INTERVENCIONES CORPORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES

Por FERNANDO REVIRIEGO PICN Profesor Titular de Derecho Constitucional Universidad Nacional de Educacin a Distancia fernando.reviriego@der.uned.es Revista General de Derecho Constitucional 16 (2013)
RESUMEN: La investigacin de determinados delitos plantea la necesidad de practicar concretas diligencias de intervencin corporal que pueden terminar afectando a diferentes derechos fundamentales. En las presentes notas se aborda el estado de la cuestin, las propuestas normativas existentes, tratando de desgranar las exigencias que deben cumplir aquellas en orden a alcanzar una justificacin constitucional objetiva y razonable que las habilite. PALABRAS CLAVE: Intervenciones corporales; Derechos fundamentales; ADN. SUMARIO. I. Introduccin. II. Nihil novum sub sole. salvo la tcnica. III. Diligencias de investigacin con actos de intervencin corporal en sentido amplio vs. derechos fundamentales. IV. Gradacin de las intervenciones. V. Requisitos y exigencias de las intervenciones. VI. Cotejo de las muestras y bases de datos de ADN. VII. Consideraciones finales. VIII. Bibliografa citada.

CORPORAL INTERVENTIONS AND FUNDAMENTAL RIGHTS

ABSTRACT: Investigations aimed at establishing the truth of certain crimes outlines the necessity to practice concrete diligences of corporal intervention. This activity could concern the core of different fundamental rights. In the present notes, we are going to approach to the state of the question, current regulations and bills. We are going to consider the requeriments that should apply in these actions in order to reach a constitutional objective and a reasonable justification which enables legitimate this kind of behaviours. KEY WORDS: Corporal interventions; Fundamental rights; DNA.

I. INTRODUCCIN En la presente Legislatura se est debatiendo nuevamente la necesidad de la reforma integral de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. O mejor dicho, no su necesidad, que es una cuestin en la que todos coincidiramos -un lugar comn en la doctrina-, sino el definitivo cuerpo que adoptar tal reforma, caso de que vea la luz finalmente. En enero de este mismo ao el grupo de expertos al que se encarg su estudio present un borrador al Ministerio de Justicia; y poco tiempo atrs, no debemos olvidar tampoco el Anteproyecto elaborado por el anterior Gobierno en julio de 2011, junto con otro para el

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desarrollo de los derechos fundamentales vinculados al proceso penal -este con rango de Ley Orgnica-, que no llegaron a debatirse por la anticipada disolucin de las Cmaras tras la reforma exprs del art. 135 de nuestro texto constitucional . El largo perodo que resta de la presente legislatura y las mayoras de las que disfruta el actual gobierno permite suponer la viabilidad de la aprobacin de la Ley en este tiempo, aunque lo deseable es que pueda aprobarse con un amplio consenso. Recordemos que el denominado Pacto de Estado para la reforma de la Justicia , firmado hace ms de una dcada, estableca en uno de sus puntos la necesidad de elaborar una nueva Ley que recogiera la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y culminara el proceso de modernizacin de nuestras grandes leyes procesales; resaltndose all la exigencia de adaptar la regulacin de los medios de prueba, en especial a los ltimos avances tecnolgicos. Han sido varios los intentos, como es bien sabido todos ellos frustrados hasta la fecha, de proceder a dicha reforma integral. No obstante, s es cierto que han sido muchas las revisiones puntuales, alrededor de medio centenar (diecisiete en las ltimas tres legislaturas), que ha tenido este cuerpo normativo desde la aprobacin de nuestro texto constitucional; la ltima de ellas en octubre de 2011 con la Ley de medidas de agilizacin procesal . No obstante la importancia de alguna de estas reformas, lo cierto es que sigue siendo preciso acometer una reforma global de modernizacin de dicho texto. La vigente Ley, como es bien sabido, se public all por septiembre de 1882 en la entonces Gaceta de Madrid , siendo Ministro de Gracia y Justicia D. Manuel Alonso Martnez. Una ley entonces modlica y adecuada a ese tiempo y sociedad, pero que sin duda no responde ya en muchos de sus puntos y desarrollos a las exigencias de nuestro Estado de Derecho, en el seno de la actual sociedad tecnolgica, presentando mltiples disfuncionalidades y problemas estructurales como hemos podido ir viendo. Slo hara falta recordar algunas de las condenas que sobre algunos especficos puntos hemos sido merecedores en estos aos por parte del Tribunal Europeo de Derechos Humanos; as, por ejemplo, en materia de escuchas telefnicas, con los casos Valenzuela Contreras (STEDH de 30 de julio de 1998), Prado Bugallo (STEDH de 18 de febrero de
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Real Decreto 1329/2011, de 26 de septiembre.

Sobre este pacto vid. el n monogrfico de la revista Teora y Realidad Constitucional, n 8/9, 2001/2002, y especialmente la encuesta sobre el mismo contestada por los profs. DIEZ-PICAZO GIMNEZ, Luis Mara, LPEZ AGUILAR, Juan Fernando, LPEZ GUERRA, Luis, LUCAS MURILLO DE LA CUEVA, Pablo y RODRGUEZ ZAPATA, Jorge.
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Ley 37/2011, de 10 de octubre. Gaceta de Madrid, 17 de septiembre de 1882.

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2003) , etc. Como se apuntaba en el Acuerdo del Consejo de Ministros que cre en marzo de 2012 la Comisin Institucional para la elaboracin de una propuesta de texto articulado de la LECrim, que ya ha visto la luz, resulta llamativa la constatacin de que el penal es el nico de los rdenes jurisdiccionales que no cuenta con una ley procesal actualizada especialmente a la vista de que este orden penal acumula el setenta por ciento de la litigiosidad. En el mbito que nos ocupa en estas notas, las intervenciones corporales dentro del proceso penal (el cuerpo de la persona como objeto de investigacin) y su eventual incidencia en determinados derechos fundamentales, como la intimidad, integridad fsica y moral, y en donde, como bien nos recuerda Dez-Picazo, uno de los aspectos ms problemticos se produce cuando ante una resolucin judicial perfectamente ajustada a derecho que autoriza una intervencin, el afectado se niega a prestar su colaboracin , es preciso apuntar la reforma (justo hace ahora una dcada) operada por la Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre . Como destac Canosa, resultaba llamativa esa laguna tan grave y escandalosa, que haca que instrumentos de investigacin tan importantes y delicados, por afectar a derechos fundamentales, no hubieran tenido cobertura hasta ese momento, y hubiera que operar con la justificacin directamente inferida de la Constitucin: el ius puniendi del Estado; esto es grave en un sistema acusatorio donde al acusador corresponde la carga de la prueba que desmonte la presuncin de inocencia, an ms cuando la realizacin de tales pruebas, destinadas a desvelar la posible implicacin en los hechos delictivos del sujeto intervenido, afecta a derechos fundamentales .
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Sobre estas cuestiones puede verse ELVIRA PERALES, Ascensin, Derecho al secreto de las comunicaciones, Iustel, Madrid, 2007 . No se abordarn, por tanto, otras intervenciones corporales con diferente objeto; las hay de muy diferente tenor como podran ser, a ttulo de ejemplo, y por resaltar algunas de las ms problemticas, aquellas orientadas al mantenimiento de la vida de una persona bien mediante una alimentacin forzosa (SSTC 120/1990, de 27 de junio y 137/1990, de 27 de julio) o una transfusin de sangre (STC 154/2002, de 18 de julio ), sobre la base de que el derecho a la vida tiene un contenido de proteccin positiva que impide configurarlo como un derecho de libertad que incluya el derecho a la propia muerte, etc. Mucho ms recientemente podemos apuntar, dentro de las intervenciones en la ejecucin penal orientadas a elaborar informes forenses para el necesario cotejo de concretas situaciones, lo acontecido en el caso Bolinaga con ocasin de su solicitud de acceso al tercer grado penitenciario, y su negativa en primera instancia a someterse a exmenes mdicos e intervenciones corporales, etc. DEZ-PICAZO GIMNEZ, Luis Mara, Sistema de derechos fundamentales, Thomson-Civitas, Madrid, 2005 (2 ed. ), p. 234. En materia de pruebas de alcoholemia cabe recordar las reformas de la LECrim operadas por la Ley 38/2002, de 24 de abril y la Ley Orgnica 5/2010, de 22 de junio.
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CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad fsica, Lex Nova, Valladolid, 2006, pp. 261 y ss.

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Como veremos luego con ms detalle, dicha reforma, entre otras cuestiones, recogi concretas previsiones sobre las huellas o vestigios biolgicos que pudieran encontrarse y de forma ms especfica sobre la obtencin de muestras biolgicas habilitndose actos de inspeccin, reconocimiento o intervencin corporal . Una materia que nos sumerge en el conflicto suscitado entre el inters pblico propio de la investigacin de un delito, la determinacin de los hechos relevantes para el proceso penal, el respeto a los derechos fundamentales y el deber de colaboracin con la justicia; la dialctica clsica garantismo-defensa social ; resulta claro que el libre ejercicio de los derechos fundamentales debe ser compatible con el de los dems y ah se encuadra la funcin constitucional encomendada a los poderes pblicos en la investigacin y persecucin de los delitos . En todo caso, no obstante la importancia y la necesidad de aquella reforma, cabe anticipar ahora su carcter insuficiente. Lo cierto es que la ausencia de regulacin en este mbito, la languidez del legislador, se vena solventado de la mejor forma que se pudo por los tribunales, atendiendo los diferentes problemas que los casos fueron presentando; en palabras de Prez Martn la jurisprudencia hizo lo que pudo con los mimbres legales que se le ofrecan, e intent dar solucin a las dudas que iban surgiendo en cada caso concreto . No debemos olvidar que a una extensa batera de pronunciamientos por parte del Tribunal Supremo, especialmente en delitos contra la vida, la libertad, la indemnidad o la libertad sexual, etc. , debe aadirse igualmente, por causa de la existencia de resoluciones contradictorias en algunos puntos, la aprobacin por parte del Pleno de la Sala 2 del Tribunal Supremo de sendos acuerdos no jurisdiccionales hace poco ms un lustro .
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Arts. 326 y 363 Lecrim.

Sobre estas cuestiones vid. ITURRALDE SESMA, Victoria, Intervenciones corporales y derechos fundamentales, Cuadernos Constitucionales de la Catedra Fadrique Furi Cerol, n 20/21, 1997, GMEZ AMIGO, Luis, Las intervenciones corporales como diligencias de investigacin penal, Thomson, Navarra, 2003 y ORTEGO PREZ, Francisco, Problemas derivados de las intervenciones corporales en la investigacin criminal, La Ley, n 6049, 2004. MARTN MORALES, Ricardo (Coord. ), El principio constitucional de intervencin indiciaria, Grupo Editorial Universitario, 2002, p. 9. PREZ MARN, Mara ngeles, Inspecciones, registros e intervenciones corporales, Tirant, Valencia, 2008, p. 27. Acuerdos de 3 de octubre de 2005 y 31 de enero de 2006. Recordemos, como es de todos sabido, que el art. 264 de la LOPJ establece que 1. Los Magistrados de las diversas Secciones de una misma Sala se reunirn para la unificacin de criterios y la coordinacin de prcticas procesales. Las reuniones se convocarn por el Presidente de la Sala, por si, a peticin mayoritaria de los Magistrados, as como en los dems casos que establezca la ley. Sern presididos por el Presidente de Sala. 2. En todo caso quedar a salvo la independencia de las Secciones para el enjuiciamiento y resolucin de los distintos procesos de que conozcan.
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Una reforma, cuyo objetivo final evidentemente es la identificacin del delincuente, que, como ha apuntado la doctrina reiteradamente sigui dejando abiertas muchas preguntas y que a juicio de un importante sector no fue un intento serio y riguroso de colmar una laguna legal , llegndosela a calificar incluso por algunos autores de cuasi inconstitucional . No se aprovech por ejemplo para regular los supuestos en que la toma de muestras fuera subrepticia, sin necesidad de colaboracin del afectado, pero sin su consentimiento o conocimiento; tampoco la posibilidad de usar la fuerza fsica en los casos de autorizacin judicial en caso de que el afectado se negara . Para Herrero-Tejedor se trat de un remedio escaso, tardo y fragmentario, donde brillaran ms las lagunas que las nuevas previsiones y en donde irnicamente seal que, al ser consciente el legislador de sus carencias y cabos sueltos, procedi a seguir una de las Leyes de Parkinson (Cuando no quieras arreglar una cosa, nombra una comisin), procediendo a nombrar la oportuna comisin en este caso concreto . Si bien el legislador mostraba, como destac Narvaez, su inters por configurar una normativa que regulara la prctica de estas diligencias la vaguedad e imprecisin con que se conduce genera una particular insatisfaccin en el intrprete cuando ha de servirse de estas herramientas procesales en orden a hacer los problemas prcticos que su ejecucin pueden plantear en el da a da; una precipitacin que a su juicio aventuraba una calificacin final de notoria insuficiencia desde la perspectiva de la adecuada proteccin de los derechos fundamentales que puedan ser objeto de limitacin as como para la resolucin de los diferentes problemas que su ejecucin pueda traer para la prctica forense . Como apunt en su momento Gonzlez-Cuellar, uno de los miembros del grupo de expertos que ha colaborado en la elaboracin del borrador que se entreg en enero de este ao al Ministro de Justicia, si la adopcin de las intervenciones corporales exige una previsin legal previa porqu el art. 363. 2 se limita a autorizar las que tienen como
MORENO VERDEJO, Jaime, ADN y proceso penal: anlisis de la reforma operada por la LO 15/2003, de 23 de noviembre, Centro de Estudios Jurdicos del Ministerio de Justicia, Madrid, 2006, p. 1808. ETXEBERRA GURIDI, por su parte, calific la reforma de precipitada a modo de apagafuegos sobre hechos que generan preocupacin social acrecentada por la repercusin meditica de los mismos, Intervenciones corporales y perfiles de ADN tras la LO 15/2003, de 23 de noviembre, Justicia, n 1/2, 2004. En este sentido, IGLESIAS CANLE, Ines C. , La nueva regulacin de las medidas de intervencin corporal en el art. 363. 2 LECrim: la quiebra del principio de legalidad , GONZLEZ-CULLAR SERRANO, Nicols (Dir. ), Investigacin y prueba en el proceso penal, Colex, Madrid, 2006, p. 176. LVAREZ DE NEYRA KAPPLER, Susana, El consentimiento en las muestras de ADN, I, Revista de Derecho y Genoma Humano, n 34, 2011, p. 55. HERRERO-TEJEDOR, Fernando, Intervenciones corporales. Jurisprudencia constitucional , Estudios Jurdicos, 2004. NARVEZ RODRGUEZ, Antonio, La prueba de ADN: su nueva normativa procesal , Jueces para la Democracia, n 51, 2004, pp. 72 y ss.
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fin la determinacin del perfil del ADN cuando otras inspecciones corporales y registros corporales tambin se practicaban como medios de investigacin penal?; si no se considera imprescindible el respeto por el principio de legalidad para qu se ha introducido el nuevo artculo con tanta precipitacin? (el autor se refiere a la forma en que se introdujo la enmienda en la tramitacin ) autoriza el precepto la coercin fsica para la obtencin de las muestras en caso de negativa del sujeto pasivo a la prctica de la intervencin?; permitir la persecucin por delito de desobediencia a quien se niegue?; son susceptibles de almacenamiento y tratamiento informtico los datos que se obtengan?; excluye la norma la posibilidad de la prctica de medidas de intervencin corporal a personas distintas al sospechoso? . No obstante, no hay que olvidar, al hilo de estas incisivas reflexiones, la posterior creacin de la base de datos policial sobre identificadores obtenidos a partir del ADN en virtud de la Ley Orgnica 10/2007, de 8 de octubre
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, en la que luego profundizaremos,

y que dio respuesta a algunas, no todas, de las cuestiones planteadas por el autor. Y tampoco debemos dejar de lado, como ha sealado reiteradamente el Tribunal Supremo, que no es sencillo someter a un rgimen unitario la multiplicidad de cuestiones que se abarcan dentro del mbito de las intervenciones corporales, pues la distinta significacin y naturaleza del acto de injerencia, determina la necesidad de importantes matices en cada caso, sobre todo, si tenemos en cuenta que no siempre quedan comprometidos los mismos derechos fundamentales. Y es que dentro del amplio abanico de intervenciones corporales (entendidas ahora en sentido extenso, luego trataremos de delimitar su contorno) susceptibles de ser acordadas en el seno del proceso penal, pueden sucederse actos de muy distinto carcter: la toma de huellas dactilares, extraccin de sangre, obtencin de saliva, corte de cabello, examen de la cavidad vaginal o anal, exploracin corporal superficial, cacheo externo, extraccin de orina o

