casos en los cuales an tratndose de una patologa con pronstico incurable esta no hubiese alcanzado su fase terminal o cuando exista probabilidad para el tratado de salir en un periodo razonable del estado de inconsciencia en el cual se encuentra.

2.2. Interrupcin del tratamiento en pacientes clnicamente muertos. Este supuesto es importante pues permite fijar los lmites precisos de cuando una conducta es eutansica, y sta slo lo ser cuando haya sobrevivencia de todas las funciones vitales, as los procesos residuales mantenidos artificiosamente se entienden no comprendidos en el mbito de la vida en un sentido normativo, por ende fuera de la concepcin de la eutanasia, puesto que no resultan actividades afectadoras de la vida desde la nocin de bien jurdico y deben ser calificadas como acciones post morten.

Cuando el sujeto slo conserva algunas de sus funciones vitales en razn de que son mantenidas mediante tecnologas que controlan la respiracin y la circulacin de la sangre se sostiene que el tratamiento debe ser suspendido, ello es as, puesto que la tesis que sostena que la muerte radicaba en la paralizacin irreversible de las funciones respiratorias y circulatorias ha perdido vigencia ente lo que la doctrina ha denominado muerte cerebral entendiendo esta como la cesacin definitiva de las funciones cerebrales las cuales se traducen en la persistencia de un encefalograma isoelctrico fenmeno que se conoce tambin como silencio cerebral . El estimar que la muerte deviene con el cese de las funciones cerebrales es importante, pues las otras funciones vitales como los son la circulacin de la sangre y las actividades respiratorias pueden ser mantenidas artificialmente por periodos dilatados y aunque estas dos ltimas funciones de vitalidad permanezcan perennes, la actividad vital cerebral puede ser irreversible como cuando ha cesado la actividad tronco enceflica. Sobre este punto la ciencia mdica ha brindado una renovada informacin en el sentido que la muerte cerebral significa que el paciente ha muerto, ello por que la actividad del cerebro es la que gobierna y rige las otras funciones vitales del organismo y cuando cesa la actividad cerebral, colapsan irreversiblemente las otras funciones a menos que se apliquen procedimientos artificiales, en otras palabras si el organismo sigue funcionando no lo hace de manera autnoma sino mediante un proceso mecnico artificial. Ahora bien en el mbito de la significacin dela muerte cerebral no hay uniformidad , algunos criterios doctrinales los ms dominantes se vinculan a estimar la muerte cuando: a) ha muerto la corteza cerebral , pues se seala que en sta se vincula la estructura de la personalidad y el vrtice de toda actividad consciente; b) otros entienden que ha sobrevenido la muerte cerebral cuando se declara muerto el tronco cerebral, pues ste es la sede del sistema nervioso central y el que regula la actividad de las funciones corporales. Una concepcin restringida respecto de la muerte cerebral es la sostenida por el comit de Biotica italiano, se sostiene por ellos que la muerte cerebral consiste en el dao cerebral orgnico irreversible, por ende referida o bien a la muerte del encfalo o a la necrosis de todo el cerebro. La consideracin de la muerte cerebral ha cobrado importancia respecto de la materia de transplantes de los rganos, pues en estos procesos se requiere para la viabilidad de los rganos que el donante sea mantenido con vida artificial, es decir que se mantengan los procesos cardiorrespiratorios, ello para que los rganos mantengan su viabilidad biolgica. Para habilitar el trasplante de rganos se parte de una nocin de muerte cerebral, basada en la destruccin funcional del cerebro y exigindose garantas de comprobacin del estado de tal rgano. En conclusin para los fines de la consideracin de la muerte cerebral, y por ende de la muerte de la persona se considera la ausencia irreversible de todas las funciones del tronco enceflico, la del encfalo o de la corteza cerebral, aunque otras funciones se mantengan inclumes a travs de los aparatos tecnolgicos; la interrupcin de tal tratamiento al considerarse muerto al paciente no supone entonces la figura de un homicidio o una accin contra la vida, pues en estos casos se trata solo de un curso vital artificial y no autnomo y por ende tampoco constituye una prctica eutansica, ya que al estar clnicamente muerto el paciente no hay consecuencias jurdico penales derivadas de la interrupcin del tratamiento. As a partir del enfoque de muerte cerebral, es posible afirmar que los pacientes que se encuentran en tal estado, estn fuera del supuesto eutansico y en tal situacin la desconexin de los aparatos que mantengan los cursos vitales no autnomos, no importan la causacin de una muerte en el sentido de un homicidio, ya que para la configuracin de ese ilcito debe considerarse no solo un mero proceso biolgico sino una vida dotada de dignidad, aspecto intrnsecamente ligado a la capacidad de conciencia del hombre.

