N1089/2012
DEJT Nacional
Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Andr Genn de Assuno Barros Desembargador Presidente do TRT da 6 Regio Maria Helena Guedes Soares de Pinho Maciel Desembargadora Vice-presidente do TRT da 6 Regio Gisane Barbosa de Arajo Desembargadora Corregedora do TRT da 6 Regio Cais do Apolo, 739 Bairro do Recife Recife/PE CEP: 50030902 Telefone : (81) 21292000
da Procuradoria Regional do Trabalho da Sexta Regio, Dr. Fbio Andr de Farias, CONSIDERANDO o disposto no artigo 118 da Lei Orgnica da Magistratura Nacional LOMAN; CONSIDERANDO o inteiro teor das Resolues Administrativas 72 e 106 do Conselho Nacional de Justia, bem como as recentes decises proferidas pelo CNJ nos Procedimentos de Controle Administrativo n 0005894-98.2011.2.00.0000 e 000586985.2011.2.00.0000, que estabelecem critrios para convocaes de juzes de primeiro grau para substituio de desembargadores, R E S O L V E: Art. 1 Alterar o artigo 29 do Regimento Interno deste Tribunal, assim como os seus pargrafos, conferindo-lhe a seguinte redao: Artigo 29. Em caso de vacncia, ou de frias, licenas e demais afastamentos de Desembargador do Trabalho por prazo superior a 30 (trinta) dias, dever ser convocado Juiz Titular de Vara do
Trabalho para substituio, dentre os Juzes Vitalcios que integrem a primeira quinta parte da lista de antiguidade, observada a alternncia dos critrios de antiguidade e de merecimento, salvo se no houver interessado, ou quem no preencha os requisitos pertinentes, hiptese em que o Tribunal proceder escolha dentre
do Regimento Interno do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta aqueles que compem a segunda quinta parte da lista de Regio. antiguidade, e assim sucessivamente. O TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, em 1 Na hiptese de o perodo de afastamento do Desembargador sesso administrativa realizada no dia 25 de setembro de 2012, sob seja por gozo de frias ou licena no comportar convocao de a presidncia do Excelentssimo Desembargador Presidente Juiz Titular de Vara, a distribuio continuar normalmente para o ANDR GENN DE ASSUNO BARROS, com a presena de Suas gabinete, excetuados os processos reputados de urgncia, iniciando Excelncias a Desembargadora Vice-Presidente Maria Helena -se a contagem do prazo fixado no artigo 60 a partir do retorno do Guedes Soares de Pinho Maciel, a Desembargadora Corregedora Desembargador, na mesma razo e ordem em que forem Gisane Barbosa de Arajo, a Desembargadora Eneida Melo Correia distribudos; de Arajo, o Desembargador Ivanildo da Cunha Andrade, o 2 Na primeira quinzena do ms de novembro de cada ano, a Desembargador Pedro Paulo Pereira Nbrega, a Desembargadora Presidncia do Tribunal providenciar a abertura de edital, fixando Virgnia Malta Canavarro, a Desembargadora Valria Gondim prazo de 10 dias para a inscrio dos Juzes Titulares interessados Sampaio, o Desembargador Accio Jlio Kezen Caldeira, a convocao, e, no ms de dezembro, publicar relao vlida Desembargadora Dione Nunes Furtado da Silva, a para o ano judicirio subsequente; Desembargadora Dinah Figueirdo Bernardo, a Desembargadora 3 A convocao no exceder a 60 (sessenta) dias, podendo ser Maria Clara Saboya Albuquerque Bernardino, a Desembargadora prorrogada por igual perodo; Nise Pedroso Lins de Sousa, o Desembargador Ruy Salathiel de 4 No poder ser convocado o magistrado que: Albuquerque e Mello Ventura e a Desembargadora Maria do I- no momento da convocao, apresentar acmulo injustificado de Socorro Silva Emerenciano, e do Excelentssimo Procurador-Chefe Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
processos conclusos, fora do prazo para prolao de sentena ou despacho, tanto na fase de conhecimento quanto de execuo; II- retiver autos em seu poder, injustificadamente, alm do prazo legal, no podendo devolv-los Secretaria da Vara sem o devido despacho ou deciso; III- tenha sofrido penalidade administrativa nos ltimos 12 (doze) meses; IV- estiver afastado da jurisdio a qualquer ttulo, inclusive em razo da realizao de curso ou representao de associao profissional; V- tenha sido convocado no perodo de vigncia da inscrio, enquanto houver integrantes do primeiro quinto inscritos e ainda no convocados; 5 A Corregedoria Regional organizar, permanentemente, os dados necessrios avaliao de desempenho, fornecendo mapas estatsticos aos Desembargadores para a avaliao dos candidatos habilitados convocao; 6 Ao Juiz convocado, assim denominado perante o Tribunal, ser destinado o gabinete e a assessoria do Desembargador substitudo; 7 O Juiz convocado atuar apenas na esfera jurisdicional; 8 Cessado o motivo da convocao ficar ela automaticamente sem efeito, mas os gabinetes permanecero vinculados aos processos distribudos no respectivo perodo, inclusive, para efeito de julgamento de embargos de declarao; 9 Ao final do perodo de convocao, o gabinete dever informar Corregedoria Regional, por meio de relatrio circunstanciado, o nmero de processos recebidos pelo Juiz convocado, como relator e revisor, indicando os prazos para aposio de vistos, bem como as eventuais pendncias, o que ser observado para os fins previstos no 5 deste artigo; 10 O Tribunal no promover a convocao de Juzes de primeiro grau se considerada prejudicial ao bom andamento dos servios nas Varas pelo Desembargador Corregedor Regional; 11 O Juiz poder recusar a convocao, no prazo de 48 (quarenta e oito horas) do recebimento da respectiva comunicao, mediante justificao fundamentada dirigida ao Presidente do Tribunal, que a encaminhar ao Tribunal Pleno, ficando, todavia, excludo de posteriores convocaes dentro do perodo de um ano, se considerada invlida a recusa. Art. 2 Alterar o 1 do artigo 52 do Regimento Interno, que passar a ter a seguinte redao: Art. 52 (...) 1 Ficar vinculado aos processos o Desembargador do Trabalho ou o Juiz convocado que lhes apuser o visto, observado o prazo disciplinado no artigo 60 deste Regimento. Art. 3 REVOGAR o 3 do artigo 59 do Regimento Interno.
Art. 4 Esta Resoluo entra em vigor na data da sua publicao, revogadas as disposies em contrrio. Publique-se. Recife, 05 de outubro de 2012. ANDR GENN DE ASSUNO BARROS Desembargador Presidente do TRT da 6 Regio. Republicada por haver sado com incorreo
O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido nas Propostas de Concesso de Dirias CPLAN N. 80 e 81/2012, RESOLVE CONCEDER, observando-se o disposto no art. 13 do citado Ato, o pagamento de 1/2 (meia) diria aos servidores Leonardo Jos Finizola de Vasconcelos, Assessor da Presidncia, e Durval Soares da Silva Jnior, Tcnico Judicirio, lotados na Seo de Fiscalizao e Acompanhamento de Obras/CPLAN, em virtude de seus deslocamentos, no dia 25/10/2012, cidade de Ribeiro, com retorno no mesmo dia, em veculo oficial, com a finalidade de fiscalizarem a obra de reforma da 2 Vara do Trabalho da referida cidade.
O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido nas Propostas de Concesso de Dirias da Coordenadoria de Material n. 25 e 26/2012, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 01 (uma) diria integral mais 1/2(meia) diria aos servidores Joo Pinheiro da Cmara Filho, Requisitado, lotado na Coordenadoria de Material, e Douglas Barbosa Gonalves, Tcnico Judicirio, lotado na Seo de Bens de Consumo/CMA, em virtude de seus deslocamentos, no perodo de 30 a 31/10/2012, cidade de Serra Talhada (pernoite no dia 30/10/2012), com retorno no dia 31/10/2012, em veculo oficial, com a finalidade de efetuarem a entrega de material de consumo e permanente (arquivos de ao) na Vara do Trabalho da referida cidade.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
Tcnico Judicirio, lotados na Seo de Manuteno, em virtude de ORDEM DE SERVIO TRT - DG 696/2012 seus deslocamentos, em veculo oficial, no dia 24/10/2012, cidade de Timbaba (pernoite no dia 24/10/12), com retorno no dia O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido na Proposta de Concesso de Dirias SSTT N. 234/2012, bem como a justificativa apresentada nas referidas propostas, nos termos do inciso II do art. 16 do Ato supracitado, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 1/2(meia) diria ao servidor Frederico Leal Menezes, Tcnico Judicirio, lotado na Seo de Transporte/SSTT, em virtude de seu deslocamento, em veculo oficial, no dia 22/10/2012, cidade de Timbaba, com retorno no mesmo dia, com a finalidade de, em carter de urgncia, transportar os servidores Luiz Ernesto Ribeiro e Durval Soares da Silva Jnior, lotados na CPLAN, que faro inspeo do imvel da Vara do Trabalho da referida cidade, conforme PCDs CPLAN n 78 e 79/2012. O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido nas Propostas de Concesso de Dirias CEMA n. 260 e 261/2012, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 1(uma) diria integral mais 1/2 (meia diria) aos servidores Marconi Torres de Frana, Requisitado, e Geniel Manoel da Silva, Tcnico Judicirio, em virtude de seus deslocamentos, em veculo oficial, no dia 24/10/2012, cidade de Serra Talhada (pernoite no dia 24/10/12), com retorno no dia 25/10/2012, com a finalidade de efetuarem instalao de equipamentos de som e substituio de ORDEM DE SERVIO TRT - DG 697/2012 diversas lmpadas na Vara do Trabalho da referidas cidade. ORDEM DE SERVIO TRT - DG 699/2012 25/10/2012, com a finalidade de efetuarem servios de eltrica, hidrulica e marcenaria na Vara do Trabalho da referida cidade.
O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido na Proposta de Concesso de Dirias SI N. 159/2012, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 4(quatro) dirias integrais mais 1/2 (meia) diria ao servidor Alexandre da Costa Batista, Tcnico Judicirio, lotado na Secretaria de Informtica, em virtude de seu deslocamento, no perodo de 22/10/12 26/10/12 , cidade de Joo Pessoa (PB), (com pernoite nos dias 22, 23, 24 e 25/10/2012), com retorno no dia 26/10/2012, em veculo prprio, com a finalidade de participar de treinamento do PJDE, no Tribunal Regional do Trabalho da 13 Regio. Acrescenta a Secretaria de Informtica que a participao do servidor no referido treinamento foi decidida na reunio, no dia 18/10/2012, em Braslia.
O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido na Proposta de Concesso de Dirias CEMA n. 262/2012, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 1/2 (meia) diria servidora Cludia Valria Canto Santana, Tcnico Judiciria, Chefe da Seo de Zeladoria, em virtude de seu deslocamento, em veculo oficial, no dia 25/10/2012, cidade de Timbaba, com retorno no mesmo dia, com a finalidade de fiscalizar os servios de limpeza geral do espao fsico da Vara do Trabalho da referida cidade.
O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e
O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido nas Propostas de Concesso de Dirias CEMA n. 257 e 259, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 1 (uma) diria integral mais 1/2 (meia) diria aos servidores Lauriano Gomes Ferreira, Requisitado, e Carlos Roberto Soares da Silva,
regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido na Proposta de Concesso de Dirias CEMA n. 262/2012, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 1/2 (meia) diria ao servidor Paulo Henrique de Miranda S Jnior, Tcnico Judiciria, lotado na CEMA, em virtude de seu deslocamento, em veculo oficial, no dia 24/10/2012, cidade de Timbaba, com retorno no mesmo dia, com a finalidade de fiscalizar
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
os servios de limpeza geral do espao fsico da Vara do Trabalho da referida cidade. Art. 1. REVOGAR as Ordens de Servio TRT.GP Nos 605/2008 e 132/2011. ORDEM DE SERVIO TRT - DG 702/2012 Art. 2. Esta Ordem de Servio entra em vigor a partir de sua O DIRETOR-GERAL DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regulamentares e de acordo com o ATO-TRT-GP N. 586/09, considerando o contido na Proposta de Concesso de Dirias CEMA n. 258/2012, RESOLVE CONCEDER o pagamento de 1/2 (meia) diria ao servidor Lauriano Gomes Ferreira, Requisitado, lotado na Seo de Manuteno, em virtude de seu deslocamento, em veculo oficial, no dia 26/10/2012, cidade de Timbaba, com retorno no mesmo dia, com a finalidade de efetuar servios de eltrica e hidrulica na Vara do Trabalho da referida cidade. ANDR GENN DE ASSUNO BARROS Desembargador Presidente do TRT da 6 Regio Recife, 11 de outubro de 2012 Art. 3 Os casos omissos sero resolvidos pela Presidncia do Tribunal. Publique-se e cumpra-se. publicao.
Revoga as Ordens de Servios TRTGP Nos 605/2008 e 132/2011, que tratam sobre o pagamento da Gratificao Natalina.
O PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, no uso de suas atribuies legais e regimentais,
CONSIDERANDO as normas traadas pelos arts. 61, inciso II, e 63 a 66 da Lei n 8.112/90; Recurso de Revista Recorrente(s):LOGISTICA UNIAO, SERV IOS E TRANSPORTES LTDA. Advogado(a)(s):Emmanuel Bezerra Correia (PE - 12177-D) Recorrido(a)(s):JOSE CARLOS GABRIEL CONSIDERANDO a necessidade de uniformizao dos procedimentos de clculo da gratificao natalina no mbito da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus, Advogado(a)(s):Vernica Medeiros de Morais (PE - 21185-D)
CONSIDERANDO o constante na Resoluo n 102, de 25 de maio de 2012 do Conselho Superior da Justia do Trabalho; e
RESOLVE:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 28/09/2012 - fl. 178 - e apresentao da petio em 08/10/2012 - fl. 186). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 52 e 112). A anlise do preparo ser realizada conjuntamente com o mrito do recurso. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Recurso / Preparo/Desero. Alegao(es): - violao do artigo 5, II, XXXIV, XXXV, LIV e LV da Constituio da Repblica; e, - violao dos artigos 789, 1, 899, 4 da CLT. A parte recorrente insurge-se diante do no conhecimento do seu recurso ordinrio por desero, alegando excesso de formalismo e pugnando para que seja observado o princpio da primazia da realidade que impera nesta Justia Especializada. Aduz que efetuou corretamente o depsito recursal. Transcrevo a ementa do acrdo impugnado (fl. 175): "DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. RECURSO ORDINRIO PATRONAL. IMPROPRIEDADE NA COMPROVAO DO VALOR RECOLHIDO A TTULO DE DEPSITO RECURSAL. DESERO. A admissibilidade dos recursos est subordinada observncia de pressupostos de ordem objetiva e subjetiva comuns a todos, em destaque a alada; depsito recursal; custas processuais; prazo; legitimidade, interesse para recorrer e regularidade de representao. Verificada a preterio de qualquer desses pressupostos, no h que se falar em conhecimento do apelo, pois no foram superados todos os pressupostos legais de admissibilidade. No caso vertente, o recurso interposto pelo demandado encontra-se deserto, uma vez que a guia de recolhimento de depsito recursal enviadas por meio do Sistema Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos da Justia do Trabalho (e-DOC), encontram-se completamente ilegveis, no que diz respeito autenticao mecnica bancria, o que equivale, para fins de exame de admissibilidade recursal, a irregularidade no preparo. Recurso ordinrio patronal no conhecido por desero."
Recurso de Revista Recorrente(s):ROSEANE FIGUEIREDO DE MORAES Advogado(a)(s):Suzane Silva Matos (PE - 19128-D) Recorrido(a)(s):SP ALIMENTAAO E SERVIOS LTDA. Advogado(a)(s):Guilherme Miguel Gantus (SP - 153970-D)
No vislumbro as violaes indicadas, mesmo porque o acrdo recorrido encontra-se em sintonia com a legislao infraconstitucional pertinente. Tanto mais, o depsito recursal deve observar as exigncias nsitas nas Instrues Normativas n. 15 (Res. n. 88/1998 - DJ 15.10.98), n. 18 (Res. n. 92/1999 - DJ 12.01.2000) e n. 26 (Res. n. 124/04 - DJ 17.09.04), todas do Colendo TST levando a concluir, conforme deciso da turma, que a autenticao bancria ilegvel do depsito recursal imputa desero ao apelo. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000237-97.2012.5.06.0009PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 11/09/2012 - fl. 144 - e apresentao da petio em 19/09/2012 - fl. 145). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 11). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Moral. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Processo e Procedimento / Revelia. Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Material / Doena Ocupacional. Alegao(es): - violao dos artigos 844 da CLT; 186, 927 e 932, inciso III, do Cdigo Civil. A parte recorrente argumenta que o Colegiado regional, ao fundamentar no terem sido comprovados nos autos todos os requisitos que ensejam a responsabilidade civil, incorreu em violao aos artigos 844 da CLT, 186, 927 e 932, inciso III, do Cdigo Civil, isto porque a revelia e a confisso ficta aplicadas recorrida, com a consequente presuno de veracidade dos fatos no impugnados, ensejam a atribuio de responsabilidade civil e o dever de reparao. Dessa forma, deve ser reformada a deciso, com o fito de reconhecer-se o seu direito reparao pelos danos morais decorrentes da doena ocupacional por ela adquirida. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 142): "(...) para a configurao do dano moral, faz-se necessria a presena dos seguintes elementos: situaes humilhantes e constrangedoras, repetitivas e prolongadas, com o intuito de desestabilizar a vtima, cabendo ao autor da ao o nus da prova dos aludidos elementos, conforme estabelecido nos artigos 818, da CLT e inciso I, do artigo 333, do Cdigo de Processo Civil. Em suma, para a avaliao do dano moral, no basta saber se existiu a leso, exige-se tambm que se avalie a possvel irregularidade da conduta do empregador, se este contribuiu por ao ou omisso para a ocorrncia da leso. Alm do mais, faz-se necessrio valorar, na esfera da vida profissional do empregado, a possvel extenso da leso para os aspectos subjetivos que orientam a configurao desse dano. Desse modo, e como visto, irretocvel a r. sentena tambm nesse aspecto. Este pleito que, por via de conseqncia foi indeferido pelo Juzo "a quo", que na r. sentena registrou que, na verdade o que a reclamante enfrentou, foi um desconforto.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
De fato, na pea atrial a autora dizendo do dano fsico causado, o que comprovado atravs dos exames , completa dizendo que a doena tem lhe causado vrios dissabores na sua vida profissional, e pessoal, e que da empresa a obrigao de ressarcir os prejuzos que vm amargando, por no respeitar a integridade fsica e mental da recorrente."
No entanto, em razo da fundamentao constante do acrdo recorrido, alm de no vislumbrar a violao literal das supracitadas normas jurdicas - vez que o julgamento decorreu, exclusivamente, do exame dos elementos de convico -, concluo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas - procedimento que encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, idem). Neste mesmo sentido tem se posicionado o Tribunal Superior do Trabalho, conforme reflete o julgamento proferido pelo Ministro Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, no Processo RR - 231/2006044-15-00.0 (DJ 17/10/2008), 2 Turma, assim ementado: "DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO. Para modificarmos o entendimento consignado na deciso revisanda, seria necessrio o reexame do conjunto probatrio, o que vedado nesta esfera recursal, conforme orientao contida na Smula 126 desta Corte. Recurso de Revista no conhecido". CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000551-37.2012.5.06.0011PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO. No se conhece de recurso firmado por advogado que no esteja legalmente habilitado a representar a recorrente. Agravo de instrumento improvido." Trata-se, consequentemente, de recurso inadmissvel luz da Smula n. 218 do Tribunal Superior do Trabalho assim redigida: "RECURSO DE REVISTA. ACRDO PROFERIDO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. incabvel recurso de revista interposto de acrdo regional prolatado em agravo de instrumento." Convm acentuar, para evitar equvocos da parte recorrente, que a questo pertinente admissibilidade de recursos tem natureza estritamente processual, ou seja, infraconstitucional, no sendo suscetvel, portanto, de gerar a violao direta e literal de normas constitucionais. Nesse sentido, recente deciso da lavra do ento Ministro VicePresidente do TST, Milton de Moura Frana (Processo RE-AIRR468/2006-147-15-40 - DEJT de 17.02.2009), apreciando matria de natureza tipicamente processual, uma vez que limitada ao exame de pressupostos de admissibilidade de recurso extraordinrio, expressou o entendimento de que "eventual ofensa ao preceito constitucional apontado pela recorrente somente seria reflexa, por depender, primeiro, do exame da legislao ordinria que disciplina o procedimento recursal". CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000118-22.2012.5.06.0241PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
AIRO-0000551-37.2012.5.06.0011 - Secretaria 1a. turma Recurso de Revista Recorrente(s):Usina So Jos S.A. Recurso de Revista Recorrente(s):CSU CARDSYSTEM S.A. Advogado(a)(s):Adriano Huland (PE - 1195-A) Henrique Dowsley de Andrade (PE - 16953-D) Recorrido(a)(s):RAYANA GESSIKA FREITAS Advogado(a)(s):Antnio de Pdua Carneiro Leo (PE - 12145-D) PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 25/09/2012 - fl. 107.V e petio transmitida pelo sistema e-doc em 03/10/2012 - fl. 121). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 34). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 75, 88 e 88 e verso). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Durao do Trabalho / Horas in itinere. Sentena Normativa/Conveno e Acordo Coletivos de Trabalho / Aplicabilidade/Cumprimento. Alegao(es): Advogado(a)(s):Catarina Flvia Borges Vilaa (PE - 23908-D) Recorrido(a)(s):Jos Manoel da Silva Advogado(a)(s):Glauco Rodolfo Fonseca de Sena (PE - 13167-D)
Vistos etc. Compulsando os autos, observo a interposio de recurso de revista contra acrdo da Primeira Turma desta Corte, que implicou o no-conhecimento de agravo de instrumento da parte recorrente por defeito de formao, assim ementado (fl. 227): "DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. AGRAVO DE INSTRUMENTO DESTINADO AO DESTRANCAMENTO DE RECURSO ORDINRIO, NO CONHECIDO POR Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
- violao dos artigos 7, XXVI, 8, III, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 444, 611, 1, 620 e 818 da CLT; 333, I e II, do CPC; e - divergncia jurisprudencial. A recorrente impugna o deferimento das horas de percurso, alegando que havia transporte pblico regular no trajeto at o local de trabalho do recorrido, conforme preveem as normas coletivas de trabalho. O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 101): "RECURSO ORDINRIO PATRONAL. HORAS IN ITINERE. ACORDO COLETIVO. INVALIDADE DE CLUSULA QUE RETIRA DIREITOS ASSEGURADOS AOS EMPREGADOS. A regra da norma mais favorvel, desdobramento do princpio da proteo, norteador de todo o direito do trabalho, estabelece que incidir no caso concreto a norma que, considerada em sua integralidade, melhor atenda aos interesses dos trabalhadores. No se pode, invocando o artigo 620, da Consolidao das Leis do Trabalho, reputar vlida clusula de Acordo Coletivo, que, ao invs de regular condies de trabalho, retira dos empregados direitos assegurados por lei, in casu, as horas extras de percurso (in itinere), porquanto essa estipulao atende exclusivamente aos interesses do Empregador. Aplicao da Smula n. 15 deste Tribunal Regional do Trabalho. Recurso Ordinrio patronal a que se nega provimento."