Recordemos que se intent incluir en primera instancia a travs de una enmienda en el Senado al Proyecto de Ley Orgnica de reforma de la LECrim en materia de prisin provisional (finalmente L. O. 13/2003, de 24 de octubre) pero no se obtuvo en el Congreso la mayora suficiente (D. S. C. D. VIII Legislatura, n 287, de 16 de octubre de 2003). Al fracasar este intento se introdujo de idntica forma en el entonces Proyecto de reforma del Cdigo Penal (finalmente L. O. 15/2003, de 25 de noviembre). Durante el debate final en el Congreso de los Diputados se pusieron de manifiesto las crticas por parte de algunos grupos parlamentarios sobre esta forma de incorporacin e inclusin, llegando a catalogarlo de fraude en los procedimientos legislativo y parlamentario, D. S. C. D. , VII Legislatura, n 293, de 6 de noviembre de 2003. GONZLEZ-CUELLAR SERRANO, Nicols, Investigacin y prueba: los nuevos retos ante la reforma del proceso penal, Investigacin y prueba en el proceso penal, Colex, Madrid, 2006, p. 18. Sobre esta base de datos y el cotejo de muestras pueden verse, entre otras, las interesantes SSTS 680/2011, de 22 de junio , 827/2011, de 25 de octubre y 880/2011, de 26 de julio que abordan casos de agresiones sexuales (las dos primeras) y terrorismo callejero (la ltima de las citadas).
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examen radiolgico , son slo algunas de las posibilidades que puede ofrecer la prctica y a las que es preciso dar respuesta individualizada . Mas ello, teniendo siempre como brjula, la idea de que no se puede obtener la verdad real a cualquier precio. No todo es licito en el descubrimiento de la verdad. Slo aquello que es compatible con la defensa del elemento nuclear de los derechos fundamentales, as la dignidad, la intimidad, etc, dentro de los parmetros fijados en la Ley . Sobre algunas de estas cuestiones referidas est pendiente el pronunciamiento del Tribunal Constitucional ya que han sido varios los recursos de amparo presentados al hilo de concretas intervenciones. As, por ejemplo, respecto de la STS 1311/2005, de 14 de octubre (Sala 2) , en un caso donde la prueba de ADN se realiz sobre los restos de salida arrojados por el acusado al salir de una de las celdas de la comisaria; un caso por tanto que no aborda la obtencin de muestras corporales de forma directa sino meramente ante tomas subrepticias derivadas de actos voluntarios de expulsin de materia orgnica. II. NIHIL NOVUM SUB SOLE. . SALVO LA TCNICA Al hilo de lo apuntado, y de lo que veremos esquemticamente en estas notas, no est de ms traer a colacin las conocidas reflexiones de Ortega en La rebelin de las masas cuando nos refera que el hombre necesita un derecho dinmico, un derecho plstico y en movimiento, capaz de acompaar a la historia en su metamorfosis. Nada mejor que estas palabras para reflexionar sobre los avances que las tcnicas forenses probatorias han trado en los ltimos aos en la investigacin y resolucin de los delitos, mas, sin olvidar, tambin, los nuevos riesgos y eventuales vulneraciones de derechos fundamentales que todo ello puede conllevar. Se facilita sobremanera la identificacin de autores de hechos delictivos; es innecesario sealar que el ADN
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(aunque no todas las intervenciones corporales, como

luego veremos, estarn orientadas a la investigacin mediante este instrumento), las

Fuera del objeto de nuestro estudio, las pruebas radiolgicas, como intervencin corporal leve, se utilizan en ocasiones para la determinacin de la edad biolgica, por ejemplo en casos de inmigracin (vid. lo previsto en el art. 35 de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa) o incluso de forma previa, para cotejar la edad a los propios efectos de la exigencia de responsabilidad criminal (art. 375 Lecrim).
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STS 277/2009, de 13 de abril (Sala 2) . ATS 3773/1992, de 18 de junio (Sala 2).

El perfil del ADN es un cdigo alfabtico o numrico que representa un conjunto de caractersticas identificativas de la parte no codificante de una muestra de ADN humano analizada, es decir, la estructura molecular especfica en los diversos loci (posiciones) de ADN (Vid. la Decisin 2008/616/JAI del Consejo de 23 de junio de 2008, Diario Oficial de la Unin Europea L/210/12 de 6 de agosto).

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pruebas genticas por marcadores de este tipo, son un instrumento fundamental de la tcnica forense para la investigacin de los delitos. Un instrumento, la bsqueda de lo que se ha venido en denominar huellas genticas, que tiene una indudable relevancia y que ha supuesto una importante revolucin en este mbito presentando, tambin, peligros derivados de los datos que podran extraerse . Al amparo de la presentacin de la Proposicin no de ley sobre huella gentica en abril del ao pasado se ofrecan los datos de resolucin de diecisis casos de terrorismo resueltos gracias a estas tcnicas, trescientos veinticinco homicidios, trescientas diecisiete agresiones sexuales, etc.
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, siendo varios miles los hechos delictivos de muy

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diverso tenor que cada ao se resuelven con estas tcnicas . Pero, como iremos viendo, muchos aspectos todava estn ausentes de la debida regulacin, aunque lo cierto es que se ha avanzado en algunos aspectos especficos, como con la reforma citada de la Ley de Enjuiciamiento Criminal en 2003, con la aprobacin de la Ley reguladora de la base de datos policial en 2007, etc. Habr que esperar a ver si la propuesta del grupo de expertos que, como apuntamos antes, entregaron su borrador el pasado mes al Ministro de Justicia (bajo la rbrica Cdigo Procesal Penal) cuaja, en la materia que a nosotros interesa, que en algunos de sus aspectos ms relevantes coincide sustancialmente con el Anteproyecto elaborado por el anterior Gobierno, y que recordemos se estructuraba en dos cuerpos normativos diferentes, una nueva Ley de Enjuiciamiento, por un lado, y un anteproyecto de Ley Orgnica de desarrollo de los derechos fundamentales vinculados al proceso penal, por otro. Es de todos conocido que fue a finales de los ochenta en el Reino Unido cuando la prueba de ADN se utiliz por vez primera para la resolucin de sendos delitos, la violacin y asesinato de dos mujeres en 1983 y 1986 (antes de ello nicamente haba sido utilizado en un proceso sobre inmigracin ilegal); un complicado proceso que pudo terminar con la condena de un inocente que se haba autoinculpado. Recordemos que las muestras de semen encontradas en el cuerpo de las vctimas permitieron detener, tras la autoinculpacin de un tercero que no haba tenido nada que ver con el crimen, a Colin Pitchfork en septiembre de 1987, siendo condenado a cadena perpetua por tales

En materia de investigacin policial, como han venido apuntado reiteradamente el Tribunal Supremo en sus resoluciones, los anlisis realizados se circunscriben a desvelar el ADN no codificante con exclusivos fines identificadores, diferencindolos de aqullos anlisis realizados en el mbito de la medicina donde la finalidad sera de carcter investigador o teraputico (a ttulo de ejemplo vid. STS 949/2006, de 4 de octubre (Sala 2) .
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BOCG, serie D, nm. 59, de 21 de marzo de 2012.

En 2009 se resolvieron 3. 347 hechos delictivos, Vid. BOCG, CD, serie D, nm. 508, de 14 de enero de 2011.

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delitos en enero de 1988. La condena del verdadero culpable y la absolucin de un inocente fueron posibles gracias al uso de esta, entonces, tcnica pionera; no hay que dejar de apuntar en todo caso que se hizo mediante un recurso a test masivos de ADN. Lo cierto es, un cuarto de siglo despus de aquello, resulta cada vez ms frecuente que la resolucin de un delito venga facilitada por una muestra de sustancia biolgica , una mancha de sangre en el lugar del crimen, un muestra de saliva en una taza de caf, etc. Asesinatos, delitos de terrorismo, delitos contra la libertad sexual. . se vienen resolviendo gracias a estas tcnicas. Tal es la demanda que en noviembre pasado el laboratorio de criminalstica de la Guardia Civil estaba carente de material para facilitar las identificaciones de ADN teniendo que solicitar material a la empresa suministradora con cargo a expedientes que tenan que aprobarse varios meses despus. Y para la obtencin de la muestras, con la subsiguiente prctica de pruebas de ADN de resultados tan espectaculares en los tiempos actuales en cuanto al importante problema de la determinacin de la autora como nos recuerda la STS 501/2005, de 19 de abril (Sala 2) -son ms de cien mil los perfiles genticos indubitados archivados en la base de datos nacional de ADN
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y varios miles los hechos delictivos que cada ao se

resuelven con estas tcnicas -, en muchas ocasiones son precisas intervenciones corporales que son en las que nos centraremos esencialmente en estas notas. Ahora bien, lo cierto es que no slo estas pruebas periciales tienen importancia en los procesos criminales, objeto de esta intervencin, sino asimismo, no podemos dejar de apuntarlo aunque sea mnimamente, en procesos civiles con la investigacin de paternidad o maternidad. Recordemos que el art. 767 de nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil establece que en los casos de filiacin ser admisible esta investigacin mediante toda clase de pruebas, incluidas las biolgicas . De igual forma, en otro mbito completamente diferente, en supuestos de identificacin de cuerpos, desaparecidos, etc. Los atentados terroristas del 11 de marzo de 2004 en Madrid o el caso de los nios robados en diferentes hospitales tras su nacimiento especialmente entre los aos 1950 y
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La Declaracin Internacional sobre los Datos Genticos Humanos de la UNESCO de 2003 la define como cualquier muestra de sustancia biolgica (por ejemplo sangre, piel, clulas seas o plasma sanguneo) que albergue cidos nucleicos y contenga la dotacin gentica caracterstica de una persona. El ltimo dato publicado por el Ministerio corresponde a julio de 2010 y daba la cifra de 90. 907 perfiles (respuesta escrita del Gobierno formulada a pregunta parlamentaria, Vid. BOCG, CD, serie D, nm. 508, de 14 de enero de 2011. Ms de la mitad corresponderan a muestras indubitadas En 2009 se resolvieron 3. 347 hechos delictivos, Vid. BOCG, CD, serie D, nm. 508, de 14 de enero de 2011. Se establece asimismo en el apartado cuarto de este artculo que La negativa injustificada a someterse a la prueba biolgica de paternidad o maternidad permitir al tribunal declarar la filiacin reclamada, siempre que existan otros indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros medios.
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1990 fueron buen ejemplo de ello. Sobre esto ltimo cabe recordar que en diciembre pasado se remiti desde la Fiscala General del Estado una Circular (n 2/2012) a todas las fiscalas con el objeto de proceder a la unificacin de criterios en estos casos recordando que pueden ordenarse exhumaciones y prcticas de pruebas de ADN desde la Fiscala sin necesidad de autorizacin judicial. La importancia de estas pruebas est fuera de toda duda. Como ha apuntado en diferentes ocasiones el Tribunal Supremo La pericia de ADN, constituye una prueba plena en lo que respecta a la acreditacin de que la persona a que se refiere ha estado en contacto con el objeto en que la muestra ha aparecido. En efecto la mayora de los sistemas de identificacin biolgica utilizados hasta hoy tenan un limitado uso en el campo de la investigacin dado que la certeza nunca era total. Con el ADN (o cido desoxirribonucleico) la situacin es radicalmente distinta: se conserva durante siglos sin alteracin y se puede obtener de cada una de las clulas, as como de los lquidos biolgicos del cuerpo, y el grado de certeza es prcticamente total . Cuestin diferente, lgicamente, como as se aclara, es la determinacin de la participacin en el hecho delictivo. Lo cierto es que nos encontramos en un mbito en el que se entremezclan un buen nmero de ramas del Derecho: Penal, Procesal, Internacional y por supuesto Constitucional. Y en donde las diferentes actuaciones, diligencias, que pueden tomarse en aras de la resolucin del caso pueden terminar afectando muy diferentes derechos, integridad fsica y moral, intimidad, presuncin de inocencia, no declarar contra uno mismo, etc. , y, todo ello, en muy diferente medida. Un tema en el que ha trabajado mucho la doctrina procesalista y en donde los constitucionalistas nos hemos acercado muy puntualmente. Entre los escasos estudios que lo han abordado de forma genrica podemos citar por ejemplo un trabajo de Vidal Fueyo ; tambin, de forma ms especfica, al hilo de muy concretos supuestos cabe apuntar el de Daz Revorio vinculado a cuestiones atinentes a la intimidad corporal ; vinculado a un estudio ms amplio sobre la integridad personal pero prestando especial
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STS 949/2006, de 4 de octubre (Sala 2) .