2.3. Estados vegetativos del paciente.

En el apartado supracitado se ha considerado esencialmente la prctica de la eutanasia cuando media el consentimiento del paciente, ahora se trataran aquellos supuestos en los cuales la voluntad del enfermo no ha podido exteriorizarse, ante lo cual la determinacin de la instauracin del tratamiento o su continuidad quedan supeditadas a la voluntad de los familiares o del mdico. En principio se dir que la iniciacin o prolongacin de medidas teraputicas solo es aceptada cuando el tratamiento tiene una prognosis de ser eficaz ello de acuerdo a la lex artis si este no es el caso se impone practicar medidas paliativas aquellas que solo atemperan el dolor y el sufrimiento ante los procesos terminales irreversibles. Se ha sostenido que la actuacin contraria es decir prolongar la vida artificiosamente an cuando no hay esperanzas de vida autnoma importan adoptar prcticas distansicas que comportan la prolongacin anmala del curso de la muerte sin tener en cuenta los perjuicios que se causan al paciente el cual en esta relacin debe ser considerado el elemento ms importante. Ante tal realidad se afirma que la mera ausencia del consentimiento del paciente para acogerse o rechazar el tratamiento no autoriza per se a retrasar arbitrariamente el momento de la muerte mediante el uso de medios extraordinarios y artificiales, ni obliga al mdico a realizar tal actividad para prolongar una vida vegetativa carente de esperanza. Incluso se ha indicado que la omisin de continuar con un tratamiento de tales caractersticas no conforma un entuerto penal sino una conducta adecuada al derecho. El caso tpico es el del llamado coma irreversible, situacin en la cual el ser humano, est privado de manera absoluta de cualquier posibilidad de conciencia y autorrealizacin como persona, es all donde el derecho de salvaguardar la vida del paciente encuentra su limite, pues no-solo se trata de la preservacin de la vida biolgica, sino de la preservacin de la vida vinculada a la dignidad de la persona, ello no es posible cuando el sujeto ha perdido de completo su capacidad de juicio, en este sentido se sostiene que se viola la dignidad humana cuando al enfermo se le mantiene con vida biolgica a travs de artificios mdicos o cuando se retrasa el periodo de muerte con atencin a consideraciones polticas o por estar de por medio intereses familiares, econmicos o hospitalarios. Ejemplos de lo anterior son los casos de Francisco Franco (Espaa) Henry Truman (EE.UU.) Tito (antigua Yugoslavia) Hiro Hito (Japn) y casos especiales como el de Karen Ann Quinlan. Darle continuidad al tratamiento cuando el paciente se encuentra ya en un estado vegetativo, se considera un ataque a la dignidad humana, pues en tales estados, el tratamiento no aportar ningn beneficio, ya que en stos no hay un pronstico de recuperacin de la conciencia. La doctrina ha reconocido que si bien la funcin del mdico, radica en conservar la salud del paciente y aliviar el sufrimiento que trae consigo la enfermedad, en los casos de estados vegetativos se debe impedir que la asistencia mdica en procura del alargamiento del curso vital signifique un encarnecimiento teraputico para el paciente, en tales situaciones, se sostiene que la no iniciacin o prosecucin del tratamiento no son tpicas para constituir un homicidio.

2.4. Eutanasia en casos de pacientes con incapacidad. La modalidad diferente que se adopta en esta forma de eutanasia pasiva, radica en que el paciente incapaz, en estado crtico, an no ha entrado en fase de muerte cerebral. En este caso sostiene la teora dominante, que cuando la enfermedad incurable ha llegado a su fase terminal, la prolongacin del tratamiento aunque no haya ocurrido muerte cerebral objetiviza al paciente y viola su dignidad pues supone una modalidad de distanasia. Sin embargo se reconoce un problema, y es la porosidad que es consustancial al concepto de encarnecimiento teraputico, para fijar los lmites a su prctica, lo cual se vuelve ms complejo cuando todava al paciente en fase terminal irreversible, no le ha sobrevenido la muerte cerebral.

Ello no es bice para que la poltica de la distanasia sea considerada como un tratamiento intil y es proporcionado respecto de los resultados previsibles. En este punto es de hacer notar la cercana que existe con los pronunciamientos de la iglesia Catlica, respecto al uso de los medios ordinarios y extraordinarios para prolongar la vida, rechazando estos ltimos por atentar con la dignidad del hombre, y admitiendo que en estos supuestos, el tratamiento debe ser interrumpido cuando importe una carga excesiva en el mbito econmico o de sacrificio, sea para el paciente, la familia, o la comunidad. Modernamente la doctrina moral ha pasado de la consideracin de medios ordinarios y extraordinarios, a una calificacin ms valorativa, denominndoles medios proporcionados y desproporcionados, lo cual es referencia a un juicio ponderativo con fundamento en el principio de proporcionalidad. En todo caso, debe reconocerse que la superposicin de medios proporcionados a desproporcionados, tampoco resuelve satisfactoriamente el dilema, pues la nocin conceptual se mantiene siempre permeable en lo que se ha denominado Espacio libre del derecho , o zonas de actividades en el campo mdico que no son regulables por le derecho, dado que suponen franjas de actividad imprecisas e inciertas, propias de la eventualidad del acto mdico. Sin embargo, crticamente se ha dicho que tal espacio, aunque no se colme de lege lata, si es llenado por la discrecionalidad del juez.. La anterior situacin, ha permitido a la doctrina mayoritaria sostener que la necesidad de la terapia debe orientarse por las condiciones e inters del paciente, as se seala que cuando concurren supuestos de comas reversibles, hay obligacin del mdico de dispensar al paciente el tratamiento ordinario que correspondera (respiracin artificial, nutricin parenteral, hidratacin) pero cuando concurre un coma irreversible, el mdico no est obligado a mantener o iniciar un tratamiento que incorpore medidas extraordinarias para evitar la muerte cerebral. En suma se sostiene que la prolongacin de la vida de manera artificial, en cuanto comporta una actividad intil en casos de comas irreversibles, no debe ser practicada, y la omisin del tratamiento, (sea por no iniciacin o por interrupcin), an para el enfermo no declarado con muerte cerebral, pero inconsciente, no alcanza los planos del injusto delictivo.

2.5. Supuesto de interrupcin en el tratamiento de neonatos con malformaciones graves. Un caso especial de ausencia del consentimiento lo conforma la situacin del neonato nacido con defectos congnitos pues la gama de los supuestos (anacefalia, espina bfida, sndrome de down etc.) supone la adopcin de diferentes criterios. La omisin del tratamiento mdico ha sido denominada por algn sector de la doctrina como eutanasia precoz , conceptualizacin que ha sido cuestionada, pues no siempre como se ha dichose trata de prestar ayuda a morir en el sufrimiento aliviando la agona, sino que tal prctica se ha denunciado como dirigida a la eliminacin de nios recin nacidos que pueden ser viables, pero que presentan malformaciones psquicas o fsicas por lo que se vinculan estas prcticas a las denominadas actividades eugensicas de eliminacin la cual se dice y compartimos a plenitud debe ser rechazada. Empero como se advirti, la situacin de los neonatos con patologas congnitas tiene diversos matices y no todos deben ser tratados de la misma manera. En primer lugar debe sealarse como lo afirma la doctrina que tratndose de recin nacidos el derecho a la vida no adquiere un carcter de disponibilidad, pues el neonato no puede asumir esta decisin la cual corresponder a terceras personas mdicos o familiares representantes determinado esto lo que debe precisarse son las condiciones y lmites del tratamiento o su omisin.