real jornada trabalhada, a teor do que estabelece o art. 818, da CLT, c/c o art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil. Noutro aspecto, comprovado o descumprimento do artigo 71, 4 da CLT, o perodo correspondente ao intervalo mnimo de 1 hora legalmente previsto deve ser remunerado na integralidade, no havendo que se falar, pois, em deduo do tempo irregularmente usufrudo. Nesse sentido, dispe a Orientao Jurisprudencial n. 307, da SDI-1, do TST(...)."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). Durao do Trabalho / Intervalo Intrajornada. Durao do Trabalho / Horas Extras. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 340 do TST;
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico e em sintonia com as "OJ"s ns 301, 307 e 381 da SDI-1 do TST, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas, o que inviabiliza a admissibilidade do recurso inclusive por dissenso jurisprudencial (Smulas ns. 126 e 333 desse rgo de cpula da Justia do Trabalho). Quanto limitao do adicional de horas extras, aplica-se a Smula 297 do TST, face ausncia de prequestionamento. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000192-83.2012.5.06.0271PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
- violao dos artigos 71, 4., e 818 da CLT; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente impugna a condenao relativa s horas extras e horas do intervalo intrajornada, alegando que a condenao contrria s provas dos autos, vez que desconsiderou os registros de jornada. Defende a aplicao da Smula 340 do TST para que seja deferida apenas a incidncia do adicional de horas extras, no da hora acrescida do adicional, considerando que o reclamante percebia por produo. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 106): "Sendo o processo um mtodo essencialmente dialtico, necessrio que o Recorrente expusesse, de forma especfica e fundamentada, a sua insurgncia. Limitou-se, todavia, a reiterar a postulao declinada, acrescentando fundamentos que no foram expendidos na petio inicial, incidindo em flagrante ofensa, ainda, ao art. 264, do CPC. (...) Verifica-se, assim, que destitudos de valor probante se revelam os cartes de ponto trazidos colao, relativamente ao intervalo intrajornada, em face das afirmaes do Demandante e da testemunha ouvida em Juzo. Considerando a ausncia de idoneidade de tais controles de jornada, revelada pela impugnao do Autor, corroborada pela prova testemunhal, no particular, tem-se que ele desincumbiu-se satisfatoriamente do encargo de provar a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Recurso de Revista Recorrente(s):LDC BIOENERGIA S.A. Advogado(a)(s):Claudio Coutinho Sales (PE - 28069-D) Recorrido(a)(s):ADRIANO JUSTINO SABINO Advogado(a)(s):Glauco Rodolfo Fonseca de Sena (PE - 13167-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 05/10/2012 - fl. 403V e apresentao da petio em 10/10/2012 - fl. 407). Regular a representao processual (Smula n 164 do TST - fl. 261). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 359, 390 e 391). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Negativa de prestao jurisdicional. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Cerceamento de Defesa.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
Alegao(es): - violao dos artigos 5, II, XXXV, XXXVI, LV da Constituio da Repblica. - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente insurge-se diante da deciso que no conheceu do recurso ordinrio por irregularidade de representao, argumentando que providenciou, a tempo e modo, a autenticao dos instrumentos de mandato pelo Cartrio Vinagre de Medeiros, situado em Pedre de Fogo-PB. Alega que o erro praticado por terceiro no pode ter implicaes sobre terceiro de boa-f. Destaca que, ao instituir a necessidade de que a autenticao contenha o selo, o Regional criou mais um requisito de admissibilidade recursal. Pontua que o acrdo impugnado atribuiu exagerada importncia ao formalismo, que, no caso em tela, a necessidade da existncia do selo de autenticao sobre a chancela do Tabelionato, que j declarava a autenticidade das guias. Aduz que o artigo 830 da CLT deve ser analisado com cautela para que no se incorra em formalidades exageradas e desnecessrias. E sustenta mcula direta ao direito da ampla defesa e ao contraditrio. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 402v, 403): Admissibilidade "Verifica-se que a R, ao interpor as suas razes recursais, respeitou o octdio legal estabelecido no art. 895 da CLT, e, s fls. 390/391, resta comprovado o preparo. No entanto, o Apelo no merece ser conhecido por irregularidade de representao. Tal sucede porque o substabelecimento e procurao colacionados s fls. 37 e 40, que habilitariam os subscritores das razes recursais a atuarem nos autos, no se revestem de validade, por se acharem em cpias inautnticas, no tendo sido produzida declarao que atestasse a legitimidade, nos termos do art. 830 da Consolidao das Leis do Trabalho. Destarte, os advogados subscritores das razes recursais, no detm regular poder de representao da R, em Juzo, como exige o artigo 37 do CPC, nem outorga de poderes apud acta (fls. 10 e 261), o que inviabiliza o regular processamento do Apelo. (...) Registre-se, por oportuno, que a fixao, nos citados documentos, de etiqueta do Cartrio Vinagre de Medeiros (da Comarca de Pedras de Fogo - PB), sem o selo de fiscalizao, no tem o condo de conferir-lhes autenticidade. que, segundo as disposies contidas na Lei do Estado da Paraba n. 7.122, de 28 de junho de 2002, obrigatria a aplicao do Selo de Fiscalizao em todos os atos notariais e de registro (art. 6., 4.). Esclarea-se que, nos termos dos artigos 4. e 5. da referida Norma, os Selos em comento, que tm por finalidade evitar fraudes, sero adquiridos mediante recolhimento dos respectivos valores Diretoria Financeira do Tribunal de Justia, e tm como caractersticas serem auto-adesivos, contendo numerao alfa numrica (trs letras e cinco nmeros), fundo numismtico e geomtrico, dotado de imagem latente, com talho doce em duas cores, verde e vermelha, tinta anti-scanner e caracteres reativos luz ultravioleta". No se confundem, portanto, com as etiquetas coladas na procurao e substabelecimento coligidos aos autos. Ressalte-se, outrossim, que o defeito de representao no vcio sanvel nesta Instncia Revisora, porquanto o despacho saneador de que trata o art. 13 da Lei Adjetiva Civil, refere-se ao Juzo de 1. grau, inexistindo qualquer previso legal contemplando tal correo em grau de recurso. Ademais, o recurso ordinrio no reputado como ato urgente e seus pressupostos de admissibilidade, intrnsecos e extrnsecos, Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
devem ser demonstrados no prazo de que a parte dispe para recorrer, que peremptrio, no sendo facultado ao Juiz (exceto na hiptese prevista do art. 182 do CPC), ou s partes, a sua alterao. Cabe ao advogado da parte ser suficientemente diligente no seu mister, o que no ocorreu na hiptese." Embora o substabelecimento de fl. 37 outorgue poderes constantes em procurao inexistente nos autos, matria que no cabe a este juzo analisar, vislumbro possvel violao ao art. 5, inciso LV, da Carta Magna - que assegura o acesso ao Judicirio para o exerccio da ampla defesa e contraditrio -, em razo de o selo de autenticidade no constituir requisito para a validade dos documentos de representao. Tal fato impe a admissibilidade do recurso de revista de acordo com o artigo 896, letra "c", da CLT. CONCLUSO Ante o exposto, RECEBO o recurso de revista. Cumpram-se as formalidades legais. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001243-15.2011.5.06.0191PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):Nordeste Segurana Eletronica Ltda Advogado(a)(s):Danielle Barbosa de Ameida (PE - 19839-D) Andra Luzia Cavalcanti de Arruda Coutinho (PE - 17498-D) Recorrido(a)(s):Jackson Gomes Leo Advogado(a)(s):Maricelle Barbosa Leite (PE - 27915-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 25/09/2012 - fl. 97-V e apresentao da petio, pelo sistema e-DOC em 03/10/2012 - fl. 118). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 40). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 80 e 117). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Penalidades Processuais / Multa do Art. 475-J do CPC. Alegao(es): - violao do artigo 769 da CLT; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente insurge-se diante da aplicao da multa prevista no artigo 475-J do CPC, argumentando que a referida penalidade inaplicvel ao processo trabalhista. Do acrdo impugnado extraio o seguinte fragmento (fl. 96 ): "Sendo assim, reputo aplicvel ao Processo do Trabalho a multa de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
10% prevista no artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil, em face da sua adequao aos princpios que norteiam esse ramo do processo e orientao doutrinria no sentido de que a execuo no se compatibiliza com procedimentos que retardem o cumprimento da condenao." Ante esse quadro, o recurso de revista de ser admitido pela alnea "a" do artigo 896 da CLT porquanto - como a parte recorrente demonstrou s fls. 113-114- h deciso do TRT da 2 Regio em sentido diverso, ou seja, de que " Logo, a disposio contida no artigo 475-J do CPC manifestamente incompatvel com o processo do trabalho, tendo em vista as suas peculiaridades." Durao do Trabalho / Horas Extras. Durao do Trabalho / Intervalo Intrajornada. Durao do Trabalho / Repouso Semanal Remunerado e Feriado. Contrato Individual de Trabalho / CTPS. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Gratificaes. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Multa Prevista em Norma Coletiva. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 362 do TST; - contrariedade Orientao Jurisprudencial n. 354 da SDI-I do TST; - violao dos artigos 5, II, XXXVI, e LV, 7, XXVI, XXVIII e XXIX, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 2, 39, 1 2, e 71, 4, 818 da CLT; 333, I, do CPC; 10, 2, da Lei 605/49; 99 do CCB; e - divergncia jurisprudencial. Conseqentemente, luz da Smula n. 285 do TST, declaro a prejudicialidade do exame de admissibilidade do recurso em relao aos demais temas. CONCLUSO Ante o exposto, RECEBO o recurso de revista. Cumpram-se as formalidades legais. Aplica-se a RA-874/2002 do TST. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0097900-57.2009.5.06.0007PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 21/09/2012 - fl. 268 - e apresentao da petio em 28/09/2012 - fl. 269). A representao processual est regular nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 52 da SDI-I do TST. O preparo inexigvel (artigos 790-A da CLT e 1, inciso IV, do Decreto-Lei n. 779/69). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo / Execuo Previdenciria. Alegao(es): - violao dos artigos 5, "caput", e 150, inciso II, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 114 e 116 do CTN; 22, inciso I, 30 e ss., 43, 2 e 3, da Lei n. 8.212/91; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argumenta que o acrdo regional, ao determinar a incidncia dos juros e multa no clculo das contribuies previdencirias devidas ao longo da contratualidade apenas a partir do pagamento ou do crdito dos rendimentos decorrentes do ttulo judicial trabalhistas, est a perpetrar uma clara ofensa ao princpio da igualdade contributiva e ao princpio da isonomia e, por conseguinte, aos dispositivos constitucionais em comento. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 264265): "Portanto, inevitvel concluir-se que a expresso liquidao de sentena significa, na verdade, efetivo pagamento, tanto assim que nos casos de acordo, a contribuio devida na data do seu cumprimento. De igual sorte o pagamento da contribuio previdenciria deve seguir os prazos fixados na CLT, para o cumprimento da sentena (48 horas - art. 880, da CLT), contados, obviamente, da data do pagamento ao credor. Registre-se, e importante que, emprestando interpretao conforme a Constituio, ao artigo 43 e pargrafos da Lei n 8.212/91, com as alteraes legislativas acima apontadas, entendese como fato gerador da contribuio previdenciria a sentena judicial passada em julgado ou o acordo, na linha da iterativa e atual jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. A propsito, no ponto o dispositivo legal e inconstitucional de forma e contedo, vide, smula vinculante (arts. 45 e 46, da Lei n 8.212/91) e recurso extraordinrio que definiu como fato gerador a sentena. Tem-se, portanto, que os juros e multa apenas sero devidos a partir da expirao do prazo de 48 horas, de que trata o artigo 880, da CLT, contados do efetivo pagamento ao credor." Tenho que a parte recorrente logrou demonstrar a existncia de divergncia apta a ensejar o seguimento do recurso, com a ementa colacionada s fls. 274-275 proveniente do TRT da 12 Regio, no seguinte sentido: "CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. MARCO INICIAL DA INCIDNCIA DA TAXA SELIC. O devedor que se v obrigado por meio de deciso judicial ou acordo a adimplir verbas de prestao de servios deve recolher as contribuies previdencirias sobre elas incidentes e no repassadas aos cofres da Unio com as devidas correes, atualizaes e multas aplicveis desde o vencimento de cada parcela, nos termos da legislao em vigor, que adota a taxa SELIC para esse fim. Entendimento contrrio poderia importar indesejvel brecha para a sonegao, ou seja, o devedor poderia deixar propositadamente de quitar determinadas
Recurso de Revista Recorrente(s):1. UNIAO Advogado(a)(s):1. Iberlcio Severino da Silva (PE - 15619-D) Recorrido(a)(s):1. SAC BRASIL SISTEMA DE ANALISE DE CREDITO LTDA. - EPP 2. JOSE ROBERTO DO NASCIMENTO Advogado(a)(s):1. Salatiel Barbosa de Arajo Filho (PE - 20109-D) 2. Vinicius Campos (PE - 25460-D)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
10
verbas durante o liame contratual, no recolhendo, por conseqncia, a contribuio previdenciria correspondente, para faz-lo to-somente em razo de acordo ou deciso judicial, efetivando o recolhimento que deveria ter sido h muito realizado apenas com a incidncia de juros e multas a partir do seu, no raro, demorado trnsito em julgado." Acrdo - 1 Turma AP-04281-2004 -018-12-85-7, publicado no Dirio Oficial Eletrnico do TRT da 12 Regio em 23/05/2008. CONCLUSO Ante o exposto, RECEBO o recurso de revista. Cumpram-se as formalidades legais. Aplica-se a RA n 874/2002 do TST. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000470-19.2011.5.06.0013PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 376): "RECURSO ORDINRIO. GUIA DE CUSTAS PROCESSUAIS SEM AUTENTICAO BANCRIA. DESERO. O duplo grau de jurisdio assegurado constitucionalmente aos litigantes, desde que preenchidos integralmente os requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade dos recursos, o que no se tem na presente hiptese, uma vez que a guia de custas processuais encontra-se sem autenticao bancria. Configurando-se irregular o preparo, no h como ser processado o apelo. Recurso deserto."
Ante esse quadro, observo que esta Corte Regional decidiu em sintonia com os dispositivos infraconstitucionais pertinentes matria e situao constatada nos autos. Ademais, constato que a recorrente no colacionou divergncia jurisprudencial servvel para o confronto de teses, a teor do artigo 896, letras "a" a "c", da CLT e da Smula n 23 do TST. Responsabilidade Solidria/Subsidiria / Tomador de Servios/Terceirizao / Ente Pblico. Alegao(es): - contrariedade Smula n. vinculante 10 do STF; - violao dos artigos 5, II; 22, I, XXVII; 37, II, XXI, 2 e 6; 97; 102, III; 170, pargrafo nico, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 71, 1, da Lei 8666/93; 28 da Lei 9868/99; e, - divergncia jurisprudencial.
Recurso de Revista Recorrente(s):1. BANCO DO BRASIL S.A. Advogado(a)(s):1. Luis Carlos Monteiro Laureno (BA - 16780-D) 1. Celso David Antunes (BA - 1141-A) Recorrido(a)(s):1. EUGENIO BARRETO DE ALMEIDA 2. SENA SEGURANA INTELIGENTE E TRANSPORTE DE VALORES LTDA. (EM RECUPERAAO JUDICIAL) Advogado(a)(s):1. Daniela Siqueira Valadares (PE - 21290-D) 2. Quzia Patrcia Ferraz da Silva (PE - 30003-D)
No ponto, invivel a anlise da admissibilidade do recurso porque esta Corte regional no se pronunciou sobre a matria pertinente a essas normas jurdicas. Consequentemente, incide na espcie o item I da Smula n. 297 do TST. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001134-26.2011.5.06.0312PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de Recurso Ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 24/09/2012 - fl. 380 - e apresentao da petio em 04/10/2012 - fl. 419), atravs do Sistema Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos - e-DOC, observada a OS-TRT-GP-N 397/2012, que suspendeu os prazos processuais para o Banco do Brasil de 18.09 a 27.09.2012 (quinta-feira). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 398). A anlise do preparo ser realizada conjuntamente com o mrito do recurso. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Recurso / Preparo/Desero. Alegao(es): - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente pede a revogao da deciso que negou seguimento ao recurso ordinrio por desero. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Recurso de Revista Recorrente(s):1. MEDITERRANEA DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS LTDA. Advogado(a)(s):1. Tarcilla Ges Barbosa (PE - 1388-A) 1. Maria Imaculada Gordiano de Oliveira Barbosa (CE - 8667-D) Recorrido(a)(s):1. ANGELO DE HOLANDA VIEGAS 2. L & M INDUSTRIAS LTDA 3. ATLANTICA PRESTADORA DE SERVIOS LTDA. Advogado(a)(s):1. Maria Socorro Bezerra Chaves (PE - 2992-D) 2. Carlos Adalberto Cavalcanti de Carvalho Neves (PE - 17514-D) 3. Ticyane Chyarelly Fernandes Couto (PE - 27000-D)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
11
Vistos etc. Trata-se de recurso de revista contra acrdo da Primeira Turma desta Corte regional, proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo no rene condies de processabilidade, porque a advogada subscritora- Tarcilla Ges Barbosa - no demonstrou a existncia de poderes de representao processual da parte recorrente. Com efeito, alm de a supracitada advogada no haver comparecido audincia em companhia de representante legal da parte recorrente (fato que obsta o reconhecimento do mandato tcito, o qual no se configura pela prtica de atos processuais), observo que o substabelecimento (fl. 121) e o instrumento de procurao (fl. 120) esto em cpias inautnticas. Ressalto que a declarao de autenticidade (fl. 99/100) foi produzida com inobservncia do disposto no artigo 830 da Consolidao das Leis do Trabalho, no tendo, consequentemente, eficcia jurdica. De fato, estabelece o referido artigo, com a redao que lhe foi conferida pela Lei n 11.925/09: "Art. 830. O documento em cpia oferecido para prova poder ser declarado autntico pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal." Ora, a lei no contm expresses desnecessrias; logo, se a nova redao dada pelo legislador dispe que o documento ser declarado autntico pelo patrono "sob sua responsabilidade pessoal", tal condio dever constar expressamente da declarao firmada por ele, sob pena de no reconhecer-se a autenticidade desse. Ilegtima a representao processual. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000704-34.2011.5.06.0002PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 19/09/2012 - fl. 106 - e apresentao da petio em 27/09/2012 - fl. 107). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 113). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 77, 86, 87, 116). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Durao do Trabalho / Intervalo Intrajornada. Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Multa do Artigo 477 da CLT. Alegao(es): - violao do artigo 5, II, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 71, 4, 477 818 da CLT; 333, I, do CPC; e, - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente assevera que o recorrido no se desvencilhou do nus da prova quanto ao gozo do intervalo intrajornada, desautorizando a respectiva condenao. Ademais no cabe o pagamento do intervalo como se hora extra fosse, mas apenas do adicional de 50%. Acresce ser indevida a multa do artigo 477 da CLT, visto que no caso presente, no ocorreu a extrapolao do prazo legal e de qualquer modo inexiste quaisquer diferenas de verbas rescisrias em favor do recorrido. O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 102): "RECURSO ORDINRIO. INTERVALO INTRAJORNADA. SUPRESSO. DEFERIMENTO. NATUREZA SALARIAL. INCIDNCIA DO ART. 71, 4, DA CLT, ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N. 307, DA SDI-1, DO C. TST. A falta de descanso durante a jornada de trabalho regular atrai a considerao de pagamento da hora, forma integral, ainda que tenha havido concesso parcial de intervalo. O tratamento dado espcie de repouso, o qual, uma vez quebrado, pela importncia que traz sade do trabalhador, no comporta deduo do tempo concedido. Exegese do artigo 71, 4, da CLT e da OJ n. 307 da SDI-1 do Colendo TST." Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 103v104): "Da multa do artigo 477, 8, da CLT (...) No cabvel a reviso do julgado, uma vez que as verbas rescisrias decorrentes do pedido de demisso no foram quitadas integralmente. Em que pese o adimplemento tempestivo, conforme oposio no Termo de Resciso (fls. 51/52 dos autos apartados), no tendo havido integral pagamento dos ttulos rescisrios (in casu 13 proporcional), no houve quitao das parcelas devidas, implicando no deferimento da multa do 8 do art. 477 da CLT."
Recurso de Revista Recorrente(s):BORBOREMA IMPERIAL TRANSPORTES LTDA. Advogado(a)(s):Alexandre Jos da Trindade Meira Henriques (PE 17472-D) Recorrido(a)(s):JOSANIAS LOPES DE ARAUJO Advogado(a)(s):Jorge Luiz Pereira Ramos (PE - 13100-D) Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). Por outro lado, verifico que as decises transcritas pela parte recorrente so provenientes deste Tribunal, rgo no elencado na
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
12
alnea "a" do artigo 896 da CLT, sendo, portanto, inservveis ao confronto de teses. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0105700-33.2000.5.06.0014PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):BANCO SANTANDER (BRASIL) S.A. Advogado(a)(s):Alvaro Van Der Ley Lima Neto (PE - 15657-D) Recorrido(a)(s):NAIR LEIDE TENRIO DE LUNA Advogado(a)(s):Antnio Henrique Neuenschwander (PE - 11839-D)
instrumento de mandato via e-Doc em 11/11/2009, o endereamento da pea foi incorreto, na medida em que os autos se encontravam na Vara de origem (1 instancia) e o expediente foi enviada ao setor de protocolo de 2 instncia. A certido exarada s fls. 1206 e o expediente coligido s fls. 1727 bem atestam tal circunstncia. Ora, cabe ao interessado encaminhar suas peties ao rgo judicirio competente para a apreciao, viabilizando o recebimento no decurso do prazo assinado prtica do ato. Nesse sentido, alis, dispe o art. 8, da Res. Adm.TRT.n 02/2007, que estabelece normas para a utilizao do sistema e-DOC. Confira-se: 'Art. 8 So de exclusiva responsabilidade do usurio: ........III - o endereamento correto para o local de tramitao do processo;' Na hiptese, porm, tanto o ato no gerou qualquer efeito, que as notificaes continuaram a ser publicadas em nome do antigo advogado, sem qualquer manifestao anterior, apontando eventual equvoco. Em tal contexto, no h equvoco a ser sanado, pois na data da interposio do apelo no havia elemento algum, nos autos, confirmando a regularidade da representao processual da ento agravante."
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de agravo de petio. O apelo tempestivo (deciso de embargos de declarao publicada em 26/09/2012 - fl. 1731 - e apresentao da petio em 04/10/2012 - fl. 1735). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 1672-1676 e 1679). Declarao de autenticidade fl. 1657. O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 1560 e 1562). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Negativa de prestao jurisdicional. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Cerceamento de Defesa. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Partes e Procuradores / Procurao/Mandato. Alegao(es): - contrariedade s Smulas ns. 291 e 297 do TST; - contrariedade Orientao Jurisprudencial n. 115 da SDI-I do TST; - violao dos artigos 5, LV, 93, IX, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 13 e 515, 4, do CPC; 897, 1, da CLT; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argi negativa de prestao jurisdicional e cerceamento de defesa, tendo em vista a rejeio dos seus embargos declaratrios. Insurge-se diante do no conhecimento do seu agravo de petio por irregularidade de representao processual, sustentando que houve equvoco na transmisso da petio pelo sistema e-DOC. Do acrdo dos embargos de declarao extraio os seguintes fragmentos (fl.1730): "Posto isso, registro que embora a comprovao de envio do Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Ante esse quadro, no vislumbro a violao direta e literal das supracitadas normas constitucionais, nico fato que possibilitaria, luz do 2 do art. 896 da CLT, a admissibilidade do recurso de revista (Smula n 266 do TST), porquanto a Corte decidiu a espcie consoante o artigo 93, IX, da Constituio Federal e regras jurdicas infraconstitucionais pertinentes. Assim, se tivesse ocorrido infrao de normas da Constituio, teria sido reflexa, indireta, isto , no caracterizaria o pressuposto especfico de admissibilidade do processo em execuo. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000514-98.2012.5.06.0014PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):EDVALDO PEREIRA DA SILVA e outro(s) Advogado(a)(s):Severino Jos do Nascimento (PE - 16884-D) Recorrido(a)(s):CATERAIR SERVIOS DE BORDO E HOTELARIA LTDA. Advogado(a)(s):Tiago Macedo Varejo (PE - 28511-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
13
Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio em procedimento sumarssimo. O apelo tempestivo (deciso publicada em 19/09/2012 - fl. 131 - e apresentao da petio em 25/09/2012 - fl. 132). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 11/13). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Responsabilidade Solidria/Subsidiria. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 331 do TST. Os recorrentes pedem a reforma da deciso para declarar a responsabilidade subsidiria do tomador do servio pelo pagamento das verbas rescisrias devidas aos mesmos. Revelam que o objetivo do recurso garantir a aplicao da Smula 331 do TST. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 129 e 130): "(...) Tenho que a deciso revisanda no merece nenhum reparo, pois, a presente ao, especificamente em relao ao primeiro e terceiro reclamantes, diz respeito, efetivamente, pretenso de condenao subsidiria da demandada ao pagamento de crditos trabalhistas que foram objeto de acordo judicial (fls. 105/107) com a Bonservi consultoria Terceirizao e Servios Ltda, onde consta expressamente a excluso da demandada de qualquer responsabilidade.(...) Com relao ao segundo reclamante (Jonatham Batista de Freitas), entendo, como bem pontuado pela autoridade setenciante, que invivel o ajuizamento de ao autnoma para os fins perseguidos pelo obreiro, ou seja, responsabilidade subsidiria do tomador de servios, quando a pretensa responsvel principal sequer tem contra si qualquer pedido de condenao na responsabilidade primeira, como tomadora dos servios. H, de fato, impossibilidade jurdica do pedido."
Recorrente(s):1. RAFAEL NASCIMENTO DOS SANTOS Advogado(a)(s):1. Severino Jos da Cunha (PE - 13237-D) Recorrido(a)(s):1. MORADA DA PENINSULA EMPREENDIMENTO IMOBILIARIO S.A. 2. ECONSULTRE TERCEIRIZAAO LTDA. - ME Advogado(a)(s):1. Rodrigo Carneiro Leo de Moura (PE - 15139-D)
Conforme a diretriz do 6 do artigo 896 da CLT, "Nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, somente ser admitido recurso de revista por contrariedade a smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho e violao direta da Constituio da Repblica"; hipteses no ocorrentes no caso em apreciao.
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 20/09/2012 - fl. 214 - e apresentao da petio em 27/09/2012 - fl. 215). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 11). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Responsabilidade Solidria/Subsidiria. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 331, IV, do TST; - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente diz ser inegvel a responsabilidade subsidiria da segunda reclamada, Morada da Pennsula empreendimento Imobilirio S/A, pelos crditos trabalhistas inadimplidos. O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 209): "PROCESSO DO TRABALHO. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. CONTRATO DE TERCEIRIZAO -- O nus processual em demonstrar os fatos constitutivos dos direitos postulados na presente reclamao era do reclamante - artigo 818 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) e artigo 333, I, do Cdigo de Processo Civil (CPC) -, mas ele no se desincumbiu a contento, pois, mesmo que inexista controvrsia acerca do contrato entre as empresas reclamadas, no restou demonstrado que o reclamante prestou servios a bem da recorrente. Recurso ordinrio provido."
CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001413-81.2010.5.06.0171PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001264-64.2011.5.06.0005PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
RO -0001264-64.2011.5.06.0005 - Secretaria 2a. turma Recurso de Revista Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
14
Recurso de Revista Recorrente(s):Frederico Jorge Porto Ferreira Advogado(a)(s):Andra L. Cavalcanti de Arruda Coutinho (PE 17498-D) Danielle Barbosa de Almeida Avelino (PE - 19839-D) Recorrido(a)(s):Itau Unibanco S.A Advogado(a)(s):Antnio Braz da Silva (PE - 12450-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 19/09/2012 - fl. 388V e apresentao da petio, pelo sistema e-DOC em 25/09/2012 - fl. 399). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 12). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Processo e Procedimento / Revelia. Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Material. Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Moral. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Descontos Salariais - Devoluo. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 122 do TST; - violao dos artigos 5, X, 7, IV, VI e X, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 462, 764, 769, 841, 846, 844 e 847 da CLT; 302 do CPC. - violao a Lei 10820/2003. A parte recorrente insurge-se contra a deciso da Segunda Turma, alegando, em sntese, que requereu, na primeira oportunidade que lhe foi concedida, o no conhecimento da defesa, em virtude da revelia do ru, devendo a sentena ser reformada para se decretar a revelia do demandado, tendo em vista que no compareceu audincia realizada no dia 28/10/2011. Invoca a aplicao da Smula n 122 do TST. Sustenta que, conforme foi explanado na exordial, o autor teve debitado de sua conta corrente, pela demandada, valores referentes a emprstimo consignado, inclusive, antes mesmo de ser homologada a resciso do contrato de trabalho. Diz que no TRCT houve desconto da quantia de R$ 7.591,52, superior ao valor consignvel de 30% previsto em lei. Afirma que o reclamante/recorrente, efetuou emprstimo consignado, sendo os valores das parcelas descontados ms a ms dos seus salrios. Aduz que foi indevidamente descontado o valor de R$ 7.591,52, deixando negativo o termo de resciso, gerando danos morais e materiais ao autor. Alega que o valor retido na conta corrente do demandante, o obrigou a utilizar o cheque especial, pagando juros, o que lhe causou dano material. Ressalta que teve que sacar valores da previdncia privada para cobrir suas despesas mensais, alm de um emprstimo junto ao prprio Unibanco, para cobrir o que devia a outros bancos (Real e Ita), nos quais utilizou cheque especial e tambm realizou o pagamento de vrias contas Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
por meio de carto de crdito, gerando tarifas e juros. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 373, 378-382): "Assim, inobstante no tenha o Magistrado aplicado a revelia ao banco ru, aplicou a confisso ficta quanto aos fatos alegados na pea vestibular, de forma que nenhuma lesividade acarretou ao demandante, capaz de lhe conferir o interesse para o insurgimento, nem lhe resulta qualquer utilidade na reforma do decisum, para apenas se declarar que o demandado foi revel. Ora, o processo deve ser adequado a propiciar algum resultado til ao recorrente, pois imprescindvel a existncia de uma relao entre a situao apresentada pela parte e o provimento jurisdicional verdadeiramente requerido, o que no se verifica do provimento jurisdicional ora requerido. Assim, no trazendo qualquer utilidade ao autor o pedido recursal formulado, lhe falta interesse para reformar a sentena, acarretando o no conhecimento do recurso, na matria. (...) Resta claro, repise-se, que o demandante subscreveu espontaneamente o documento, autorizando que o empregador descontasse mensalmente nos seus contracheques os valores do emprstimo, contrado para atender seus interesses pessoais, como, tambm, no caso de resciso contratual, fosse feita a deduo nas verbas rescisrias de saldo remanescente. Nesse contexto, os descontos realizados pelo banco no podem ser considerados indevidos, ante a autorizao firmada pelo autor, na forma do entendimento constante na Smula n 342 do TST, aqui aplicada por analogia, no se podendo falar em ofensa ao art. 462 da CLT. (...) Ora, no caso, as partes celebraram contrato de emprstimo que deve ser honrado, no se podendo olvidar que impera nas relaes jurdicas bilaterais, o princpio da boa-f. E, como visto, o empregado sponte sua obrigou-se, expressamente, a quitar no s o saldo devedor do emprstimo no momento de eventual resciso do contrato de trabalho, como tambm em parcelas mensais consignadas em sua conta salrio, nada mais fazendo a demandada do que exigir o cumprimento do que foi previamente ajustado, no havendo, pois, de ser penalizada por ato que foi objeto de livre pactuao com o empregado, no se vislumbrando, a nenhum ato antijurdico. (...) Desse modo, so indevidos os danos morais e materiais por conta dos descontos que foram efetuados nos salrios e nas verbas rescisrias do autor, haja vista ter sua ex-empregadora procedido de forma idnea quando tentou receber seu crdito e que ainda no foi totalmente quitado. Os documentos de fls. 22/41, demonstram que o empregado j tinha a conta negativa, evidenciando-se o descontrole do mesmo com suas contas. (...) Destarte, provejo o recurso empresarial, para excluir da condenao a devoluo dos valores descontados no TRCT e a indenizao por danos morais, arbitrada em R$ 75.951,20, e nego provimento ao recurso do autor."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
15
jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000711-32.2011.5.06.0291PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):CINZEL ENGENHARIA LTDA. Advogado(a)(s):Abel Luiz Martins da Hora (PE - 11366-D) Recorrido(a)(s):ADRIANO FRANCISCO DA SILVA Advogado(a)(s):Eli Alves Bezerra (PE - 15605-D)
Invivel o seguimento do recurso, tendo em vista que a Turma decidiu as questes com base nas normas pertinentes s matrias, consistindo o insurgimento do recorrente, quando muito, em interpretao diversa daquela conferida pelo Regional. Alm disso, o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). Ressalto, ademais, que a Orientao Jurisprudencial n. 351, da SDI-1 do TST, foi cancelada. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000238-98.2011.5.06.0015PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 21/09/2012 - fl. 90V - e apresentao da petio em 24/09/2012 - fl. 94). Regular a representao processual (Smula n 164 do TST - fl. 56). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 66, 74 e 76). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Multa do Artigo 477 da CLT. Alegao(es): - contrariedade Orientao Jurisprudencial n. 351 da SDI-I do TST; - violao do artigo 5, inciso II, da Constituio da Repblica; e - violao do artigo 477 da CLT. A parte recorrente pede a excluso da multa do artigo 477 da CLT, sob o argumento de que a OJ 351 da SDI-1 do TST limita a condenao a referida multa ocorrncia de fundada controvrsia quanto existncia da obrigao cujo inadimplemento gerou a multa. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 90): "(...) no merecem acolhida as alegaes recursais, pois, ao instituir esta penalidade, o legislador pretendeu se referir ao pagamento integral das verbas rescisrias, evitando-se, assim, premiar o empregador, liberando-o da multa, mediante a satisfao de qualquer quantia. Ademais, a controvrsia tambm no afasta a incidncia da multa, mormente porque o dispositivo legal sob enfoque no faz referncia a esta particularidade. Assim, restando comprovado que as verbas rescisrias no foram integralmente pagas ao autor, em razo do inadimplemento dos valores atinentes s horas extras e repercusses, dentre outras deferidas na sentena, impe-se o no provimento do recurso." Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Recurso de Revista Recorrente(s):CIDADE DO RECIFE TRANSPORTES S.A. Advogado(a)(s):Alexandre Jos da Trindade Meira Henriques (PE 17472-D) Recorrido(a)(s):VALDOMIRO FRANCISCO DA LUZ Advogado(a)(s):Sharonlady Bernardo Bezerra (PE - 29011-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 28/09/2012 - fl. 426V e apresentao da petio em 05/10/2012 - fl. 427). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 436). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 389, 407, 408, 420, 437). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Adicional / Adicional de Insalubridade / EPI. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Partes e Procuradores / Honorrios Periciais. Alegao(es): - violao do artigo 194 da CLT; e, - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente jamais poderia ser condenada em adicional de insalubridade posto que restou comprovada a entreda e a
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
16
fiscalizaodo uso de todos os equipamentos de segurana; ademais, no procede a afirmao da expert de que o recorrido manuseava graxas e oleos com as mos. Assim, improcede tal pretenso e suas repercusses. Ademais, pugna pela reduo dos honorrios periciais por serem excessivos, levando-se emconsiderao o valor da causa, a natureza do servio e o tempo gasto para a elaborao do trabalho tcnico. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 422423): "1. Do adicional de insalubridade: (...) Entretanto, na hiptese sob exame, os elementos que compem o quadro probatrio no conduzem ilao diversa da que chegou a expert, no laudo de fls. 361/366 e complementao de fls. 377/378, para afirmar o direito do autor percepo do adicional de insalubridade, no grau mdio. Destacou a perita que os "EPIs acima descritos e comprovadamente fornecidos ao Reclamante foram avaliados por esta Perita do Juzo como adequados, porm, insuficientes. No caso em tela, seria necessrio fornecer regularmente e fiscalizar o uso efetivo dos seguintes EPIs pelo Reclamante: mscara respiratria com filtro qumico, botas, luvas, avental, creme de proteo para a pele (LUVEX ou similar) e culos ampla viso." Deveras, o fato de a reclamada afirmar que sempre forneceu EPI's e ainda, que o autor no mantinha contato com os agentes nocivos, j que no havia vapores nocivos nem contato direto com a graxa, no suficiente para refutar a concluso pericial. (...) Assim, incumbia demandada demonstrar, por meio da prova documental, que vinha procedendo no s ao fornecimento, mas tambm substituio de todos os equipamentos, de modo a assegurar a neutralizao ou eliminao do agente nocivo qumico no ambiente de trabalho, encargo do qual no se desincumbiu. A recorrida tambm no juntou aos autos qualquer outro elemento apto a infirmar as concluses expendidas no laudo pericial sobre essa mesma matria, o que concorre para a confirmao da tese de que o autor faz jus ao adicional de insalubridade. Outrossim, com fulcro na Smula 139 do TST - que reconhece a natureza salarial do adicional de insalubridade, enquanto percebido pelo trabalhador - reconhecem-se devidos os reflexos desse ttulo sobre as frias acrescidas de um tero, os 13s salrios, aviso prvio e os depsitos do FGTS acrescidos da multa de 40%. (...) 2. Dos honorrios periciais: Tampouco merece reforma a sentena no tocante ao valor arbitrado aos honorrios periciais. A fixao da parcela honorria no guarda correspondncia com o valor da causa, devendo-se ater to-somente ao grau de complexidade e extenso do trabalho realizado pelo expert para a elaborao do respectivo laudo. Somado a estes fatores, tambm conveniente observar se a paga foi arbitrada em consonncia com os parmetros habitualmente praticados. No restam dvidas de que o Juzo de origem esteve atento a estes fatores, tanto que no se limitou a acolher o valor postulado na petio de fl. 361, de 6 (seis) salrios mnimos. Ao revs, a verba honorria foi fixada em valor equivalente a 3,2 salrios mnimos, importe que se mostra condizente com o volume e a dificuldade do trabalho realizado."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Penalidades Processuais / Multa do Art. 475-J do CPC. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo / Valor da Execuo/Clculo/Atualizao / Juros. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo / Valor da Execuo/Clculo/Atualizao / Correo Monetria. Alegao(es): - violao do artigo 5, II, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 769 da CLT; 880, 881, 882, 883, 889, da CLT; 9, 4, da Lei 6830/80; 39, 1, da Lei 8177/91; e, - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente entende haver regras especficas tratando de procedimento de execuo de sentena, no sendo aplicvel a multa do artigo 475-J do CPC no processo trabalhista. Insurge-se contra a aplicao de juros at a data da efetiva quitao do crdito do recorrido, por defender que o depsito em dinheiro, ainda que para garantia do juzo, desonera o devedor dos juros de mora e correo monetria. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 425426): "4. Da multa do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil: (...) Ora, se em relao ao processo do trabalho em geral a subsidiariedade autorizada de modo expresso pelo artigo 769 da CLT, no que respeita execuo trabalhista esta supletividade ditada pelo artigo 889 desse mesmo diploma legal, o qual relaciona a Lei das Execues Fiscais (Lei n 6.830/80) em primeiro lugar na ordem de aplicabilidade. Tambm neste caso, necessrio que haja omisso na norma especial trabalhista, bem como harmonia com os princpios que regem o processo do trabalho. Por esta razo, entendemos que a aplicao da disposio contida no artigo 475-J do CPC ao processo trabalhista no encontra o necessrio respaldo jurdico, j que este comando no atende aos ditames do artigo 769 da CLT. Contudo, em homenagem ao princpio da economia processual e em ateno ao posicionamento que prevalece na Turma, voto no sentido de negar provimento ao recurso, mantendo a obrigao de pagar a multa em epgrafe. 5. Do clculo dos juros de mora: (...) No lhe assiste razo, porm. Os juros de mora incidem sobre o crdito trabalhista at a data do efetivo pagamento ao exequente, e no apenas at a realizao do depsito em garantia do juzo, procedimento que se encontra em perfeita consonncia com o disposto no artigo 39, caput e 1, da Lei n 8.177/91, in verbis: (...) Alis, nesse sentido a orientao ditada pela Smula n 04 deste Regional, textualmente: SMULA N 04 JUROS DE MORA - DEPSITO EM GARANTIA DO JUZO - EXEGESE DO ARTIGO 39, 1, DA LEI 8.177/91 RESPONSABILIDADE DA PARTE EXECUTADA Independentemente da existncia de depsito em conta, ordem do Juzo, para efeito de garantia, de modo a possibilitar o ingresso de embargos execuo e a praticar atos processuais subseqentes, os juros de mora - que so de responsabilidade da
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
17
parte executada - devem ser calculados at a data da efetiva disponibilidade do crdito ao exeqente."
Nos dois primeiros temas, o recurso de revista inadmissvel porque se aplica espcie o item II da Smula n. 221 do Tribunal Superior do Trabalho, assim redigido: "II - Interpretao razovel de preceito de lei, ainda que no seja a melhor, no d ensejo admissibilidade ou ao conhecimento de recurso de revista ou de embargos com base, respectivamente, na alnea 'c' do art. 896 e na alnea 'b' do art. 894 da CLT. A violao h de estar ligada literalidade do preceito." Por oportuno, no ponto relativo a correo monetria, invivel a anlise da admissibilidade do recurso porque esta Corte regional no se pronunciou sobre essa matria. Consequentemente, incide na espcie o item I da Smula n. 297 do TST. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0002239-57.2011.5.06.0241PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
- divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argumenta que o julgado incidiu em cerceamento do seu direito de defesa, quando indeferiu o seu requerimento de ouvida do depoimento pessoal do recorrido, razo pela qual argui a nulidade processual, a partir da audincia de instruo realizada, devendo os autos retornarem Vara de origem, para que seja tomado o referido depoimento pessoal e realizados os demais atos de instruo processual, tudo com o fito de obter a confisso real, rainha das provas. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 111): "Sendo assim, no vislumbro o alegado cerceamento do direito de defesa pelo fato de o juzo de primeiro grau ter dispensado o depoimento das partes, uma vez que o magistrado tem ampla liberdade na direo do processo, cumprindolhe velar pelo rpido andamento da causa (art. 765 da CLT), o que lhe d a prerrogativa de, em tese, dispensar os depoimentos das partes, bem como, a produo de qualquer outra prova que se lhe afigure desnecessria, o que se depreende da expresso "podendo", inserta no caput do art. 848, consolidado."
Recurso de Revista Recorrente(s):Usina Central Olho D' Agua S.A. Advogado(a)(s):Tiago Monteiro de Carvalho (PE - 25452-D) Recorrido(a)(s):RFonaldo Nascimento dos Santos Advogado(a)(s):Jair de Oliveira e Silva (PE - 13040-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 21/09/2012 - fl. 116.V e apresentao da petio em 01/10/2012 - fl. 117). Regular a representao processual (Smula n 164 do TST - fl. 35). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 47, 58, 59, 108, 132 e 134). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Processo e Procedimento / Provas / Depoimento. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 74, do TST; - violao do artigo 5, LIV e LV, da Constituio da Repblica; - violao do artigo 820 da CLT; e Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
No vislumbro a violao da literalidade das normas constitucionais citadas no apelo, uma vez que a matria foi apreciada em consonncia com a legislao pertinente espcie, bem como em conformidade com a prova dos autos, o que atrai a incidncia da Smula n 126 do TST. Na verdade, a alegao de violao aos incisos LIV e LV do artigo 5 da Constituio Federal pode configurar, quando muito, ofensa indireta Constituio. O insurgimento da parte recorrente enquadra-se no inconformismo com a soluo dada lide e no em nulidade processual por cerceamento do direito de defesa. Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Multa do Artigo 477 da CLT. Alegao(es): - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente pede a reforma do acrdo para que seja determinada a excluso da multa do art. 477 da CLT, colacionando jurisprudncia da SDI do TST em favor da sua tese. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 116): "No entanto, curvo-me ao entendimento majoritrio deste Colegiado, no sentido da aplicao da penalidade em questo, no caso de reconhecimento de verbas rescisrias em Juzo, o que a hiptese dos autos, considerando a no integrao ao salrio do demandante das horas de percurso, o que ensejou a quitao de valores rescisrios inferiores aos devidos."
O recurso de revista inadmissvel por divergncia jurisprudencial em razo da inespecificidade da deciso transcrita pela parte recorrente, s fls. 129-130, vez que no versa sobre todos os fundamentos do acrdo e fora proferida em situao diversa (Smulas ns 23 e 296 do TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000848-51.2011.5.06.0311PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
18
TRT 6a Regio
Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0039100-34.2006.5.06.0171PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):1. REFRESCOS GUARARAPES LTDA. AP -0039100-34.2006.5.06.0171 - Secretaria 1a. turma Advogado(a)(s):1. Peterson Capucho Parpinelli (PE - 18614-D) Recorrido(a)(s):1. JOSE EDNAILDO SALES DA SILVA 2. LINOR SERVIOS TERCEIRIZADOS LTDA. Advogado(a)(s):1. Margarete Cruz Albino (PE - 14842-D) Recurso de Revista Recorrente(s):Unio Advogado(a)(s):Paulo Lins de souza Times (Procurador da Fazenda Nacional) DESERO. DEPSITO RECURSAL INSUFICIENTE. SMULA 128, I, DO TST Vistos etc. Trata-se de recurso de revista contra acrdo da 1 Turma desta Corte regional, proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo, entretanto, no rene condies de processabilidade, porque no est em consonncia com a Smula 128, I, do TST, que atribui parte recorrente o nus de efetuar o depsito legal, integralmente, em relao a cada novo recurso interposto. No caso, o juzo de primeiro grau arbitrou o valor da condenao em R$ 50.000,00 ( cinquenta mil reais - fl. 215), com custas no valor de R$ 1.000,00. O Juzo ad quem acresceu condenao o valor de R$ 10.000,00, com custas em R$ 200,00 ( fl. 251-256v); em seguida, no acrdo de embargos declaratrios, foi determinado novo acrscimo condenatrio em R$ 600,00, definindo custas em R$ 12,00. Analisando os flios, v-se que o recorrente deixou de apresentar a GRU no valor de R$ 200,00, resultando a irregularidade do preparo e a desero do apelo. Convm acentuar, para evitar equvocos da parte recorrente, que a questo pertinente admissibilidade de recursos tem natureza estritamente processual, ou seja, infraconstitucional - no sendo suscetvel, conseqentemente, de gerar a violao direta e literal de normas constitucionais. Nesse sentido, para efeito de ilustrao dessa assertiva, cito a deciso do Supremo Tribunal Federal no AI-AgR-603810, de que foi relator o eminente Ministro EROS GRAU (em "DJU" de 18/12/2006, p. 00030), assim sumariada: "AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRABALHISTA. MATRIA PROCESSUAL. OFENSA INDIRETA. 1. Prevalece neste Tribunal o entendimento de que a interpretao da lei processual na aferio dos requisitos de admissibilidade dos recursos trabalhistas tem natureza infraconstitucional. Eventual ofensa Constituio s ocorreria de forma indireta. 2. Nos termos da Smula n. 636 do STF, no cabe recurso extraordinrio por ofensa ao princpio da legalidade, se houver necessidade de rever a interpretao dada a normas infraconstitucionais. Agravo regimental a que se nega provimento." A recorrente no cuidou de cumprir o disposto na referida Smula 128, I, do TST, de sorte que se afigura deserto o recurso. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Recorrido(a)(s):Diamar S.A.
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de agravo de petio. O apelo tempestivo (cincia da deciso dos embargos declaratrios em 18/09/2012 - fl. 93 - e apresentao da petio em 28/09/2012 - fl. 94). A representao processual est regular nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 52 da SDI-I do TST. O preparo inexigvel (artigos 790-A da CLT e 1, inciso IV, do Decreto-Lei n. 779/69). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Prescrio. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 8 e 266 do TST. - violao do artigo 5, inciso LV, 97 e 114, III, da Constituio da Repblica. - violao dos artigos 480, 481 e 482 do CPC; 5 do Decreto-lei n 1.569/77; 1 da Lei 20.910/32; Lei 9.873/99; Lei 10.522/02; - divergncia jurisprudencial.
A parte recorrente sustenta que o presente recurso de revista h de ser conhecido ainda que se entenda pela no ocorrncia de ofensa direta Constituio Federal, na medida em que no h, no caso em tela, uma relao de emprego, mas sim uma relao jurdica de cobrana estabelecida entre a Fazenda Pblica e o infrator de norma trabalhista. Assim, o impedimento estabelecido no 2 do artigo 896 da CLT no pode ser aplicado, pois este s deve incidir em processos de execuo de sentena e embargos de terceiro, devendo o cabimento do recurso de revista ser amplo como prescrito no artigo 896 e suas alneas. Entende que a inadmissibilidade da revista em execuo fiscal de multa trabalhista vulnera o princpio do contraditrio e da ampla defesa. Insurge-se com a declarao da prescrio da pretenso executiva que reconheceu o prazo prescricional de cinco anos. Destaca que a deciso da Primeira Turma no se ateve ao fato de que houve causa suspensiva da prescrio, em razo de se constituir a
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
19
presente execuo de crditos de pequeno valor. Acentua que a execuo fiscal somente deve ser ajuizada quando reunidos dbitos que superem o valor mnimo prevista em Lei, estando suspenso, como no caso dos autos, at ento o prazo prescricional para crditos no tributrios. O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 67): "EXECUO FISCAL. MULTA ADMINISTRATIVA POR DESCUMPRIMENTO DE NORMA TRABALHISTA. INCIDNCIA DA PRESCRIO QUINQUENAL PREVISTA NO DECRETO N. 20.913/32 E NA LEI N. 9.873/99. PRINCPIO DA ISONOMIA E DA RAZOABILIDADE. Incide o prazo prescricional de 5 anos a que se refere o Decreto n. 20.910/32 e a Lei n. 9.873/99, aplicvel ao devedor do Estado, por dvida no-tributria, por analogia e por isonomia. No se mostra cabvel a aplicao do pargrafo nico do art. 5 do Decreto-lei n. 1.569/1977, pois, resta pacificada a sua inconstitucionalidade, em virtude da Smula Vinculante n. 08 do STF, que, por sua vez, no excepciona a declarao de inconstitucionalidade aos crditos no-tributrios."
melhor, no d ensejo admissibilidade ou ao conhecimento de recurso de revista ou de embargos com base, respectivamente, na alnea 'c' do art. 896 e na alnea 'b' do art. 894 da CLT. A violao h de estar ligada literalidade do preceito." CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000430-92.2010.5.06.0006PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
De incio, saliento que, revendo posicionamento anterior, entendo que o presente recurso no se submete aos limites contidos no artigo 896, 2, da CLT e na Smula n 266 do TST, mas sim, queles previstos nas alneas "a" e "c" do artigo 896 da norma consolidada. Isso porque a execuo fiscal no tributria, como o caso dos autos, baseia-se na constituio de ttulo executivo extrajudicial (certido de dvida ativa), o qual formado sem qualquer manifestao de vontade do devedor. Assim, a fim de garantir-se a ampla defesa e o contraditrio s partes, diante da inexistncia de prvia discusso sobre a prpria relao jurdica embasadora da execuo, necessrio se faz analisar o presente recurso de revista de forma mais ampla, nos moldes do artigo 1 da Lei n 6.830/80. Nesse sentido tem se pronunciado, reiteradamente, o Colendo TST, consoante aresto a seguir transcrito: "AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. EXECUO FISCAL. MULTA ADMINISTRATIVA (ART. 114, VII, CF). PRAZO PRESCRICIONAL APLICVEL. NO-INCIDNCIA DAS RESTRIES PREVISTAS NA SMULA 266/TST E NO ART. 896, 2, DA CLT, QUANTO AO RECURSO DE REVISTA. Em se tratando de execuo fiscal de dvida ativa regulada pela Lei 6.830/80 (nova competncia da Justia do Trabalho: art. 114, VII, CF, desde EC 45/2004), a anlise do recurso de revista no est adstrita aos limites impostos pelo art. 896, 2, da CLT e da Smula 266/TST, em face da necessria cognio mais ampla constitucionalmente franqueada ao jurisdicionado apenado, a par da necessidade institucional da uniformizao da interpretao legal e constitucional na Repblica e Federao. No mrito, de cinco anos o prazo prescricional para a cobrana judicial de multa administrativa pela Fazenda Pblica, nos termos dos arts. 1 do Decreto 20.910/32 e 1 da Lei 9.873/99. Precedentes do STJ e desta Corte. Agravo de Instrumento desprovido." (AIRR - 4454049.2008.5.02.0010 , Relator Ministro: Mauricio Godinho Delgado, Data de Julgamento: 05/05/2010, 6 Turma, Data de Publicao: 14/05/2010). No entanto, observo que o recurso de revista inadmissvel, porquanto a Turma decidiu a questo com base nas normas pertinentes matria, consistindo o insurgimento da recorrente, quando muito, em interpretao diversa daquela conferida pelo Regional, incidindo na hiptese o disposto na Smula 221, item II, do TST, assim redigido: "II - Interpretao razovel de preceito de lei, ainda que no seja a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Recurso de Revista Recorrente(s):1. Via Mix Distribuidora Ltda 2. Magno Jos de Souza Vilaa Advogado(a)(s):1. Jairo Cavalcanti de Aquino (PE - 1623-D) 1. Srgio de Oliveira Pontual (PE - 18578-D) 2. Isadora Coelho de Amorim Oliveira (PE - 16455-D) Recorrido(a)(s):1. Magno Jos de Souza Vilaa 2. Via Mix Distribuidora Ltda. Advogado(a)(s):1. Isadora Coelho de Amorim Oliveira (PE - 16455D) 2. Jairo Cavalcanti de Aquino (PE - 1623-D) 2. Srgio de Oliveira Pontual (PE - 18578-D)
Recurso de: Via Mix Distribuidora Ltda PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Tratam-se de recursos de revista interpostos contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo da VIA MIX DISTRIBUIDORA LTDA. tempestivo (deciso de embargos de declarao publicada em 13/09/2012 - fl. 405 - e apresentao da petio, ratificando recurso anteriormente interposto, em 18/09/2012 - fl. 406). Regular a representao processual (Smula n 164 do TST - fl. 224). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 303, 304 e 393). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Cerceamento de Defesa. Alegao(es): - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente alega cerceamento de defesa, argumentando que o processo dever ser anulado a partir do indeferimento da contradita testemunha do autor que possui reclamao trabalhista contra a mesma empresa r, postulando os mesmos ttulos do recorrido. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 371): "Com efeito, seguindo a mesma assero externada pelo juzo do
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
20
primeiro grau, entendo que o fato de a referida testemunha tambm ter acionado a empresa demandada no a torna suspeita ou impedida, nem configura troca de favores, ainda que ocorra a identidade de pedidos e mesmas causas de pedir, bem como o patrocnio da mesma advogada. A tese da reclamada, de plano, contraria a jurisprudncia j cristalizada pelo TST, nos termos da Smula n 357. De mais a mais, h casos em que, em face da natureza da lide, quase impraticvel exigir que o obreiro demandante apresente testemunha que no mantm ou manteve litgio trabalhista contra seu ex-empregador. Com tais consideraes, rejeito a arguio."