VIDAL FUEYO, Camino, Sobre la constitucionalidad de las intervenciones corporales en el marco del proceso penal, Homenaje a D. Iigo Cavero Lataillade, PEA GONZLEZ, Jos (Ed. ), Tirant lo Blanch, Valencia, 2005. DAZ REVORIO, Francisco Javier, La intimidad corporal en la jurisprudencia constitucional, Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol, n 20/21, 2007.
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atencin a las intervenciones en el seno del proceso penal cabe citar tambin un reciente trabajo de Canosa Usera . Probablemente esto cambie en breve pues estamos pendientes (parece que no tardar mucho) de la resolucin de varios recursos planteados sobre la obtencin de pruebas de ADN. En todo caso en estos supuestos el problema no radica tanto en las intervenciones corporales eventualmente realizadas, sino en la recogida de restos por parte de la polica, sin previa autorizacin judicial; restos biolgicos que han sido abandonados por los sospechosos. Muestras expulsadas por el sujeto objeto de investigacin sin mtodos o prcticas incisivas, en expresin del Tribunal Supremo, muestras obtenidas por razones de puro azar y sucesos totalmente imprevisibles, como podra ser el caso de restos de saliva en colillas de cigarrillos, en vasos o tazas, etc. Nos hablar as el Tribunal Supremo de res nullius accesibles a las fuerzas policiales y que pueden en consecuencia servir de instrumento de investigacin del delito. La resolucin de estos recursos sin duda en su momento sern objeto de la correspondiente glosa. Son mltiples pronunciamientos de nuestro Tribunal Supremo en esta materia como, por ejemplo, en la interesante STS 685/2010, de 7 de Julio , que abord un caso de terrorismo callejero (kale borroka). La problemtica que suscitan, las resoluciones contradictorias en algunos especficos puntos, han determinado incluso, como apuntamos anteriormente, que se hayan aprobado dos acuerdos no jurisdiccionales por el Pleno de la Sala 2 del Tribunal Supremo relativa uno a la recogida de muestras o restos abandonados y el otro, a la asistencia letrada o no para la toma a la persona detenida de muestras para anlisis. En el Acuerdo de 31 de enero de 2006 sobre la prueba de ADN, aprobado tras varias resoluciones contradictorias en las que se consider lcito en un caso la prueba obtenida sin autorizacin judicial y lo contrario en otro -sobre esta prctica vid. las SSTS 501/2005, de 19 de abril (Sala 2) y 1311/2005, de 14 de octubre (Sala 2) -sealar que La Polica Judicial puede recoger restos genticos o muestras biolgicas abandonadas por el sospechoso sin necesidad de autorizacin judicial
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. Y, con

CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad personal, Lex Nova, Valladolid, 2006, esp. pp. 233 a 258 y 261 y ss. Al poco de ser aprobado el Acuerdo podemos citar la STS 179/2006, de 14 de febrero (Sala 2) que nos apuntar en consecuencia, en esa lnea, que las medidas de garanta en orden a la autenticidad de la diligencia probatoria tendrn un orden preferencial: el juez de instruccin en casos normales; en supuestos de peligro de desaparicin de la prueba tambin la polica judicial en virtud de la remisin al art. 282 LECrim por parte del art. 326. Asimismo, se indicar en esta sentencia la necesidad de una interpretacin flexible de las facultades policiales sobre la base de la vetustez del art. 282, apartado primero, que debe verse enriquecido con una interpretacin armnica en sintona con el contexto legislativo actual, en atencin a las ms amplias facultades concedidas a una polica cientfica especializada y mejor preparada, con funciones relevantes en la
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anterioridad, el de 3 de octubre de 2005, que tiene como origen la insuficiencia de las previsiones de la reforma de 2003, ante la cuestin planteada de si Es suficiente la autorizacin judicial para extraer muestras para un anlisis de ADN a una persona detenida a la que no se informa de su derecho a no autoinculparse y que carece de asistencia letrada? tuvo como respuesta en este ltimo que El artculo 778. 3 LECrim constituye habilitacin legal suficiente para la prctica de esta diligencia . Mas, teniendo en cuenta que pueden verse afectados muy diversos derechos en el seno de esas intervenciones e intromisiones resulta fundamental clarificar cmo pueden obtenerse las muestras y cmo deben cotejarse, cuestin que ahora abordaremos. III. DILIGENCIAS DE INVESTIGACIN CON ACTOS DE INTERVENCIN CORPORAL EN SENTIDO AMPLIO VS. DERECHOS FUNDAMENTALES Una pregunta nuclear en este campo, a la que se quiere dar respuesta, la formula con absoluta claridad Daz Cabiale Hasta qu punto puede el Estado utilizar el cuerpo de una persona para lograr la bsqueda de la verdad material? . Sopesar, como apunta Canosa, cundo, en qu circunstancias, con qu cobertura y con qu limitaciones el Estado puede adoptar medidas gravosas para la integridad de quien las sufre . Un tema complejo, sobre la que surgen en consecuencia cuestiones en las diferentes fases, Qu diligencias pueden practicarse? Cmo? Qu derechos pueden verse afectados? Qu intromisiones resultan posibles? Qu reformas normativas podran resultar precisas? Mas para tratar de proceder a dicho intento resulta preciso un primer acercamiento de delimitacin de lo que debe entenderse por intervenciones corporales, cuestin para la cual debemos distinguirlo de otro tipo de intervenciones, entendido este trmino en
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investigacin de los delitos. Y, junto a ello, se plantea supuestos en que sin ordenarlo el juez instructor y sin existir riesgo de que la prueba se pierda o desaparezca, intervenga la polica y conforme a sus protocolos proceda a la recogida y prctica documentada de la diligencia, ponindola en conocimiento del juez y aportando a la causa sus resultados. En estos casos nos hallaramos ante una infraccin procesal, que no viciara de nulidad la diligencia, sin perjuicio de la devaluacin garantista de autenticidad provocada por el dficit formal que podra llegar hasta la descalificacin total de la pericia si la cadena de custodia no ofrece ninguna garanta Art. 778. 3. El Juez podr acordar, cuando lo considere necesario, que por el mdico forense u otro perito se proceda a la obtencin de muestras o vestigios cuyo anlisis pudiera facilitar la mejor calificacin del hecho, acreditndose en las diligencias su remisin al laboratorio correspondiente, que enviar el resultado en el plazo que se le seale . DAZ CABIALE, Jos Antonio, Cacheos superficiales, intervenciones corporales y el cuerpo humano como objeto de recogida de muestra para anlisis periciales (ADN, sangre, etc. ), Medidas restrictivas de derechos fundamentales, Escuela Judicial-Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1996, p. 70.
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CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad fsica, Lex Nova, Valladolid, 2006, p. 262.

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sentido genrico. Ello dentro de la problemtica de su definicin en la medida en que normativamente carecen de regulacin expresa. Apuntar, no obstante, que el borrador de Cdigo Procesal elaborado por la Comisin de expertos y entregado en enero de este ao, s contiene previsiones en esta lnea aunque con menor detalle que el Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento Criminal de julio de 2011, parcialmente reproducido en la proposicin de Ley Orgnica que se present en abril de 2012 sobre regulacin de los actos de investigacin cuando se trate de muestras y fluidos cuya obtencin requiera un acto de intervencin corporal , como luego iremos viendo. A partir de ah, de esa inicial delimitacin y separacin de las intervenciones corporales de otro tipo de actuaciones, podremos ir desgranando los diferentes elementos imbricados en las mismas como la intervencin policial y judicial, los delitos que pueden dar lugar a ese tipo de intervenciones, los sujetos pasivos de las medidas, la negativa a las mismas o la posible realizacin coactiva y otras de diferente tenor. Y es preciso comenzar, por tanto, con las previsiones de la importante reforma de 2003 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal en orden a dar a una cobertura jurdica a estas investigaciones e intervenciones . El artculo 363 , ubicado en el Captulo II (Del cuerpo del delito) del Ttulo V (De la comprobacin del delito y averiguacin del delincuente), del Libro II (Del sumario), establece que: Los Juzgados y Tribunales ordenarn la prctica de los anlisis qumicos nicamente en los casos en que consideren absolutamente indispensables para la necesaria investigacin judicial y la recta administracin de justicia. Siempre que concurran acreditadas razones que lo justifiquen, el Juez de Instruccin podr acordar, en resolucin motivada, la obtencin de muestras biolgicas del sospechoso que resulten indispensables para la determinacin de su perfil de ADN. A tal fin, podr decidir la prctica de aquellos actos de inspeccin, reconocimiento o intervencin corporal que resulten adecuados a los principios de proporcionalidad y razonabilidad . Junto a ello, es preciso referir as las previsiones relativas a la recogida y cotejo de vestigios o pruebas materiales establecidas en el art. 326 , dentro del Captulo I (De la inspeccin ocular) de ese mismo Ttulo, donde se seala que cuando el delito que se persiga haya dejado vestigios o pruebas materiales de su perpetracin, el Juez instructor
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BOCG, CD, Serie B, 20 de abril de 2012, n 67-1.

La reforma se produjo en virtud de la Disposicin Final Primera de la LO 15/2003, de 25 de noviembre, de modificacin del Cdigo Penal.
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La reforma de 2003 aadi el prrafo segundo a este art. 363.

La reforma de 2009 modific mnimamente la previsin de este artculo Cuando el delito que se persiga haya dejado vestigios o pruebas materiales de su perpetracin, el Juez instructor o el que haga sus veces los recoger y conservar para el juicio oral si fuere posible, procediendo al efecto a la inspeccin ocular y a la descripcin de todo aquello que pueda tener relacin con la existencia y naturaleza del hecho. La cursiva es nuestra.

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o el que haga sus veces ordenar que se recojan y conserven para el juicio oral si fuere posible, procediendo al efecto a la inspeccin ocular y a la descripcin de todo aquello que pueda tener relacin con la existencia y naturaleza del hecho. Para ello har consignar en los autos la descripcin del lugar del delito, el sitio y estado en que se hallen los objetos que en l se encuentren, los accidentes del terreno o situacin de las habitaciones y todos los dems detalles que puedan utilizarse, tanto para la acusacin como para la defensa. Y cuando se pusiera de manifiesto la existencia de huellas o vestigios cuyo anlisis biolgico pudiera contribuir al esclarecimiento del hecho investigado, el Juez de Instruccin adoptar u ordenar a la Polica Judicial o al mdico forense que adopte las medidas necesarias para que la recogida, custodia y examen de aquellas muestras se verifique en condiciones que garanticen su autenticidad, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 282, donde se regula la actuacin de la Polica Judicial. Concepto de intervenciones corporales Nos serviremos de forma principal, para la definicin o acotacin de estas intervenciones, de lo prevenido en la STC 207/1996, de 16 de diciembre que nos servir como gua conductora, por su indudable rigor clasificatorio que, como apunta Canosa, ser la principal aportacin a la doctrina previamente fijada en la STC 37/1989, de 15 de febrero
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No obstante, antes de ello, conviene apuntar algunas de las definiciones aportadas por la doctrina en sus intentos delimitadores de lo que debe entenderse por intervenciones corporales. Y aqu, cita habitual es el trabajo, fue su tesis doctoral hace casi un cuarto de siglo, de Nicols Gonzlez-Cuellar, en un detallado estudio en el que abordaba la proporcionalidad y derechos fundamentales en el proceso penal. Es extrao encontrar trabajos que aborden estas cuestiones y no se sirvan o citen su definicin. Recordemos que nos hablaba de medidas de investigacin que se realizan sobre el cuerpo de las personas, sin necesidad de obtener su consentimiento, y por medio de la coaccin directa, si es preciso, con el fin de descubrir circunstancias fcticas que sean de inters para el proceso, en relacin con las condiciones o el estado fsico o psquico del sujeto, o con el fin de encontrar objetos escondidos en l. El autor se planteaba un tema hasta entonces poco abordado, pues recordemos que apenas contbamos con la Sentencia del Tribunal Constitucional 37/1989, de 15 de febrero , supra referida. En esta sentencia, como es bien sabido, se estim el recurso de amparo interpuesto por una mujer a la que se requiri judicialmente a someterse a un reconocimiento ginecolgico para detectar un posible delito de aborto, sentencia a la que

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CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad fsica, Lex Nova, Valladolid, 2006, p. 121.

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luego volveremos. Y tambin, en ese mismo perodo, con una Instruccin (6/88) de la Fiscala General del Estado sobre la constitucionalidad y legalidad de estas intervenciones y la posibilidad de persecucin penal por delito de desobediencia de personas que se negaran a estas medidas. Una Instruccin que haba tenido como origen los problemas que estaban planteando algunas sentencias de la Audiencia Provincial de Cdiz que absolvan de tal delito de a personas que, sospechosas de trasladar droga en vagina o ano, se negaban a ser reconocidas . Y un tema en el que manifestaba claramente la inadmisibilidad de este tipo de medidas sobre la base de la inexistencia de previsiones legales que las habilitaran
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y en

donde apuntaba con detalle las garantas que deban articularse en esa entonces (y ahora) deseable reforma de la normativa procesal. Una sentencia, esta del ao 89, que fue duramente criticada por un sector de la doctrina pese a amparar a la recurrente. Por todos cabe citar el trabajo de Rodrguez Ramos y Lopez Barja de Quiroga, un trabajo cuyo ttulo lo dice todo, la intimidad corporal devaluada . Como apuntaron en ese comentario jurisprudencial, admitir que lo previsto entonces (arts. 399 y 478) en la LEcrim serva como habilitacin legal, sera
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ciertamente exagerado y poco respetuoso con el principio de legalidad o el contenido esencial de los derechos fundamentales, aadiendo a continuacin que no resulta superfluo recordar las palabras de Beccaria, quien con toda razn afirmaba que no existe libertad en aquellas ocasiones en que las leyes permiten que en algunos casos el hombre deje de ser persona y se repute como cosa. Otro autor, director de aquella tesis doctoral citada de Gonzlez Cuellar, que suele citarse de forma recurrente al abordar estas cuestiones es Gimeno Sendra. No nos debe extraar pues como es bien sabido fue el ponente de la referida y destacada Sentencia del Tribunal Constitucional 207/1996, de 16 de febrero . Recordemos que este autor nos habla de todo acto de coercin sobre el cuerpo del imputado por el que se le extraer de l determinados elementos orgnicos en orden a efectuar sobre los mismos determinados anlisis periciales (fundamentalmente ADN) tendente a averiguar el hecho punible (as, el ndice de alcohol en sangre para determinar la existencia de un delito

Esta Instruccin (Sobre la posibilidad de que exista un delito de desobediencia en relacin con la negativa de las personas posibles portadoras de drogas a ser objeto de reconocimiento ) conclua apuntando que la resolucin judicial que ordene motivadamente un reconocimiento como el objeto del informe, con la finalidad de prevenir un delito grave y proteger la salud pblica es constitucionalmente inobjetable al reunir los requisitos de legalidad y necesariedad. Vid. GONZLEZ-CUELLAR SERRANO, Nicols, Proporcionalidad y derechos fundamentales en el proceso penal, Colex, Madrid, 1990, pp. 302-305. LPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo, RODRIGUEZ RAMOS, Luis, La intimidad corporal devaluada (comentario a la sentencia 37/89, de 15 de febrero del Tribunal Constitucional, Poder Judicial, n 14, 1989, pp. 123 y ss.
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contra la seguridad del trfico vial) o la participacin en l del imputado (por ej. en una violacin quien ha sido su presunto autor cotejando el ADN) . Ms all de lo apuntado por la doctrina, esa fundamental STC 207/1996, de 16 de febrero califica las intervenciones corporales como las consistentes en la extraccin del cuerpo de determinados elementos externos o internos para ser sometidos a informe pericial (anlisis de sangre, orina, pelos, uas, biopsias, etc. ) o en su exposicin a radiaciones (rayos X, T. A. C. , resonancias magnticas, etc. ) . Como apunta Matalln
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si bien con anterioridad a esta sentencia la expresin intervencin corporal no era desconocida, aunque s de utilizacin infrecuente, no siempre se corresponda con el significado atribuido con posterioridad, aunque, despus, si se mantendrn esos criterios delimitadores. Las diferenciaba as el Alto Tribunal de las inspecciones o registros corporales que consistiran por su parte en cualquier gnero de reconocimiento del cuerpo humano, en las que en principio no se producira menoscabo o lesin del cuerpo. Que pueden pretender identificar al imputado con exmenes dactiloscpicos, reconocimientos en rueda, exmenes antropomrficos u otros de ese tenor. Mas tambin descubrir el objeto del delito; esto con inspecciones anales, vaginales, bucales . O circunstancias relativas a la comisin del hecho punible, nos citar aqu el Tribunal Constitucional a modo de ejemplo los exmenes ginecolgicos (abordados en la apuntada STC 37/1989, de 15 de febrero ) o los electrocardiogramas. Con relacin a los posibles cacheos en un colectivo muy especfico, internos en centros penitenciarios, hay que sealar que nos encontramos ante un tipo de medidas que estn vinculadas a la necesaria preservacin del orden y la seguridad en el centro penitenciario y que pueden conllevar incluso el eventual desnudo integral durante la sustanciacin de los mismos. El Tribunal Constitucional ha tenido que conocer de estar intervenciones en diferentes
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pronunciamientos. Al hilo de los mismos, y para acoger las exigencias prevenidas sobre ellos (por todas, STC 57/1994, de 28 de febrero ), se aprovech la reforma del reglamento penitenciario que se hizo en 1996. Hasta ese momento, lo cierto es que la genrica regulacin existente haba permitido a la Administracin penitenciaria justificar

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GIMENO SENDRA, Vicente, Manual de Derecho Procesal Penal, Colex, Madrid, 2008, p. 251.