La omisin del tratamiento entindase su no iniciacin o interrupcin respecto de neonatos tendra el mismo fundamento que la de un adulto, es decir que procede cuando se presenta estados de coma irreversible o cuando subyazca un estado vegetativo irreversible. En menores con un cuadro de malformaciones incurables y mortales a corto plazo, no superables por el tratamiento y sin expectativas de mejoras, se admite la omisin del tratamiento, tal es el caso del neonato anacfalo, aunque se particulariza que en caso de sobrevenir dudas sobre un tratamiento, este debe dispensarse en funcin al principio indubio pro vita (ante la duda a favor de la vida). En los casos en que la malformacin congnita no presenta un compromiso para la viabilidad (nios down) es obligatorio la dispensa del tratamiento aun cuando se presentan otras malformaciones (atresia por ejemplo) que puedan ser superadas mejorando el pronstico de vida.

2.6. Eutanasia por objecin de conciencia. Caso singular de la cotidiana actividad hospitalaria constituye el rechazo al tratamiento mdico por razones de conciencia religiosa, como ms precisamente la negacin de los testigos de Jehov a las transfusiones sanguneas. Ante tal situacin se presenta el dilema de actuar en contra de la voluntad del paciente, trasfundindole sangre o abstenerse de hacerlo, an cuando la omisin al tratamiento genere un grave peligro para la vida del paciente. El caso planteado ha sido siempre polmico. Previo a su anlisis deben formularse algunas precisiones. La primera radica en que la transfusin de sangre debe ser conforme a la lex artis lo cual significa que debe ser un mecanismo teraputico necesario e imprescindible ya que si el paciente puede ser tratado por otras medidas alternativas, la voluntad del mismo de no dejarse transfundir sangre prevalece. nicamente cuando el procedimiento es inevitable desde el punto de vista mdico, es que surge la disyuntiva entre aplicar tal procedimiento en contra de la voluntad del sujeto o abstenerse de hacerlo, y las consecuencias de ambas decisiones. Huelga decir que en la toma de postura la doctrina no ha sido nada pacfica. Un sector estima que la transfusin de sangre en contra de la voluntad del paciente irrespeta la libertad personal de ste, vulnera su libertad de credo y constituye un acto tpico de coacciones o malos tratos. Otro sector de la doctrina se inclina a pensar que la no-actividad de transfundir sangre al enfermo podra ser encuadrable por va omisiva en el auxilio al suicidio bajo la concurrencia de un dolo eventual, el que hacen radicar en el supuesto que la transfusin de sangre sea el nico tratamiento eficaz para salvaguardar la vida del paciente, pues en tal situacin se seala por su necesariedad deja incuestionable la voluntad de morir ante el rechazo a la transfusin, a lo que se suma la omisin del mdico . Frente al panorama anterior ha de reconocerse que entran en conflicto una dualidad de deberes para el mdico por un lado el deber de salvaguardar la vida del paciente por otro el de respetar su libertad en un plano tripartito libertad religiosa, ideolgica y de conciencia. En la lnea argumental sostenida a travs del presente trabajo, tal colisin nos adherimos a la doctrina de la libertad debe resolverse por el reconocimiento a la voluntad del paciente, pues esta misma solucin se ha preferido tratndose de personas aptas mentalmente para decidir el propio destino de su vida, aunque tal opcin ponga en riesgo grave su vida al rechazar el tratamiento teraputico. La anterior situacin que es una auto puesta en peligro, no debe importar responsabilidad penal alguna para el mdico, siempre que este haya informado debidamente al paciente, pues en este caso como se seala por un sector de la doctrina la proteccin de la vida humana como bien jurdico solo es compatible por el ordenamiento jurdico cuando es conforme a la voluntad del titular y no debe extenderse en contra de la misma voluntas aegroti suprema lex

en tal sentido habindose brindado un conocimiento informado se enerva para el mdico la posicin de garante y la consecuente responsabilidad. Los nicos casos de excepcin reconocidos a los cuales nos adherimos se refieren a eventos en los cuales el paciente adolece de una situacin de inconsciencia o incapacidad para consentir, en tal situacin cuando no hay medios de comprobacin para saber la verdadera voluntad del paciente se impone el tratamiento y el deber de dispensar el mismo comprende al medico aun en contra de la voluntad de terceros es el caso de menores, deficientes mentales y oligofrnicos se reconoce aqu que la opcin de decidir de los terceros por razones de conciencia, aunque es valida para si mismos no puede afectar los bienes jurdicos individuales que no le corresponden por ser personalsimos .

3. Eutanasia activa. Al iniciar el tema de la eutanasia activa no podemos dejar de mencionar que precisamente, es en este mbito donde se desarrollan las situaciones ms conflictivas y polmicas de la eutanasia, por ello aunque ya se defini supra, conviene recordar una vez ms que se entiende, por eutanasia activa la realizacin de un comportamiento de ayuda en la muerte para suprimir o paliar los sufrimientos del paciente . La eutanasia activa se ha clasificado en directa e indirecta obedeciendo a la finalidad del agente en cuanto actividad ms o menos directa para provocar la muerte, de ambas nos ocuparemos a continuacin.