Esta Corte decidiu o caso em sintonia com a Smula n. 357 do TST, fato que inviabiliza a admissibilidade do recurso inclusive por dissenso jurisprudencial (Smula n. 333 desse rgo de cpula da Justia do Trabalho). Contrato Individual de Trabalho / Reconhecimento de Relao de Emprego. Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Multa do Artigo 477 da CLT. Alegao(es): - violao dos artigos 27 e 29 da Lei da 4886/65; ; e - divergncia jurisprudencial. A recorrente no se conforma com a deciso da Quarta Turma, que manteve a deciso de primeiro grau reconhecendo o vnculo empregatcio entre os litigantes e, de consequncia, deferindo parte dos pleitos formulados na exordial. Reitera a alegao de que o reclamante prestou-lhe servios na condio de representante comercial, exercendo as atribuies sem os requisitos prprios da relao empregatcia, principalmente no que diz respeito subordinao jurdica. Insurge-se contra o deferimento da multa do artigo 477 da CLT, sob o argumento de que a controvrsia acerca da existncia de vnculo empregatcio elide o pagamento da parcela em apreo. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 372 e 374): "Desta forma, corroboro o entendimento firmado pelo "a quo" ao apreciar os depoimentos prestados pelas partes e por suas testemunhas, donde se denota que realmente havia estipulaes de condies de trabalho que demonstram a ausncia de autonomia do obreiro, inclusive restando patente sua submisso s regras procedimentais estabelecidas unilateralmente pela reclamada, tais como cumprimento de metas, atuao em rea determinada, rota de vendas pr-estabelecidas, carteira de clientes especificada e fiscalizao das atividades realizadas atravs de conexo feita por "palm top", o qual tinha que ser sincronizado com a reclamada vrias vezes ao dia. (...) A multa prevista no artigo 477 da CLT incide quando descumprido o prazo estabelecido pela referida norma para quitao das verbas rescisrias. Outrossim, ressalto que em razo do seu carter punitivo, deve ser a norma em tela interpretada restritivamente. Noutro dizer, pouco importa a circunstncia de que o vnculo empregatcio tenha sido reconhecido pelo Juzo, razo pela qual o TST cancelou a OJ n 351 da SDI-I, que abraava a tese ora defendida pela recorrente. Nesse diapaso, cabvel a aplicao da multa em epgrafe, ainda que se discuta a existncia de vnculo de emprego."
normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). Os arestos transcritos s fls. 390-392 so inservveis por no abordarem todos os fundamentos do acrdo recorrido (Smula n 23 do TST). CONCLUSO INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Recurso de: Magno Jos de Souza Vilaa PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS O apelo tempestivo (deciso publicada em 13/09/2012 - fl. 405 - e apresentao da petio em 21/09/2012 - fl. 421). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 28). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo / Multa Cominatria/Astreintes. Alegao(es): - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente impugna a recusa do Juzo de reviso que se recusou em aplicar a multa prevista no artigo 475-J do CPC, argumentando que no h razo jurdica para no aplicao da mesma ao processo trabalhista. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 478/479): "Da multa do artigo 475-J do CPC. Data venia dos doutos posicionamentos em contrrio, penso que a multa epigrafada inaplicvel ao processo do trabalho. que, em se tratando de execuo trabalhista, o disciplinamento encontra-se previsto na Consolidao das Leis do Trabalho (arts. 876 e seguintes), incidindo, nas eventuais lacunas, as regras insertas na Lei de Execues Fiscais, luz do artigo 889, daquele diploma legal. (...) Resumindo, tem-se que a execuo trabalhista deve seguir os ditames estabelecidos pela CLT, que, em seu Captulo V, artigos 876 e seguintes, regula a matria, havendo espao, nas lacunas, para as regras atinentes Lei de Execues Fiscais, nos moldes previstos pelo artigo 889, da CLT. Inaplicvel, pois, ao Processo do Trabalho, a multa capitulada no art. 475-J do CPC, seja por no existir omisso a justificar tal supletividade, seja por haver confronto, no particular, entre os procedimentos inerentes aos dois Diplomas Processuais. Nego provimento." Ante esse quadro, o recurso de revista de ser admitido pela alnea "a" do artigo 896 da CLT porquanto - como a parte recorrente demonstrou s fls. 418-419- h deciso do TRT da 21 Regio em sentido diverso, ou seja, de que " A aplicao ao processo do trabalho da disposio do art. 475-J do CPC, encontra permissivo no art. 769 da CLT (...)" Durao do Trabalho / Horas Extras. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios. Alegao(es): - violao do artigo 7, VI, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 2, 6, 62, I, 74, 2, e 818 da CLT; 333, II e 400, II, do CPC ; e - divergncia jurisprudencial.
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
21
Consequentemente, luz da Smula n. 285 do TST, declaro a prejudicialidade do exame da admissibilidade do recurso com relao aos demais temas. CONCLUSO Ante o exposto, RECEBO o recurso de revista de MAGNO JOS DE SOUZA VILAA e NEGO seguimento ao recurso da VIA MIX DISTRIBUIDORA LTDA . Cumpram-se as formalidades legais. Intimem-se. Aplica-se a RA-874/2002 do TST. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0159700-47.2004.5.06.0012PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
juros. Do acrdo impugnado extraio sua ementa (fl. 840): "JUROS DE MORA - DEPSITO EM GARANTIA DO JUZO - Os juros de mora - que so de responsabilidade da parte executada devem ser calculados at a data da efetiva disponibilizao do crdito ao exequente (Smula n. 04 - TRT da Sexta Regio)."
Recurso de Revista Recorrente(s):1. Pernambuco Participaes e Investimentos S.A. PERPART Advogado(a)(s):1. Andr Gustavo Corra Azevedo (PE - 15618-D) Recorrido(a)(s):1. Centro de Abastecimento Alimentar de Pernambuco - CEASA/PE - O.S. 2. Unio 3. Emanuel de Almeida Barros Advogado(a)(s):1. Bruno de Albuquerque Cesar (PE - 9139-D) 1. Elias Gil da Silva (PE - 10691-D) 2. Luciano Marinho de Barros e Souza Filho (PE - 22271-D) 3. Maria Francisca do Carmo (PE - 14771-D)
A concluso pela inadmissibilidade do recurso de revista que aponta violao a dispositivo de lei federal e divergncia jurisprudencial. Conforme a diretriz do 2 do artigo 896 da CLT, em se tratando de deciso proferida pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou por suas Turmas, em execuo de sentena, inclusive em processo incidente de embargos de terceiro, somente caber recurso de revista na hiptese de ofensa direta e literal de norma da Constituio Federal. No o caso dos autos. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000191-91.2010.5.06.0102PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):1. Eduardo Belarmino Andrade Coutinho 2. Companhia de Bebidas das Amricas - AMBEV Advogado(a)(s):1. Cludio Gonalves Guerra 1. Isadora Coelho de Amorim Oliveira (PE - 16455-D) 2. Jairo Cavalcanti de Aquino (PE - 1623-D) 2. Breno Portela Amorim (PE - 23929-D) Recorrido(a)(s):1. Companhia de Bebidas das Amricas - AMBEV 2. Eduardo Belarmino Andrade Coutinho Advogado(a)(s):1. Jairo Cavalcanti de Aquino (PE - 1623-D) 1. Breno Portela Amorim (PE - 23929-D) 2. Cludio Gonalves Guerra 2. Isadora Coelho de Amorim Oliveira (PE - 16455-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de agravo de petio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 27/09/2012 - fl. 842-V e apresentao da petio em 05/10/2012 - fl. 851). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 813/814). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fl. 661). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo / Valor da Execuo/Clculo/Atualizao / Juros. Alegao(es): - violao do artigo 5, II, da Constituio da Repblica; - violao do artigo 9, 4, da Lei 6.830/80. A parte recorrente no concorda com o posicionamento esculpido na Smula 04 deste TRT. Explica que, com a garantia do Juzo em dinheiro, aquela parcela do numerrio depositado se desprende da propriedade da executada, que no mais poder dele dispor. Pede, assim, a declarao do indbito patronal em relao diferena de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Recurso de: Eduardo Belarmino Andrade Coutinho PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de Recurso Ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 07/08/2012 - fl. 735V. e apresentao da petio em 15/08/2012 - fl. 772), atravs do Sistema Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos - e-DOC, ratificada fl. 808. Regular a representao processual (Smula n 164 do TST - fl. 53).
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
22
Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Durao do Trabalho / Horas Extras. Alegao(es): - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente pede a reforma da deciso para declarar inaplicvel a Smula 340 do TST ao presente caso. Aduz que a aplicao da referida Smula, mesmo nas hipteses em que o empregado no receba um centavo sequer de comisso ou prmio durante as horas extraordinrias, fere o direito lquido e certo. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 731/732): "4. Das horas extras - Smula 340 do TST: Externa o reclamante a sua irresignao com as diretrizes traadas na sentena, em relao ao clculo das horas extraordinrias e reflexos. Sustenta que no foram observados os perodos em que houve desvio de funes e sustenta que laborava em horrio extraordinrio sem realizar vendas e auferir comisses Considerando a remunerao mista, deferiu o Juzo de origem horas extras sobre a parte fixa da remunerao e apenas o adicional sobre a parte varivel, porm com relao s horas extras efetuadas a partir das 17h30, reconheceu que o autor as fazia internamente, sem auferir qualquer prmio, motivo pelo qual as horas extras devem ser apuradas to-somente pela parte fixa da remunerao. Penso que no h reforma a ser feita na sentena, quanto a este tpico. Confirmado que, aps as 17h30, o autor despendia seu tempo nos servios burocrticos inerentes ao cargo de vendedor, e que durante esse perodo no realizava vendas, consequentemente, no auferia comisses, a justificarem as diferenas remuneratrias perseguidas."
Ante esse quadro, alm de a apreciao das alegaes da parte recorrente implicar o reexame de fatos e provas (Smula n. 126 do TST), esta Corte decidiu o caso em sintonia com a Smula n. 340 desse rgo de cpula da Justia do Trabalho, o que inviabiliza a admisso do recurso, inclusive por dissenso jurisprudencial (Smula n. 333 desse rgo de cpula da Justia do Trabalho). Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Prmio. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Ajuda/Tquete Alimentao. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Salrio/Diferena Salarial. Alegao(es): A parte recorrente aduz que ficou demonstrado no bojo processual que ele recebia prmios por objetivo. Assevera que pediu ao Juzo que se manifestasse em relao natureza da remunerao varivel e a aplicao da Smula 340, contudo, no houve dita manifestao. Requer a procedncia da indenizao pelos lanches no concedidos e a condenao da empresa reclamada em diferenas salariais, com base nas regras contidas no regimento interno da empresa.
Liquidao/Cumprimento/Execuo / Multa de 10%. Alegao(es): - violao dos artigos 475-J. - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente defende a aplicao da multa do artigo 475-J do CPC no processo do trabalho. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 728/729): "8. Do artigo 475-J do CPC: Ressalvando posicionamento pessoal no sentido de no ser devida a multa em epgrafe, por no se harmonizar com os ditames do artigo 769 da CLT, mormente aps a edio da Lei n 11.457/2007, que modificou o artigo 880 da CLT, bem como com o artigo 889 do mesmo diploma legal, que remete ASSINADO ELETRONICAMENTE POR IVANILDO DA CUNHA ANDRADE EM 26/07/2012 11:20 (Lei 11.419/2006) - Autenticao do Documento: A0AB150341.902A9F0337.055C9B10D5.3CF2986CE1 Documento assinado eletronicamente. Verificao do original em http://www.trt6.jus.br/assina6 Identificador de autenticao: A0AB150341.902A9F0337.055C9B10D5.3CF2986CE1 o devedor inadimplente s penas impostas pela Lei de Execues Fiscais (Lei n 6.830/80), supletivamente, passo a transcrever, com a devida vnia, o posicionamento prevalente na Turma, nos termos do voto proferido pela Exma. Juza Aline Pimentel Gonalves, nos autos do processo TRT - RO - n 00868- 2006-023-06-00-4, publicado em 25/10/2007, in verbis: 'Quanto multa prevista no art. 475-J do CPC, devida no s por compatibilidade com o processo do trabalho, em razo da omisso valorativa da legislao instrumental trabalhista (art. 769 da CLT), mas em face da expressa previso do art.880 da CLT: 'O juiz ou presidente do Tribunal, requerida a execuo, mandar expedir mandado de citao ao executado, a fim de que cumpra a deciso ou o acordo no prazo, pelo modo e sob as cominaes estabelecidas, (...)' Nada a reformar, portanto."
Nos pontos, o recurso de revista manifestamente inadmissvel (porque interposto com inobservncia dos pressupostos especficos previstos no artigo 896, letras "a" a "c", da CLT), uma vez que a parte recorrente no os fundamentou em violao de norma jurdica nem em divergncia jurisprudencial. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
No entanto, observo que, a fundamentao constante do recurso de revista impertinente porque, na realidade, a deciso desta Corte entendeu pela compatibilidade da multa prevista no art. 475-J com o processo trabalhista. Diante o exposto, denota-se ausncia de interesse da parte recorrente - fato que inviabiliza a admissibilidade do recurso. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Recurso de: Companhia de Bebidas das Amricas - AMBEV PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de Recurso Ordinrio. O apelo tempestivo (deciso de embargos declaratrios publicada em 21/09/2012 - fl. 777 - e apresentao da petio em 28/09/2012 - fl. 778). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 707/707v.). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 658, 569, 571, 661, 804 e 805). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo / Multa de 10%. Alegao(es): - violao dos artigos 475-J do CPC; 769 e 880, da CLT; e - divergncia jurisprudencial.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
23
A recorrente, colacionando arestos, insurge-se contra a condenao ao pagamento da multa prevista no artigo 475-J do CPC, argumentando que este dispositivo no se aplica ao processo trabalhista porque h regra processual prpria que regulariza toda a execuo na Justia do Trabalho. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 728/729): "8. Do artigo 475-J do CPC: Ressalvando posicionamento pessoal no sentido de no ser devida a multa em epgrafe, por no se harmonizar com os ditames do artigo 769 da CLT, mormente aps a edio da Lei n 11.457/2007, que modificou o artigo 880 da CLT, bem como com o artigo 889 do mesmo diploma legal, que remete ASSINADO ELETRONICAMENTE POR IVANILDO DA CUNHA ANDRADE EM 26/07/2012 11:20 (Lei 11.419/2006) - Autenticao do Documento: A0AB150341.902A9F0337.055C9B10D5.3CF2986CE1 Documento assinado eletronicamente. Verificao do original em http://www.trt6.jus.br/assina6 Identificador de autenticao: A0AB150341.902A9F0337.055C9B10D5.3CF2986CE1 o devedor inadimplente s penas impostas pela Lei de Execues Fiscais (Lei n 6.830/80), supletivamente, passo a transcrever, com a devida vnia, o posicionamento prevalente na Turma, nos termos do voto proferido pela Exma. Juza Aline Pimentel Gonalves, nos autos do processo TRT - RO - n 00868- 2006-023-06-00-4, publicado em 25/10/2007, in verbis: 'Quanto multa prevista no art. 475-J do CPC, devida no s por compatibilidade com o processo do trabalho, em razo da omisso valorativa da legislao instrumental trabalhista (art. 769 da CLT), mas em face da expressa previso do art.880 da CLT: 'O juiz ou presidente do Tribunal, requerida a execuo, mandar expedir mandado de citao ao executado, a fim de que cumpra a deciso ou o acordo no prazo, pelo modo e sob as cominaes estabelecidas, (...)' Nada a reformar, portanto." Ante esse quadro, o recurso de revista de ser admitido pela alnea "a" do artigo 896 da CLT porquanto - como a parte recorrente demonstrou fl. 800 - h deciso do TRT da 10 Regio no sentido de que: "No se aplica no mbito da Justia do Trabalho o contido no artigo 475-J do CPC, porquanto, em matria trabalhista j possui regramento especfico (art. 880 e sgts.)". Direito Sindical e Questes Anlogas / Enquadramento sindical. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Prmio. Durao do Trabalho / Horas Extras / Pr-contratao. Durao do Trabalho / Trabalho externo. Durao do Trabalho / Intervalo Intrajornada. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Salrio/Diferena Salarial. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Ajuda/Tquete Alimentao. Conseqentemente, luz da Smula n. 285 do TST, declaro a prejudicialidade do exame de admissibilidade do recurso em relao aos demais temas. CONCLUSO Ante o exposto, RECEBO o recurso de revista da COMPANHIA DE BEBIDAS DAS AMRICAS - AMBEV e INDEFIRO o processamento do recurso de revista de EDUARDO BELARMINO ANDDRADE COUTINHO. Cumpram-se as formalidades legais. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001384-65.2011.5.06.0019PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):FUNDAAO ATLANTICO DE SEGURIDADE SOCIAL Advogado(a)(s):Joo Andr Sales Rodrigues (PE - 19186-D) Recorrido(a)(s):RONILDO FERREIRA DO NASCIMENTO Advogado(a)(s):Abelardo de Oliveira Flres (MG - 79889-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 14/09/2012 - fl. 176 - e apresentao da petio em 21/09/2012 - fl. 186). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 62). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 137, 148 e 150). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Partes e Procuradores / Sucumbncia / Honorrios Advocatcios. Alegao(es): - contrariedade s Smulas ns. 219 e 329 do TST; - violao do artigo 133 da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 791, caput, da CLT; 14 da Lei 5.584/70; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argumenta que o art. 14 da Lei 5.584/70 somente permite a concesso de honorrios advocatcios em prol de sindicato profissional investido na condio de assistente processual, alm de exigir que comprove o litigante a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legal ou suscite situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia. Salienta, ainda, que, alm de a ao tratar-se de uma medida cautelar no-contenciosa e sem autonomia, ela no apresentou resistncia ao pleito autoral, pleito este que se trata muito mais de uma providncia do que propriamente de um litgio existente entre as partes. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 174v/175v): "No prosperam as alegaes da recorrente. Adoto como razes de decidir a bem fundamentada sentena do Juzo de Origem, a quem peo vnia para transcrever, in verbis: 'Nessa quadra, JULGO PROCEDENTE o pedido de exibio de documentos, formulado na presente ao cautelar. Honorrios advocatcios pela requerida no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), com espeque no 4 do art. 20 do CPC, aplicado subsidiariamente, j que a Smula n. 425 do TST retira a possibilidade de utilizao do jus postulandi para a presente ao, sendo a capacidade postulatria exclusiva do advogado.' No caso concreto, afastada a possibilidade de exerccio do jus postulandi para o ajuizamento de ao cautelar, mostra-se ausente
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
24
a necessidade de preenchimento do requisito de assistncia pelo sindicato para a concesso dos honorrios advocatcios. Frise-se, por fim, que o reclamante declarou ser pobre na forma da lei, sendo -lhe conferido o benefcio da justia gratuita. Os princpios do acesso justia, da ampla defesa e do contraditrio, consubstanciados nos incisos XXXV e LV do artigo 5 da Constituio Federal, pressupem a defesa tcnica do trabalhador, por profissional qualificado, no sendo possvel restringir o direito do mesmo em optar pela nomeao de advogado particular, nos termos do art. 133 do diploma legal retromencionado. (...) Deve ser ressaltado, ainda, que o fato de a acionada ter apresentado judicialmente os documentos solicitados no afasta a verba honorria, em razo do princpio da causalidade, conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia (...) Por fim, no h que se falar em reduo do valor arbitrado a ttulo de honorrios, diante do princpio da razoabilidade, bem como por estar compatvel com o contrato de honorrios adunado s fls. 15 (e v.)."
Esta Corte decidiu o caso em sintonia com a Smula n. 425 do TST, fato que inviabiliza a admissibilidade do recurso inclusive por dissenso jurisprudencial (Smula n. 333 desse rgo de cpula da Justia do Trabalho). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001455-78.2011.5.06.0371PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 213, 218, 219 e 277). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Cerceamento de Defesa. Alegao(es): - violao do artigo 5, inciso LV, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 333, 343 do CPC; 818, 820 da CLT; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argumenta que, ante as vrias matrias fticas que envolvem o litgio, tais como horas extras, horas in itinere e danos morais, mostra-se evidente que o depoimento pessoal do recorrido era fundamental em busca da verdade real dos fatos. Salienta ser direito de uma das partes requerer a oitiva da parte contrria. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 243v/244): "De acordo a inteligncia dos artigos 765 e 820 da CLT e 130 e 131 do CPC, o juiz tem a direo do processo, podendo indeferir prova desnecessria. Acontece que a reclamada, ora recorrente, no demonstrou prejuzo efetivo, em razo da dispensa do depoimento das partes, o que impede a declarao da nulidade do processo. Isso porque o prejuzo deve ser demonstrado de plano, que no se presume pelo julgamento desfavorvel defesa. Consoante jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho (RR53367/2002-902-02-00.1, DJ 19/6/2009; RR-1504/2006-011-0600.1, DJ 17/4/2009; e RR - 11229/2002-900-06-00.0, DJ 21/9/2007), quando amparada no estado instrutrio dos autos - como ocorreu na presente hiptese -, justificvel a dispensa de prova. Desse modo, no h falar em cerceamento do direito de defesa ou em ofensa ao artigo 5, LV, da Constituio Federal. Rejeito a preliminar."
Recurso de Revista Recorrente(s):CONSTRUTORA NORBERTO ODEBRECHT S.A. Advogado(a)(s):Noele de Andrade Assumpo Fada dos Santos (RJ - 146255-D) Recorrido(a)(s):JOAO BOSCO FERREIRA DA SILVA Advogado(a)(s):Ccero Lindeilson Rodrigues de Magalhes (PE 24698-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 14/09/2012 - fl. 248 - e apresentao da petio em 24/09/2012 - fl. 275). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 192/193 e 195). Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
No entanto, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, porque, conforme consta da fundamentao do acrdo, esta Corte regional decidiu conforme os elementos constantes dos autos e as normas jurdicas inerentes espcie. Vale ressaltar que, no Processo do Trabalho, diferentemente do Processo Cvel, os litigantes no dispem do depoimento pessoal da parte adversa como meio de prova, sendo, portanto, incua a invocao aos artigos do CPC. Ao contrrio, o interrogatrio das partes constitui mera faculdade do Juiz (exegese do artigo 848/CLT). Assim, a conduta em questo est respaldada pelo art. 765 da CLT, segundo o qual incumbe ao juiz conduzir o processo da forma mais clere possvel, indeferindo atos que no contribuam para a soluo da controvrsia, como o depoimento dos litigantes sobre fatos que j estejam devidamente situados nos autos. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais. Alegao(es): - violao dos artigos 267, inciso I, 284, caput, 295, pargrafo nico, incisos I e II, do CPC; 769 da CLT. A recorrente suscita inpcia da petio inicial, pugnando pela extino do processo sem julgamento meritrio, em razo da carncia de fundamentao do pleito relativo s horas in itinere. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 2434: "(...) O obreiro postulou a remunerao das horas de percurso, informando ter sido contratado para trabalhar no trecho do distrito de Bom Nome, municpio de So Jos do Belmonte (PE) at o
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
25
distrito de Varzinha, no municpio de Serra Talhada (PE). No h, pois, falar em inpcia, mesmo porque o artigo 840, 1., da Consolidao das Leis Trabalhistas, exige do reclamante apenas uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio, no havendo razo para aplicar o artigo 295, pargrafo nico, inciso I, do Cdigo de Processo Civil."
No entanto, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas porque, conforme consta da fundamentao do acrdo, a petio inicial foi ajuizada em conformidade com o artigo 840, 1, da CLT, no havendo que se falar na sua inpcia. Durao do Trabalho / Horas in itinere. Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Moral. Alegao(es): - violao do artigo 7, inciso XXVI, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 818 da CLT; 2, 128, 293, 333, I, 348, 353, 354 e 460 do CPC; 186 do Cdigo Civil; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente insiste na reforma do julgado no que concerne concesso de horas in itinere, sob o argumento de que no houve prova inequvoca de que o local era de difcil acesso e no servido por transporte pblico. Aponta a existncia de norma coletiva, que prevalecia como lei entre as partes e que afasta o pagamento do referido ttulo. Pleiteia a excluso da condenao ao pagamento de indenizao por dano moral, sob a alegao de que o reclamante no comprovou os fatos declinados na inicial, nem tampouco a existncia de qualquer dos requisitos do dano moral. Afirma que o valor fixado para a indenizao dever ser reduzido, a fim de atender aos princpios primordiais do ordenamento jurdico ptrio. O acrdo tem a seguinte ementa (fls. 244/246v): "(...) Horas in itinere Sem razo a reclamada. Nos moldes do artigo 58, 2, da CLT, o tempo despendido pelo empregado at o seu local de trabalho ser computado na sua jornada de trabalho quando o transporte fornecido pela empresa e o local for de difcil acesso. No mesmo sentido, firmou-se a jurisprudncia do TST, por meio do item I da Smula n. 90 (...) Ao alegar a ausncia dos requisitos do artigo 58, 2, da CLT, a empresa atraiu para si o nus de provar que os locais de trabalho eram de fcil acesso ou servidos por transporte pblico regular, por se tratar de fato impeditivo do direito alegado, nos termos do artigo 333, inciso II, do CPC. Contudo desse nus no se desincumbiu, uma vez que no produziu prova documental ou testemunhal da presena de transporte pblico no local de trabalho. Alm disso, o Sr. Everaldo Ribeiro Bezerra, ouvido nos autos, confirmou o tempo de trs horas despendidas no percurso do local de embarque at os postos de trabalho. H destacar que o depoente declarou a ausncia de transporte pblico regular at os locais de trabalho.(...) Assim, aps a reviso das provas, resta evidente que a recorrente comprovou a caracterizao da prpria frente de servio como local de difcil acesso, no havendo falar em incidncia da Smula n 90, II, do TST. Por outro lado, no h ofensa ao artigo 7, inciso XXVI, da Constituio da Repblica, uma vez que no so vlidas as disposies concernentes ao tempo de percurso, constantes do Termo Aditivo ao Acordo Coletivo, firmado pelo Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias da Construo de Estrada e Pavimentao de Obras Terraplenagem em Geral no Estado de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Pernambuco, vigente pelo binio 2009/2011 (fls. 112/126). (...) luz do trecho transcrito, constata-se a previso de verdadeira renncia ao artigo 58, 2, da CLT, pois suprimiu o direito ao cmputo na jornada de trabalho do tempo despendido at os locais de trabalho sem sequer prever qualquer contrapartida ao trabalhador. A matria no comporta mais discusso no mbito deste Egrgio, que editou a Smula n 15 (...) O posicionamento se harmoniza com a jurisprudncia consolidada do TST (...) Ademais, a norma constante no termo aditivo no pode ser interpretada como confisso extrajudicial, cuja essncia a declarao acerca da veracidade de um fato, que no se confunde com (...) Indenizao por danos morais A insuficincia de banheiros disposio dos trabalhadores, bem como o fornecimento de alimentao estragada configuram dano moral indenizvel. A nica testemunha ouvida relatou fl. 154 a existncia de um banheiro para um grupo de cinquenta e cinco pessoais, sem higiene adequada ou fornecimento de papel higinico. (...) A submisso do empregado a tais condies de trabalho configura o desatendimento as vrias normas regulamentares de higiene e sade do trabalhador, editadas pelo Ministrio do Trabalho e do Emprego. Com efeito, a NR 18, em seu item 18.4.1, diz que os canteiros de obra devem dispor de instalaes sanitrias constitudas de lavatrio, vaso sanitrio e mictrio, na proporo de 1 (um) conjunto para cada grupo de 20 (vinte) trabalhadores ou frao, bem como de chuveiro, na proporo de 1 (uma) unidade para cada grupo de 10 (dez) trabalhadores ou frao. A NR 24, por seu turno, dispe no item 24.1.3, que 'os locais onde se encontrarem instalaes sanitrias devero ser submetidos a processo permanente de higienizao, de sorte que sejam mantidos limpos e desprovidos de quaisquer odores, durante toda a jornada de trabalho.' As normas no se prestam a simples orientao, mas ao efetivo cumprimento, porque tem embasamento jurdico no artigo 200, inciso VII, da CLT. Assim configura afronta legislao e ao princpio norteador da dignidade humana o no fornecimento de toaletes ou a sua higienizao deficiente, mormente porque cabe s empresas o dever de cumprir as regras de segurana e medicina do trabalho, zelando pela sade dos empregados no ambiente de trabalho, em conformidade com o artigo 7, XXII, da CF e artigo 157 da CLT. Comprovada a gravidade da ofensa (ausncia ou insuficincia de banheiros e fornecimento de comida estragada), e demonstrada a incumbncia da empresa em garantir condies dignas de trabalho aos seus empregados, manifesto o dever de indenizar, com fulcro no artigo 5, X, da Constituio Federal. Quanto ao valor arbitrado para a indenizao, correta a deciso que condenou a empresa ao pagamento de indenizao no valor de R$ 1.400,00 (um mil e quatrocentos reais), pois o carter pedaggico da medida foi alcanado. Nada, pois, a reformar."