MATALLN EVANGELIO, ngela, Intervenciones corporales ilcitas: tutela penal, Tirant lo Blanch, Valencia, 2008, pp. 24 y ss. La STS 63/1993, de 15 de enero (Sala 2) catalogar de intervencin corporal asimilada a un vulgar cacheo policial el registro de la cavidad bucal de un sospechoso: Tampoco se ve afectado el derecho a la intimidad personal que consagra el art. 18. 1 del Texto fundamental. Se trata de una denominada intervencin corporal con finalidad de bsqueda y aprehensin de los efectos de un delito contra la salud pblica, equivalente a un vulgar cacheo policial que no puede alcanzar la trascendencia de un registro anal o vaginal, o como sealan otras resoluciones del principal intrprete de nuestro Texto fundamental no alcanza a un elemento subjetivamente ntimo .
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la evidente falta de unidad de criterio sobre estas prcticas en los centros penitenciarios, como as se comprueba tanto del estudio de las resoluciones de los Juzgados de Vigilancia Penitenciaria como (desde otra perspectiva), a partir de las respuestas que desde la Secretara de Estado de Asuntos Penitenciarios se remitieron al Defensor del Pueblo ante sus recomendaciones en la materia. Tras la reforma el Reglamento determina (ms all de las previsiones contempladas para la modalidad de vida en departamentos especiales) que el eventual cacheo con desnudo integral del recluso, deber llevarse a cabo por funcionarios del mismo sexo, en lugar cerrado y sin la presencia de otros internos, y que nicamente se realizar por motivos de seguridad concretos y especficos, si existen razones individuales y contrastadas que hagan pensar que el interno oculta en su cuerpo algn objeto peligroso o sustancia susceptible de causar dao a la salud o integridad fsica de las personas o de alterar la seguridad o convivencia ordenada del centro; del referido cacheo deber formularse parte escrito dirigido al jefe de servicios por los funcionarios que lo hubieren realizado . No est de ms apuntar que la Direccin General de Instituciones Penitenciarias dict hace ms de un lustro una Circular bajo el ttulo Protocolo de actuacin para la realizacin de cacheos con desnudo integral donde se establece que slo se adoptar esa medida en tanto se estime que no pueda ser eficaz ningn otro tipo de cacheo ni registro a travs de medios electrnicos como raquetas o arcos detectores de metales y previendo asimismo que la resolucin que lo autorice, por escrito y bajo pleno control del Juez de Vigilancia Penitenciaria, ser motivada evitando la repeticin de frmulas genricas y estereotipadas como por razones de seguridad o para evitar daos a la integridad de las personas . Cabe hacer referencia, por ltimo, a la forma de abordar esta cuestin por las diferentes propuestas normativas elaboradas en los ltimos tiempos, y de forma singular, el borrador de Cdigo Procesal Penal. Se recoge en este bajo la rbrica de intervenciones corporales aquellas que tengan como fin extraer cualquier sustancia u objeto alojados en el interior del cuerpo del sospechoso, de forma que su prctica exija a la administracin de anestsicos o sedacin, la toma de muestras destinadas a la prctica de anlisis mdicos o biolgicos y que no exijan acceder a zonas ntimas y tambin la toma de huellas dactilares . Por su parte el Anteproyecto de reforma
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Con relacin a la forma y exigencias de realizacin de los cacheos, vase, ROS MARTN, J. C. , Manual de ejecucin penitenciaria, (2 edicin), Colex, Madrid, 2001, pp. 229 a 235. Parece oportuno apuntar aqu tambin la problemtica existente con relacin a la integracin penitenciaria de personas transexuales en orden a la separacin interior por razn de sexo y que evidentemente se trasluce igualmente en el tema de los cacheos; esta cuestin se aborda en la Instruccin 7/2006.
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Art. 284 del Borrador de Cdigo Procesal Penal

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Anteproyecto de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal de julio de 2011 haca referencia a intervenciones que consistan en la extraccin de sustancias o elementos o en la toma de muestras distinguiendo de forma expresa entre intervenciones leves y graves; previsin reproducida en la Proposicin de Ley de 2012. El derecho a la integridad fsica y moral y el derecho a la intimidad Las intervenciones corporales en sentido amplio pueden afectar a diferentes derechos fundamentales, al desplegarse un principio constitucional, la investigacin material en el proceso penal, cuya satisfaccin puede acarrear una limitacin en el ejercicio del derecho . En este apartado nos centraremos esencialmente en los dos que principalmente se ven afectados (derecho a la integridad fsica y moral y derecho a la intimidad) aunque tambin haremos alguna mencin a otros que pudieran verse afectados como, por ejemplo, el derecho a no declarar y a no confesarse culpable. El derecho a la integridad fsica y moral protege, como es bien sabido, y como ha sealado en reiteradas ocasiones el Tribunal Constitucional la inviolabilidad de la persona, no slo contra ataques dirigidos a lesionar su cuerpo o espritu, sino tambin contra toda clase de intervencin en esos bienes que carezca del consentimiento de su titular. De esta forma, los principales problemas que se han venido planteando al amparo de este derecho son por tanto aquellos en que las investigaciones son necesarias para la investigacin de delitos y para la obtencin de pruebas en un proceso, como registros ntimos, test de alcoholemia, extraccin de sangre. . supuestos donde la intervencin por regla general debe ser prevista en la ley y ordenada por resolucin judicial . Y la necesidad de esas medidas de instruccin penal restrictiva de derechos fundamentales se entender existente cuando, como se seal en la STC 207/1996, de 16 de febrero , de su resultado pueda depender el ejercicio del "ius puniendi", lo que tan solo acontecer cuando su puesta en prctica permita acreditar, desde un punto de vista objetivo, la existencia de alguno o algunos de los hechos constitutivos del tipo delictivo objeto de investigacin y, desde el subjetivo, la participacin del imputado en los mismos. Es inexcusable recordar ahora, aunque no se tratara de una intervencin corporal dictada al hilo de un proceso penal, la polmica STC 120/1990, de 27 de junio , al amparo del conflicto sobre la alimentacin forzosa de los internos de la banda terrorista Grapo sobre la que tanto se ha escrito. Recordemos que el problema aqu suscitado, con
CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad personal, Lex Nova, Valladolid, 2006, pp. . 234 y ss. Sobre esta cuestin, ALZAGA VILLAAMIL, Oscar, GUTIRREZ GUTIRREZ, Ignacio, REVIRIEGO PICN, Fernando, SALVADOR MARTNEZ, Mara, Derecho Poltico Espaol segn la Constitucin de 1978 (vol. II), Ramn Areces, Madrid, 2012 (5 ed. ), pp. 77 y ss.
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el mantenimiento prolongado de la referida huelga de hambre, no era otro que analizar la posibilidad o imposibilidad de proceder a dicha alimentacin forzosa por parte de la Administracin penitenciaria en los supuestos que se considerara que peligraba la vida de esos reclusos, sobre la base de la obligacin por parte de esta de velar por la vida, integridad y salud de los internos. Seal el Alto Tribunal que no se vulnera aquel derecho con el cumplimiento de ese deber del Estado en tanto que la restriccin que al mismo constituye la asistencia mdica obligatoria se conecta causalmente con la preservacin de bienes tutelados por la Constitucin y, entre ellos, el de la vida que, en su dimensin objetiva, es un valor superior del ordenamiento jurdico constitucional y supuesto ontolgico sin el que los restantes derechos no tendran existencia posible. As, la necesidad de cohonestar el derecho a la integridad fsica y moral de los internos en un Centro penitenciario y la obligacin de la Administracin de defender su vida y salud, como bienes tambin constitucionalmente protegidos, encuentra en la resolucin judicial recurrida una realizacin equilibrada y proporcionada que no merece el ms mnimo reproche, puesto que se limita a autorizar la intervencin mdica mnima indispensable para conseguir el fin constitucional que la justifica, permitindola tan slo en el momento en que, segn la ciencia mdica, corra riesgo serio la vida del recluso y en la forma que el Juez de Vigilancia Penitenciaria determine, prohibiendo que se suministre alimentacin bucal en contra de la voluntad consciente del interno . Tambin dentro del mbito penitenciario, aunque con relacin al uso de determinados instrumentos o medios de seguridad y sus consecuencias en la salud del recluso podemos resear lo prevenido en la STC 35/1996, de 11 de marzo , donde se aleg la presunta vulneracin del derecho a la integridad fsica del recurrente por causa del elevado nmero de placas de rayos X a que era sometido tras sus comunicaciones ntimas, por causa de razones de seguridad. Un derecho que, a juicio del Tribunal, podra verse afectado por la aplicacin de ciertos instrumentos que, sobre la base de la aplicacin de normas de seguridad penitenciaria, pueden determinar un riesgo para la salud del recluso, bien sea este inmediato o futuro; puesto que tambin el derecho a la salud (a que no se dae o perjudique la salud, aclara el Tribunal) queda comprendido en el derecho a la integridad personal. En este caso concreto la desestimacin del amparo vendr de la mano de la consideracin de haberse realizado dichas prcticas con las prevenciones necesarias, y siendo su aplicacin necesaria y adecuada al fin de seguridad pretendido y previniendo razonablemente que el riesgo queda cortado mediante la observancia de las precauciones precisas para la inocuidad de aqulla, tales como la utilizacin de aparatos idneos, que el nivel de radiacin sea adecuado y
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Para ms detalle vid. REVIRIEGO PICN, Fernando, Los derechos de los reclusos en la jurisprudencia constitucional, Universitas, Madrid, 2008.

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controlado, los intervalos de aplicacin suficientes, etc. , segn las tcnicas internacionalmente experimentadas y admitidas. Asimismo, podemos apuntar ahora la STC 215/1994, de 14 de Julio , en la que se ventil una cuestin de inconstitucionalidad con relacin a la reforma del Cdigo Penal de 1989
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con relacin a la posible esterilizacin de persona incapaz que adoleciera de

grave deficiencia psquica. En todo caso la resolucin que debemos citar de forma ms destacada, por la vinculacin ms especfica al tema que nos ocupa, esto es, las garantas dentro del proceso penal, es la STC 207/1996, de 16 de diciembre , ya citada, al hilo de la solicitud de una diligencia de intervencin consistente en el corte de mechones de sus cabellos y la totalidad del vello de sus axilas para determinar si el sujeto era consumidor de cocana u otras sustancias txicas o estupefacientes, una sentencia en la que luego entraremos con cierto detalle. Por lo que hace referencia al derecho a la intimidad debemos comenzar recordando ahora lo apuntado en la STC 231/1988, de 2 de diciembre , donde se destac que el derecho a la intimidad implica la existencia de un mbito propio y reservado frente a la accin y conocimiento de los dems, necesario -segn las pautas de nuestra culturapara mantener una calidad mnima de la vida humana. Tambin, que de forma ms especfica, con relacin a las intervenciones corporales, la violacin de este derecho puede derivar de la finalidad de la intervencin (no tanto de la intervencin en s) en la medida que de esa prueba pueda obtenerse informacin que el sujeto sometido a la misma no quiera desvelar, aunque ello no quiere decir que el derecho a la intimidad sea absoluto, pues cede ante intereses constitucionalmente relevantes, siempre que el recorte que haya de experimentar se revele como necesario para lograr el fin legtimo previsto, sea proporcionado para alcanzarlo y, en todo caso, sea respetuoso con el contenido esencial del derecho. As lo apunta el Tribunal Constitucional, por ejemplo, en algunas resoluciones relativas a supuestos de extraccin de sangre en orden a medir la tasa de alcohol (vid. las SSTC 25/2005, de 14 de febrero septiembre
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y 206/2007, de 14 de

, sentencias ambas en las que el Alto Tribunal entendi que se haba

vulnerado el derecho a la intimidad de los recurrentes). Y donde la afectacin producida

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L. O. 3/1989, de 21 de junio.

En el caso concreto abordado por esta sentencia se solicit al centro sanitario donde estaba ingresado el sujeto involucrado en el accidente la realizacin de una analtica de las muestras de sangre extradas por razones teraputicas, sin su consentimiento ni autorizacin judicial; el Tribunal entendi que se haba invadido la esfera privada del recurrente no habindose acreditado la urgente necesidad de la intervencin policial sin ese mandato judicial previo ni la proporcionalidad de la intervencin.

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debe presentar una justificacin objetiva y razonable, debiendo recordarse que los requisitos que conforman nuestra doctrina sobre la proporcionalidad, que resultan rigurosamente aplicables, son; que la medida limitativa del derecho fundamental est prevista por la Ley, que sea adoptada mediante resolucin judicial especialmente motivada, y que sea idnea, necesaria y proporcionada en relacin con un fin constitucionalmente legtimo (STC 207/1996, de 16 de diciembre ). En otro mbito totalmente diferenciado, al que ya hemos hecho referencia, el penitenciario, pero en un supuesto en el que podemos establecer ciertos paralelismos con la STC 207/1996, de 16 de diciembre , podemos hacer mencin de la STC 196/2006, de 3 de Julio , que estim el recurso de amparo de un interno sancionado por negarse a la prctica de una prueba de orina tras un cacheo con desnudo integral. Una medida que traa su origen en una prueba solicitada por el propio interno en actuaciones judiciales con la que se pretenda probar que haba superado su consumo de sustancias txicas y para la que el Juzgado de Vigilancia haba acordado que se le practicaran a tales efectos diversas pruebas que deban realizarse sin previo aviso. En este caso el cacheo con desnudo integral se justificaba para intentar evitar el acceso al control con recipientes que le permitieran alterar los resultados de la prueba. Apunta aqu el Alto Tribunal que, tratndose de una intervencin corporal leve, su realizacin voluntaria no implica lesin del derecho a la integridad fsica ni el derecho a la intimidad corporal. Ahora bien, pertenece a la libertad del interno revocar en cualquier momento ese consentimiento, como as hizo, aduciendo que, dadas las caractersticas del lugar donde se iba a proceder a proporcionar la muestra de orina (en este caso, una habitacin con cristales difanos), poda ser visto por terceras personas. No es ocioso recordar, por ltimo, al hilo de este apartado que, en paralelo al Anteproyecto de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal de julio de 2011, se elabor asimismo un Anteproyecto de Ley Orgnica de desarrollo de los derechos fundamentales vinculado al proceso penal. Un cuerpo normativo que, al decir de su exposicin de motivos, actualizara y ofrecera una regulacin unitaria y sistemtica de las garantas bsicas de los derechos fundamentales en el proceso penal y que regulara las exploraciones corporales. As, bajo la rbrica medidas con incidencia en la integridad fsica y en la intimidad de las personas se estableci que las inspecciones e intervenciones corporales se graduaran proporcionadamente conforme su intensidad contando con las necesarias garantas en cada caso para asegurar el respeto a la dignidad e intimidad de las personas. Excluyendo de forma absoluta aquellas intervenciones que pudieran implicar un riesgo cierto y directo para la vida o salud del afectado, se estableci la necesidad del