3.1. Eutanasia indirecta. Estamos en presencia de la eutanasia activa indirecta cuando al paciente prximo a la muerte patolgica o traumtica se le aplican analgsicos o lenitivos con el objeto de eliminar o paliar los graves sufrimientos fsicos que padece, aunque tal terapia ocasione una anticipacin del momento del deceso. De manera casi unnime la doctrina se pronuncia en el sentido de que los actos eutansicos paliativos son impunes aunque produzcan un acortamiento del curso vital, siempre que la aplicacin de los lenitivos para mitigar el dolor se realicen conforme a la lex artis. Se considera por la teora que los supuestos de eutanasia activa indirecta, no generan responsabilidad penal para el mdico tratante y an desde un plano moral cada vez ms de manera creciente se ha ido flexibilizando su aceptacin sobre todo teniendo en cuenta que la dispensa del tratamiento tiene como objetivo especifico y directo la reduccin de graves padecimientos fsicos que no deben ser asumidos por el paciente de manera estoica, quedando relegados a un plano secundario la abreviacin de la vida como consecuencia de la administracin de los analgsicos que debilitan el organismo en su efecto secundario y acortan la vida. Como se puede notar esta forma de eutanasia no representa un fraccionamiento de los valores ni del orden jurdico, moral y religioso y es aceptada bajo el criterio que la direccionalidad inmediata de la conducta no es procurar la muerte al sujeto. Como aludimos en el orden del derecho penal tales conductas, resultan no punibles y la discusin de la doctrina nicamente se centra en determinar cual es el fundamento que legitima su no punibilidad, los criterios en tal sentido son diversos: Un sector seala que el fundamento de la no punibilidad de la llamada eutanasia paliativa, radica en la falta de tipicidad de la conducta, aunque los argumentos para justificar la atipicidad son divergentes; as algunos entienden que la conducta no es subsumible a los tipos de homicidio por que el comportamiento mdico que pretende aliviar los dolores de un padecimiento terminal, irreversible y doloroso son una conducta socialmente

adecuada, es decir aprobada por la comunidad en el plano material y por ende no ingresable al plano de la tipicidad, pues la tutela normativa no esta dirigida a desvalorar dichas conductas, adems de que nadie est obligado a morir entre dolores. Otro sector indica que la falta de tipo subjetivo en este caso abogando por el dolo directo es lo que excluye su falta de punibilidad, pues al faltar el dolo y por ende al no configurarse el tipo subjetivo el hecho deviene en atpico . Para otros lo relevante es que la accin mdica de aplicar lenitivos para calmarlos dolores no crea un riesgo jurdicamente desaprobado, en vista que el tratamiento se dirige a mitigar el sufrimiento y no a ocasionar la muerte, en tal sentido la norma penal de homicidio como ente protector no est destinada a tutelar esta clase de muertes, ni tampoco se ha creado un riesgo no permitido que es el que debe segn esta corriente del pensamiento materializarse en el resultado, ergo el problema se resuelve con fundamento en que no media una relacin de imputacin objetiva entre el acto y el resultado acontecido y por ello se sostiene que la conducta es atpica . Otro sector de la doctrina se inclina por la no punibilidad pero invocando el concurso de causa justificante, en tal sentido aunque se estima que la conducta es tpica de un homicidio, se entiende que la misma no es antijurdica, pues est justificada por el ordenamiento jurdico, no obstante ello, las soluciones que a nivel doctrinal se presentan son variadas. Unos estiman que concurre como causa de justificacin un estado de necesidad justificante que descansa sobre la ponderacin de los bienes, en tal sentido se acepta que el riesgo de un escaso abreviamiento de la vida es preferible ante la necesaria atemperacin de los dolores que aquejan al paciente; o bien hacen sentar las bases del estado de necesidad justificante sobre la colisin de intereses y en este sentido el inters del Estado de proteger la vida no priva sobre el inters del paciente enfermo de tener una muerte libre de dolores innecesarios. Otro sector considera que el fundamento de la justificacin en caso de operar seria como un conflicto de intereses pero en el sentido de colisin de deberes, por un lado el deber de salvaguardar la vida por el otro el de garantizar una vida digna no sometida a tratos crueles e inhumanos(colisin entre cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho) .

3.2. Eutanasia directa. Se entiende por eutanasia activa directa la realizacin de acciones que tienden a causar la muerte del paciente. Los actos ejecutivos estn entonces destinados de manera directa e intencional a provocar la muerte de una persona, la cual adolece de una enfermedad terminal o incurable con graves padecimientos que de manera inequvoca y pronta le conducirn al fallecimiento. Se trata de actos homicidas (tipificados como homicidio) pero que debido a circunstancias especiales adquieren la calidad de un tipo penal privilegiado en el sentido de un homicidio especialmente atenuado; las circunstancias que generalmente deben concurrir son por un lado el consentimiento de la vctima y los mviles de piedad o compasin . La configuracin de un homicidio especialmente atenuado y que desplaza los tipos penales del homicidio simple o del homicidio agravado segn el caso obedece a un doble argumento: en primer lugar se ha sealado que hay un menor desvalor del injusto ya que no tiene igual significacin para el ordenamiento jurdico matar a una persona contra su voluntad, que causarle la muerte con su aquiescencia, es decir mediando el consentimiento o la peticin del sujeto pasivo, en este ultimo caso el desvalor del acto como el de resultado tienen un desvalor ms reducido.