No entanto, em razo da fundamentao constante do acrdo recorrido, alm de no vislumbrar a violao literal das supracitadas normas jurdicas - vez que o julgamento decorreu, exclusivamente, do exame dos elementos de convico -, concluo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
26
necessariamente, o reexame de fatos e provas - procedimento que encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, idem). No que diz respeito ao dano moral, especificamente, o Tribunal Superior do Trabalho tem se posicionado neste mesmo sentido, conforme reflete o julgamento proferido pelo Ministro Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, no Processo RR - 231/2006044-15-00.0 (DJ 17/10/2008), 2 Turma, assim ementado: "DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO. Para modificarmos o entendimento consignado na deciso revisanda, seria necessrio o reexame do conjunto probatrio, o que vedado nesta esfera recursal, conforme orientao contida na Smula 126 desta Corte. Recurso de Revista no conhecido". CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000346-96.2011.5.06.0381PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):GMEC PROJETOS E OBRAS LTDA. Advogado(a)(s):Jorge gor Rangel S. Moreira (BA - 28629-D) Recorrido(a)(s):FRANCINALDO ANDRE JORGE Advogado(a)(s):Digenes da Luz Alencar (PE - 23537-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso de embargos de declarao publicada em 03/10/2012 - fl. 257 - e apresentao da petio em 08/10/2012 - fl. 284). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 283). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 176, 214, 215 e 252, 281, 282). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Atos Processuais / Nulidade / Negativa de prestao jurisdicional. Alegao(es): - contrariedade s Smulas n's. 184 e 297 do TST; - violao do artigo 93, IX, da Constituio da Repblica; - violao do artigo 458 do CPC; - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente denuncia flagrante negativa de prestao jurisdicional, pois foi negado provimento aos embargos declaratrios opostos para sanar vcios decisrios. Denuncia a existncia de uma Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
deciso estereotipada, com respostas evasivas aos embargos de declarao e ratificao do acrdo embargado, no se propondo a trazer fundamentos novos para lastrear seu decisum ou atacar a matria prequestionada. Do acrdo extraio os seguintes fragmentos (fls. 229 e 230): "DA PRELIMINAR DE NULIDADE DA DECISO DE EMBARGOS DECLARATRIOS, POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL, SUSCITADA PELA RECORRENTE (...) Da fundamentao da deciso dos embargos de declarao, observa-se que no houve contrariedade aos artigos 93, inciso IX da Constituio Federal. Na ocasio, o entendimento do Juzo sentenciante restou fundamentado, restando consignado sobre a matria, que, por haver se convencido de que o tempo de percurso no era registrado nos cartes de ponto, no acolhia a tese de pagamento deste ttulo (fl. 192). Assim, inexiste omisso no julgado, porquanto explcito os fundamentos para o posicionamento adotado, entendimento, alis, j constante na sentena de primeiro grau, razo que motivou o juzo de primeiro grau a condenar a empresa r no pagamento de multa de 1%, em favor do embargado, por considerar os embargos opostos meramente protelatrios." Do acrdo proferido nos embargos de declarao extraio sua ementa (fl. 253): "Os embargos de declarao representam o instrumento processual erigido pelo ordenamento jurdico ptrio para afastar eventuais omisses, obscuridades ou contradies, que possam eclodir de deciso judicial, na forma do que dispe o art. 535, do Cdigo de Processo Civil. Seu manejo autorizado, ainda, quando constatado evidente equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso (art. 897-A, da CLT) ou para fins de prequestionamento, na forma prescrita pela Smula n 297, do Tribunal Superior do Trabalho. Descabido, portanto, o emprego do mecanismo em exame, quando, sob o plio de prequestionamento, a parte pretende, na verdade, obter o reexame de matrias decididas e devidamente fundamentadas. No caso dos autos, nem de longe se pode visualizar o emprego desta medida com a real inteno de afastar omisso do julgado ou, mesmo, de prequestionar matria ftica a ser submetida ao rgo de Cpula do Judicirio Trabalhista. Os princpios da lealdade e da boaf no podem deixar de estar presentes, no ato de exercitar o direito de defesa, devendo ser coibidos, por inadmissveis, os expedientes temerrios, que findam por contribuir, enormemente, com a demora na entrega da prestao jurisdicional, que tanto a sociedade anseia afastar. Aplica -se embargante multa pecuniria de 1% (um por cento) sobre o valor da causa, em favor do embargado/reclamante, em face do intuito manifestamente protelatrio dos embargos. Incidncia do artigo 538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil."
No vislumbro violao direta e literal das normas supracitadas, nem divergncia jurisprudencial especfica, porque constato que o acrdo est em consonncia com os artigos 832 da CLT e 93, IX, da Constituio Federal, dele constando a fundamentao acerca da matria ora alegada. O insurgimento da parte recorrente enquadra-se no inconformismo com a soluo dada lide, e no em nulidade processual por negativa de prestao jurisdicional. DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Processo e Procedimento / Provas / Depoimento. Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Moral. Alegao(es):
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
27
- violao dos artigos 5, LIV e LV ; 7, XXVIII, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 818 da CLT; 333, I, do CPC; - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente aduz que este Tribunal omitiu-se em apreciar fato imprescindvel ao correto deslinde da presente demanda, qual seja, a contradita da testemunha arrolada pelo obreiro e a manifesta troca de favores que enseja uma mitigao na aplicao da Smula 357 do TST. Afirma que no h como a testemunha do reclamante possuir iseno de animus na presente lide, razo pela qual deve ser desqualificada. Explica que, diante do interesse da testemunha na resoluo da causa, a deciso baseada nessa prova testemunhal no tem o condo de comprovar o fato constitutivo do direito pleiteado na exordial que enseje o pagamento das horas extras e dos danos morais. Sustenta que no ocorreu a comprovao acerca de qualquer situao vexatria que por ventura tenha passado o reclamante que pudesse configurar dano moral. O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 228): "RECURSO ORDINRIO. ATO ILCITO. RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA. DANO MORAL CONFIGURADO. INDENIZAO DEVIDA. Para a caracterizao do dano moral e material necessria se faz a comprovao do efetivo prejuzo sofrido pelo empregado, ao qual compete trazer ao processo todos os dados necessrios sua identificao, tanto de intensidade, de nimo de ofender e causar prejuzo, quanto da gravidade e repercusso da ofensa. Destarte, o reconhecimento do direito indenizao por dano moral ou material exige prova robusta do nexo de causalidade entre uma conduta ilcita, por parte do empregador, e o alegado dano. In casu, evidenciada a culpa da reclamada consistente na submisso a condies de higiene imprprias no ambiente de trabalho, impe-se a condenao da empresa ao pagamento da indenizao por danos morais, porquanto demonstrados os requisitos elencados no artigo 7, XXVIII, da Constituio Federal. Recurso ordinrio no provido." Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fl. 231): "(...) Por outro lado, no merece guarida a alegao de que a condenao, no ponto, foi respaldada em declaraes prestadas por testemunha sem iseno de nimo para depor, na medida em que possui reclamao trabalhista contra a recorrente, argumento que motivou a contradita lanada contra ela, quando da instruo do feito. que o ajuizamento de dissdio pela testemunha contra a reclamada, ainda que envolva o mesmo objeto, no a torna suspeita, salvo se demonstrada a hiptese de troca de favores, o que no ocorreu. Aplicase espcie a bssola contida na Smula n. 357 da SDI do Tribunal Superior do Trabalho. Cabe ao juiz, apenas, com a liberdade que o ordenamento jurdico lhe consagra, aquilatar eventual tentativa de favorecimento do ex-colega por parte da testemunha, em detrimento da verdade dos fatos, fato no demonstrado. No h, pois, razo alguma para, no caso, 'flexibilizar' a diretriz perfilada no referido verbete sumular, como pretende a recorrente."
e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0090100-47.2005.5.06.0191PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):1. DECAL DO BRASIL LTDA. Advogado(a)(s):1. Urbano Vitalino de Melo Neto (PE - 17700-D) Recorrido(a)(s):1. CICERO JOSE DO NASCIMENTO 2. CIMAN- CONSTRUAO E MONTAGEM INDUSTRIAL LTDA. 3. FEPENGE ENGENHARIA LTDA. Advogado(a)(s):1. Solange Maria Paiva Ferreira (PE - 9685-D) 2. Emiliano Rodrigo Melo Gibson (PE - 22151-D) 3. Emiliano Rodrigo Melo Gibson (PE - 22151-D)
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico e em sintonia com a Smula 357 do TST, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de agravo de petio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 03/10/2012 - fl. 355 - e apresentao da petio em 08/10/2012 - fl. 396). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 392/393). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fl. 300). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Liquidao/Cumprimento/Execuo. Responsabilidade Solidria/Subsidiria. Alegao(es): - violao do artigo 5, 'caput' e XXII, da Constituio da Repblica; - violao do artigo 50 do CC; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argumenta que apenas poderia responder pela execuo depois de exauridos todos os meios legais para a satisfao do crdito exequendo em face da devedora principal, uma vez que sua condenao foi de forma subsidiria. Acentua que a responsabilidade dos scios da primeira demandada solidria, no caso de insolvncia da empresa, devendo eles, primeiramente, serem executados antes de sua responsabilizao. Do acrdo impugnado extraio sua ementa (fl. 351): "AGRAVO DE PETIO. EXECUO FRUSTRADA DA DEVEDORA PRINCIPAL. REDIRECIONAMENTO DA EXECUO PARA A RESPONSVEL SUBSIDIRIA. POSSIBILIDADE. A falta de xito na execuo contra a responsvel principal autoriza o seu
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
28
direcionamento contra a secundria. Impende registrar, ademais, que a inviabilidade de se promover a execuo em face da primeira no implica em absoluta impossibilidade de extrair do patrimnio a ela vinculado os recursos necessrios ao adimplemento do crdito a que faz jus o exeqente. Nesse sentido, acompanho o magistrio de Ari Pedro Lorenzetti, segundo o qual, basta que, uma vez citado, permanea o devedor inerte; ou que todos os bens do devedor principal estejam situados em outro foro, ou se, ainda que existentes no foro da execuo, nenhum deles atraia licitantes: 'para que se possa direcionar a execuo contra o responsvel subsidirio. Afinal, a falta de liquidez dos bens existentes em tudo se equipara inexistncia de bens.' (in, A Responsabilidade pelos Crditos Trabalhistas, editora LTr, pg. 24). Mais grave a situao, quando sequer se tem conhecimento de qualquer bem da primeira reclamada, passvel de penhora, e nas hipteses em que se objetiva o recebimento de crdito de natureza alimentar. Agravo de petio improvido."
No vislumbro a violao direta e literal da supracitada norma constitucional, nico fato que possibilitaria, luz do 2 do art. 896 da CLT, a admissibilidade do recurso de revista (Smula n 266 do TST), porquanto a Corte decidiu com base na anlise da legislao infraconstitucional pertinente. Assim, se tivesse ocorrido infrao de normas da Constituio, teria sido reflexa, indireta, isto , no caracterizaria o pressuposto especfico de admissibilidade porque se trata de apelo contra deciso em processo de execuo. Ademais, so inservveis no recurso de revista em processo de execuo a indicao de contrariedade a divergncia jurisprudencial e de violao a dispositivo de lei federal.
CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0120900-92.2009.5.06.0005PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):Banco Central do Brasil Advogado(a)(s):Maviael Melo de Andrade (PE - 5892-D) Recorrido(a)(s):Eutquio Torres Calazans Advogado(a)(s):Paulo de Moraes Pereira (PE - 1823-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 18/09/2012 - fl. 356 - e apresentao da petio em 01/10/2012 - fl. 357). A representao processual est regular nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 52 da SDI-I do TST. O preparo inexigvel (artigos 790-A da CLT e 1, inciso IV, do Decreto-Lei n. 779/69). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Prescrio. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 294 do TST; - violao dos artigos 5, inciso XXXVI, 7, inciso XXIX, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 15 da Lei 9.650/98; 1 do Decreto-Lei 20.910/32; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente argumenta que, por se tratar de fato lesivo ocorrido tempos aps a extino do contrato de trabalho, em face da aposentadoria do autor, incide espcie a prescrio bienal, como regulado pelo texto constitucional. Caso no se entenda pela incidncia de tal prescrio, pleiteia que seja observada a prescrio quinquenal, insculpida no art. 1 do Dec.-Lei 20.910/32. Salienta que todas as alteraes realizadas no Programa de Assistncia Sade por ele mantida (PASBC), no perodo em questo, so fruto da alterao do regime jurdico dos servidores e no h direito adquirido a regime jurdico ad perpetuam, seja o servidor estatutrio ou celetista. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 352/353v): "(...) As condies que vigoravam na poca da vigncia do contrato de trabalho eram mais benficas aos empregados e aos aposentados e pensionistas e no poderiam ser modificadas, j que se incorporaram aos contratos de trabalho, por ato do empregador, sob a gide na nova legislao, sob pena de violao ao direito adquirido, consagrado pela atual Carta Magna. Neste contexto, as novas regras somente poderiam ser aplicadas aos empregados admitidos aps a sua vigncia, tendo em vista o princpio da inalterabilidade contratual em prejuzo do hipossuficiente, inserto no caput do art. 468 da CLT, inteligncia da Smula n 51, do C. TST (...) O C. TST, atravs da Smula n 288, que se aplica ao caso em comento, traa a seguinte diretriz: 'SMULA-288 COMPLEMENTAO DOS PROVENTOS DA APOSENTADORIA - A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito.' (...) Portanto, os benefcios previstos em norma regulamentar do Banco recorrido, vigente poca da contratao integram o contrato de trabalho dos empregados, ainda que, posteriormente, tenha sido editada nova norma, que s abrange os empregados admitidos aps a data de sua entrada em vigor, de acordo com a orientao emanada das Smulas n 51 e 288, ambas do C. TST. Sendo assim, possui o autor direito adquirido gratuidade dos benefcios de assistncia sade nos moldes da Portaria n 65, de 20 de fevereiro de 1975, baixada pela Diretoria do banco reclamado, que criou o Programa Geral de Benefcios - Sade (fl. 03/15 dos autos apartados para os seus funcionrios. Nestes termos, dou provimento ao recurso obreiro para condenar o reclamado a se abster de efetuar descontos a ttulo de assistncia
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
29
sade nos proventos de aposentadoria do reclamante, sob as rubricas 'FASPE-AD. OCUL. MED E SIM.-S/IR' e 'FASPEPARTIDIP.FINANCEIRA/PDL)' ou sob quaisquer outras rubricas para a manuteno do programa de assistncia sade (item 8.4 da inicial - fl. 13), e proceda devoluo dos valores j descontados, a partir de maio/2006, sob as rubricas 'FASPE-AD. OCUL. MED E SIM.-S/IR' e 'FASPE-PARTIDIP.FINANCEIRA/PDL)' (item 8.3 da inicial - fl. 13), sob pena de pagamento de multa diria no valor de R$200,00 (duzentos reais) em benefcio do demandante at data da efetiva implantao desta determinao, ficando a critrio do juiz que presidir a fase de execuo modificar o valor ou a periodicidade da multa, luz do previsto no 6, do art. 461, do CPC. Outrossim, dou provimento ao apelo do autor para condenar o reclamado a ressarcir o autor do valor integral das despesas mdicas, de medicamentos, hospedagem e de transporte, inclusive para a acompanhante (sua esposa) (itens 8.2 da inicial - fls. 12), devidamente comprovados, vide fls. 148/212 (autos apensos), com base na Portaria n 65/75 (fls. 03/15 - autos apensos). Observe-se a prescrio qinqenal parcial pronunciada pelo MM juzo a quo."
Esta Corte decidiu o caso em sintonia com as Smulas ns. 51 e 288 do TST, fato que inviabiliza a admissibilidade do recurso inclusive por dissenso jurisprudencial (Smula n. 333 desse rgo de cpula da Justia do Trabalho). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001330-61.2011.5.06.0161PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Durao do Trabalho / Horas in itinere. Sentena Normativa/Conveno e Acordo Coletivos de Trabalho / Aplicabilidade/Cumprimento. Alegao(es): - violao do artigo 7, XXVI da Constituio da Repblica; e, - divergncia jurisprudencial. A recorrente impugna o reconhecimento das horas in itinere e defende a validade das normas coletivas sob o argumento da existncia de transporte pblico e da acessibilidade do local da prestao de servio. Destarte, a anlise do tema no se reveste do melhor esprito de justia, pois a declarao de nulidade das normas coletivas viola a Constituio Federal. Transcrevo segmentos da certido de julgamento do acrdo impugnado (fls. 164-166): "De incio, registro que entendo ser ilegal a clusula contida em norma coletiva que retira dos direitos dos empregados a prerrogativa de percepo/remunerao das horas despendidas no percurso de ida e volta ao trabalho em transporte fornecido pela empresa, a qual esteja situada em local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, violando frontal e expressamente o disposto nos artigos 4 e 58, 2, da CLT (...) e na Smula n 90, do C. TST, da no se podendo concluir pela inexistncia do direito deduzido.(...) Ficou comprovado, ainda, que as horas de trajeto no eram computadas nos controles de frequncia/produo, cujo fato foi admitido na prpria defesa da r s fls. 13 quando afirmou que: (...) J no que diz respeito existncia de transporte pblico regular servindo os locais em que trabalhava o obreiro, a demandada no logrou xito em comprovar suas alegaes. (...) Acrescente-se, ainda, que do interesse da empresa, que busca otimizar a produo na prestao de servios de seus empregados, conduzilos at o local de trabalho. Assim, nos termos do art. 58, da CLT, e da Smula n 90, do TST, faz jus o reclamante ao pagamento de horas in itinere, e das incidncias deferidas pelo MM. Juzo a quo. Desse modo, entendo que inexiste prova robusta quanto s alegaes excludentes do cmputo do tempo despendido pelo reclamante, sendo certo que o nus da prova incumbia a reclamada, por ter alegado fato impeditivo do direito pretendido (art. 333, inciso II, do CPC)."
RO.S-0001330-61.2011.5.06.0161 - Secretaria 3a. turma Conforme a diretriz do 6 do artigo 896 da CLT, "Nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, somente ser admitido recurso de revista por contrariedade a smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho e violao direta da Constituio da Repblica";hipteses no ocorrentes no caso em apreciao.
Recurso de Revista Recorrente(s):USINA PETRIBU S.A. Advogado(a)(s):Jairo Cavalcanti de Aquino (PE - 1623-D) Recorrido(a)(s):ADEILDO PAULINO ALVES Advogado(a)(s):Cludio Almeida do Nascimento (PE - 10347-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio de procedimento sumarssimo. O apelo tempestivo (deciso publicada em 27/09/2012 - fl. 170 - e apresentao da petio em 05/10/2012 - fl. 190). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 28). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 120, 154, 156). Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Ademais o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001640-69.2010.5.06.0010PODER JUDICIRIO
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
30
Diante dessas consideraes, levando-se em conta a prova produzida nos autos e sem se afastar da razoabilidade, considerando tratar-se de mutilao de parte do corpo do reclamante, que seguir consigo durante o tempo em que viver, mas tambm, considerando a inocorrncia de perda de capacidade laborativa, mantenho o valor da indenizao arbitrado pelo juzo a quo, qual seja, R$ 20.000,00 (vinte mil reais)."
Recurso de Revista Recorrente(s):MASTERBOI LTDA. Advogado(a)(s):Luiz de Alencar Bezerra (PE - 8950-D) Recorrido(a)(s):ANTONIO FRANCISCO DAS GRAAS Advogado(a)(s):Maria Fernanda Freitas Cavalcanti (PE - 11281-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso de embargos declaratrios publicada em 27/09/2012 - fl. 370 - e apresentao da petio em 05/10/2012 - fl. 371). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 65). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 293, 313, 314, 382). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Responsabilidade Civil do Empregador/Empregado / Indenizao por Dano Moral / Acidente de Trabalho. Alegao(es): - violao dos artigos 159 do CCB; e, - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente alega que restou evidenciado ausncia de culpa e dolo, sendo certo que o infortnio sofrido pelo obreiro foi uma fatalidade. Defende que no praticou ato ilcito devendo ser julgada improcedente a ao. Ademais aponta excessividade no valor arbitrado indenizao por danos morais. O acrdo tem a seguinte ementa (fl. 353): "RECURSO ORDINRIO. ACIDENTE DE TRABALHO. DANO MORAL. APTIDO PARA PROVA. Cabvel reparao, a ttulo de dano moral, fundado nos artigos 186 e 927, do Cdigo Civil c/c art.7, XXVIII, da Constituio da Repblica, pois incontroverso o acidente de trabalho tpico e comprovada a culpa da empresa, que no se desincumbiu do nus de provar que observou rigorosamente as normas de sade, medicina e segurana do trabalho." Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 356v357): "(...) Assim, no estabelecimento da indenizao reparatria do dano moral, o Juiz h de levar em considerao, dentre outras, as seguintes condies: a) situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas; b) as condies em que ocorreu a ofensa ou o prejuzo moral; c) o grau de dolo ou culpa; d) a existncia de retratao espontnea; e) o esforo efetivo para minimizar a ofensa ou leso, e f) a ocorrncia de perdo tcito ou expresso. certo, tambm, que a capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da indenizao em valor que propicie enriquecimento sem causa, por desproporcional, da vtima ou do terceiro interessado. A propsito: (...) Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001679-93.2011.5.06.0022PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):1. FUNDAAO CHESF ASSISTENCIA E SEGURIDADE SOCIAL-FACHESF Advogado(a)(s):1. Juliano Ferreira Gomes (PE - 30657-D) Recorrido(a)(s):1. JOSE IVANILDO MARQUES DA SILVA e OUTROS (03) 2. COMPANHIA HIDRO ELETRICA DO SAO FRANCISCO-CHESF Advogado(a)(s):1. Tiago Ucha Martins de Moraes (PE - 18593-D) 2. Junaldo Fres Santos (PE - 869-B)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 20/09/2012 - fl. 329 - e apresentao da petio em 25/09/2012 - fl. 353). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 252 e 352). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 236, 291 e 292). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Jurisdio e Competncia. Alegao(es): - violao dos artigos 5, LIII, 114, IX, e 202, 2, da Constituio da Repblica;
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
31
- violao dos artigos 13 e 68 da Lei Complementar n 109/2001; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente suscita a preliminar de incompetncia absoluta desta Justia especializada para processar e julgar aes que tenham por objeto direitos relativos previdncia complementar, em razo da sua natureza, invocando o art. 202, 2, da Constituio da Repblica em favor da sua tese. Afirma que a relao havida entre ela, instituio de previdncia privada, e os autores autnoma, independe do contrato de trabalho, no sendo a Justia do Trabalho competente para apreciar e julgar dissdios que dela decorram. Sustenta que no h no ordenamento jurdico vigente lei que determine a competncia da Justia do Trabalho para julgar aes relativas ao objeto desta reclamao e que a fixao exata da competncia a que se refere o artigo 114 da Constituio Federal encontra-se pendente de regulamentao. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 309310): " competente a Justia do Trabalho para julgar 'demandas em que o objeto da controvrsia sejam verbas decorrentes de plano de suplementao de aposentadoria celebrado em funo do contrato de trabalho e por meio de entidade de previdncia complementar constituda e patrocinada pelo empregador" (AIRR-21884062.2001.5.05.0006, Ministro Relator: Maurcio Godinho Delgado). Essa competncia tem sede no Texto Maior, pois o Constituinte Reformador (EC n 45/2004) fez substituir o tradicional critrio subjetivo pelo critrio objetivo, vinculando ao juiz trabalhista todos os litgios decorrentes da relao de trabalho (artigo 114, IX). Nesse amplo espectro de matrias est a pretenso de sustao e restituio de descontos efetuados para o custeio do Plano, pois este est intimamente contrato de trabalho na medida em que, graas ao liame empregatcio, pode o empregado a ele aderir. Sobreleve-se, mais uma vez, que a FACHESF entidade fechada, criada e mantida pelo ex-empregadora dos autores, sendo tal vinculao derivada diretamente da relao de emprego. Com efeito, a condio de empregado da CHESF era um dos prrequisitos para a vinculao dos beneficirios recorrente. Depreende-se, claramente, que a condio de associado era clusula do prprio contrato de trabalho, condicionando o empregador diretamente a suplementar a aposentadoria do sistema de previdncia oficial. (...) Esta Corte Regional, por sua vez, j firmou entendimento quanto questo ao julgar o Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia suscitado no Recurso Ordinrio 560/00, que passo a transcrever: (...) resolveu o Tribunal Pleno, por maioria simples, reconhecer a divergncia jurisprudencial nos moldes do art. 476, II, do CPC, para adotar como correta a tese, a ser observada para o caso em concreto e constituindo precedente na uniformizao da jurisprudncia (arts. 478 e 479 do CPC), do reconhecimento da competncia da Justia do Trabalho para julgar os dissdios que versem sobre complementao de aposentadoria de previdncia privada, quando criada e mantida pelo empregador, em que os empregados so participantes/associados por fora da relao de emprego. Acrescente-se, por fim, que a norma contida no artigo 202, 2, da Constituio Federal no versa sobre competncia e no atinge a situao retratada nos presentes autos. Esse artigo apenas estabelece que as contribuies devidas pelo empregador para custeio da complementao de aposentadoria no possuem natureza salarial, ou seja, no sero computadas na base de clculo de outras vantagens ou tero repercusses sobre outras verbas. regra que, em ltima anlise, busca estimular a criao de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
entidades de previdncia privada e participao dos empregadores em seu custeio. No possui o alcance que lhe pretende atribuir a recorrente sendo, ademais, inservvel para fundamentar a pretenso de investir contra a coisa julgada material."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao direta e literal das supracitadas normas jurdicas porque, alm de a deciso desta Corte regional estar em sintonia com o artigo 114 da Constituio da Repblica, e no o contrrio, o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). Aposentadoria e Penso / Complementao de Aposentadoria/Penso. Alegao(es): - violao do artigo 195, 5, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 6 e 7, da Lei Complementar n 108/2001; 3, VI,14, III, e 18 da Lei Complementar n 109/2001; 21 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro; 35, I, "c", da Lei n6435/97; e - divergncia jurisprudencial. A recorrente insurge-se contra a deciso que concluiu pelo deferimento do pagamento de diferenas de complementao de aposentadoria, ao argumento de que o clculo vigente foi efetuado nos moldes estabelecidos no seu estatuto e regulamento a que estavam vinculados os obreiros. Pede seja declarada lcita e regular a alterao do percentual de cobrana da contribuio, imprescindvel manuteno do plano e da entidade de previdncia complementar e a improcedncia dos pleitos formulados nos termos das Leis Complementares ns. 108/2001 e 109/2001. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 310311): "A possibilidade de cobrana de contribuio ao participanteassistido, classe em que esto includos os reclamantes (jubilados no ano de 2000), est expressa e textualmente prevista no Regulamento n 002 da FACHESF. Desde a primeira verso da aludida norma - documento fundamental no contexto da relao entre os litigantes -, toca aos participantes-assistidos o recolhimento de determinado percentual Fundao. No obstante legtimo o desconto da parcela em questo, o certo que o seu percentual deve ser aquele estipulado nas edies do Regulamento n 002 anteriores ao ano de 2000 e no qualquer outro resultante da majorao levada a efeito, ainda que por relevantes razes, aps o jubilamento, ocorrido naquele ano para os trs autores, conforme documentos que acompanham a inicial (fls. 23, 26 e 28). Em que pese praticamente ilegvel o contedo das fl. 60 e ss. do 1 volume dos autos apartados (vide fl. 67, de modo especfico), a prpria FACHESF transcreve o teor da norma que vigorava quando da aposentao dos reclamantes, qual seja, a edio do ano de 1992 do aludido Regulamento, e ela dispe que: Art. 64. Para o primeiro ano de vigncia deste Regulamento, prevalecer o plano de custeio fundamentado na Avaliao Atuarial de 1978, fixadas as seguintes taxas de contribuio mensal de participante e patrocinadora. (...) II - os participantes-assistidos recolhero FACHESF uma contribuio mensal equivalente ao produto da aplicao da taxa de 2,8 (dois inteiros e oito dcimos por cento) sobre o valor da
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
32
suplementao. A elevao da alquota de contribuio de 2,8% para 3,08% que se verifica nas edies seguintes do Regulamento n 002 no poderia atingir os reclamantes, pois j encerrado o contrato de trabalho e iniciada a percepo do benefcio da complementao de aposentadoria. Como j estavam recebendo a suplementao contratada, inegvel que esto corretos os reclamante ao afirmarem que o contedo dos das modificaes posteriores no lhes poderia alcanar. Isso porque, o prprio Estatuto da FACHESF veda alteraes que afetem ou prejudiquem benefcios cujas prestaes j tenham sido iniciadas - e a majorao da alquota de contribuio pode ser qualificada como prejudicial, na medida em que implica a reduo do valor lquido da suplementao. Eis o teor do que dispe o pargrafo nico de seu artigo 50, com a redao de vigorava quando do afastamento dos autores: Art. 50 - O presente estatuto s poder ser alterado por deliberao do Conselho de Curadores, que dever ser submetida apreciao da Diretoria da patrocinadora ou das patrocinadoras, quando houver mais de uma, e a autorizao da autoridade pblica competente. Pargrafo nico - A alterao desse Estatuto no poder, em nenhum caso, contrariar os objetivos da FACHESF, nem afetar ou prejudicar qualquer beneficirio cujas prestaes tenham sido iniciadas ou que constituam direito de participantes que j tenham preenchido as condies para usufru-los. (nosso destaque) Assim, tem-se que a prpria norma que rege a entidade recorrente contempla o princpio da inalterabilidade contratual lesiva, estendendo, para alm do encerramento da relao de emprego, um de seus postulados importantes. A despeito de no ostentar a natureza de um contrato de ndole trabalhista (embora com ele se relacione), a relao jurdica que envolve os reclamantes e a segunda reclamada tambm tem a caracterstica de no aceitar retrocessos e alteraes prejudiciais, pois assim determina a norma que institui e regula a entidade de previdncia complementar. A norma estatutria, portanto, compraz-se com a teleologia da Smula 288 do C. TST, valorizada pelo julgador singular para o deslinde da controvrsia."