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consentimiento del acusado, o, en su defecto, de la autorizacin judicial correspondiente, necesariamente motivada, para la realizacin de exploraciones en zonas ntimas del cuerpo o que pudieran causar algn dolor o requirieran anestesia o sedacin. De las muestras biolgicas obtenidas (tanto del investigado como de un tercero) se podra proceder a la extraccin del perfil del ADN siempre que fuera necesario para comprobar las circunstancias del delito o proceder a la identificacin de sus responsables, mas siempre limitndolos a ese valor identificativo excluyndose informacin adicional sobre la salud de la persona. IV. GRADACIN DE LAS INTERVENCIONES Dentro de las intervenciones corporales cabe distinguir entre intervenciones leves y graves, prestando especial atencin a la posible incidencia en la salud del afectado. Recordemos que la STC 207/1996, de 16 de febrero, tras una inicial delimitacin de lo que debe entenderse por intervenciones corporales, establece esta gradacin en funcin del sacrificio que la intervencin concreta pueda llevar aparejado, y as, las intervenciones corporales podrn ser calificadas como leves o graves: leves, cuando, a la vista de todas las circunstancias concurrentes, no sean, objetivamente consideradas, susceptibles de poner en peligro el derecho a la salud ni de ocasionar sufrimientos a la persona afectada, como por lo general ocurrir en el caso de la extraccin de elementos externos del cuerpo (como el pelo o uas) o incluso de algunos internos (como los anlisis de sangre), y graves, en caso contrario (por ejemplo, las punciones lumbares, extraccin de lquido cefalorraqudeo, etc. ) . Aunque, no obstante resultara posible hacer precisiones dentro de cada especfica extraccin, como as ha venido apuntando en ocasiones la doctrina . Una articulacin que qued recogida en el Anteproyecto de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal de julio de 2011, que ha sido prcticamente reproducido en esta materia en la Proposicin de Ley presentada esta misma Legislatura (abril de 2012) por el Grupo Parlamentario Socialista, y que si bien cuenta con algunas modificaciones y omisiones recoge la prctica totalidad de las previsiones contenidas en el Anteproyecto. Recordemos que en la Proposicin de Ley citada se definen como intervenciones corporales leves las dirigidas a la obtencin de cabellos, uas, saliva u otras muestras biolgicas que no exijan acceder a zonas ntimas de la persona ni causarle mayor dolor o sufrimiento que la molestia superficial inherente al procedimiento de toma de la
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Vicente GIMENO SENDRA, ponente de la sentencia comentada, excluira la extraccin de sangre de la categora de leves en determinados casos; as, aquellos que por las caractersticas del destinatario (que fuere hemoflico, por ejemplo) ste pudiera ver puesta en peligro su salud, Manual de Derecho Procesal Penal, Colex, Madrid, 2008, p. 251

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muestra . Y como intervenciones corporales graves aquellas que tengan por objeto la extraccin de cualquier sustancia o elemento que deba obtenerse de las zonas ntimas o del interior del cuerpo del afectado, y en todo caso cuando para recogerlos sea necesario ocasionarle dolor o sufrimiento, administrarle anestesia o someterle a sedacin. La gradacin tiene como lgica consecuencia la previsin de mayores prevenciones y exigencias en las que se reputen de carcter grave y menores en caso contrario, cuestin a la que dedicaremos las reflexiones del siguiente apartado. Por su parte, el borrador de Cdigo Procesal Penal presentado por el grupo de expertos al Ministerio de Justicia nada seala en esta lnea, al menos de forma expresa, aunque lo cierto es que cabe deducir diferentes escalones en la incidencia que las intervenciones suponen, a la vista de las diferentes exigencias para ellas previstas (consentimiento, autorizacin judicial, etc. ) que pueden diferenciarse asimismo por otras circunstancias como la asistencia letrada en casos de privacin cautelar de libertad. Por un lado, se excluyen lgicamente aquellas con cuya ejecucin se produzca un quebranto para la salud de la persona afectada o un peligro relevante para la misma, mientras que por otro se diferencian las intervenciones corporales en funcin del acceso o no a zonas ntimas de la persona afectada. Junto a ello se singularizan de forma especfica y separada algunas actuaciones como pudiera ser el examen radiolgico, aunque entendido no como una intervencin corporal leve sino como una mera inspeccin. V. REQUISITOS Y EXIGENCIAS DE LAS INTERVENCIONES Qu exigencias deben cumplir las intervenciones corporales para que, afectando a determinados derechos fundamentales, se entienda que son legtimas al alcanzar una justificacin constitucional objetiva y razonable? Recordemos que en el caso concreto conocido por la STC 207/1996, de 16 de diciembre , el Juez de Instruccin haba requerido la prctica de una intervencin corporal consistente en el corte de mechones de sus cabellos y la totalidad del vello de sus axilas para determinar si el sujeto era consumidor de cocana u otras sustancias txicas o estupefacientes. Todo ello derivaba de un proceso seguido contra varias personas por diversos delitos contra la salud pblica y donde el sujeto pasivo al que se solicitaba dicha muestra haba manifestado inicialmente su disponibilidad a someterse a diferentes anlisis para que se pudiera comprobar o no el consumo de aquellas. El Alto Tribunal entendi aqu que se haba vulnerado el derecho del recurrente, sujeto pasivo

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Propuesta de incorporacin de un art. 363 ter en la LEcrim.

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de tales medidas -finalmente no verificadas- a la integridad fsica y a la intimidad personal. La doctrina constitucional en este punto hizo un interesante desglose ciertamente didctico sobre las exigencias requeridas a este tipo de intervenciones, haciendo referencia lgicamente a la necesidad de una causa legtima en la intervencin, su necesaria previsin legal, as como cuestiones referentes a su jurisdiccionalidad y las exigencias de proporcionalidad -STC 207/1996, de 16 de diciembre (FJ 4) -. Causa legtima y previsin legal Por lo que hace referencia a la primera de las cuestiones sealadas, la existencia de una causa legtima, la STC 207/1996, de 16 de diciembre , destacar la necesidad de dicha causa en orden a justificar la concreta intervencin corporal, y entre aquellas se encontrara lgicamente el inters pblico propio de la investigacin de un delito y, ms concretamente, la determinacin de hechos relevantes para el proceso penal. A la existencia de tal causa debe unirse evidentemente su necesaria previsin legal. Como refiere con detalle trayendo a colacin la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en la materia, toda intervencin corporal acordada en el curso de un proceso penal, por su afectacin al derecho fundamental a la integridad fsica (y, en su caso, de la intimidad), no puede ser autorizada por la va reglamentaria, sino que ha de estar prevista por la Ley. Inexcusable resea merece la reforma operada en la Ley de Enjuiciamiento Criminal en virtud de la Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre, que aunque aplaudida en lneas generales por la doctrina, fue calificada de insuficiente como ya apuntamos al inicio de estas notas, presentando diferentes problemas aplicativos . Recordemos, como hemos apuntado anteriormente, que dio cobertura legal (arts. 326 y 363 Lecrim) a este tipo de inspecciones, reconocimientos o intervenciones. En una sentencia dictada pocos meses antes de la publicacin de esta norma podamos leer de forma ciertamente incomprensible, por injustificada, el legislador espaol, a estas alturas, sigue manteniendo, sustancialmente hurfana de regulacin especfica la prctica de actuaciones sobre el cuerpo humano, a pesar de la notable importancia que, desde hace tiempo, han cobrado en el desarrollo de la investigacin criminal de determinados delitos, siempre graves, y de su posible incidencia en los derechos fundamentales de los afectados. El legislador, al eludir de este modo su responsabilidad, no obstante las
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A ttulo de ejemplo, puede verse MARTN PASTOR, Jos, La recogida por la polica judicial de muestras biolgicas para la prctica de la prueba pericial de ADN en el proceso penal y el rgimen de sometimiento del sujeto pasivo de las medidas de inspeccin, registro o intervencin corporal , La Ley Penal: Revista de Derecho Penal, Procesal y Penitenciario, n 89, 2012; tambin de este autor Avances jurisprudenciales y legislativos sobre la prueba pericial de ADN en el proceso penal, SALCEDO BELTRN, Carmen, Investigacin, Gentica y Derecho, Tirant, Valencia, 2008.

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reiteradas advertencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, se convierte en factor de inseguridad jurdica y delega, de facto, en los jueces competencias que desbordan la funcin jurisdiccional, incrementndose su discrecionalidad ms all de lo aceptable -STS 803/2003, de 4 de junio (Sala 2) . Aunque lo cierto es que el legislador debi hacer un esfuerzo mayor a la hora de clarificar situaciones que ya se revelaban problemticas. El Tribunal Supremo por ejemplo nos hablar de raquitismo normativo en esta mbito -vid. por todas la STS 949/2006, de 4 de octubre (Sala 2) -. La doctrina nos planteaba hasta ese momento la paradoja que resultaba del hecho de que las mximas garantas del principio de legalidad se ofrecieran para supuestos que podran denominarse excepcionales , as por ejemplo mbitos penitenciario, aduanero. . en tanto que para el resto de los casos, slo puede aducirse como justificacin de esas intervenciones, la interpretacin analgica y extensiva de una bienintencionada jurisprudencia con abundantes contradicciones internas; ms an, la propia
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interpretacin de los tribunales ordinario y constitucional se ve abocada a rechazar la existencia de determinados derechos fundamentales en juego, pues de otra manera se inferira la inconstitucionalidad de muchas de esas actuaciones que resultan esenciales para el proceso. Gimeno Sendra , por ejemplo, apunta su insuficiencia sobre la base de que los anlisis quedan circunscritos exclusivamente para obtener muestras de ADN y no otras finalidades; el autor apunta la posibilidad de cotejar la influencia de drogas en la voluntad del imputado. Tambin porque no prohbe intervenciones, a priori leves pero que en determinadas circunstancias pueden no serlo, que pongan en peligro la salud del imputado; en este caso lo ejemplifica con el supuesto de una toma de muestra sangunea en una persona hemoflica. Luego, en el cmo de la intervencin, destaca que no se contempla la persona que debe realizar la intervencin que seala debe ser personal sanitario y del mismo sexo que del destinatario. El ltimo elemento apuntado por este autor es la falta de regulacin de las inspecciones corporales y la falta de autorizacin a la polica de las intervenciones banales. Ello le lleva a abogar por la necesidad de una regulacin ms exhaustiva. Martin Pastor, por su parte, tras criticar la normativa por su parquedad, destacar que la reforma no expresa la totalidad de presupuestos y condiciones para la obtencin de las muestras. Sealar as en primer lugar que no existe una clara delimitacin entre los arts. 326 y 282 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. En segundo, que no se especifica
DAZ CABIALE, Jos Antonio, Cacheos superficiales, intervenciones corporales y el cuerpo humano como objeto de recogida de muestra para anlisis periciales (ADN, sangre, etc. ), Medidas restrictivas de derechos fundamentales, Escuela Judicial-Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1996, pp. 72/73.
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GIMENO SENDRA, Vicente, Manual de Derecho Procesal Penal, Colex, Madrid, 2008, p. 252.

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si la Polica Judicial puede tomar muestras biolgicas del sospechoso cuando ste preste su consentimiento o recoger restos o muestras biolgicas abandonadas o expulsadas por aqul sin necesidad de autorizacin judicial, en los supuestos en los que no sea necesario realizar actos de inspeccin, reconocimiento o intervencin corporal. Por ltimo, que no se regula el rgimen de sometimiento del sujeto pasivo de las medidas de inspeccin, registro o intervencin, planteando la duda de si es posible la ejecucin coactiva de tales medidas en caso de oposicin o si slo cabra coaccin indirecta con la amenaza de delito de desobediencia . Sobre esta ltima cuestin podemos recordar el ATC 405/2006, de 14 de noviembre, resolucin en la que el Tribunal Constitucional abord la condena por un delito de desobediencia por la negativa del condenado a la prctica de una prueba biolgica (bien extraccin de sangre, muestra de salivda o resto de cabello con bulbo para un examen de ADN), recurso de amparo inadmitido a trmite y cuya resolucin es, a juicio de Richard, ms interesante por lo que no dice que por lo que dice, al soslayar cualquier reflexin sobre la posibilidad o imposibilidad de practicar dicha prueba por la fuerza en ausencia de consentimiento del afectado . Iglesias Canle, una de las autoras que ms ha trabajado estas cuestiones, habla de un incumplimiento claro del principio de legalidad en su exigencia de ley estricta sobre la base de la generalidad e indeterminacin de la previsin de autorizacin de la prctica de aquellos actos de inspeccin, reconocimiento e intervencin corporal que resulten adecuados a los principios de proporcionalidad y razonabilidad . En todo caso entiende que queda acotado a las pruebas genticas aunque tambin aqu con cierta indeterminacin. Asimismo, debe citarse aqu la Ley Orgnica 10/2007, de 8 de octubre que contempl la obtencin de muestras biolgicas (muestras y fluidos) del sospechoso, detenido o imputado o del lugar del delito, en el supuesto de delitos graves y, en todo caso, los que afecten a la vida, la libertad, la indemnidad o la libertad sexual, la
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MARTN PASTOR, Jos, La obtencin de muestras de ADN, dubitadas e indubitadas, por la Polica Judicial y el rgimen de sometimiento del sospechoso a los actos de inspeccin, registro o intervenciones corporales, CABEZUDO BAJO, M. J. (Coord. ), Las bases de datos policiales de ADN son realmente eficaces para luchar contra la criminalidad nacional y transfronteriza, Dykinson, Madrid, 2013; vase, tambin, CASTILLEJO MANZANARES, Raquel, Prueba de ADN en los delitos contra la libertad sexual, Temas actuales en la persecucin de los hechos delictivos, La Ley, Madrid, 2012, pp. 237 y ss. RICHARD GONZLEZ, Manuel, Intervenciones corporales y prueba pericial en el proceso penal , VVAA, Estudios sobre prueba penal. Actos de investigacin y medios de prueba: inspeccin ocular, declaraciones de inculpados y testigos, intervenciones corporales y prueba pericial Vol II, La Ley, Madrid, 2011. IGLESIAS CANLE, Ines C. , La nueva regulacin de las medidas de intervencin corporal en el art. 363. 2 LECrim: la quiebra del principio de legalidad , GONZLEZ-CULLAR SERRANO, Nicols (Dir. ), Investigacin y prueba en el proceso penal, Colex, Madrid, 2006, pp. 178/179.
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integridad de las personas, el patrimonio siempre que fuesen realizados con fuerza en las cosas, o violencia o intimidacin en las personas, as como en los casos de la delincuencia organizada . Sobre el primero de esos conceptos recogidos, delitos graves, debemos estar aqu a las previsiones contenidas en el art. 33. 2 del Cdigo Penal
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por remisin del art. 13 del mismo cuerpo normativo que, recordemos, establece

que Son delitos graves las infracciones que la Ley castiga con pena grave . Aquellas podrn ser tomadas por la polica judicial y en el caso de que se requieran inspecciones, reconocimientos o intervenciones corporales, sin consentimiento del afectado, resultar preciso autorizacin judicial mediante auto motivado. Las crticas sobre la ausencia de regulacin legal de estas cuestiones hasta la aprobacin de la LO 10/2007, de 8 de octubre eran generalizadas. Cabe apuntar, por ltimo, que en la doctrina constitucional que, como apuntamos arriba, apenas s se ha acercado a estas cuestiones, Vidal Fueyo, de forma previa a la aprobacin de esta ley reseada, y sobre la base de los supuestos abordados por el Tribunal Constitucional en sus SSTC 37/1989, de 15 de febrero y 207/1996, de 16 de diciembre (exploracin ginecolgica y corte de cabello y vello de axilas) defendi que en los casos en que, an constatada la falta de previsin legal, y la medida se calificara de proporcional, el juez penal encontrara una habilitacin constitucional para ordenar una intervencin corporal limitadora de derechos fundamentales, partiendo del conflicto que se genera entre derechos fundamentales y bienes constitucionalmente protegidos, siempre que la intervencin supere un riguroso test de proporcionalidad . Criticando la lenidad del legislador hasta aquel momento Canosa apuntar que, a la vista de esas sentencia, puede concluirse que el Tribunal consiente la injerencia en la integridad de los imputados en el curso de una investigacin penal, pero la justifica no en una previsin legal especfica -que no exista en ese momento- sino en la necesidad de tales
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Vid. Disp. Adicional 3 y art. 3. 1. a de la LO 10/2007, de 8 de octubre.