Como segunda consideracin se tiene que el mbito de la culpabilidad, dada la circunstancia de los mviles compasivos o piadosos hay un menor grado de reprochabilidad, lo cual no es igual para el que acta matando por otras consideraciones . En cuanto a los elementos esenciales de la eutanasia activa, se sostiene que el eje central radica en la voluntad de la vctima, en tal sentido nicamente cuando medie el consentimiento de esta para que se le provoque la muerte habr una verdadera eutanasia. El otro requisito que se aprecia generalmente en los diferentes cuerpos normativos es el de la motivacin del autor y en la mayora cuando no funciona de manera autnoma solo ser apreciable como eficaz para la eutanasia en cuanto este ligado a la voluntad de la vctima de morir, quedando subordinados los mviles pietistas al elemento del consentimiento, caso contrario la actividad que solo se funde en mviles piadosos pero escindidos de la voluntad de la vctima para consentir su muerte se adecuara a un homicidio simple, aunque en estos casos se reconoce la atenuante genrica de los mviles pieticos para atemperar la pena pero en su dosimetria natural . Frente a la posicin precitada se esgrimen otras en el sentido de distinguir el homicidio consentido por un lado y la eutanasia directa por el otro; as el primero comprendera nicamente al homicidio cuando este tiene como fundamento la peticin de la vctima, es decir cuando media el consentimiento del sujeto pasivo, pudiendo coincidir los mviles de piedad; en cambio en la eutanasia no tendra relevancia el consentimiento de la vctima, pues se indica que esta puede operar aun sin su consentimiento, siendo entonces nicamente relevante los mviles de piedad o compasivos que inspiran al sujeto activo entendidos como evitar el sufrimiento del enfermo terminal. Por ltimo un sector de la teora jurdica ante el supuesto de la eutanasia activa directa aboga por su no punibilidad acudiendo a la exclusin de responsabilidad penal mediante eximentes exculpatorias, fundadas en una conducta de no-exigibilidad ante un conflicto de intereses en este caso de males de idntica jerarqua que permite plantear la concurrencia de un estado de necesidad disculpante ante la colisin entre causar la muerte a costa de la vida o dejar indemne la vida pero sin la dignidad que corresponde al hombre por su propia naturaleza. Una ligera variante siguen otros juristas reconociendo la operancia en estos casos de causas exculpatorias para situaciones limites, es decir no para todos los casos, sino solo para aquellos calificados como extraordinarios, v.g. el de Ramn San Pedro.

4. Consideraciones sobre el testamento vital. Se ha definido el testamento vital de la manera siguiente como una declaracin de voluntad en la cual una persona dispone como quiere que se opere con ella en caso de encontrarse dentro de una situacin que expresa relacionado con un proceso eutansico. De lo anterior podemos caracterizar los elementos del testamento vital: a) Debe ser un documento, generalmente se acepta que lo sea de manera escrita, sobre todo por la autenticidad que corresponde a la firma, ello por que una grabacin de vdeo podra en sentido amplio considerarse un documento, con lo dicho se excluyen supuestos de manifestaciones verbales; b) por la necesidad de que la firma sea constatada como propia del testador, el documento ha de ser autntico o pblico segn el tipo de legislacin, es decir se necesita que se rinda ante un fedatario autorizado; c) la declaracin es personalisima y se requiere ser prestada por una persona capaz desde la nocin del derecho civil o familiar; d) se ha estimado que es una decisin revocable, en el sentido que el otorgante puede en todo momento cambiar de opinin, tal situacin ha llevado a la doctrina a indicar que el testamento vital solo tiene un valor relativo y por ello se exige un ltimo

requisito el cual radica en que en la situacin concreta que se prev o en un periodo muy prximo a ella, la decisin testamentaria debe ser ratificada . La otorgacin de testamentos vitales tiene una profusa prctica en Alemania, como en los Estados unidos de Norte Amrica, en este ltimo pas se le conoce como Livin Will y ha tenido respaldo legislativo. El significado de los testamentos vitales es la expresin de una forma de decisin por la que una persona declara que en caso de una futura situacin de grave compromiso de su vida con una prognosis irreversible no debe ser sometida a mtodos extraordinarios para prolongar su vida, en suma que debe dejrsele morir, la consecuencia es relevar de toda responsabilidad penal al personal mdico. Empero la doctrina niega una validez total al testamento vital, cuya emisin se dice no es vinculante, pues tal documento se rinde en un periodo muy distinto de aquel en el cual en concreto debe surtir efectos, con lo que se expresa que queda afectado materialmente el consentimiento.

Captulo V La eutanasia en el derecho comparado. La eutanasia ha sido un tema de constante polmica respecto de su regulacin en los ordenamientos jurdicos de los distintos pases, en la generalidad se ha optado y esa es la posicin dominante por la represin penal en cuanto a la prctica de la eutanasia activa directa en cambio la eutanasia pasiva y la activa indirecta resultan no punibles mediante su tipificacin como homicidio y en la mayora de los casos, tal opcin de poltica criminal se ha atemperado mediante la observancia de una dosimetria en abstracto de la pena bastante atenuada. Pues bien desde esta ptica se analizar en apretado resumen, las diversas variantes legisferantes que se utilizan para incriminar las conductas de la eutanasia activa. As hay sistemas que dispensan una pena bastante atenuada para el llamado Homicidio Consentido y tal reduccin radica bien en la estimacin de la voluntad del sujeto pasivo o de los mviles pieticos del sujeto activo como circunstancias especiales atenuatorias o se consideran ambas de manera concomitante. En otras legislaciones la figura delictiva subsiste como un homicidio como tipo bsico, considerndose los motivos como una circunstancia modificativa de la responsabilidad penal en sentido genrico. Otros pases han tomado la opcin de habilitar ciertos supuestos de eutanasia, en los cuales se ha reconocido de manera normativa la no respuesta punitiva para quien cause o coopere en la muerte de otro. A continuacin se detallarn los modelos indicados.

1. Sistemas normativos con antenuacin por va del consentimiento o de motivos piadosos. Entre los sistemas de derecho comparado, hay una regulacin especifica de la eutanasia activa, considerada como homicidio especialmente atenuado, siendo que la configuracin del elemento reductor de la pena obedece al consentimiento prestado por la vctima en algunos casos y en otros se le da relevancia a los mviles pietistas o humanitarios del actor. Siguen la primera vertiente Italia, Alemania, Suiza y Austria, con lo cual se privilegia una circunstancia atenuante de carcter objetivo como lo es el hecho que la vctima haya consentido en la lesin al bien jurdico vida.

