EXPEDIENTE N: 578-2009 DEMANDANTE : JESUS MARTIN GUERRERO CARRILLO DEMANDADO : JENNY PORRAS MADRID MATERIA : DIVORCIO POR CAUSAL

DE ADULTERIO

RESOLUCUN NMERO TRECE Tumbes, Tres de Septiembre Del dos mil nueve.VISTOS: En audiencia pblica el expediente 578-2009 seguido por Jess Martin Guerrero Carrillo, representado por su apoderado Ral Chiroque Guerrero contra Jenny Porras Madrid sobre divorcio por causal de adulterio.RESOLUCIN MATERIA DE CONSULTA.- Viene en grado de consulta la sentencia de fecha veintinueve de diciembre de dos mil ocho, obrante de folios setenta y cuatro a setenta y seis, que declar FUNDADA la demanda interpuesta por JESUS MARTN GUERRERO CARRILLO contra JENNY PORRAS MADRID, sobre DIVORCIO POR LA CAUSAL DE ADULTERIO declarndose disuelto el vnculo matrimonial existente entre ambos, Fijndose como monto por concepto de

indemnizacin por dao moral, la cantidad de DOS MIL NUEVOS SOLES que deber abonar la demandada a favor del demandante; Disponindose adems, que la tenencia de su menor hijo JOSE MANUEL GUERRERO PORRAS, la ejerza su padre Jess Martn Guerrero Carrillo, quedando suspendida el ejercicio de la patria potestad de su progenitora Jenny Porras Madrid, establecindose como rgimen de visitas respectivo; declarando el fenecimiento de la sociedades gananciales, debiendo procederse a su liquidacin en ejecucin de sentencia.FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIN ELEVADA EN CONSULTA: A folios setenta y cuatro corre la resolucin nmero seis sentencia que declara fundada la demanda de divorcio con el argumento que los testigos han depuesto en el sentido de tener conocimiento de las relaciones adulterinas de la demandada con un seor de apellido Bustamante, con quien ha procreado una menor llamada Damara Keysysell Bustamante Porras, quien se vino atendiendo en el CLAS de Aguas Verdes, tal como se aprecia en las documentales de fojas sesenta y tres a sesenta y siete.-

CONSIDERANDOS DE LA RESOLUCIN: PRIMERO.- Del escrito de demanda se advierte, que la pretensin postulada por el actor est referida a una de divorcio absoluto por la causal de adulterio, solicitando que en su oportunidad se declare disuelto el vnculo matrimonial contrado con doa Jenny Porras Madrid el treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y ocho por ante la Municipalidad Distrital de San Jacinto, y adems pide se disponga las sanciones accesorias que conforme a Ley le corresponden; alegando que su vida conyugal se desarroll en forma normal durante los cinco primeros aos de su matrimonio, y que durante los ltimos tres aos la emplazada comenz a tener una conducta inaceptable dentro del seno familiar, de tal manera que haca insoportable la relacin conyugal; y que hace aproximadamente dos aos abandon el hogar conyugal, y desde entonces no ha retomado las relaciones conyugales. Posteriormente con gran sorpresa se ha enterado que la emplazada ha procreado a una hija con persona distinta del demandante, es decir que producto de una relacin adulterina con tercera persona ha dado a luz una hijas adulterina, situacin que constituye una gran vergenza para el demandante y su menor hijo, ms an si domicilian en una ciudad pequea, respetuosa de los valores morales familiares.SEGUNDO: Los procesos de extincin del vnculo matrimonial por divorcio al igual, que todo proceso judicial debe sustanciarse bajo las reglas del Debido Proceso, tal como as lo establece el artculo 7 del TUO de la ley Orgnica del Poder Judicial y el artculo 139 inciso 3) de la Constitucin Poltica del Estado; ello implica el respeto irrestricto de las normas de orden procesal que regulan el desarrollo de los actos procesales que se expidan o acten durante el trmite de una causa.TERCERO: Se aprecia de autos, que la pretensin postulada es una de divorcio por la causal de adulterio, sin embargo erradamente se admite a trmite, mediante resolucin nmero uno como de divorcio por la causal de separacin de hecho, circunstancia que a criterio del colegiado constituye un vicio, que ha sido convalidado con las dems actuaciones pues es evidente que el contradictorio sometido a probanza ha sido la causal de adulterio, tal como as se puede constatar del acta de audiencia de conciliacin de folio treinta y siete, en la que se fij como punto controvertido determinar si la demandada ha incurrido en la causal de adulterio; por lo tanto este colegiado est habilitado para emitir pronunciamiento sobre el fondo de la controversia.CUARTO: Del mismo modo es de advertir, que el A quo al expedir sentencia, adems de emitir pronunciamiento respecto a la extincin del vnculo matrimonial y las

pretensiones accesorias que establece el artculo 483 del Cdigo Procesal Civil, tambin se ha pronunciado fijando como monto por concepto de indemnizacin por dao moral la suma de dos mil Nuevos Soles, que deber cancelar la demandada a favor del demandante; circunstancia que este colegiado considera atentatorio al debido proceso, en razn a que la indemnizacin por dao moral constituye una pretensin autnoma, y que solo merece pronunciamiento cuando es postulada por el demandante de manera clara, concreta y expresa, incluso con sealamiento de monto dinerario, que no es el caso, toda vez que la demanda solo se limita a solicitar la extincin del vnculo matrimonial por divorcio causal, ms no solicita indemnizacin alguna, motivo por el cual se trata de un extremo resolutorio incongruente y por tanto viciado de nulidad.QUINTO: En cuanto a la pretensin de divorcio por la causal de adulterio, debe dejarse establecido, que en autos se han actuado las testimoniales de doa Mara del Socorro Ordoez Jimnez, Juan Carlos Tarma Castillo y Vctor Martn Romero Varillas quienes de manera coherente y convincente han declarado, que efectivamente les consta que la emplazada Jenny Porras Madrid, controlaba su embarazo por ante el CLAS de aguas Verdes, el mismo que es fruto de su relacin extramatrimonial con una persona que no es su esposo, y que en la actualidad ya ha dado a luz a su menor hija de nombre Damara Keysyssell Bustamante Porras, testimoniales que aunadas a la rebelda de la emplazada, permiten asumir convincentemente la probanza de los hechos alegados por el actor, referidos a las relaciones adulterinas de la emplazada con una tercera persona, que no es su esposo, faltando as a los deberes de fidelidad a los que se encontraba obligada por mandato expreso del artculo 234 del Cdigo Civil, por lo tanto corresponde aprobar estos extremos de la sentencia.-

Por las Consideraciones Expuestas, LA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE TUMBES, RESUELVE: APROBAR la sentencia consultada contenida en la resolucin nmero SEIS que declara fundada la demanda de DIVORCIO POR LA CAUSAL DE ADULTERIO y ordena la DISOLUCIN del vnculo matrimonial; Asimismo Declararon NULA la sentencia en el extremo que fija por concepto de indemnizacin por dao moral la suma de dos mil Nuevos Soles; CARECIENDO DE OBJETO emitir pronunciamiento respecto a este extremo por no haber sido objeto del postulatorio; con lo dems que contiene. Interviene como ponente el magistrado Williams Vizcarra Tinedo.- Seores: Daz Piscoya, Vizcarra Tinedo y Valencia Hilares. Secretaria Luz Victoria Arreategui Calle.-