Son penas graves: a) La prisin superior a cinco aos. b) La inhabilitacin absoluta. c) Las inhabilitaciones especiales por tiempo superior a cinco aos. d) La suspensin de empleo o cargo pblico por tiempo superior a cinco aos. e) La privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores por tiempo superior a ocho aos. f) La privacin del derecho a la tenencia y porte de armas por tiempo superior a ocho aos. g) La privacin del derecho a residir en determinados lugares o acudir a ellos, por tiempo superior a cinco aos. h) La prohibicin de aproximarse a la vctima o a aquellos de sus familiares u otras personas que determine el juez o tribunal, por tiempo superior a cinco aos. i) La prohibicin de comunicarse con la vctima o con aquellos de sus familiares u otras personas que determine el juez o tribunal, por tiempo superior a cinco aos. j) La privacin de la patria potestad. VIDAL FUEYO, Mara del Camino, Sobre la constitucionalidad de las intervenciones corporales en el marco del proceso penal, Libro Homenaje a D. Iigo Cavero Lataillade, Tirant lo Blanch, Valencia, 2005, p. 702.
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pruebas para el desvelamiento de la verdad material que facilite el despliegue del ius puniendi del Estado . Jurisdiccionalidad, motivacin y proporcionalidad Plantea tambin el Alto Tribunal en esa STC 207/1996, de 16 de febrero el papel del juez en la adopcin de estas medidas, destacando como primera providencia que frente a otro tipo de medidas restrictivas de derechos que pudieren adoptarse en el proceso penal donde existe monopolio jurisdiccional (lo ejemplifica con la entrada y registro en domicilio as como la intervencin de comunicaciones) no existe en el caso de las inspecciones o intervenciones corporales reserva absoluta alguna de resolucin judicial. Recuerda aqu su doctrina de la STC 37/1989, de 15 de febrero , para la prctica de diligencias limitativas del mbito constitucionalmente protegido de la intimidad, en la que apuntaba a esa necesaria decisin judicial mas sin descartar que en determinados supuestos y bajo concretas exigencias pudieran disponerse por la polica judicial. Una habilitacin que, por lo que hace referencia a las intervenciones corporales (en sentido estricto) slo cubre a las de carcter leve y no, a senso contrario, las de carcter grave. Recordemos el tenor literal de lo apuntado en esta STC 207/1996, de 16 de diciembre: debido precisamente a esa falta de reserva constitucional en favor del Juez, (no se excluye que) la Ley pueda autorizar a la polica judicial para disponer, por acreditadas razones de urgencia y necesidad, la prctica de actos que comporten una simple inspeccin o reconocimiento o, incluso, una intervencin corporal leve, siempre y cuando se observen en su prctica los requisitos dimanantes de los principios de proporcionalidad y razonabilidad . Dentro de lo anterior se incluye la necesidad de motivacin de la resolucin, que permitir cotejar el cumplimiento en el caso concreto de la regla de la proporcionalidad, segn el cual en las resoluciones limitativas de los derechos fundamentales debe el rgano jurisdiccional plasmar el juicio de ponderacin entre el derecho fundamental afectado y el inters constitucionalmente protegido y perseguido, del cual se evidencie la necesidad de la adopcin de la medida. Como apunta Aguiar de Luque, con el principio de proporcionalidad estamos ante un criterio de interpretacin, instrumental, de carcter relacional, que analiza la medida restrictiva desde la finalidad perseguida con la misma, condicionado por las circunstancias fcticas del caso y que incluira una prohibicin de
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CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad personal, Lex Nova, Valladolid, 2006, p. 265.

Sobre el principio de proporcionalidad y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional vid. GONZLEZ BEILFUSS, Markus, El principio de proporcionalidad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, Thomson-Aranzadi, Madrid, 2003. Ms recientemente puede verse ALGUACIL GONZLEZ-AURIOLES, Jorge, El Tribunal Constitucional, la ley y el principio de proporcionalidad , Revista General de Derecho Constitucional, n 10, 2010.

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exceso . Ser preciso por tanto cotejar "si tal medida es susceptible de conseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad); si, adems, es necesaria, en el sentido de que no exista otra medida ms moderada para la consecucin de tal propsito con igual eficacia (juicio de necesidad); y, finalmente, si la misma es ponderada o equilibrada, por derivarse de ella ms beneficios o ventajas para el inters general que perjuicios sobre otros bienes o valores en conflicto (juicio de proporcionalidad en sentido estricto)". Como apunta Villaverde, ejemplificando la exigencia de necesidad o intervencin mnima, si la prueba de ADN se pude obtener con una muerta de saliva, sera desproporcionado un anlisis de sangre que es lgicamente una intervencin ms agresiva . Todo ello, claro est, cuando no se produzca el consentimiento del afectado, que precisa asistencia letrada en determinados supuestos, tal y como ha sealado el Tribunal Supremo a partir de la STS 685/2010, de 7 de julio (Sala 2) : en los casos en que se trata de muestras y fluidos cuya obtencin requiera un acto de intervencin corporal y, por tanto, la colaboracin del imputado, el consentimiento de ste actuar como verdadera fuente de legitimacin de la injerencia estatal que representa la toma de tales muestras y, estando detenido ese consentimiento precisar la asistencia letrada. Esta garanta no ser exigible, aun detenido, cuando la toma de muestras se obtenga, no a partir de un acto de intervencin que reclame el consentimiento del afectado, sino valindose de restos o excrecencias abandonadas por el propio imputado . Veremos luego lo que dispone sobre esta cuestin el borrador de Cdigo Procesal Penal. No obstante, debemos apuntar que un sector de la doctrina se ha planteado dudas sobre esa necesidad de asistencia y ello sobre la base de compararlo con las exigencias referidas a la obtencin de huella dactilar tambin con fines identificativos. As, por ejemplo, De Hoyos se pregunta Porqu en un supuesto -frotis bucal- se va a requerir asistencia letrada y en el otro supuesto -toma de la huella dactilar, o de una resea fotogrfica- no se exige tal garanta? . Pues si ambas diligencias -obtencin de huella gentica y huella dactilar- son de resultado incierto, puramente identificativos en nuestro ordenamiento, y no pueden considerarse autoincriminatorias en el sentido en que s pueden serlo las declaraciones de un detenido ante la Polica o ante el Juez, de dnde se deriva entonces la exigencia de asistencia letrada que plantea nuestro Tribunal
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AGUIAR DE LUQUE, Luis, Encuesta sobre derechos fundamentales, Teora y Realidad Constitucional, n 20, 2007, pp. . 40 y ss. BASTIDA FREIJEDO, Francisco, VILLAVERDE MENNDEZ, Ignacio, REQUEJO RODRGUEZ, Paloma, PRESNO LINERA, Miguel ngel, ALEZ CORRAL, Benito, FERNNDEZ SARASOLA, Ignacio, Teora general de los derechos fundamentales en la Constitucin de 1978, Tecnos, Madrid, 2004, p. 147. DE HOYOS SANCHO, Montserrat, Estudio crtico de la ltima jurisprudencia del Tribunal Supremo acerca de los requisitos y garantas en la toma de muestras de ADN del sospechoso , Revista de Derecho y Genoma Humano, n 36, 2012, pp. 163 y ss.
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Supremo, concretamente para la diligencia consistente en la realizacin del frotis bucal de un imputado detenido? ; asimismo, a la vista de la jurisprudencia sobre el derecho a la asistencia letrada al detenido o imputado, su contenido esencial no incluye la imprescindible asistencia letrada en la diligencia de identificacin en que la toma de muestras celulares de un sospechoso, detenido o imputado consiste, pues entendemos no hay en tal actuacin ejercicio de derecho de defensa o de contradiccin, sino obligacin legal de identificarse por medio de una injerencia mnima; cosa distinta es que el detenido o imputado, adems o al margen de la identificacin por medio de ADN no codificante, vaya a prestar declaracin en sede policial o judicial, o se decida realizar actuaciones procesales denominadas de preconstitucin probatoria. En apoyo de esta tesis la autora apuntar la abundante jurisprudencia anterior, as como los acuerdos no jurisdiccionales del Pleno del Tribunal Supremo de 2005 y 2006. Tambin destacar algunos ejemplos de Derecho comparado que abundan en esa lnea como la reciente reforma de la normativa procesal penal en Alemania en materia de delitos graves o contra la autodeterminacin sexual donde no resulta precisa esa asistencia letrada para estos mismos efectos . Y de igual forma las previsiones de la frustrada reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal de 2011 que luego abordaremos. Concluir asimismo plantendose dudas sobre las consecuencias de que no se produzca la asistencia letrada: ser una mera irregularidad no invalidante?, se cometer una infraccin de la legalidad ordinaria al tratarse de una diligencia de identificacin no autoincriminatoria?, o estaremos ante la vulneracin de un derecho fundamental? Y en este ltimo caso hasta donde alcanzar la conexin de antijuridicidad de esta fuente de prueba ilcitamente obtenida? . Alonso Gonzlez, por su parte, desde un planteamiento distinto, abunda en la importancia de la exigencia de asistencia letrada en la toma de muestras biolgicas para proceder a su anlisis gentico al entender que suponen indudablemente un afianzamiento de las garantas procesales derivadas del derecho de defensa, ms all del deber general de recabar autorizacin judicial en la prctica de intervenciones corporales que, requiriendo la colaboracin del imputado, cuenten con su oposicin, que ya haba afirmado la jurisprudencia . Un tema tambin interesante al abordar todas estas cuestiones es el de los denominados test masivos, esto es, los casos en que se pretende realizar extracciones
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Reforma de 22 de diciembre de 2011 (entre otros apartados se reform el pargrafo 81. g de la Strafprozessordung). Sobre esta ltima cuestin vid. MARTN MORALES, Ricardo, DAZ CABIALE, Jos Antonio, La garanta constitucional de la prueba ilcitamente obtenida, Cvitas, Madrid, 2001. ALONSO GONZLEZ, Ana Beln, Comentarios jurisprudenciales, Revista del Poder Judicial, n 92, 2011, p. 61
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de muestras biolgicas a un elevado nmero de personas. Marca , pone de manifiesto su preocupacin sobre este recurso que, como sabemos, fue aplicado en el conocido caso Pichtfork apuntado al inicio de esta exposicin. Pero tambin en muchos otros pases esencialmente al hilo de supuestos de violacin y asesinato (Alemania , Francia, etc. ). Como apuntar Marca, las pruebas biolgicas, al igual que las intervenciones corporales en general, no pueden ser utilizadas de forma genrica e indiscriminada con el nico objetivo de buscar un sospechoso, sino que este ha de existir ya con anterioridad. Insistir el autor destacando que no parece que sea posible el acuerdo por parte del Juez de someter obligatoriamente a un grupo, amplio e indeterminado, de personas en tanto que el trmino sospechoso del art. 363 LECrim, requiere de un
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mnimo de concrecin, aunque puede someterse a la prueba a un conjunto individualizado de individuos en relacin a los cuales concurran indicios racionales de criminalidad. En palabras de Etxeberra, se trata de una prctica peligrosa que se est extendiendo y que burla el presupuesto de los indicios serios y fundados acerca de la participacin criminal . Visto lo anterior corresponde examinar ahora, aunque sumariamente, lo previsto en este punto en las propuestas de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, tanto al borrador presentado por el grupo de expertos como a la proposicin de ley presentada esta misma legislatura. El borrador de Cdigo Procesal Penal de 2013 Regula el borrador esta cuestin en el Captulo III, del Ttulo II (contenido de las diligencias de investigacin) del Libro IV (proceso ordinario), bajo la rbrica Inspecciones e intervenciones corporales e investigacin mediante ADN . Bajo las primeras incluye lo que denomina registros corporales externos, exmenes radiolgicos y exploracin y observacin de las cavidades vaginal y rectal; salvo para las primeras -que pueden ser realizadas por funcionarios de la Polica Judicial, sin perjuicio de las funciones legalmente encomendadas a las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad- se exige que su prctica se realice por personal sanitario.
MARCA MATUTE, Javier, Inspeccin ocular, levantamiento de cadver y reconstruccin de los hechos. La intervencin del imputado en la adquisicin de la fuente probatoria , Estudios sobre prueba penal, vol. II, ABEL LLUCH, Xavier y RICHARD GONZLEZ, Manuel (Dirs. ), La Ley, Madrid, 2011, pp. 75 y ss. Cabe destacar que el Tribunal Constitucional Federal alemn ya se pronunci sobre esta cuestin, admitiendo la proporcionalidad de la medida y que hace poco ms de un lustro se reform su Cdigo Procesal Penal en orden a incorporar de forma expresa este tipo de diligencias. ETXEBERRA GURIDI, Jos Francisco, Los anlisis de ADN y su aplicacin al proceso penal , Comares, Granada, 2000, p. 141. De este mismo autor vid. Reserva judicial y otras cuestiones relacionadas con el empleo del ADN en la investigacin penal (II), Revista de Derecho y Genoma Humano, n 28, 2008, pp. 135 a 140.
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Como intervenciones, como vimos anteriormente, se configuran aquellas que pretenden la extraccin de sustancias u objetos alojados en el interior del cuerpo del sospechoso, la toma de muestras destinadas a la prctica de anlisis mdicos o biolgicos que no exijan acceder a zonas ntimas o la obtencin de huellas dactilares. Procede, aunque sin catalogarlo de tal forma, a una diferenciacin entre lo que podra configurarse como intervenciones leves o graves y, lgicamente, en funcin de ello se establecen las diferentes exigencias. Quedan lgicamente proscritas de forma expresa aquellas intervenciones que pueden llevar aparejado un quebranto para la salud de la persona afecta o un peligro relevante para la misma, requisito que, como apunta Canosa, enlaza directamente con el de la proporcionalidad en tanto que toda intervencin que pueda menoscabar la salud o suponga riesgo para ella sera desproporcionada en tanto que ningn fin por ms legtimo que fuera podra pesar ms que la salud de un individuo en el hipottico conflicto suscitado
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Junto a ello, y para aquellas intervenciones de mayor gravedad (dirigidas a extraer sustancias u objetos alojados en el interior del cuerpo del sospechoso, de forma que su prctica exija la administracin de anestsicos o sedacin) se exige la previa autorizacin judicial que, puede eximirse por razones de urgencia en los casos en que, habiendo consentimiento del afectado, desde la Fiscala as se autorice, con inmediata dacin de cuentas al Tribunal de Garantas. Por su parte, las de menor gravedad, configuradas como aquellos que tienen como objeto la toma de muestras destinadas a practicar anlisis mdicos o biolgicos que no exigen acceder a zonas ntimas, slo exigen consentimiento del acusado, que debe, para los supuestos de privacin cautelar de libertad, prestarse con asistencia y previo asesoramiento letrado. En un escaln diverso quedara lgicamente la toma de huellas dactilares del sospechoso para la que bastara el mero consentimiento. Las intervenciones corporales, tambin los registros o exmenes anteriormente apuntadas, pueden verificarse igualmente en terceras personas a las que no se impute la comisin del hecho investigado, si ello resultara imprescindible para el esclarecimiento del mismo . Y ello incluso en el caso de que fueran menores de edad, donde ser preciso el consentimiento del representante legal. Slo resulta posible rechazar ese requerimiento en dos casos. Por un lado, en los casos en que el mismo Cdigo dispensa de declarar por la existencia de un vnculo familiar; por otro, cuando se trate de la persona ofendida por el delito, ya que se recoge dentro del catlogo de derechos de las
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CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad personal, Lex Nova, Valladolid, 2006, pp. 253 a 255.
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Esta posibilidad se apunt en la STC 207/1996, de 16 de diciembre (FJ 2) .