1.1. Atenuacin por le consentimiento.

Bajo esta variante lo esencial para atenuar el homicidio es el consentimiento que se presta para que se atente contra la propia vida ello se cristaliza en la peticin externada por la vctima sea de manera verbal sea de manera escrita en algunos casos se exige que sea una forma reiterada para ser privado de su vida, se asocia con el consentimiento aunque de manera no esencial, sino que secundaria los padecimientos por una enfermedad incurable o terminal, aunque en este sistema lo sine quanom es el consentimiento, en la generalidad la tipificacin ser mediante un tipo penal autnomo y la expresin de voluntad del sujeto pasivo se concretiza precisamente como se expreso en el consentimiento que este otorga para que otro le provoque la muerte la distincin con el suicidio y la participacin en el mismo por terceros es que este es la misma vctima quien se causa la muerte, teniendo a su vez de manera exclusiva el dominio de ese hecho . Hay que tomar a cuenta que en el desvalor del injusto tienden atemperar el homicidio, el consentimiento que presta la vctima y que el dolo que se forma en el mbito subjetivo, es diferente en su disvalor como voluntad y conocimiento del hecho que se realiza. Ahora bien el consentimiento para tener plena efectividad es calificado por la doctrina como efectivo, real y valido, adems de ser libre, vale decir no obtenido mediante coaccin o engao, ni debe estar condicionado adems entendemos que debe ser definitivo en el sentido que no haya sido retractable por la vctima, pues en tal caso debe enervar la actividad del sujeto si no a iniciado la accin o procurar su interrupcin si ya ha comenzado los actos ejecutivos. Se seala que el fundamento de la punicin del homicidio consentido relacionado con la eutanasia activa radica en el inters de proteger la vida como bien jurdico de las acciones de terceros, ya que de permitirse tal laxitud la vida como inters digno de proteccin quedara notablemente devaluada, por ellos se afirma que la proteccin no est dirigida a la vida como objeto de proteccin individual, puesto que ya ha mediado una renuncia de su titular. Pero adems se expresa que tanto a nivel de desvalor de accin como de resultado y respecto de la culpabilidad debe apreciarse una sensible mitigacin de la pena en su escala abstracta, ello no significa de modo alguno exclusin de la responsabilidad penal y de la pena, ergo la actividad mdica en este supuesto tanto como la de los particulares constituye una conducta ilegal reprobada por el ordenamiento jurdico.

1.2. Atenuacin por mviles compasivos. A diferencia del anterior sistema que hace radicar la atenuacin en el consentimiento, en este se privilegia los motivos humansticos o pietisticos del autor, es decir la clave valorativa que se estima es el plano subjetivo, aunque a ello hay que sumar otras circunstancias como lo son que el paciente sufra una enfermedad incurable o terminal que a su vez produzca intensos sufrimientos. Es importante indicar que este supuesto, comprende el homicidio eutansico que se cometa contra el pasivo, aunque no medie peticin de este, pues como se expres el consentimiento bajo este supuesto pierde relevancia atenuatoria, sin embargo esa toma de decisin de causar la muerte sin el consentimiento de la vctima, no significa un actuar en contra de su voluntad de manera expresa en cuyo caso el acto correspondera a un homicidio simple o agravado significa que la falta de consentir obedece a motivos de inconsciencia, situacin en la cual el agente dominado por mviles piadosos y para evitar la exacerbacin del sufrimiento se decide a causar la muerte. Ejemplo de este sistema lo constituyen los ordenamientos de Colombia, Brasil y Grecia.

1. 3. Atenuacin por la voluntad y mviles piadosos. Este sistema se erige mediante una contemplacin mixta de las circunstancias del consentimiento y los mviles piticos, es decir se toman en cuenta para atenuar la figura del homicidio eutansico, tanto el hecho de la voluntad o peticin de la vctima para tolerar la muerte, como que el autor se

haya decidido a ello por mviles humanistas en el sentido de hacer cesar el sufrimiento que causa la enfermedad terminal. Solo resta aadir que en esta situacin ninguna de las circunstancias tiene prevalencia sobre la otra y que ambas deben concurrir de manera necesaria para otorgar eficacia atenuatoria a la conducta. En su generalidad este sistema comprende una figura autnoma de homicidio consentido con una pena bastante reducida siguen este modelo Portugal, Noruega, Dinamarca y en el mismo se inscriben Costa Rica y El Salvador.