Recurso de Revista Recorrente(s):ATACADAO DISTRIBUIAO COMERCIO E INDUSTRIA LTDA. Advogado(a)(s):Djair Arruda de Mendona Jnior (PE - 22645-D) Recorrido(a)(s):LEANDRO JUVINO DA SILVA Advogado(a)(s):Hugo Leonardo Queiroz Ferreira (PE - 28820-D)
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, bem como encontra-se em sintonia com a legislao infraconstitucional pertinente, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0000592-27.2011.5.06.0144PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso de embargos declaratrios publicada em 27/09/2012 - fl. 149 - e apresentao da petio em 05/10/2012 - fl. 165). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 43, 44-45v). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 115, 131v, 132, 144, 163, 164). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Adicional / Adicional de Insalubridade / EPI. Alegao(es): - violao dos artigos 191 da CLT; Lei 6514/77; e, - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente pugna pela excluso da condenao do adicional de insalubridade visto que as provas demonstram que o recorrido laborou de forma eventual nas cmaras de congelados ou resfriados da loja e que no fazia uso dos EPI's fornecidos por livre e espontnea vontade. Transcrevo fragmento da ementa relativa ao acrdo impugnado (fl. 145): "II - RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. SMULA 289 DO TST. O dever que toca ao empregador no se cumpre apenas com a entrega dos equipamentos de proteo individual, pois esse ato, por si s, no assegura a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, na forma preconizada pela Constituio Federal (artigo 7, XXII). Necessria tambm a fiscalizao quando efetiva e correta utilizao desses equipamentos pelos empregados. Inteligncia da Smula 289 do C. TST. Recurso no provido."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
33
Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0110900-57.2009.5.06.0191PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):1. ELAINE PATRICIA DOS SANTOS SILVA 2. BUNGE ALIMENTOS S.A. Advogado(a)(s):1. Marcos Antnio Guimares (PE - 18505-D) 2. Consuelo Maria dos Santos (PE - 13318-D) 2. Maria Luza Trindade Henriques Nunes Monteiro (PE - 25856-D) Recorrido(a)(s):1. BUNGE ALIMENTOS S.A. 2. ELAINE PATRICIA DOS SANTOS SILVA Advogado(a)(s):1. Consuelo Maria dos Santos (PE - 13318-D) 1. Maria Luza Trindade Henriques Nunes Monteiro (PE - 25856-D) 2. Marcos Antnio Guimares (PE - 18505-D)
Recurso de: ELAINE PATRICIA DOS SANTOS SILVA PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Tratam-se de recursos de revista interpostos contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo de ELAINE PATRCIA DOS SANTOS SILVA tempestivo (deciso publicada em 14/09/2012 - fl. 490 - e apresentao da petio em 24/09/2012 - fl. 491). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 12). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Durao do Trabalho / Horas in itinere. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Adicional / Adicional de Periculosidade. Alegao(es): - contrariedade Smula n. 90, II, do TST. - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente sustenta, em sntese, que era nus da reclamada a comprovao da existncia de transporte pblico regular, entendido este como compatvel com os horrios de trabalho e suficiente para o contingente de trabalhadores. Reafirma que sempre trabalhou no setor de laboratrio, localizado no 2 andar do prdio central da refinaria, rea onde estava localizado o reator de hidrognio, antes mesmo de ser instalado o cromatgrafo, sendolhe devido o adicional de periculosidade. Reporta-se ao teor de laudo pericial elaborado para instruir processo semelhante ao presente. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 488v489): "A despeito dos argumentos tecidos no recurso, compreendo que a noo de regularidade no deve ser estendida a ponto de deixar de fora a situao dos autos. Esse o sentido, ademais, para o qual aponta o item III da Smula 90 do TST. (...) Assim, no visualizo elementos suficientes, nestes casos, para Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
deferir autora a remunerao das horas de percurso, tal como vindicada na inicial e no apelo. Mantenho a sentena, mas por fundamentos parcialmente diversos. (...) A caracterizao da periculosidade, segundo o artigo 195 da CLT, ser levada a efeito por meio de percia tcnica a cargo do Mdico ou Engenheiro do Trabalho. Consoante 2 do mesmo dispositivo, sempre que a matria for argida, o juzo designar perito habilitado para a realizao da averiguao. A opo do legislador, portanto, foi a de definir como imprescindvel o trabalho do expert, realando a importncia de saberes tcnicos especficos para que se possa analisar as condies ambientais de trabalho. Em que pese a concluso do laudo no vincule o Juzo, tendo em vista o princpio da persuaso racional, o certo que a anlise pericial deve ser devidamente considerada para o deslinde da controvrsia. A avaliao tcnica de fls. 322/333 mostra-se minuciosa e consistente, evidenciando que, ao longo de quase toda a durao do contrato, no havia trabalho em condies perigosas, diferentemente do que se afirmou na inicial. O perito ateve-se aos parmetros da NR 16 do MTE e, com base neles, concluiu que a demandante no labora em atividades de risco ou mesmo em local considerado de risco pela proximidade com agentes geradores de perigo. (...) Nesse contexto, malgrado os argumentos tecidos pela parte, entendo que a avaliao do perito foi bem elaborada e deve ser, sim, acolhida pelo Juzo em suas concluses sobre a prova dos autos, como de fato foi. Os laudos que vieram aos flios com a exordial, embora versem sobre condies de trabalho que se relacionam com a existncia do gs hidrognio, no so aplicveis a situao da reclamante. O primeiro deles foi elaborado em vistas de ambiente de trabalho totalmente diversos (outra empresa) e o segundo deles analisou a periculosidade implicada em funo diversa daquela descrita na exordial. No servem, pois, para substituir a averiguao feita especificamente para o caso destes autos processuais. Assim, entendo que merece ser mantida a sentena que, acolhendo na ntegra os termos do parecer do expert, reconheceu a periculosidade apenas aps a instalao do cromatgrafo no laboratrio em que trabalhava a autora, o que ocorreu j nos ltimos meses da contratao."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, bem como encontra-se em sintonia com a Smula n 90, III, do TST, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Recurso de: BUNGE ALIMENTOS S.A. PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS O apelo da BUNGE ALIMENTOS S.A. tempestivo (deciso publicada em 14/09/2012 - fl. 490 - e apresentao da petio, pelo sistema e-DOC em 24/09/2012 - fl. 516). A representao processual est regularmente demonstrada (fls. 95 -97). A anlise do preparo ser realizada conjuntamente com o mrito do
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
34
recurso. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Recurso / Preparo/Desero. Alegao(es): - violao do artigo 5, II, XXXV e LV, da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 154 e 244 do CPC; 795, 789, 1, 895, 896 e 899 da CLT; e - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente insurge-se diante do no conhecimento do seu recurso ordinrio por desero, aduzindo que o depsito recursal foi anexado com autenticao bancria ilegvel. Transcrevo parte da ementa do acrdo impugnado (fl. 484): "RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. DESERO. AUTENTICAO MECNICA ILEGVEL. A opo pelo manejo do peticionamento eletrnico requer a diligncia da parte quanto transmisso, na ntegra, dos dados pertinentes aos documentos apresentados. Afigura-se essencial, no caso do depsito recursal, a verificao da nitidez dos dados nele apostos, revelando-se imprescindvel essa fiscalizao por aquele a quem essa forma de envio aproveita. O duplo grau de jurisdio assegurado, constitucionalmente, aos litigantes, desde que preenchidos integralmente os requisitos, objetivos e subjetivos, de admissibilidade dos recursos, o que no se tem na presente hiptese, uma vez deserto o recurso e, encontrando-se irregular o preparo, no h como ser processado o apelo, por descumprimento de pressuposto objetivo de admissibilidade. (...)"
Recorrido(a)(s):DOMINGOS SAVIO OLIVEIRA SILVA Advogado(a)(s):Jos Roberto Guimares Bezerra (PE - 26292-D)
Ante esse quadro, no vislumbro as violaes indicadas, vez que o acrdo recorrido encontra-se em sintonia com a legislao infraconstitucional pertinente. Ressalte-se que, ao recorrer de revista, no restou sanada a irregularidade, j que comprovou regularmente apenas o complemento do depsito recursal (fl. 465). Ausente um dos pressupostos para a admissibilidade do recurso - o preparo, razo pela qual manifestamente deserto o presente recurso de revista. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento dos recursos de revista da BUNGE ALIMENTOS S.A. e de ELAINE PATRICIA DOS SANTOS SILVA. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001170-03.2011.5.06.0172PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 27/09/2012 - fl. 263 - e apresentao da petio em 05/10/2012 - fl. 277). A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 69). O mesmo ocorreu em relao ao preparo (fls. 213, 224, 242, 276). PRESSUPOSTOS INTRNSECOS DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / Formao, Suspenso e Extino do Processo / Extino do Processo Sem Resoluo de Mrito / Falta de Pressupostos Processuais e/ou Condies da Ao. Alegao(es): - violao dos artigos 5, II, LV, da Constituio da Repblica. - violao dos artigos 244, 267, I, 282, IV, do CPC; 789 da CLT. A parte recorrente aponta a inpcia da petio inicial diante da ausncia de fundamentao em torno de diferena salarial ou retificao do real salrio na CTPS, entendendo que a deciso afronta o princpio da ampla defesa e da instrumentalidade dos atos processuais. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 259v260): "Da inpcia dos pedidos de retificao da CTPS e diferenas salariais (...) Ao afirmar a data de incio do contrato e o valor do salrio percebido, forneceu o reclamante, com clareza, os elementos fticos que deveriam ser impugnados pela reclamada. E ao pedir a "devida anotao" de sua Carteira de Trabalho, no h razes para supor que essa retificao apenas diria respeito data de ingresso e no ao valor da contrapartida financeira pelos servios prestados. O pagamento dos salrios retidos no perodo de junho de 2010 at maro de 2011, a par de tudo isso, foi explicitamente formulado na aliena "c" na inicial. Ora, esse pagamento, como natural, deveria ser feito - na hiptese de acolhimento da pretenso com base no valor do salrio declina, e no sobre outro qualquer."
Recurso de Revista Recorrente(s):CLINICA DE ESPECIALIDADES MEDICAS CARIJOS LTDA. Advogado(a)(s):Andre Luiz Valadares Braga (MG - 90510-D) Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
No entanto, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas porque conforme consta da fundamentao do acrdo, esta Corte regional entendeu que no h inpcia a declarar porque inexiste embarao ao direito de defesa da recorrente, posto que constatou-se o pleno exerccio do contraditrio em sua pea de bloqueio. Remunerao, Verbas Indenizatrias e Benefcios / Salrio/Diferena Salarial. Resciso do Contrato de Trabalho / Resciso Indireta. Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Avisoprvio. Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Multa do Artigo 477 da CLT. Contrato Individual de Trabalho / FGTS. Resciso do Contrato de Trabalho / Verbas Rescisrias / Multa [de 40%] do FGTS. Resciso do Contrato de Trabalho / Seguro-Desemprego /
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
35
Liberao/Entrega das Guias. Alegao(es): - violao do artigo 5, LV da Constituio da Repblica; - violao dos artigos 348 do CPC; 477 da CLT; e, - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente assevera que as provas dos autos, notadamente o depoimento do autor, revelam-se claras e demonstram a real admisso, o salrio e a maneira de laborar do recorrido. Alega que o salrio do trabalhador era no valor de R$ 1.000,00, refuta a resciso indireta pois sempre cumpriu com suas obrigaes contratuais trabalhistas. Alega que a parte adversa deu causa resciso quando deixou de comparecer ao trabalho e passou a laborar para outra empresa em maro de 2011. Irresigna-se com a condenao em pagamento de aviso prvio, multa de 40%, obrigao de emisso das guias CD/SD, multa do artigo 477. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 260262v): "Da data de incio do contrato de trabalho (...) Negada por completo a prestao de servios antes da data anotada na Carteira Profissional, seguia com o reclamante o nus de comprovar a suas alegaes, nos moldes do artigo 818 da CLT e 333, I, do CPC. E desse nus ele se desincumbiu de modo satisfatrio, a despeito das alegaes tecidas no apelo. As mensagens eletrnicas que o autor trouxe a lume (fls. 25 e 110/118) so importantes indicadores da existncia de relao contratual em data anterior quela registrada em sua CTPS e afirmada pela r. (...) Assim como a MM. Juza sentenciante, este rgo Revisor restou plenamente convencido acerca das alegaes autorais quanto data de incio da contratao. Flagrante a conduta sonegadora da r e a necessidade de retificar as anotaes lanadas na CTPS obreira. Das diferenas de salrio (...) A respeito da idoneidade da documentao de fls. 24 e 110/118, reporto-me ao que foi dito no tpico anterior. Diante desses documentos - e mitigada a carga de convencimento das afirmaes da r com a demonstrao de longo lapso contratual clandestino - entendo que no h razes para alterar o julgado. O email presente fl. 25 traz a explcita afirmao, feita pela j citada Sra. Simone Felipe, scia da r, de que o salrio do reclamante correspondia a R$ 3.000,00. Como pontuado pela magistrada sentenciante, a empresa no trouxe qualquer explicao para essa missiva e no cuidou de enfrentar o seu contedo. revalece essa afirmativa em detrimento do que disse a testemunha ouvida, no h dvida. (...) Nesse contexto, entendo que a sentena apreciou de forma correta a prova dos autos e, diante dela, alcanou soluo adequada. Os salrios parcialmente retidos do perodo entre junho de 2010 e maro de 2011 devem ser pagos com base no valor contratual reconhecido, tal como determinado na sentena. Os depsitos a que alude a reclamada (fl. 103), no quadro ftico que se revelou, no quitam os salrios do obreiro, mas apenas corroboram a tese de que eram pagos de forma parcial. Mantida a sentena, em todos os seus termos. Da resciso indireta do contrato (...) certo que a falta grave atribuda ao empregador deve ser robustamente provada, tal qual ocorre com relao ao trabalhador. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
As condutas tipificadas no artigo 483 da CLT tambm desabonam a parte contratante e no prescindem do emprenho probatrio de que alega. No entanto, no caso destes autos, a justa causa patronal est relacionada ao descumprimento de obrigaes contratuais especificamente, sonegao de salrios. Muito embora a prova das alegaes toque a quem as faz (art. 818 da CLT e 333, I, do CPC), no que diz respeito ao pagamento de salrios, essa regra geral cede passo obrigao do empregador que, por fora de lei, deve possuir os recibos dos pagamentos feitos. o que se infere do artigo 464 da Legislao Consolidada, que diz: (...) E no se argumente que os comprovantes de depsito de fl. 103 do conta do dever de provar o pagamento regular da contraprestao devida ao autor. So documentos que confirmam que foram creditados ao reclamante os valores neles consignados, mas no que foram quitados os seus salrios, mormente quando consideramos que este era, na verdade, de R$ 3.000,00 (conforme documento de fl. 25) e no de R$ 1.000,00. (...) Quanto alegao defensria de que o reclamante abandonou o emprego, tambm no cuidou a r de produzir qualquer prova a esse respeito, sendo impossvel presumi-la, a vista dos demais elementos constantes nos autos. (...) Por fim, diga-se que, declarado pelo Juzo singular o encerramento do vnculo em 14.03.2011 (sentena de embargos declaratrios - fl. 220), um dia antes da admisso do reclamante em novo posto de trabalho, so incuas as alegaes quanto a ser indevida a condenao no aviso prvio. O perodo h de ser indenizado, consoante prescreve o 4 do artigo 487 da CLT"
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001484-84.2010.5.06.0009PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):BOMPREO SUPERMERCADOS DO NORDESTE LTDA. Advogado(a)(s):Geraldo Campelo da Fonseca Filho (PE - 19382-D)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
36
DESERO. DEPSITO RECURSAL. ILEGIBILIDADE DA AUTENTICAO Vistos etc. Trata-se de recurso de revista contra acrdo da Terceira Turma desta Corte regional, proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo, entretanto, no rene condies de processabilidade, porque no est em consonncia com a Smula 128, I, do TST, que atribui parte recorrente o nus de efetuar o depsito legal, integralmente, em relao a cada novo recurso interposto. No caso, o juzo de primeiro grau arbitrou o valor da condenao em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais - fl. 409), sendo certo que o acrdo desta Corte regional no estabeleceu acrscimo, de modo que cabia parte recorrente, agora no procedimento pertinente ao recurso de revista, realizar um depsito equivalente ao teto mximo, estabelecido em R$ 13.196,42, j que, para a interposio do recurso ordinrio, efetivou o depsito de R$ 6.290,00 (seis mil, duzentos e noventa - fl. 462). Todavia, o comprovante de pagamento do depsito recursal, juntado por ocasio da interposio do recurso de revista e enviado pelo sistema e-DOC (fl. 608), contm autenticao mecnica ilegvel, o que impede a comprovao do recolhimento do valor correto, de sorte que se afigura deserto o recurso. CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Processo: 0001588-94.2011.5.06.0412PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRT 6a Regio
Recurso de Revista Recorrente(s):FELIPE BALDOMIRO RIBEIRO Advogado(a)(s):Samuel Campos Belo (PE - 17431-D) Recorrido(a)(s):EMPRESA GONTIJO DE TRANSPORTES LTDA. Advogado(a)(s):Gabriela Benini Bitencourt (MG - 114253-D)
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS Trata-se de recurso de revista interposto contra acrdo proferido em julgamento de recurso ordinrio. O apelo tempestivo (deciso publicada em 16/08/2012 - fl. 131 - e apresentao da petio em 23/08/2012 - fl. 150). Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
A representao processual est regularmente demonstrada (fl. 09). Desnecessrio o preparo. PRESSUPOSTOS INTRNSECOS Durao do Trabalho / Turno Ininterrupto de Revezamento. Durao do Trabalho / Horas Extras. Sentena Normativa/Conveno e Acordo Coletivos de Trabalho / Aplicabilidade/Cumprimento. Durao do Trabalho / Intervalo Intrajornada. Durao do Trabalho / Repouso Semanal Remunerado e Feriado. Alegao(es): - contrariedade Orientao Jurisprudencial n. 360 da SDI-I do TST; - violao do artigo 7, incisos XIII e XIV, da Constituio da Repblica. - violao dos artigos 58, 71 e 612 da CLT; 9 da Lei n 605/49. - divergncia jurisprudencial. A parte recorrente alega que restou demonstrado nos autos o enquadramento do seu labor em turnos ininterruptos de revezamento, fazendo jus s horas extras a partir da 6 hora diria ou 36 semanal. Diz que, ainda que esta Corte entenda pela inexistncia de labor em turnos ininterruptos de revezamento, restam devidas as horas extras laboradas a partir da 8 hora diria e 44 semanal, nos meses em que o autor laborou das 7h s 19h, ou, ainda, das 19h s 7h. Afirma que no so vlidos os instrumentos normativos colacionados aos autos pela reclamada, na medida em que os sindicatos convenentes no possuem base territorial nos locais onde o reclamante laborava, no lhe sendo aplicveis normas convencionais por ele celebradas. Aduz, ainda, que merece reforma a deciso que indeferiu o pagamento do intervalo intrajornada no usufrudo, posto que a testemunha inquirida em juzo corroborou a sua tese exposta na inicial. Insurge-se o reclamante diante do indeferimento do pagamento da remunerao em dobro dos domingos trabalhados. Alega que a folga normal da escala de trabalho no compensa o labor nos feriados, eis que capaz de suprir somente o descanso semanal remunerado. Do acrdo impugnado extraio os seguintes fragmentos (fls. 126v/128v.): "Volvendo-me ao caso concreto, observo que a jornada registrada nos cartes de ponto adunados aos autos no configura turno de revezamento, para os fins a que se propem o art. 7, XIV, da Constituio da Repblica e a Orientao Jurisprudencial n 360 da SDI-1 do C. TST. No presente caso, o cotejo dos registros de jornada acostados s fls. 19/59 demonstra, claramente, que o reclamante estava sujeito a trabalho em sistema de escala, no se caracterizando o labor em turnos ininterruptos de revezamento. O que se extrai da documentao dos autos que durante o perodo de maio de 2009 a maro de 2011 o reclamante trabalhou de 07h s 16/17/19h com 1h/2h de intervalo e a partir de abril de 2011 das 20h s 07h uma hora de intervalo, sempre com horrio fixo de trabalho. Apenas como exemplo, observa-se que nos anos de 2009/2010, o demandante trabalhou de forma continuada no turno das 7h00 s 16/17h e, da mesma forma, nos 03 (trs) primeiros meses de 2011, podendo, eventualmente, ser escalado em turnos distintos, como se conclui da anlise das fls. 33. No h configurao, portanto, do trabalho em turnos ininterruptos. Neste caso, assim como o Juzo do primeiro grau, entendo que o autor estava sujeito jornada de 08 (oito) horas dirias ou 44 (quarenta e quatro) semanais, razo pela qual mantenho o julgado indeferindo horas extras a partir da 6 (sexta) hora diria ou 36 (trigsima sexta) semanal.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
37
Alega que o reclamante que faria jus s horas extras laboradas a partir da 8 diria e 44 hora semanal, posto que, ao contrrio do entendimento do juiz monocrtico, o regime de 12X36 no foi regularmente institudo, em virtude da inaplicabilidade das CCT's trazidas aos autos pela r. Tambm no prospera o inconformismo do autor. bem verdade que as normas coletivas colimadas aos autos pela demandada (fls. 120/181) foram firmadas entre o Sindicato das Empresas de Transporte de Passageiros no Estado de Minas Gerais - SINDPAS e o Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Rodovirios de Belo Horizonte. Ocorre que a sede da empresa r em Belo Horizonte e como se observa da documentao acostada aos autos e que fl. 118 existe documento firmado entre sindicato dos trabalhadores em transportes rodovirio de Petrolina e a empresa Gontijo autorizando o cumprimento na base do sindicato dos trabalhadores em transportes rodovirios de Petrolina as mesmas condies de trabalho estabelecidas na Conveno coletiva de Trabalho firmada entre a empresa Gontijo e o Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Rodovirios de Belo Horizonte (MG). Desta feita, considerando que a deciso abordou com maestria os detalhes quanto s horas extras a partir da 8 diria e 44h semanais a partir de 10/2010, analisados luz da prova dos autos, considerando, outrossim, a celeridade e economia processual, adoto os fundamentos do a quo como razo de decidir: 'A jornada de 12 x 36 horas, quando autorizada em norma coletiva, insere-se na exceo prevista no artigo constitucional acima mencionado, no sendo consideradas como extras aquelas que ultrapassarem a oitava diria, mas somente a partir da dcimaterceira laborada. (...) No caso em tela, a Reclamada juntou aos autos as convenes coletivas de 2010/2012 e 2011/2013, que autorizam (clusula terceira, item 3.11) a adoo da jornada de 12 x 36 horas. Apesar da norma coletiva referida ter sido celebrada entre os sindicatos profissional e econmico das categorias envolvidas na cidade de Belo Horizonte (MG), onde a Reclamada tem sua sede, produz efeito nesta cidade de Petrolina, por fora do documento de fls. 118 do volume apartado de documentos, celebrado entre a mesma e o Sindicato dos Trabalhadores em Transporte Rodovirio de Petrolina e da Regio Serto de Pernambuco, convencionando a adoo das normas coletivas celebradas naquela cidade.' (...) A r colacionou aos autos os controles de ponto em que encontrase registrado o perodo de intervalo intrajornada usufrudo pelo autor. Cabia, ento, ao reclamante prova robusta que invalidasse os registros de intervalos intrajornada ali constantes, nus do qual o mesmo no se desvencilhou. que a testemunha trazida pelo autor, Sr. Jos Francivaldo da Silva Morais, s fls. 82/83 afirmou que: "o reclamante tinha intervalo para refeio, mas permanecia na empresa e a qualquer momento poderia ser chamado; que por turno em torno de dois mecnicos trabalhavam". Do depoimento acima transcrito, observo que mesmo permanecendo na empresa o reclamante poderia gozar do intervalo intrajornada e existindo na empresa dois mecnicos por turno, poderia perfeitamente haver revezamento entre eles no gozo do referido intervalo. Por oportuno, transcrevo trecho da sentena atacada (fl. 87: 'Ora, o fato de permanecer na empresa no desnatura necessariamente o intervalo intrajornada. No caso de cumprido em descanso, o objetivo da norma (preveno da fadiga e recuperao Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
da capacidade de trabalho) que prev a sua obrigatoriedade, foi plenamente atingido, pouco importando que o descanso tenha se dado dentro ou fora da empresa. Outrossim, a possibilidade de interrupo do intervalo intrajornada, aventada pela testemunha, tambm no tem o condo de desnaturar o referido descanso regulamentar, salvo no caso de interrupo efetiva, que no foi provada, mas apenas suposta'. Dessa forma, reputo corretas as anotaes lanadas nos controles de jornada, nas quais j esto includos os horrios pertinentes ao intervalo intrajornada. (...) Observa-se que a reclamada na pea de contestao afirmou que o trabalho do autor at 10/2009 era das 08h at s 17:20h, com duas horas de intervalo intrajornada e com pelo menos uma folga semanal e que de 11/10/2009 at 10/10/2010 era das 6h at 14:20h, com 1h de intervalo intrajornada e com pelo menos uma folga semanal. Destarte, tenho que a folga poderia ou no coincidir com o domingo, o certo que no poderia ultrapassar a jornada legal, sob pena de pagamento de hora extraordinria. Deste modo, mas gozando o autor de folga semanal, conforme comprovado atravs dos cartes de ponto adunados aos autos apartados s fls. 19/59, entendo que no faz jus o reclamante ao pagamento em dobro dos domingos trabalhos face a existncia de folga gozada em outro dia durante a semana."