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vctimas no sufrir intervenciones corporales sin su consentimiento, cuando se trate del ofendido por el delito. No elude el borrador, de forma plausible, como ya hemos apuntado, la espinosa y completa cuestin de la posible ejecucin coactiva de las medidas. Lo hace en un primer momento de forma general al regular las obligaciones del encausado estableciendo que estar obligado a someterse a aquellos registros e intervenciones corporales que hayan de practicarse y que en caso de incumplimiento de la obligacin podr utilizarse de la fuerza que resulte idnea, necesaria y proporcionada para la ejecucin de la medida . Y reitera tambin de forma especfica al abordar las concretas inspecciones e intervenciones corporales; en todos ellos se seala la posibilidad de su prctica insistiendo nuevamente de forma expresa en la necesidad de su sujecin a los principios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad . De forma separada se recogen las previsiones relativas a la investigacin mediante ADN recogindose detalladas cautelas sobre la recogida y obtencin de vestigios as como la toma de muestras del encausado o personas distintas a este. Establece as la posibilidad de que aqul pueda ofrecer muestras de contraste para la comparacin con vestigios encontrados durante la investigacin, y se excluye la posibilidad de que puedan ser obtenidas con engao pero que s puedan ser recogidas las muestras abandonadas por el sospechoso; esa res nullius de la que nos hablar el Tribunal Supremo en diferentes resoluciones . Si la toma de estas muestras precisara intervencin corporal debern practicarse conforme las pautas antes sealadas. Se reitera en este punto la necesidad, ya prevista en la Ley Orgnica 10/2007, de 8 de octubre , de que las inscripciones en la base de datos policial se limiten a los identificadores que den nicamente informacin sobre la identidad de la persona y su sexo. La Proposicin de Ley Orgnica sobre regulacin de los actos de de investigacin cuando se trate de muestras y fluidos cuya obtencin requiera un acto de intervencin corporal Antes pudimos ver la caracterizacin como leves o graves de las intervenciones corporales que realiz el Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento Criminal de julio de 2011, reproducidas en la actualidad en esta Proposicin de Ley de 2012, que pretende introducir nueve artculos nuevos en la Ley de Enjuiciamiento Criminal amn de modificar la redaccin del art. 363 del mismo cuerpo normativo.
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Cabe recordar aqu que la Proposicin de Ley sobre el uso y prctica del anlisis del ADN dentro de la estructura del sistema de Derecho Penal presentada en la V Legislatura y que finalmente no fue aprobada, optaba por el contrario por habilitar su prctica nicamente en los casos en que mediara consentimiento del afectado, BOCG, CD, serie B, n 112-1, de 3 de marzo de 1995.
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STS 949/2006, de 4 de octubre (Sala 2) .

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Recoge as en primera instancia un nuevo art. 284 bis relativo a la toma de muestras, en donde se establece que ser la Polica Judicial, bien de oficio o por orden del Juez de Instruccin o del Ministerio Fiscal, quien proceder a recoger del lugar del delito cualquier clase de sustancias, objetos o elementos cuando pueda suponerse que contengan huellas o vestigios cuyo anlisis gentico pueda proporcionar informacin relevante para el esclarecimiento del hecho investigado o el descubrimiento de su autor. Se establecen as previsiones relativas a la obtencin de las muestras, recogida, custodia y examen , en lo que vena siendo una recomendacin generalizada de la doctrina . Por su parte, ya con relacin a las intervenciones corporales, pretende la sustitucin de la actual redaccin del art. 363 Lecrim refiriendo la posibilidad de practicar este tipo de intervenciones de la forma que sigue: Con el fin de adquirir o asegurar fuentes de prueba, en la investigacin de un delito podrn llevarse a cabo intervenciones en el cuerpo de una persona que consistan en la extraccin de sustancias o elementos o en la toma de muestras para realizar sobre los mismos los anlisis oportunos . Anlisis que slo podrn ser ordenados por Juzgados y Tribunales en los casos en que se consideren absolutamente indispensables para la necesaria investigacin judicial y la recta administracin de justicia. E inmediatamente a continuacin de este artculo se introducen otros nuevos (arts. 363 bis a nones) donde como primera providencia destacada se indica que las posibles intervenciones corporales, del tipo que fueren -leves o graves- se realizarn siempre de la manera que menos perjudique al sujeto que haya de soportarlas, respetando su dignidad e intimidad. Y se configura como intervenciones corporales leves, como ya vimos en un apartado anterior, aquellas dirigidas a obtener cabellos, uas, saliva u otras muestras biolgicas que no exijan acceder a zonas ntimas de la persona ni causarle mayor dolor o sufrimiento que la molestia superficial inherente al procedimiento de toma de la muestra . Para este supuesto la previsin es el consentimiento del afectado y en su defecto, la necesidad de autorizacin previa bien del Juez de Instruccin bien del Ministerio Fiscal.
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a) La recogida, as como la ejecucin de la diligencia de obtencin de las muestras, ser encomendada al personal tcnico de la Polica Judicial especialista en recogida de huellas o de material gentico, al mdico forense o a otros expertos cualificados en la recogida de material biolgico que se identificarn en el atestado. b) Se extender un acta de constancia tanto del objeto de que se trate como de su ubicacin. c) Se indicarn los precintos y las medidas de seguridad que se han tomado para asegurar la autenticidad de la muestra. d) Se dejar constancia de la traza seguida por la muestra y de la identidad de todas las personas que hayan estado en contacto con la misma. e) Siempre que sea posible, la documentacin de la intervencin de la muestra se completar con la obtencin de fotografas. Recientemente vid. MAGRO SERVET, Vicente, Las intervenciones corporales por los agentes de la autoridad: Intervencin judicial permanente y en cualquier caso? , La Ley Penal, n 89, 2012.
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Por su parte, tienen la consideracin de intervenciones corporales graves en esta Proposicin aquellas que tengan por objeto la extraccin de cualquier sustancia o elemento que deba obtenerse de las zonas ntimas o del interior del cuerpo del afectado, y en todo caso cuando para recogerlos sea necesario ocasionarle dolor o sufrimiento, administrarle anestesia o someterle a sedacin. Aqu, nuevamente, el consentimiento del afectado habilitar la intervencin y, caso de no contarse con ello podr hacerse con autorizacin previa del Juez de Instruccin, mas no con la del Fiscal como si ocurrira en el caso de las leves. Mas slo cabr ordenar su realizacin cuando est objetivamente indicada para la comprobacin de un delito grave y no pueda obtenerse el mismo resultado por otro medio menos gravoso para los derechos del investigado . Y bajo ningn concepto podrn realizarse si comportan riesgo cierto y directo para la vida o la salud del afectado. Su prctica deber ser realizada por personal mdico o sanitario cualificado, segn el mtodo de intervencin tcnicamente idneo, en la clnica mdicoforense o en el centro mdico o sanitario adecuado. Al igual que el borrador, la Proposicin acomete la posible ejecucin coactiva de las medidas, determinando que todo investigado queda obligado a soportar la prctica de una inspeccin o intervencin corporal si ha sido lgicamente ordenada conforme los trminos previstos y, de forma singular, que si quien haya de someterse a la misma se opone a su realizacin, el Juez de Instruccin, atendiendo a la necesidad de la actuacin y a la gravedad del hecho investigado, podr imponer su cumplimiento forzoso estableciendo las medidas que, si es imprescindible, podrn emplearse para la realizacin de la diligencia contra la voluntad del afectado. A tal efecto, la resolucin en la que se acuerde justificar la necesidad de realizarla y expresar el medio para hacer cumplir la decisin. Todo ello se completa con la referencia a la obtencin de los perfiles identificativos del ADN del investigado estableciendo que cuando sea necesario para la comprobacin de los hechos investigados o la determinacin de su autor comparar los perfiles de ADN obtenidos en el curso de la investigacin con el perfil gentico del investigado, el Juez de Instruccin podr acordarlo autorizando que con tal finalidad se obtengan y analicen las muestras biolgicas del investigado. Se establece asimismo que no ser necesaria la autorizacin del Juez si el interesado presta su consentimiento aunque con ciertas prevenciones y exigencias que luego veremos. Las muestras abandonadas podrn utilizarse a estos efectos de cotejo, teniendo derecho el investigado a proporcionar una muestra autntica para realizar pruebas de contraste. Por su parte, muestras obtenidas para otros fines no podrn utilizarse salvo consentimiento expreso del investigado o autorizacin judicial; un supuesto similar, entendemos, al conocido por ejemplo en la STC 206/2007, de 24 de septiembre con

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ocasin de un anlisis sobre muestras de sangre obtenidas previamente por razones teraputicas. La Proposicin prev igualmente la cuestin de la obtencin de muestras de personas distintas del investigado para lo que bastar su consentimiento, aunque siendo preciso lgicamente informar de la finalidad para la que sern utilizadas. Ahora bien, incluso en estos casos, la ausencia del consentimiento del interesado puede suplirse por decisin del Juez de Instruccin a peticin del Ministerio Fiscal, decisin que debe justificarse por en la gravedad del hecho investigado y la necesidad de intervencin, debiendo precisarse el medio para hacer cumplir tal decisin . Las garantas e informacin sobre la finalidad de la muestra es tambin objeto de especial atencin en la Proposicin, al sealarse que toda persona que deba facilitar muestras biolgicas para realizar el anlisis gentico encaminado a obtener los marcadores de ADN debe ser informado de forma previa al otorgamiento de su consentimiento del fin de la toma y de los datos que quieren obtenerse. Se singularizan dos supuestos, por un lado, las personas detenidas y, por otro, los menores de edad mayores de catorce aos y las personas con capacidad de obrar modificada judicialmente sometidos a tutela. Para los primeros se especfica la posibilidad de prestar consentimiento a las intervenciones sin asistencia letrada en el caso de que el medio utilizado sea el frotis bucal ; a sensu contrario se entiende que ser precisa la asistencia letrada para el resto de supuestos. Para los segundos es preciso su consentimiento, si sus condiciones madurativas lo permiten, o el de su representante legal; para los menores de catorce aos siempre sera preciso el de ste. La ltima de las previsiones se centra en el proceso de anlisis de los perfiles de ADN y a la exclusin de determinados datos. Se establece as que las muestras o vestigios objeto de anlisis debern remitirse a los laboratorios debidamente acreditados mas limitndose a la extraccin del ADN con mero valor identificativo y excluyendo por tanto el que pueda aportar informacin sobre datos de salud. Los datos obtenidos sern objeto
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La Proposicin no recoge un artculo recogido en el Anteproyecto que abordaba las intervenciones en persona distinta del investigado (at. 261) de forma diferenciada a la obtencin de muestras en persona distinta del investigado (art. 264, que correspondera sustancialmente al art. 363 septies de la Proposicin de Ley). Se precisaba en dicho artculo las cuestiones relativas al consentimiento en la prctica de las mismas indicndose expresamente la posibilidad de su rechazo por los motivos por los que cabra excusar la declaracin como testigo en ese mismo texto (ascendientes y descendientes consanguneos o afines del acusado, colaterales consanguneos o dentro del segundo grado de afinidad, cnyuge o persona unida por relacin de hecho anloga a la matrimonial aun cuando se haya extinguido el vnculo conyugal o haya cesado la convivencia efectiva). Esta diligencia, de extraccin de saliva mediante frotis bucal, como bien ha sealado el Tribunal Supremo es mnimamente, o nada, invasiva, y que incluso requiere una colaboracin del afectado menor que la que se produce en las pruebas de alcoholemia (STS 634/2010, de 28 de junio -Sala 2-) .
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del correspondiente registro en la base de datos policial hasta el momento de su cancelacin, conforme las previsiones correspondientes, procedindose a la destruccin de la muestra tras la extraccin del ADN y la inscripcin en la base de datos. Con relacin a las muestras que hubieran podido ser halladas en el lugar del delito, en el cuerpo o ropas de la vctima se prev su conservacin hasta el acuerdo de destruccin dictaminado por la autoridad judicial correspondiente; esa destruccin, en el caso del procedimiento seguido contra persona determinada, no proceder hasta la conclusin del procedimiento por sentencia firma o, en el caso de que recayera una sentencia condenatoria, hasta la ejecucin de la pena o prescripcin del delito. VI. COTEJO DE LAS MUESTRAS Y BASES DE DATOS DE ADN La obtencin de las muestras, como primera fase en el marco de la utilizacin de las pruebas, en el caso de que se vaya a producir un cotejo de ADN, abre un nuevo escenario en donde puede igualmente producirse la vulneracin de determinados derechos, tanto en el propio proceso en s, extraccin del perfil, tratamiento, etc. , como en el posible manejo, conservacin o intercambio de dichos datos sobre la base de la cooperacin internacional en la lucha contra la delincuencia . De ah la necesidad de hacer al menos un somero apunte sobre esta cuestin en estas notas. En todas y cada una de esas fases, obtencin, anlisis y tratamiento del dato de ADN en la base de datos, como apunta Cabezudo, han de lograrse dos objetivos comunes relativos a la licitud y mayor fiabilidad posible; debe realizarse as un estudio transversal de estos dos elementos, a lo largo de esas tres etapas o fases , prestando, lgicamente, especial atencin a las bases de datos de ADN, que sin duda se revelan como un instrumento destacado en la lucha contra determinadas formas de criminalidad. Recordemos que, como determina en sus arts. 3 y 4 la Ley Orgnica 10/2007, de 8 de octubre, reguladora de la base de datos policial sobre identificados obtenidos a partir del ADN, slo cabr la inclusin de datos que den informacin sobre la identidad de la persona y su sexo. Y, en todo este proceso, donde la intervencin corporal tiene un carcter instrumental para los informes periciales, en el que no entraremos con detalle por escapar del objeto de este trabajo -tampoco en lo relativo a la libre valoracin de la prueba y los clculos de probabilidades-, resulta clave esa cooperacin apuntada y la necesidad de proteger los
ETXEBERRA GURIDI, Jos Francisco, Los anlisis de ADN y su aplicacin al proceso penal , Comares, Granada, 2000. CABEZUDO BAJO, Mara Jos, Valoracin del sistema de proteccin del dato de ADN en el mbito europeo, Revista General de Derecho Europeo, n 25, 2011. Vid. tambin ETXEBERRA GURIDI, Jos Francisco Reserva judicial y otras cuestiones relacionadas con el empleo del ADN en la investigacin penal (I y II), Revista de Derecho y Genoma Humano, n 27/28, 2007/2008.
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derechos de las personas cuyas muestras se analizan y comparten; lograr as una persecucin eficiencia del delito ms sin debilitar las necesarias garantas, en cuestiones relativas a la intimidad gentica o autodeterminacin informativa . Dentro del marco de la Unin Europea y en el seno de la accin comn de mantener y desarrollar un espacio de libertad, seguridad y justicia en la Unin debe prestarse especial atencin a la proteccin del derecho a la intimidad y la proteccin de datos personales, encontrando as, como se apunt en la Comunicacin de la Comisin al Consejo y Parlamento Europeo, de 10 de mayo de 2005, el equilibrio adecuado entre la proteccin de la vida privada y la seguridad al compartir informacin . Inexcusable resea merece en este mbito, junto a la Recomendacin (92) 1, de 10 de febrero de 1992, del Comit de Ministros, sobre la utilizacin de los resultados de anlisis de ADN en el marco del sistema de justicia penal, la Decisin marco 2008/977/JAI, de 27 de noviembre de 2008, relativa a la proteccin de datos personales tratados en el marco de la cooperacin policial y judicial en materia penal , que nos muestra una especial prevencin con determinados datos como aquellos que puedan revelar origen racial o tnico, mas tambin con otros que se obtendran por vas distintas a las tratadas en estas nota, como opiniones polticas, convicciones religiosas o filosficas, afiliacin sindical, datos relativos a la salud o vida sexual ; en esta lnea, ms recientemente cabe apuntar la Recomendacin del Parlamento Europeo de 24 de abril de 2009 destinada al Consejo sobre el problema de la elaboracin de perfiles delictivos, en particular en funcin de la etnia y la raza, en la lucha contra el terrorismo, la actuacin policial, la inmigracin, la poltica aduanera y el control de fronteras. Entre las previsiones apuntadas se contempla la necesidad de que todo tratamiento de datos personales para la actuacin policial y fines antiterroristas debe basarse en normas jurdicas publicadas que impongan lmites a su uso y que sean claras, especficas y vinculantes y sujetas al control riguroso y efectivo por unas autoridades independientes de proteccin de los datos. Mencin singular precisa asimismo la Decisin 2008/615/JAI del Consejo de 23 de junio de 2008 sobre la profundizacin de la cooperacin transfronteriza, en particular en materia de lucha contra el terrorismo y la delincuencia transfronteriza, as como la Decisin del Consejo, de misma fecha, relativa a la ejecucin de aquella y a la que ahora nos referiremos.
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Sobre esta cuestin vid. ROMEO CASABONA, Carlos M, Los identificadores del ADN en el Sistema de Justicia Penal, Thomson Reuters, Navarra, 2010. Programa de la Haya: Diez prioridades para los prximos cinco aos. Una asociacin para la renovacin europea en el mbito de la libertad, la seguridad y la justicia.
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Diario Oficial de la Unin Europea, L 350/60, 30 de diciembre de 2008.