2. Sistemas permisisvos de la eutanasia. Los sistemas penales que de una u otra manera permiten la prctica de la eutanasia activa son realmente muy pocos. En primer orden debe citarse a Holanda, la despenalizacin de la eutanasia en este pas a contrario de lo que podra creerse no tiene matices de una permisin absoluta, sino que el ordenamiento jurdico criminaliza como delictivas las acciones eutansicas las cuales dicho sea de paso, slo responden al criterio del consentimiento de la vctima y no a los mviles piadosos Sin embargo, la prctica jurisprudencial de los tribunales inferiores holandeses, ha reconocido la no punibilidad de las actividades eutansicas, aunque tales decisiones han sido rechazadas por los tribunales superiores, los cuales en principio slo aceptaron la procedencia de la impunidad basada en causas justificantes o en causas que excluyen la culpabilidad por afectacin de la imputacin subjetiva. No obstante, la jurisprudencia de los tribunales superiores ha ido redefiniendo la postura respecto de la eutanasia activa y en este sentido ha precisado los requisitos que una intervencin mdica debe cumplir para quedar excento de responsabilidad penal cuando se acorta la vida de una persona; tal situacin se inici mediante resolucin del Tribunal de Leeuwarden, en el ao de 1973 al ventilarse un caso en el cual un mdico caus la muerte de su progenitora mediante inyeccin letal, ante insistente splica de sta para que le matara ya que padeca de una hemipleja y otras patologas y ser persona de una edad avanzada. Aunque el tribunal conden al acusado seal diversas pautas bajos las cuales procedera un homicidio eutansico las cuales son: a)cuando el paciente padeciera de una enfermedad incurable aunque esta se originara por un accidente; b)cuando el paciente fuere objeto de sufrimientos fsicos o mentales de carcter insoportable; c)cuando hubiese comunicado por escrito su voluntad de morir la expresin escrita se requiere slo si fuera posible d)que la muerte del paciente fuera inminente; e) que la accin fuese realizada por un mdico especialista o por otro que hubiera consultado con ste y fuese el que la tratase . Bajo esta lnea jurisprudencial la actividad eutansica se fue consolidando, permitiendo la no punibilidad del homicidio consentido, situacin que fue modificada hasta la dcada de los ochenta, cuando el tribunal de Rotterdam, emiti una lnea jurisprudencial ms restrictiva que la del Tribunal de Leeuwarden, aunque ms simplificada en cuanto a sus requisitos y siempre otorgando una respuesta no punitiva. En resumen en esa resolucin se expresaron como requisitos: la existencia de un sufrimiento psiquico o fsico insoportable y persistente; consentimiento voluntario de morir pero de carcter informado y la no posibilidad de otra solucin respecto de la enfermedad Por ltimo, la lnea jurisprudencial vari adoptando una actitud ms permisiva respecto de la eutanasia activa al fallarse el caso Chabot. Y si bien se conden al sujeto activo al negarse la concurrencia de un estado de necesidad, el Tribunal Supremo Holands redefini el marco permisivo en el cual era lcito realizar un homicidio eutansico sealando las siguientes condiciones: a)enfermedad que produzca un sufrimiento

insoportable; b)inutilidad del tratamiento mdico; c) no necesidad que la patologa fuere terminal y d) la eutanasia deba practicarse por el mdico tratante del paciente o por un especialista . Como culminacin de la prctica jurisprudencial citada, en Holanda a partir de 1994 entr en vigencia una ley a travs de la cual se regla el procedimiento legal que deben seguir los mdicos en los casos prcticos de eutanasia consentida y sin peticin expresa as como en los actos de auxilio al suicidio. Como sistemas flexibles respecto de la eutanasia activa pueden mencionarse adems, las regulaciones del los cdigos penales de Uruguay y Bolivia, en ambos la particularidad radica en que a pesar de la criminalizacin de la conducta relativa al homicidio piadoso la pena puede excluirse segn arbitrio judicial; en el caso de Uruguay la no-imposicin de la pena est sujeta a que el autor del delito haya obrado segn mviles de piedad y a pedido reiterado de la vctima y que el sujeto activo tenga antecedentes honorables En Bolivia en cambio cuando el mvil es pitico y con el objeto de acelerar una muerte inminente o poner fin a graves padecimientos el juez puede segn su arbitrio, sustituir la pena de prisin -que va de uno a tres aos de crcel- por trabajo personal o exonerarlo del cumplimiento de la pena mediante el perdn judicial

3. El modelo norteamericano. En el sistema de justicia norteamericano las conductas relativas a la eutanasia activa estn reguladas positivamente como delitos y pueden vincularse a dos supuestos diferenciales la eutanasia en sentido estricto y las figuras del auxilio en el suicidio, conocido tambin como suicidio asistido; por las implicaciones legales de ambas figuras convendr precisarlas aqu y en el sentido que tienen para el derecho anglosajn Se est en presencia del auxilio mdico al suicidio cuando un facultativo proporciona los medios o la informacin necesaria para que un paciente pueda llevar a cabo la accin de poner fin a su vida por ejemplo, aquellos casos en los que el facultativo suministra somnferos e informacin respecto a la dosis letal consciente de que el paciente podra suicidarse. En cambio la eutanasia se distingue del suicidio en el hecho de que quien pone fin a la vida del paciente es el facultativo. El Consejo para Asuntos Eticos y Judiciales de la Asociacin Norteamericana de Mdicos ha definido la eutanasia de la siguiente manera Como el suministro de un agente letal a fin de aliviar el sufrimiento intolerable y sin tratamiento posible del paciente . La importancia de la distincin precedente radica en que el facultativo que ha practicado la eutanasia, es decir, que causado la muerte de manera directa sobre otra persona an por mviles piticos es acusado de un homicidio intencional y directo en calidad de autor (intencional manslaughter) o bien de asesinato (murder) pero, al contrario, el mdico que asiste al paciente en actividades suicidas nicamente podra ser acusado de auxilio al suicidio . Es preciso sealar que el movimiento eutansico ha tenido un auge importante en pocas recientes como ejemplo debe sealarse que en 1994 en el Estado de Oregn fue aprobada una ley que legaliza el suicidio; la misma se denomina Law Oregon Death with Dignity Act (Ley de Oregn para la Muerte Digna), establecindose en ese cuerpo legal que aquellas personas que hubiesen sido diagnosticadas con enfermedades terminales pueden hacer una solicitud de manera escrita a fin de que se les suministre la medicacin adecuada para poner fin de manera digna y humana a su vida. Tambin debe resaltarse que respecto del auxilio al suicidio los tribunales han mantenido una

jurisprudencia permisiva, en tal sentido se entendi que la norma 210.5 del Model Penal Code que criminaliza el auxilio o la incitacin al suicidio es contrario a la Dcimo cuarta enmienda de la Constitucin puesto que la opcin por el suicidio de un enfermo terminal fue reconocida como parte de los derechos de dignidad y autonoma de las personas, es decir, fundadas en el derecho a la libertad. Sin embargo, los ltimos movimientos jurisprudenciales han sido extremadamente conservadores, pues en Sentencia del 25 de julio de 1997, el Tribunal Supremo de los Estados Unidos ha determinado que la Constitucin no reconoce el derecho a los enfermos terminales para que sean asistidos mediante actos de asistencia al suicidio; tal pronunciamiento por ser vinculante bajo el sistema del fallo precedente puede llevar a todos los estados de la federacin a considerar estas prcticas como delictivas y es de hacer notar que en la Unin Americana nicamente consideran como delictivo el auxilio al suicidio en los Estados de: Alaska, Arizona, Arkansas, Colorado, Connecticut, Oregn y Michigan. No obstante, se ha sealado que la decisin del Tribunal Supremo es contradictoria, pues en fallos anteriores haba determinado que la Constitucin protege el rechazo de atenciones mdicas no solicitadas que prolonguen artificialmente la vida.