Ante esse quadro, no vislumbro a violao literal das supracitadas normas jurdicas, vez que o julgamento decorreu da anlise dos elementos de convico, sendo certo que a apreciao das alegaes da parte recorrente, como expostas, implicaria, necessariamente, o reexame de fatos e provas. Tal procedimento encontra bice na Smula n. 126 do TST e inviabiliza a divergncia jurisprudencial especfica (Smula n. 296, item I, TST). CONCLUSO Ante o exposto, INDEFIRO o processamento do recurso de revista. Intimem-se. Recife, 19 de outubro de 2012 Firmado por assinatura digital (Medida Provisria n 2.200-2/2001) MARIA HELENA GUEDES SOARES DE PINHO MACIEL Desembargadora Vice-Presidente do TRT da 6 Regio Recife, 22 de outubro de 2012 FRANCISCO EXPEDITO GALINDO LIMA ASSESSORIA JURDICA DA PRESIDNCIA
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
38
Assunto: "I - Vistos. II - Cuida-se de Ao Rescisria proposta pelo SINDICATO DOS TRABALHADORES NA INDSTRIA DE MATERIAL PLSTICO E NA INDSTRIA DA PRODUO DE LAMINADOS PLSTICOS NO ESTADO DE PERNAMBUCO SINTRAPLAST, respaldada no artigo 485, incisos V, VII e IX, do Cdigo de Processo Civil, com pedido de tutela antecipada, visando a desconstituio da sentena proferida nos autos da Ao de Cumprimento n 0000161-37.2012.5.06.0312. III - O autor pugna, inicialmente, pela concesso dos benefcios da justia gratuita, alegando sua hipossuficincia econmica. Em seguida, alega que o Juzo inviabilizou a fase instrutria da ao de cumprimento, negando a utilizao de prova testemunhal, destinada a comprovar o direito alegado, ferindo as garantias constitucionais conferidas pelo art. 5, inciso LV, da Constituio Federal de 1988. Alega, ainda, que requereu os benefcios da justia gratuita, sendo que o Magistrado sentenciante sequer se pronunciou a respeito, condenando o autor ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios nos montantes de R$ R$ 12.709,70 (doze mil setecentos e nove reais e setenta centavos) e 12.709,25 (doze mil setecentos e nove reais e vinte e cinco centavos), respectivamente, deixando de aplicar, assim, os artigos 2, da Lei n 1.060/50, e 791, da CLT. Pugna pela suspenso da execuo do processo de origem, alegando que j sofreu bloqueio judicial da ordem de mais de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), fato que comprometeu seriamente a manuteno de suas atividades. Aponta como violados os artigos 791 e 872 da CLT; 5, inciso LV, da CF; e 2, da Lei n 1.060/50. IV - Defiro os benefcios da justia gratuita, consoante postulado fl. 02, e dispenso o autor do depsito de 20% do valor da causa, em face do que preconiza o artigo 836 da CLT, in fine: " vedado aos rgos da Justia do Trabalho conhecer de questes j decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Ttulo e a ao rescisria, que ser admitida na forma do disposto no Captulo IV do Ttulo IX da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, sujeita ao depsito prvio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor. (NR) (Redao dada ao caput pela Lei n 11.495, de 22.06.2007, DOU 25.06.2007)". A dispensa do depsito prvio na ao rescisria trabalhista justificase pela condio de hipossuficincia da parte (demonstrada, no caso concreto, atravs dos documentos de fls. 42/43), no sendo razovel exigir-lhe o referido valor para o exerccio desse direito de ao. V - Com relao medida de urgncia requerida, antes de analisar os elementos do caso concreto posto a exame, oportuno se faz destacar que eminentemente cautelar a natureza jurdica da liminar, que se caracteriza pela provisoriedade da medida. Por seu intermdio, busca-se preservar uma situao de fato, com vistas a
garantir a efetividade de um futuro provimento jurisdicional. No se presta, portanto, essencialmente, antecipao de um direito tutelado, sob pena de macular o princpio do contraditrio e a atividade cognitiva necessria a uma prestao jurisdicional plena. Por essa razo, sua concesso depende da presena de requisitos especficos, quais sejam: a probabilidade de exerccio imediato ou futuro do direito pretendido na ao principal, o perigo de dano decorrente da demora ocasionada pelos trmites normais do processo e, ainda, a relevncia dos motivos alegados pelo requerente. No caso concreto, a partir dos fundamentos expostos na prefacial, que demonstram estar o foco da questo relativa execuo, na condenao em custas e honorrios advocatcios, de um litigante que demonstrou, na presente ao, sua miserabilidade jurdica - situao que no foi reconhecida na ao originria -, identifico a presena dos requisitos autorizadores da concesso da medida de urgncia. VI - Desse modo, defiro a liminar pleiteada, determinando a suspenso da execuo processada nos autos da Ao de Cumprimento n 0000161-37.2012.5.06.0312, at o julgamento da presente Ao Rescisria. VII - D-se cincia, de imediato, do teor desta deciso ao autor e ao Juzo da 2 Vara do Trabalho de Caruaru (PE). VIII - Notifique-se o ru para, querendo, contestar a presente ao rescisria, no prazo de 15 dias (art. 110, 2, do Regimento Interno deste Regional). Secretaria do Tribunal Pleno para cumprimento. Aps, voltem os autos conclusos."
Ficam, ainda, cientes os interessados de que os autos da(s) referida(s) ao(es) se encontram disposio na Secretaria do Pleno Recife, 22 de outubro de 2012 Rivani Beatriz Carneiro de Melo Tcnica Judiciria - Secretaria do Pleno
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
39
que no houve comprovao do prvio depsito a que alude o art. 836, da CLT, o que constitui bice admisso da ao. O referido dispositivo legal encontra-se vazado nos seguintes termos: "Art. 836. vedado aos rgos da Justia do Trabalho conhecer de questes j decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Ttulo e a ao rescisria, que ser admitida na forma do disposto no Captulo IV do Ttulo IX da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, sujeita ao depsito prvio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor" (grifei). Eis o que reza o art. 6 da Instruo Normativa n. 31/2007 do C. TST, que regulamenta a forma de realizao do depsito prvio em ao rescisria de que trata o art. 836 da CLT, com redao dada pela Lei n 11.495, de 22 de junho de 2007. "O depsito prvio no ser exigido da massa falida e quando o autor perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou declarar, sob as penas da lei, que no est em condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia." De se destacar que no socorre o Sindicato autor o pedido de deferimento da justia gratuita contido na inicial, com o fim de justificar o no pagamento do depsito prvio, porque, conforme a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF) e do Tribunal Superior do Trabalho (TST), o requerimento dos benefcios da justia gratuita somente defervel pessoa jurdica, quando h demonstrao de insuficincia de recursos financeiros (fato no ocorrido na hiptese em causa), no bastando consecuo dessa providncia jurisdicional, portanto, a simples declarao da parte interessada, nem, isoladamente, os documentos coligidos s fls. 53/54. Nesse sentido, para efeito de ilustrao, cito a deciso do STF no julgamento do agravo regimental no RE n 192.715, de que foi relator o Ministro Celso de Mello, assim ementada: "BENEFCIO DA GRATUIDADE - PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO - POSSIBILIDADE NECESSIDADE DE COMPROVAO DA INSUFICINCIA DE RECURSOS FINANCEIROS - INEXISTNCIA, NO CASO, DE DEMONSTRAO INEQUVOCA DO ESTADO DE INCAPACIDADE ECONMICA - CONSEQENTE INVIABILIDADE DE ACOLHIMENTO DESSE PLEITO - RECURSO IMPROVIDO. - O benefcio da gratuidade - que se qualifica como prerrogativa destinada a viabilizar, dentre outras finalidades, o acesso tutela jurisdicional do Estado - constitui direito pblico subjetivo reconhecido tanto pessoa fsica quanto pessoa jurdica de direito privado, independentemente de esta possuir, ou no, fins lucrativos. Precedentes. - Tratando-se de entidade de direito privado - com ou sem fins lucrativos -, impe-se-lhe, para efeito de acesso ao benefcio da gratuidade, o nus de comprovar a sua alegada incapacidade financeira (RT 787/359 - RT 806/129 - RT 833/264 -
RF 343/364), no sendo suficiente, portanto, ao contrrio do que sucede com a pessoa fsica ou natural (RTJ 158/963-964 - RT 828/388 - RT 834/296), a mera afirmao de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios advocatcios. Precedentes" (acrescentei o negrito). Registre-se ser inaplicvel a dilatao de prazo para emendar a petio inicial, nos termos do art. 284 do CPC, exatamente porque a presente ao exige prvio depsito, pr-requisito admissibilidade desse tipo de demanda judicial. Logo, a sua falta gera o imediato indeferimento da petio inicial. Neste sentido jurisprudncia deste regional; "EMENTA : AO RESCISRIA - DEPSITO PRVIO - NOEFETIVAO - ARTIGO 836 DA CLT - INADMISSIBILIDADE DA MEDIDA FACE AO NO-ATENDIMENTO A PRESSUPOSTO DE CONHECIMENTO E DE DESENVOLVIMENTO VLIDO E REGULAR DO PROCESSO - APLICAO DO ARTIGO 490, II, DO CPC - INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL. 1. Em 22.06.2007, foi editada a Lei n 11.495, que alterou a redao do "caput" do artigo 836 da CLT, e introduziu como condio de admissibilidade ao ajuizamento de ao rescisria trabalhista o depsito prvio no valor correspondente a 20 % (vinte por cento) do "quantum" atribudo causa. A vigncia dessa lei, que teve a sua publicao efetivada no DOU de 25.06.2008, principiou a correr a partir de 23.09.2007, pois em seu texto consta previso de uma "vacatio legis" de 90 dias (contagem conforme LC n 95/98 c/acrscimos da LC n 107/01). Como a presente ao foi ajuizada em 24.09.2007 (fl. 02), j sob a gide, portanto, dessa nova regra, mas sem observncia exigncia da efetivao desse depsito, tem-se como manifesto o no-preenchimento desse pressuposto processual, impondo-se o indeferimento da petio inicial (CPC, artigos 267, I e IV, e 490, II). 2. NATUREZA JURDICA DO DEPSITO CORREO DA PETIO INICIAL MEDIANTE DILIGNCIA APRESENTAO POSTERIOR AO SEU COMPROVANTE IMPOSSIBILIDADE - ARTIGO 284 DO CPC - INAPLICABILIDADE ESPCIE. Ao ensejo do julgamento deste processo - mesmo porque se trata de matria nova na seara da processualstica trabalhista - foi exaustivamente discutido se cabia ao rgo julgador - ou ao prprio relator em seu primeiro contato com os autos -, convertendo o julgamento em diligncia, determinar, ao autor, a juntada aos autos da comprovao da efetivao do depsito em apreo, mediante invocao do disposto no artigo 284 do CPC. Tal como se pode ver da certido de julgamento de fl. 436, apenas uma pequena minoria dos integrantes do colegiado se inclinou pela aplicao subsidiria e analgica desse dispositivo de direito processual comum, entendendo que essa diligncia seria obrigatria por se incluir no seu espectro normativo de evidente natureza imperativa. Prevaleceu, entretanto, a tese contrria,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
40
defendida pela relatoria, no sentido de que o depsito de 20% sobre o valor da causa (CLT artigo 836, "caput"), para efeito de processamento da ao rescisria, exatamente por ser "prvio", no atrai a regra do citado artigo 284, j que se constitui em prrequisito admissibilidade desse tipo de demanda judicial, logo, a sua falta, ou mesmo a insuficincia de seu valor, qualquer que seja a hiptese, importa, inexoravelmente, no imediato indeferimento da petio inicial, merc do disposto no artigo 490, II, do mesmo "codex". De fato, esse depsito, porque "prvio", tal como qualificado pelo legislador trabalhista, no permite a sua efetivao "a posteriori", de maneira que no merece ter seguimento a presente ao rescisria, uma vez que a petio inicial, como se v, no preenche o requisito do artigo 836 da CLT, posto que no veio acompanhada do comprovante do depsito antecipado da multa caso seja julgada improcedente a demanda, pressuposto processual de obedincia inescusvel para que se possa ter curso normal a ao desconstitutiva. Refira-se, por oportuno, que, no caso presente, essa argio preliminar, feita na defesa do ru, poderia ter sido debatida pela parte autora em suas razes finais,
JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0000166-45.2010.5.06.0016. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORA:DESEMBARGADORA MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO. EMBARGANTE: KARLA ROBERTA MENDONA LEITE. EMBARGADO:CONDOMNIO DO SHOPPING CENTER RECIFE e UNIO. ADVOGADOS:ABEL LUIZ MARTINS DA HORA, ALEXANDRE JOS DA TRINDADE MEIRA HENRIQUES E JUSTINO PAULO FONSECA DOS SANTOS JNIOR. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA:EMBARGOS DECLARATRIOS OBREIRO. OMISSO VERIFICADA. ACOLHIMENTO. Verificada a existncia de vcio (omisso, obscuridade ou contradio), impe-se o acolhimento dos embargos declaratrios para sanar o vcio apontado, sem, todavia, operar efeito modificativo no julgado. Embargos de declarao acolhidos. Vistos etc.
oportunidade em que, caso tivesse realmente feito o depsito, em ltima instncia deveria ter apresentado o comprovante do depsito prvio, mas no o fez, j que sequer ofereceu as suas razes derradeiras. 3. Ao rescisria extinta sem resoluo do mrito." (PROC. N TRT - AR - 00486-2007-000-06-00-8. rgo Julgador: Tribunal Pleno - Relator: Desembargador PEDRO PAULO PEREIRA NBREGA) (sem os grifos). Deste modo, indefiro a petio inicial, extinguindo o processo sem resoluo de mrito, nos termos do art. 490, inciso II, c/c o art. 267, inciso I, ambos do CPC. Custas processuais pela autora, no valor de R$ 20,00 (vinte reais), calculadas sobre R$ 1.000,00 (um mil reais), valor atribudo causa. De logo autorizado o desentranhamento dos documentos que acompanham a vestibular, desde que a interessada declare a falta de inteno recursal e comprove o pagamento das custas processuais. Para tal fim, desnecessria a concluso dos autos pela Secretaria do Tribunal Pleno. D-se cincia ao autor. Secretaria do Pleno para as devidas providncias." DO MRITO: Ficam, ainda, cientes os interessados de que os autos da(s) referida(s) ao(es) se encontram disposio na Secretaria do Pleno Recife, 22 de outubro de 2012 Scheila Karla Veras de Avellar Analista Judicirio Alega a embargante omisso r. acrdo no tocante ao item II.2 - " So devidas horas extras e no adicional de hora" -, das razes recursais. A este respeito, esclarece que reconhecido como invlido o banco de horas - no perodo que assim compreendeu o Juzo -, no se pode falar em adicional de hora e sim horas extras. Aqui h omisso no julgado, o que passo a san-la. Acerca da matria aqui tratada, eis os fundamentos do acrdo: PODER JUDICIRIO Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 "Como se extrai do acordo coletivo de trabalho de fls. 23/27 dos DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. o relatrio. VOTO: Nas razes de fls. 215/216, alega a embargante omisso no r. acrdo, porquanto no analisado o pleito de que devidas horas extras e no adicional de horas extras. Pede provimento ao apelo. Contraminuta apresentada pelo reclamado, s fls. 290/291. Trata-se de Embargos de Declarao opostos por KARLA ROBERTA MENDONA LEITE em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com CONDOMNIO DO SHOPPING CENTER RECIFE, embargado.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
41
autos apartados, a reclamada somente passou a ter autorizao para adotar banco de horas a partir de novembro de 2005, nos termos da clusula stima do referido instrumento normativo. No entanto, desde quando a reclamante voltou de licena maternidade em maio de 2005 (observando-se o perodo imprescrito) a reclamada j adotava tal regime de compensao, ao seu exclusivo talante, ferindo a exigncia de negociao coletiva imposta pelo 2 do art. 59 da CLT. De igual maneira, depois de encerrada a vigncia do tal acordo coletivo de trabalho, a reclamada continuou adotando o regime de banco de horas. Agindo em descumprimento ao art. 59, 2 da CLT no perodo imprescrito desde o retorno da reclamante de licena at o incio da vigncia do acordo coletivo de trabalho e depois de encerrada a vigncia deste at a extino do contrato de trabalho, condeno-a ao pagamento apenas do adicional constitucional de horas extras de 50% exclusivamente quanto quelas horas excedentes lanadas no banco de horas destinadas compensao, com repercusses..." Compartilho do entendimento esposado pela Juza sentenciante que condenou a reclamada ao pagamento apenas do adicional constitucional de horas extras de 50% exclusivamente quanto quelas horas excedentes laadas no banco de horas destinadas compensao. que a matria j est pacificada na jurisprudncia e cristalizada no inciso IV da Smula n. 85 do TST, in verbis: "A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio." Nestes casos em que no so atendidas as exigncias legais para a compensao de jornada (CLT, art. 59, 2), entende-se que o trabalhador faz jus percepo apenas do adicional de horas extras, tal como foi deferido pelo juzo a quo, razo pela qual o decisum no deve ser alterado. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, acolho-os para, suprindo a omisso apontada, manter a sentena de primeiro grau que condenou a reclamada ao pagamento apenas do adicional constitucional de horas extras de 50% exclusivamente quanto quelas horas excedentes laadas no banco de horas destinadas compensao, sem, contudo, atribuir efeito modificativo ao julgado. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, ACOLH-LOS para, suprindo a omisso apontada, manter a sentena de primeiro grau que Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
condenou a reclamada ao pagamento apenas do adicional constitucional de horas extras de 50% exclusivamente quanto quelas horas excedentes laadas no banco de horas destinadas compensao, sem, contudo, atribuir efeito modificativo ao julgado. Recife (PE), 04 de outubro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0000220-69.2011.5.06.0341. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S) : INSTITUTO AGRONOMICO DE PERNAMBUCO - IPA. EMBARGADO (S):ALMIR ANACLETO VALDEVINO. ADVOGADOS : ERON RAMOS TOMAZ DA SILVA e TRCIO SOARES BELARMINO. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. INTUITO PROTELATRIO. MULTA DO ART. 538 DO CPC. De acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses que no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. De outra sorte, evidenciado o carter protelatrio dos embargos, condena-se a embargante ao pagamento da multa do art. 538 do CPC. Embargos Declaratrios rejeitados e reputados protelatrios, condenando-se a embargante multa de 1% prevista no art. 538 do CPC. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por INSTITUTO AGRONOMICO DE PERNAMBUCO - IPA em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com ALMIR ANACLETO VALDEVINO ora embargado. Nas suas razes de fls. 351/359, a reclamada alega contradio no v. Acrdo. Diz que o juiz ad quem no levou em considerao o conjunto probatrio exposto nos autos pela empresa r. Aduz que "os parmetros utilizados como
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
42
lastro para deferir o pleito do reclamante foi baseado em provas que no dirimem a perquirio da lide, sendo vago, e consequentemente, desconstroi o arrimo utilizado no Acrdo atacado". Pretende que seja sanada a contradio apontada. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Decerto que os artigos 535 do CPC e 879-A da CLT permitem a correo do julgado que padecer de obscuridade, contradio, omisso ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. E ainda possvel imprimir-lhe efeito modificativo, o que nos termos da Smula 278 do TST. Ainda registro que o Juzo no est obrigado a responder todos os tpicos ventilados pelas partes. Mas necessrio sejam abordados todos os pontos imprescindveis ao deslinde da controvrsia, devendo ser expostas as razes a embasarem o convencimento do Juzo. E como bem leciona Luiz Guilherme Marinoni (in Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo, 3. ed. ver. atual. e ampl. - So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011): "A apreciao que o rgo jurisdicional deve fazer dos fundamentos levantados pelas partes em seus arrazoados tem de ser completa. Vale dizer: a motivao da deciso deve ser completa razo pela qual cabem embargos declaratrios quando for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal' (art. 535, II, CPC). A omisso judicial a respeito de ponto sobre o qual devia pronunciar-se o rgo jurisdicional constitui flagrante denegao de justia. Viola o direito fundamental tutela jurisdicional (art. 5, XXXV, CRFB). O parmetro a partir do qual se deve aferir a completude da motivao das decises judiciais passa longe da simples constncia na deciso do esquema lgico-jurdico mediante o qual o juiz chegou sua concluso." Veja-se ainda o seguinte aresto: "RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DE DECLARAO. ALEGADA VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA. AUSNCIA DAS HIPTESES DE CABIMENTO. CERTIDO DE DVIDA ATIVA. PRESUNO DE CERTEZA E LIQUIDEZ NO ELIDIDA NA INSTRUO PROBATRIA. DECISO FUNDAMENTADA NA PROVA DOS AUTOS. 1. A omisso que enseja o cabimento dos embargos de declarao aquela existente em relao aos questionamentos aos quais o julgador deveria se pronunciar, e no em relao queles que a parte quer ver julgados. 2. A contradio permissiva da oposio de embargos de declarao a que se faz presente dentro da prpria deciso, e no quanto aos argumentos ou provas Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
apresentadas pelas partes. 3. A obscuridade passvel de correo a que se detecta no texto da deciso, referente falta de clareza, sem relao com a anlise das provas dos autos. 4. Ausncia de violao do art. 535 do Cdigo de Processo Civil. Decises proferidas com base nas provas dos autos. 5. Recurso especial no provido. (REsp N 928.075 - PE (2007/0035224-9), Segunda Turma, Relator Ministro Castro Meira, DJ 18.09.2007, p. 290)" Grifos nossos. Nenhum vcio, portanto, a exigir correo. Esclarea-se que o prequestionamento consiste na argio de matria ftica ou jurdica em sede recursal sobre a qual pretende a parte ver adotada tese explcita por parte do rgo julgador, obviamente observando-se os limites da lide. E, por oportuno, veja-se o que estabelece a Smula 297 do TST: "SUM-297 PREQUESTIONAMENTO. OPORTUNIDADE. CONFIGURAO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 I. Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II. Incumbe parte interessada, desde que a matria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. III. Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos embargos de declarao." Finalmente, apenas registro que a oposio de embargos, ainda que sob a pretenso de prequestionamento, pressupe a observncia aos requisitos previstos nos dispositivos legais acima destacados. A propsito, lcidos os argumentos trazidos no aresto abaixo transcrito, emanado do C. TST. Verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO. INEXISTNCIA. PREQUESTIONAMENTO. A oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento no constitui nova hiptese de cabimento do recurso a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve, precipuamente, enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela" (TST-E-A-AIRR-2234041.2006.5.16.0006, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 24/09/2010). Certo que o pedido declaratrio no se presta a inverter viso do julgado atacado por vontade da parte, que no se conforma com o decidido pelo Juzo. Assim, querendo a parte a reforma do julgado, deve intent-la atravs da via prpria, que, in casu, o Recurso de Revista. Assim, os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
43
897-A da CLT e 535 do CPC, de modo que os rejeito. Em conseqncia, nos termos do pargrafo nico do art. 538 do Cdigo de Processo Civil, condeno a embargante a pagar ao embargado a multa equivalente a 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Deste modo, rejeito os Embargos de Declarao e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, rejeito-os e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado. ACORDAM os Desembargadores integrantes da 1 Turma do Tribunal do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, REJEIT-LOS e, por reput-los protelatrios, condenar a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
reparao do dano moral deve ser fixado por arbitramento e, para tal, deve o julgador levar em conta a situao das partes, as circunstncias dos fatos, o carter pedaggico/ punitivo da indenizao, bem como a repercusso na vida do reclamante, de modo que o quantum possa servir para compensar a leso sofrida pelo ofendido em sua dignidade e, tambm, incutir no empregador uma maior preocupao com as condies de trabalho de seus empregados." (TRT 3 R. - RO 923/2008-094-0300.1 - Rel. Des. Bolivar Viegas Peixoto - DJe 23.11.2009 - p. 58). Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por CONTAX S/A contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 12 Vara do Trabalho de Recife/PE, que julgou PROCEDENTE EM PARTE a Reclamao Trabalhista que lhe foi proposta por PEDRO JUNIOR DA SILVA FERNANDES, ora recorrido, nos termos da fundamentao de fls. 132/136. No arrazoado de fls.138/142, a reclamada insurge-se contra a deciso de 1 grau que julgou procedente em parte os apelos do autor, determinando o pagamento de indenizao ao reclamante no valor de R$20.000,00, por danos morais. Nega a existncia do suposto assdio moral alegando contradio no depoimento da testemunha do autor. Pede a excluso da condenao em relao aos supostos danos morais, bem como da resciso indireta do contrato de trabalho e das verbas resilitrias, devendo o reclamante ser reintegrado ou, caso o Juzo entenda pelo afastamento, que o mesmo seja considerado como um pedido de demisso. Em continuidade pede que, se mantida a deciso quanto ao pagamento da indenizao por assdio moral, seja o valor reduzido, devendo ser considerado o salrio do obreiro, bem como o tempo de labor, utilizando como parmetro, para o calculo da indenizao, um salrio por ano. Feitas as consideraes, pugna pelo provimento do apelo. As contrarrazes foram apresentadas s fls.146/148 No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Da resciso indireta. Na inicial, o Reclamante pede a resciso indireta do contrato que mantm com a Reclamada, a quem imputa a prtica de atos
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) -0000350-76.2011.5.06.0012 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa:DESEMBARGADORA MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO RECORRENTE:CONTAX S/A RECORRIDO:PEDRO JUNIOR DA SILVA FERNANDES ADVOGADOS: DCIO FREIRE E ALDENE VALENA LINS PROCEDNCIA:12 VARA DO TRABALHO DO RECIFE EMENTA: RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. DANO MORAL - QUANTIFICAO - PARMETROS - extremamente delicada a questo da fixao do quantum a ser arbitrado para a indenizao do dano moral, j que o Cdigo Civil no estabelece parmetro a este respeito. Assim, no arbitramento do dano moral, o julgador deve considerar a dor sentida, a extenso da leso e o constrangimento sofrido em virtude das aes do agente, alm do grau de culpabilidade deste. Provado o fato que gerou o transtorno, o sofrimento, impe-se a condenao, podendo ser arbitrado o pagamento de uma s vez, como forma de dar uma compensao imediata para acalmar a dor e a insatisfao do lesado. O valor da
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
44
abusivos e reiterados, causando-lhe constrangimentos perante seus colegas, sendo impossvel dar continuidade aos trabalhos em tal situao. Na sua contestao, o reclamado afirmou que no existe nenhuma razo e nem fundamento legal para que o reclamante pleiteie resciso indireta do contrato de trabalho. Acerca do tema, assim se pronunciou o Julgador "a quo": Postula o autor a decretao da resciso indireta do contrato de trabalho, ao argumento de que tratado de forma humilhante por preposto da empresa. Diz que o Sr. Glauco Leite trata-o por "escroto", "alma sebosa" e xinga "sua me de maneira rude e grosseira", alm de atribuir notas depreciativas ao seu trabalho, tudo na presena dos colegas de trabalho. A empresa negou o contexto ftico apresentado pelo obreiro. A prova testemunhal, entretanto, corrobora a verso exordial. Com efeito, a nica testemunha ouvida disse que "presenciou, diversas vezes, o Sr. Glauco Leite destratar o reclamante, chamando-o de filho da puta, alma sebosa e escroto, na presena de todos os colegas de trabalho; que dizia para o reclamante nem olhar na sua cara, seno o bicho ia pegar". Nos termos da artigo 483 da CLT, dado ao empregado ter por rescindido o contrato e pleitear indenizao na hiptese, entre outras, prtica, pelo empregador ou seus prepostos, de ato lesivo honra e boa fama do obreiro (alnea e). descumprimento, pelo empregador, das obrigaes do contrato. Por outro lado, a falta do empregador a justificar a decretao da resciso indireta h de ser revestir de gravidade. o que ocorre nos presentes autos. O comportamento do supervisor da reclamada configura tratamento extremamente ofensivo ao empregado, que no pode, efetivamente, suport-lo. Destarte, reconheo e declaro o cometimento de falta grave pela reclamada, para decretar a resciso indireta do contrato de trabalho e, como corolrio, deferir os pedidos de aviso prvio, 13. salrio proporcional, frias proporcionais e adicional de 1/3, multa de 40% do FGTS. Tendo em vista que o reclamante continuar trabalhando, dever a reclamada registrar a baixa do contrato de trabalho na data em que tomar cincia da presente deciso, pagando-lhe salrios vencidos, inclusive saldo eventualmente existente, sob pena de incidncia da multa prevista no art. 467 da CLT. Obriga-se, ainda, a reclamada a entregar ao autor a documentao necessria movimentao da conta vinculada do FGTS, bem como habilitao no segurodesemprego. Por fora de norma convencional, a r far entrega ao obreiro de carta de informao.