Solo permite el tratamiento de estos datos cuando sea estrictamente necesario y si el Derecho nacional respectivo establece adecuadas garantas.

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De manera esquemtica, apuntar que, en lo relativo al procedimiento, con relacin a los perfiles de ADN no identificados, se dispone en esta Decisin 2008/616/JAI del Consejo, de 23 de junio de 2008 relativa a la ejecucin de esa Decisin 2008/615/JAI que si realizando una consulta partiendo de un perfil de ADN no identificado no se encuentran coincidencias en la base de datos nacional o se encuentra una coincidencia con un perfil de ADN no identificado ese perfil no identificado puede transmitirse a las bases de datos de todos los dems Estados miembros, y si en una consulta a partir de este perfil de ADN no identificado se encuentran en las bases de datos de otros Estados miembros coincidencias con perfiles de ADN de referencia o no identificados, estas coincidencias se comunicarn automticamente al Estado miembro que ha solicitado la consulta y se le transmitirn los ndices de referencia de ADN; si en las bases de datos de los dems Estados miembros no se encuentran coincidencias, se comunicar automticamente este hecho al Estado miembro solicitante. Asimismo, que si realizando una consulta partiendo de un perfil no identificado se encuentra una coincidencia en las bases de datos de otros Estados miembros, cada uno de los Estados miembros de que se trate podr aadir una nota en este sentido en su base de datos nacional . Por lo que hace relacin a los perfiles de referencia, se establece que si realizando una consulta partiendo de un perfil de ADN de referencia no se encuentra en la base de datos nacional ninguna coincidencia con un perfil de ADN de referencia o se encuentra una coincidencia con un perfil de ADN no identificado, este perfil de ADN de referencia podr transmitirse a las bases de datos de todos los dems Estados miembros, y si en una consulta a partir de este perfil de ADN no identificado se encuentran en las bases de datos de otros Estados miembros coincidencias con perfiles de ADN de referencia o no identificados, estas coincidencias se comunicarn automticamente al Estado miembro que ha solicitado la consulta y se le transmitirn los ndices de referencia de ADN; si en las bases de datos de los dems Estados miembros no se encuentran coincidencias, se comunicar automticamente este hecho al Estado miembro solicitante. Por su parte, se aade que si realizando una comparacin con perfiles no identificados se encuentran en las bases de datos de otros Estados miembros coincidencias con perfiles de ADN de referencia o no identificados, estas coincidencias se comunicarn automticamente al Estado miembro que ha solicitado la consulta y se le transmitirn los ndices de referencia de ADN. De igual forma, si realizando una comparacin con perfiles de ADN no identificados se encuentran en las bases de datos de otros Estados miembros coincidencias con perfiles de ADN no identificados o de referencia, cada uno de los Estados miembros de que se trate podr aadir una nota en este sentido en su base de datos nacional.

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Es claro que pueden plantearse dudas sobre el tratamiento de un dato en un concreto Estado y de ah la aprobacin de la Decisin marco 2009/905/JAI, del Consejo de 30 de noviembre, sobre acreditacin de prestadores de servicios forenses que llevan a cabo actividades de laboratorio. Una Decisin cuya finalidad no es otra que garantizar que los resultados que puedan provenir de las actividades de laboratorios realizados por prestadores de servicios forenses acreditados en un Estado puedan ser reconocidos por las autoridades responsables de la prevencin, la deteccin y la investigacin de infracciones penales en calidad de resultados tan fiables como los de las actividades de laboratorio llevadas a cabo por los prestadores de servicios forenses acreditados con arreglo a la norma EN ISO/IEC 17025 en cualquier otro Estado miembro . Tambin debemos apuntar la Resolucin del Consejo de 30 de noviembre de 2009, relativa al intercambio de resultados de anlisis de ADN
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donde se insiste en la

necesidad de instar a los estados miembros a limitar los resultados de anlisis de ADN a las zonas cromosmicas de las que no se tenga constancia que contengan informacin sobre caractersticas hereditarias especficas
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En este punto, Cabezudo destaca la falta de armonizacin del nivel de proteccin de datos en el mbito internacional, en el de la Unin Europea y en el nacional lo que permite concluir las dificultades en el intercambio transfronterizo eficaz de los datos de ADN lo que podr impedir la obtencin de una prueba pericial lcita que pueda ser admitida por el rgano jurisdiccionalmente competente
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Debemos apuntar aqu la importancia que revisti el Convenio relativo a la profundizacin de la cooperacin transfronteriza, en particular en materia de lucha contra el terrorismo, la delincuencia transfronteriza y la migracin ilegal, tambin denominado Tratado de Prm
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, que se incorpor al acervo comunitario en virtud de la Decisin

2008/615/JAI del Consejo de 23 de junio de 2008, desarrollada por la Decisin 2008/616/JAI del Consejo de 23 de junio de 2008, antes vista.

Corresponde a la Comisin Nacional para el uso forense del ADN la acreditacin de los laboratorios facultados para contrastar perfiles genticos en la investigacin y persecucin de delitos (art. 3 del Real Decreto 1977/2008, de 28 de noviembre).
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Diario Oficial de la Unin Europea, C 296/1, de 5 de diciembre de 2009.

Los marcadores de ADN referenciados en el Anexo de esta Resolucin no tienen a da de hoy potencialidad de contener informacin sobre caractersticas hereditarias especficas; ahora bien, como se destaca en la misma, si los avances cientficos lo permitieran se aconsejara su exclusin. CABEZUDO BAJO, Mara Jos, Valoracin del sistema de proteccin del dato de ADN en el mbito europeo, Revista General de Derecho Europeo, n 25, 2011, p. 6. Sobre este trabajo puede verse el nmero monogrfico de la Revista de Derecho Constitucional Europeo n 7, de 2007.
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Recogi dicho Convenio el compromiso de las partes contratantes de crear y mantener ficheros nacionales de anlisis de ADN para los fines de la persecucin de los delitos; perfiles obtenidos a partir de la parte no codificante del ADN. Resulta evidente que la sola inclusin de los datos del ADN no codificante pretende reducir al mnimo posible la afectacin en el derecho a la intimidad, pues el despliegue del ius puniendi del Estado no requiere conocer el perfil gentico completo de imputado sino, nicamente, verificar su participacin en los hechos delictivos
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Lo cierto es que, como apuntamos al inicio, lo relevante es, manteniendo el norte y la bsqueda de la eficacia en la persecucin con el delito no rebajar las exigencias y garantas de un Estado de derecho. Ello tambin en cuestiones como la conservacin de determinados datos, tema sobre el que, como es bien sabido, contamos con resoluciones del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. As, podemos destacar, por ejemplo, la STEDH (Gran Sala), de 4 de diciembre de 2008 (caso S. y Marper c. Reino Unido
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), donde consider que el mantenimiento de fichas genticas y perfiles de

sospechosos no condenados (huellas dactilares y datos de ADN) supona una violacin del art. 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos; en el caso concreto, uno de los recurrentes (menor, a mayor abundamiento) haba sido absuelto y para el otro se haba producido un archivo de actuaciones. El Alto Tribunal entendi que dicha conservacin era desproporcionada y no responda a un justo equilibrio entre los intereses pblicos y privados en concurrencia. VII. CONSIDERACIONES FINALES Las intervenciones corporales, como diligencias de investigacin en el proceso penal pueden incidir indudablemente en diferentes derechos fundamentales de la persona que a ellas queda sujeto, como el derecho a la integridad fsica o a la intimidad. Esta evidencia no impidi que hasta recientemente apenas contramos con previsiones normativas habilitadoras de las mismas. Hubo que esperar hasta hace poco menos de una dcada, y con una tcnica legislativa ciertamente deficiente, para que se recogiera en la Ley de Enjuiciamiento Criminal la habilitacin de determinados actos de inspeccin,

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CANOSA USERA, Ral, El derecho a la integridad fsica, Lex Nova, Valladolid, 2006, p. 123.

Sobre esta sentencia puede verse, entre otros mltiples trabajos, REVERN PALENZUELA, Benito, El rgimen jurdico de la conservacin de datos sobre identificadores obtenidos a partir del anlisis de ADN, a la luz de la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos de 4 de diciembre de 2008 (asunto S. y Marper c. Reino Unido , Revista de Derecho y Genoma Humano, n 30, 2009, pp. 171 y ss y DE HOYOS SANCHO, Montserrat, Archivo y conservacin en registros policiales de muestras biolgicas y perfiles de ADN. Sentencia TEDH S. y Marper v. Reino Unido y la regulacin espaola sobre obtencin y registro de identificadores obtenidos a partir del ADN del sospechoso o imputado, Derecho Penal Europeo. Jurisprudencia del TEDH. Sistemas Penales Europeos, Estudios de Derecho Judicial, n 155, 2010, pp. 215 y ss.

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reconocimiento o intervencin corporal. Hasta ese momento, como apuntaba Canosa, la lenidad del legislador convirti a los jueces en protagonistas de un juicio de idoneidad que no les corresponda, y al Tribunal Constitucional en un verdadero legislador suplente
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. Todo ello, como hemos venido viendo a lo largo de la exposicin, en el curso

del conflicto planteado por la necesidad de su aplicacin entre los derechos afectados, el deber de colaboracin con la justicia, el inters pblico propio de la investigacin de un delito y la determinacin de los hechos relevantes para el proceso penal. Un tema complejo, cuyos problemas e interrogantes se extenderan desde la propia intervencin stricto senso (circunstancias, requisitos, ausencia de consentimiento del afectado
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, exclusin de determinadas intervenciones) al propio cotejo, conservacin

y archivo de los datos obtenidos, que tampoco fue solucionado por completo con aquellas previsiones; si bien, lo cierto es que algunas de sus carencias, no todas, pudieron solventarse posteriormente con la creacin, poco tiempo despus, de la base de datos policial sobre identificadores obtenidos a partir del ADN. No obstante, como hemos venido apuntando, todava quedaron cuestiones e incgnitas que siguen a aguardando esa necesaria y decidida accin del legislador que persiste obstinadamente en hacerse esperar. La reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal que parece que puede ver la luz en esta Legislatura trata de acometer una regulacin completa y detallada de esta cuestin, intentando resolver los problemas todava pendientes y sobre los que la doctrina se encontraba dividida. Una previsin pormenorizada en donde se abordan conjuntamente inspecciones e intervenciones as como la investigacin mediante ADN. As, reglando estas intervenciones corporales propiamente dichas, junto con los registros corporales, exmenes radiolgicos, exploraciones y observaciones de cavidades vaginales y rectales. Previsiones que se completan con referencias a la prctica por personal facultativo de las mismas y a la eventual realizacin de registros, exmenes e intervenciones a terceras personas (excluyndose a las vctimas salvo consentimiento expreso). Tambin con la espinosa cuestin de la prctica forzosa de estas intervenciones, bajo el evidente criterio de acudir nicamente a ello en casos de idoneidad, necesidad y proporcionalidad, tema recogido como vimos anteriormente tanto de forma genrica como al hilo de las especficas inspecciones o intervenciones. Y, junto a ello, las necesarias previsiones en el proceso de investigacin, con la recogida y obtencin de vestigios, toma de muestras del encausado o de personas distintas al mismo, as como cuestiones relativas a la base de datos policial y cancelacin de datos. No obstante la previsin actual de lo contenido en

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CANOSA USERA, Raul, El derecho a la integridad personal, Lex Nova, Valladolid, pp. 261 y ss.

DEZ-PICAZO GIMNEZ, Luis Mara, Sistema de derechos fundamentales, Thomson-Civitas, Madrid, 2005 (2 ed. ), p. 234.

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el borrador de Anteproyecto elaborado por la Comisin de expertos nos parece que tiene una menor claridad en algunos puntos que lo contenido en la Proposicin de ley presentada en esta Legislatura para su abordaje especfico, y que, recordemos, deriva del texto del Anteproyecto elaborado en el anterior Gobierno Probablemente, durante la tramitacin parlamentaria -dando por supuesto que el actual borrador entrar como Proyecto en la Cmara en un breve perodo de tiempo-, algunas de las cuestiones contenidas en la Proposicin actualmente en las Cmaras lleguen a ser asumidas en el nuevo Cdigo Procesal Penal, bien la expresa catalogacin de intervenciones como leves y graves, bien la resea especfica a determinadas muestras de forma singular (en la lnea de la STC 207/1996, de 16 de febrero) como cabellos, uas, saliva, etc. bien parte del detallado protocolo de recogida, custodia y examen de muestras u otras de diferente tenor. Tendremos que esperar a verlo. De cualquier forma, como coda final, lo que resulta evidente es que bien en el cuerpo de una reforma global de la Ley, en ese nuevo Cdigo, bien dentro de una reforma especfica que nicamente aborde estas intervenciones, resulta absolutamente necesario e ineludible proceder definitivamente a su regulacin detallada, solventando los problemas y las dudas que las anteriores reformas dejaron irresueltas. VIII. BIBLIOGRAFA AGUIAR DE LUQUE, Luis, Los lmites de los derechos fundamentales, Revista del Centro de Estudios Constitucionales, n 14 1993. AGUIAR DE LUQUE, Luis, DEZ-PICAZO, Luis Mara, GMEZ MONTORO, ngel, PCESBARBA MARTNEZ, Gregorio, SOLOZBAL ECHAVARRA, Juan Jos, Encuesta sobre derechos fundamentales, Teora y Realidad Constitucional, n 20, 2007. ALGUACIL GONZLEZ-AURIOLES, Jorge, El Tribunal Constitucional, la ley y el principio de proporcionalidad, Revista General de Derecho Constitucional, n 10, 2010 . ALONSO GONZLEZ, Ana Beln, Comentarios jurisprudenciales, Revista del Poder Judicial, n 92, 2011, LVAREZ DE NEYRA KAPPLER, Susana, El consentimiento en las muestras de ADN, I, Revista de Derecho y Genoma Humano, n 34, 2011. ALZAGA VILLAAMIL, Oscar, GUTIRREZ GUTIRREZ, Ignacio, REVIRIEGO PICN, Fernando, SALVADOR MARTNEZ, Mara, Derecho Poltico Espaol segn la Constitucin de 1978 (vol. II), Ramn Areces, Madrid, 2012 (5 ed. ). BASTIDA FREIJEDO, Francisco, VILLAVERDE MENNDEZ, Ignacio, REQUEJO RODRGUEZ, Paloma, PRESNO LINERA, Miguel ngel, ALEZ CORRAL, Benito, FERNNDEZ SARASOLA, Ignacio, Teora general de los derechos fundamentales en la Constitucin de 1978, Tecnos, Madrid, 2004.

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