4. Regulacin legal en los cdigos de Costa Rica, El Salvador y Panam. Al estudiar la normativa de los pases mencionados se infiere que tanto en El Salvador como en Costa Rica la criminalizacin de la eutanasia sigue la tendencia del sistema mixto requirindose tanto el consentimiento de la vctima como los mviles piadosos y su tipificacin corresponde a la de un tipo penal autnomo privilegiado, es decir, especialmente atenuado en la sancin penal dadas las especiales circunstancias que concurren para el homicidio. Por el contrario, en la Repblica de Panam la ley penal sigue la escuela argentina, en el sentido que no hay una regulacin especfica de la eutanasia como figura privilegiada, es decir, no se contempla supuestos de hecho de homicidios piadosos o consentidos, por lo que se est siempre en presencia de un homicidio simple aunque podrn acudirse al sistema modificativas de la responsabilidad penal como atenuantes genricas para rebajar la pena dentro de los lmites mnimos y mximos legales. En el Cdigo Penal de Costa Rica en el artculo 116 se regula la figura del homicidio por piedad el cual reza de la siguiente manera; Se impondr prisin de seis meses a tres aos al que movido por un sentimiento de piedad matare a un enfermo grave o incurable ante el pedido serio e insistente de ste an cuando medie vnculo de parentesco . Del supuesto de hecho relacionado se pueden sealar los siguientes elementos que deben concurrir para que la conducta pueda quedar englobada dentro del homicidio piadoso: a) que el sujeto activo acte mediante mviles piticos, es decir, una finalidad humanitaria o piadosa dirigida a procurar la muerte para finalizar con el sufrimiento; ergo este es un elemento subjetivo porque pertenece a la esfera interna del autor; b) que la persona a quien se cause la muerte adolesca de una enfermedad grave o incurable; debe distinguirse aqu la situacin entre enfermedad grave que no importa una enfermedad con pronstico terminal e irreversible; c)debe concurrir la voluntad del sujeto pasivo en el sentido que el enfermo debe solicitar la muerte mediante expresiones serias y persistentes. Estos ltimos dos elementos podran caracterizarse de objetivos; d) no es circunstancia cualificante agravatoria el hecho de que un pariente sea quien realice los actos homicidas con fines piadosos. De concurrir todas las circunstancias anotadas la pena que corresponde es de prisin pero en una dosimetra abstracta bastante atenuada, pues su lmite ms grave corresponde a tres aos. La legislacin penal de El Salvador de reciente cuo, punibiliza la eutanasia activa bajo el modelo del homicidio piadoso . El tipo penal descriptor se encuentra ubicado en el artculo 130 y literalmente dice: El homicidio causado por mviles de piedad con el fin de acelerar una muerte

inminente o poner fin a graves sufrimientos ser sancionado con prisin de uno a cinco aos siempre que concurran los requisitos siguientes: 1)que la vctima se encontrare en un estado de desesperacin por sufrimientos observables que fueren conocidos pblicamente y que la opinin de los mdicos que la asistan as lo hubiere manifestado, 2) que el sujeto activo estuviere ligado por algn vnculo familiar, amistad ntima o de amor con el enfermo; y 3) que el sujeto pasivo demostrare su deseo de morir por manifestaciones externas de ruegos reiterados y expresos. . El anlisis tpico del entuerto penal citado requerir que se cumplan los siguientes elementos: a) mviles de piedad vinculados a hacer cesar el sufrimiento de la vctima ; b) se requiere un estado de sufrimientos gravsimos de la vctima los cuales deben de ser percibidos externamente y ratificados por facultativos; c) es necesario que el sujeto tenga un vnculo de afectividad con la vctima; y d) se requiere del consentimiento del sujeto pasivo en el sentido de que es ste quien solicita la causacin de su propia muerte. La sancin penal que se aplica en estos casos resulta ms grave, pues en el lmite mximo se puede imponer pena de prisin hasta cinco aos. El Cdigo Penal de Panam no regula de manera autnoma y privilegiada los homicidios eutansicos mantenindose como figuras delictivas que reprimen los actos contra la vida la del homicidio simple y agravado y adems se penaliza la induccin o cooperacin al suicidio. En tal sentido los homicidios que se cometieran por mviles piadosos o an bajo el consentimiento de la vctima deben enmarcarse en el supuesto de hecho del homicidio simple siempre que objetiva y subjetivamente no concurran circunstancias agravatorias calificantes. Pero debe tomarse en cuenta una particular situacin, y es que la pena conque est sancionado el homicidio simple tiene lmites bastante atemperados pues en su extremo mnimo corresponde a cinco aos de prisin, bajo este parmetro deber tambin sealarse que pueden concurrir circunstancias modificantes de la responsabilidad penal entindase atenuantes en este caso, porque el Cdigo Penal Panameo preve la aplicacin de circunstancias atenuantes por analoga y bajo esa directriz de intepretacin in buonan partem es asimilable a los mviles nobles o altruistas (art.66.1), los mviles piadosos para un homicidio a una persona con enfermedad incurable y agobiada por los sufrimientos.