Tenho que agiu com acerto o julgador. Com efeito, no que diz respeito despedida indireta, de fato, pode ser decretada e decorrente de motivo dado pelo empregador. Assim, tornando-se impossvel a continuao da relao, porquanto desaparece a confiana e a boaf que deve presidir as relaes laborais, assegurado ao obreiro dar por rescindido o contrato de trabalho, por despedimento indireto. A comprovao dos fatos determinantes do despedimento indireto deve ser feita de forma contundente, de modo que reste a certeza do ato praticado. Necessrio haja atualidade entre a falta e o despedimento e que a falta seja suficientemente grave de modo a tornar impossvel a continuao da relao de trabalho. Apenas para argumentar, reporto-me a Dorval Lacerda, quando leciona que "quando da obrigao no cumprida resultar uma sano ao empregador que o force a realiz-la, no h dvida que o direito do empregado denncia no existe, pois o que se quer no garantir a resilio do contrato, mas to somente o seu cabal cumprimento e se este for conseguido, ou houver meios normais e legais de consegui-los, lgico ser que cessa, ou no se efetiva o direito denncia, por parte do empregado". Feitos os registros, tenho que era do autor o nus da prova quanto aos fatos constitutivos do seu direito, por fora do artigo 818 da CLT c/c o art. 333, I, do CPC, nus do qual se desincumbiu. No caso dos autos, ficou evidenciada a ocorrncia de violao contratual capaz de autorizar o rompimento do contrato por justa causa do empregador, haja vista que restou demonstrado que impingido ao autor tratamento deveras ofensivo, configurando a falta prevista no artigo 483, da CLT. Assim, nego provimento ao recurso, no particular. Da indenizao por dano moral. Do quantum indenizatrio. No se conforma a recorrente com a condenao pelo pagamento de indenizao por danos morais, em decorrncia de assdio moral, argumentando que no restou comprovada de forma cabal nenhuma atitude da empresa r em ato injusto, ilegal que ensejou leso honra ou moral do autor. De igual, diz do valor da condenao R $20.000,00, que exorbitante. Pede que, caso seja mantida a condenao, que para o clculo da indenizao seja levado em considerao o tempo de labor, bem como o salrio recebido pelo obreiro. Primeiramente cabe faam-se comentrios sobre o dano moral, sua ocorrncia e at que ponto desafia pagamento de indenizaes. Para que reste configurado o dano moral se faz necessrio o efetivo prejuzo, a conduta comissiva ou omissiva do patro e o nexo de causalidade entre a conduta/ato e o dano/prejuzo. Por certo que a honra e a imagem de qualquer pessoa inviolvel (art. 5, XI, da CF/88). Esse dispositivo constitucional assume
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
45
grande relevncia no contrato de trabalho, pois o empregador responde pelos prejuzos/danos que causar ao trabalhador, quando no exerccio do seu poder diretivo, exorbitar os seus limites, incorrer no abuso de direito e praticar atos ofensivos dignidade e honra do seu empregado. Fixados os limites da litiscontestatio, tem-se que, de acordo com o art. 927 do CC, todo aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Os arts. 186 e 187 do CC definem o que seriam os atos ilcitos a ensejarem a reparao pelo ofensor: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito" - "Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes". Segundo Caio Mrio da Silva Pereira, o dano moral constitui-se: "ofensa a direitos de natureza extrapatrimonial - ofensas aos direitos integrantes da personalidade do indivduo, como tambm ofensa honra, ao decoro, paz interior de cada um, s crenas ntimas, aos sentimentos afetivos de qualquer espcie, liberdade, vida, integridade". No entender de Cludio Armando C. de Menezes (in Direito Processual do Trabalho, Editora Ltr, 1 Edio), o dano moral " o resultante de ato ilcito que atinja o patrimnio da pessoa ferindo sua honra, decoro, crenas polticas e religiosas, paz interior, bom nome e liberdade, originando sofrimento psquico, fsico ou moral propriamente dito". O assdio moral, por sua vez, est inserido dentro do dano moral lato sensu. Para Heinz Leymann, psiclogo do trabalho sueco, o assdio moral consiste na "deliberada degradao das condies de trabalho atravs do estabelecimento de comunicaes ticas (abusivas) que se caracterizam pela repetio por longo tempo de durao de um comportamento hostil que um superior ou colega(s) desenvolve(m) contra um indivduo que apresenta como reao, um quadro de misria fsica, psicolgica e social duradoura". Na definio de Arselino Tatto, in verbis: "Considera-se assdio moral' todo tipo de ao, gesto ou palavra que atinja, pela repetio, a auto-estima e a segurana de um indivduo, fazendo-o duvidar de si e de sua competncia, implicando em dano ao ambiente de trabalho, evoluo da carreira profissional ou estabilidade do vnculo empregatcio do funcionrio, tais como: marcar tarefas com prazos impossveis; passar algum de uma rea de responsabilidade para funes triviais; tomar crdito de idias de outros; ignorar ou excluir um funcionrio s se dirigindo a ele atravs de terceiros; sonegar informaes de forma insistente; espalhar rumores maliciosos; criticar com persistncia; subestimar esforos." (In O Assdio Moral no Trabalho - publicado Partes - A sua Revista Virtual - Especial Assdio Moral - Ano I n 11 - fevereiro de 2001 - acessado em 29.09.03 Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
www.partes.com.br). Assim, para a configurao do dano moral, faz-se necessria a presena dos seguintes elementos: situaes humilhantes e constrangedoras, repetitivas e prolongadas, com o intuito de desestabilizar a vtima, cabendo ao autor da ao o nus da prova dos aludidos elementos, conforme estabelecido nos artigos 818, da CLT e inciso I, do artigo 333, do Cdigo de Processo Civil. Em suma, para a avaliao do dano moral, no basta saber se existiu a leso, exigese tambm que se avalie a possvel irregularidade da conduta do empregador, se este contribuiu por ao ou omisso para a ocorrncia da leso. Alm do mais, faz-se necessrio valorar, na esfera da vida profissional do empregado, a possvel extenso da leso para os aspectos subjetivos que orientam a configurao desse dano. Havendo comprovao do dano, a condenao do responsvel medida que se impe consoante o contido no inciso X e 1 do art. 5 da CF/88; preceito de aplicao imediata prescindindo de regulamentao. In casu, as provas corroboram no sentido da manuteno da sentena, na medida em que as circunstncias fticas alusivas denncia encontram-se demonstradas, conferindo segurana ao reconhecimento da existncia, no mbito da reclamada, de excessos no tratamento dispensado ao reclamante pelo supervisor/coordenador da r. De fato, o depoimento da nica testemunha, que apresentada pelo reclamante deixa claro os excessos praticados pelo coordenador do autor:"que o Sr. Glauco era coordenador; que j presenciou, diversas vezes, o Sr. Glauco Leite destratar o recte, chamando-o de filho da puta, alma sebosa e escroto, na presena de todos os colegas de trabalho; que dizia para o recte nem olhar na sua cara, seno "o bicho ia pegar"". E ainda: "que o Sr. Glauco ocupava posio hierrquica aos supervisores; que o Sr. Glauco costumava circular entre os operadores em permanente contato com eles". Restou demonstrado, assim, que o reclamante recebia tratamento indigno, o que gerou efetivo dano sua esfera extrapatrimonial. Sabido que, em ambientes masculinos de praxe o uso de palavres e certas prticas, mas que assim mesmo, h um limite a ser observado. E no caso dos autos este limite foi extrapolado e a postura do preposto do recorrente de fato no s reprovvel, mas sobretudo atentatrio dignidade da pessoa. Nesse passo, cabvel indenizao, com lastro nos artigos 186 e 927, do Cdigo Civil, e no art. 5, incisos V e X, da Constituio Federal. Em no havendo no caderno processual prova que ampare as alegaes do ru e, com base no depoimento acima, entendo, como o juiz de primeiro grau que "da prova testemunhal restou clara a prtica do ato ilcito (ofensas reiteradamente dirigidas ao obreiro) que atingiram a sua honra, causando-lhe dano moral. Tambm resta
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
46
evidenciado o nexo de causalidade entre o ato ilcito e o dano. Presentes, portanto, os requisitos do dever de indenizar". Configurado, portanto, o dano moral, mantenho a sentena que deferiu o pedido de indenizao por danos morais. No entanto, e no que tange quantificao do ttulo, foroso dar razo recorrente, haja visto que de fato e "data vnia", excessivo o valor fixado a ttulo de indenizao, que de R$ 20.000,00. A tarefa por certo que tormentosa, mas o bom senso deve nortear o Juzo, que deve se ater extenso da gravidade e dos prejuzos causados no mbito da personalidade do obreiro. E ainda no pode perder de vista que valores fixados alm dos parmetros normais/razoveis podem transformar a Justia em loteria. A propsito do tema, cito as seguintes ementas: "DANO MORAL - QUANTIFICAZAO - PARMETROS - extremamente delicada a questo da fixao do quantum a ser arbitrado para a indenizao do dano moral, j que o cdigo civil no estabelece parmetro a este respeito. Assim, no arbitramento do dano moral, o julgador deve considerar a dor fsica sentida, a extenso da leso e o constrangimento sofrido em virtude das aes do agente, alm do grau de culpabilidade deste. Provado o fato que gerou o transtorno, o sofrimento, impese a condenao, podendo ser arbitrado o pagamento de uma s vez, como forma de dar uma compensao imediata para acalmar a dor e a insatisfao do lesado. O valor da reparao do dano moral deve ser fixado por arbitramento e, para tal, deve o julgador levar em conta a situao das partes, as circunstncias dos fatos, o carter pedaggicopunitivo da indenizao, bem como a repercusso na vida do reclamante, de modo que o quantum possa servir para compensar a leso sofrida pelo ofendido em sua dignidade e, tambm, incutir no empregador uma maior preocupao com as condies de trabalho de seus empregados." (TRT 3 R. - RO 923/2008094-03-00.1 - Rel. Des. Bolivar Viegas Peixoto - DJe 23.11.2009 - p. 58). "VALOR DA INDENIZAO DOS DANOS MORAIS - Uma vez caracterizado o dever do reclamado de indenizar o dano moral, a fixao do respectivo quantum, embora no haja critrios estabelecidos, baliza-se pela intensidade da dor, sofrimento ou angstia suportados, nas condies econmicas do ofensor e na remunerao auferida pelo ofendido, atentando-se, sobretudo, ao princpio da razoabilidade. De outra banda, destaque-se que a indenizao a ttulo de dano moral deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao venha proporcionar enriquecimento ilcito, devendo o arbitramento operar com moderao, de maneira que, mesmo procurando desestimular o ofensor a repetir o ato, no se cometam abusos e exageros manifestos. Assim, os tribunais tm decidido que as indenizaes por danos morais tm de ser suficientes para punir o ofensor, visando a desestimul-lo pratica de novos atos contrrios ao direito e tambm para compensar a vtima pela Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
dor sofrida, sem, entretanto, enriquec-la indevidamente." (TRT 23 R. - RO 00490.2006.007.23.00-7 - 1 T. - Rel. Des. Roberto Benatar - DJE 09.03.2007)". Impe-se, pois, seja alterado o julgado, no particular, para fixar a indenizao por dano moral no valor de R$ 3.000,00. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio e, no mrito, dou provimento parcial ao recurso para reduzir a indenizao por dano moral ao valor de R$3.000,00 (trs mil reais). Ao decrscimo arbitro o valor de R$17.000,00.
ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito, por maioria, DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso para fixar a indenizao por dano moral no valor de R$3.000,00 (trs mil reais),vencida a Exma. Desembargadora Valria Gondim Sampaio (que lhe negava provimento). Ao decrscimo arbitra-se o valor de R$17.000,00. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Federal PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0000550-77.2011.5.06.0014. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S):JUBIRACI JOS DA SILVA. EMBARGADO (S):EMPRESA DE MANUTENO E LIMPEZA URBANA - EMLURB. ADVOGADOS:LUCIANA BRITO MONTEIRO e ARLINDO JOS DE MELO FILHO. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO DO RECLAMANTE. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. De acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses que no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. Embargos de declarao rejeitados.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
47
Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por JUBIRACI JOS DA SILVA em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com EMPRESA DE MANUTENO E LIMPEZA URBANA - EMLURB, ora embargada. Nas suas razes de fls. 288/293 o embargante diz do v. acrdo que contraditrio, posto que esta E. Turma deixou de reconhecer do Recurso Ordinrio do Reclamante por falta de interesse recursal. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do pedido declaratrio oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Decerto que os artigos 535 do CPC e 879-A da CLT permitem a correo do julgado que padecer de obscuridade, contradio, omisso ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. E ainda possvel imprimir-lhe efeito modificativo, o que nos termos da Smula 278 do TST. Ainda registro que o Juzo no est obrigado a responder todos os tpicos ventilados pelas partes. Mas necessrio sejam abordados todos os pontos imprescindveis ao deslinde da controvrsia, devendo ser expostas as razes a embasarem o convencimento do Juzo. E como bem leciona Luiz Guilherme Marinoni (in Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo, 3. ed. ver. atual. e ampl. - So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011): "A apreciao que o rgo jurisdicional deve fazer dos fundamentos levantados pelas partes em seus arrazoados tem de ser completa. Vale dizer: a motivao da deciso deve ser completa razo pela qual cabem embargos declaratrios quando for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal' (art. 535, II, CPC). A omisso judicial a respeito de ponto sobre o qual devia pronunciar-se o rgo jurisdicional constitui flagrante denegao de justia. Viola o direito fundamental tutela jurisdicional (art. 5, XXXV, CRFB). O parmetro a partir do qual se deve aferir a completude da motivao das decises judiciais passa longe da simples constncia na deciso do esquema lgico-jurdico mediante o qual o juiz chegou sua concluso." Veja-se ainda o seguinte aresto: "RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DE DECLARAO. ALEGADA VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
AUSNCIA DAS HIPTESES DE CABIMENTO. CERTIDO DE DVIDA ATIVA. PRESUNO DE CERTEZA E LIQUIDEZ NO ELIDIDA NA INSTRUO PROBATRIA. DECISO FUNDAMENTADA NA PROVA DOS AUTOS. 1. A omisso que enseja o cabimento dos embargos de declarao aquela existente em relao aos questionamentos aos quais o julgador deveria se pronunciar, e no em relao queles que a parte quer ver julgados. 2. A contradio permissiva da oposio de embargos de declarao a que se faz presente dentro da prpria deciso, e no quanto aos argumentos ou provas apresentadas pelas partes. 3. A obscuridade passvel de correo a que se detecta no texto da deciso, referente falta de clareza, sem relao com a anlise das provas dos autos. 4. Ausncia de violao do art. 535 do Cdigo de Processo Civil. Decises proferidas com base nas provas dos autos. 5. Recurso especial no provido. (REsp N 928.075 - PE (2007/0035224-9), Segunda Turma, Relator Ministro Castro Meira, DJ 18.09.2007, p. 290)" Grifos nossos. Nenhum vcio, portanto, a exigir correo. Esclarea-se que o prequestionamento consiste na argio de matria ftica ou jurdica em sede recursal sobre a qual pretende a parte ver adotada tese explcita por parte do rgo julgador, obviamente observando-se os limites da lide. E, por oportuno, veja-se o que estabelece a Smula 297 do TST: "SUM-297 PREQUESTIONAMENTO. OPORTUNIDADE. CONFIGURAO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 I. Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II. Incumbe parte interessada, desde que a matria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. III. Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos embargos de declarao." Finalmente, apenas registro que a oposio de embargos, ainda que sob a pretenso de prequestionamento, pressupe a observncia aos requisitos previstos nos dispositivos legais acima destacados. A propsito, lcidos os argumentos trazidos no aresto abaixo transcrito, emanado do C. TST. Verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO. INEXISTNCIA. PREQUESTIONAMENTO. A oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento no constitui nova hiptese de cabimento do recurso a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve, precipuamente, enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela"
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
48
(TST-E-A-AIRR-2234041.2006.5.16.0006, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 24/09/2010). Certo que o pedido declaratrio no se presta a inverter viso do julgado atacado por vontade da parte, que no se conforma com o decidido pelo Juzo. Assim, querendo a parte a reforma do julgado, deve intent-la atravs da via prpria, que, in casu, o Recurso de Revista. Assim, os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, de modo que os rejeito. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, rejeito-os. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito,tambm por unanimidade, REJEIT-LOS. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0000594-72.2011.5.06.0022. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE:SGS DO BRASIL LTDA. EMBARGADO:JORGE AUGUSTO SOARES RIBAS. ADVOGADOS:JOS LCIO COSTA DA SILVA e ZORILDA MARIA DO NASCIMENTO. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. INTUITO PROTELATRIO. MULTA DO ART. 538 DO CPC. De acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses que no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. De outra sorte, evidenciado o carter protelatrio dos embargos, condena-se a embargante ao
pagamento da multa do art. 538 do CPC. Embargos Declaratrios rejeitados e reputados protelatrios, condenando-se a embargante multa de 1% prevista no art. 538 do CPC. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por SGS DO BRASIL LTDA. em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com JORGE AUGUSTO SOARES RIBAS, ora embargado. Nas suas razes de fls. 434/436, alega que a deciso de mrito julgou procedente em parte a ao movida pelo embargado conferindo duas horas extras por dia ao mesmo. Diz que foi constatado naquele juzo que de acordo com os contracheques o obreiro recebia quantidade considervel de horas extras. Aponta que a magistrada considerou a alterao dos horrios do embargado com base em testemunha que nunca esteve presente no local do trabalho tendo em vista que trabalha em Cabedelo o seu superior Jos Flix, no Recife. Argumenta que os fundamentos da deciso vergastada so contrrios s provas dos autos, uma vez que restou claro que toda a jornada de trabalho era registrada pelo prprio embargado e pagas corretamente. Argumenta que resta claro que a prova testemunhal trazida pelo autor no hbil para comprovar a alegada alterao de horrio nos registros do mesmo. Por fim sustenta que no h provas documental nem testemunhal que comprove a alterao no registro de ponto. Pugna que sejam considerados os registros de ponto juntados aos autos como meio de prova hbil para comprovar a jornada de labor do embargado. Pretende que seja afastada a condenao das horas extras pelo exposto, alegando contradio do julgado vergastado. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Como cedio, de acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. A respeito do tema, o acrdo hostilizado se pronunciou nos termos a seguir. Verbis: "E no obstante a insistncia do recorrente, no que toca fidelidade dos registros de horrio, que feitos pela prpria parte, a prova dos autos contrria aos seus
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
49
argumentos, e no lhe favorece.Veja-se pois. E a propsito, de logo registro que, preciso o Juzo "a quo" ao identificar o doc. de fl 49, que no em cpia e sim no original, e assim no alcanado pela impugnao apresentada, e ali solicitao para que o espelho de ponto seja refeito em razo de rasuras no sistema do Time Sheets original e tambm remanejamento de horas extras, com relao aos meses de junho/novembro/dezembro/06 e janeiro/fevereiro/07. Dito documento depe contra a ora recorrente, e faz prova em favor do adverso, pois comprova suas assertivas no tocante a proibio de marcar o real horrio trabalhado, e que quando assim era feito, o documento deveria ser refeito.E alm do que, o fato restou plenamente demonstrado atravs da prova oral produzida nos autos, por ambas as partes. Com efeito, a declarao prestada por testemunha de iniciativa do querelante deixa claro que, no obstante o prprio reclamante entrasse no sistema e lanasse o seu horrio de trabalho, inclusive as horas extras, mas no tinha o controle do sistema. E que tal documento , quando necessrio era manipulado, o que atravs da internet, quando era feita alterao no horrio, sendo o empregado convocado para alterar (refazer) o time sheets. A testemunha ainda confirmou assertiva do autor, no sentido de que deveria chegar com duas horas de antecedncia, isto quando havia navio. Aqui, observo que, testemunha da demandada tambm confirmou o fato, apenas disse que no caso deveria chegar com 30 minutos ou 01 hora de antecedncia. E da r. sentena pino o que a seguir transcrevo " bem verdade que o reclamante recebia uma quantidade considervel de horas extras e isso demonstrado nos contracheques. Todavia, ainda, h pendente de pagamento horas extras decorrentes da glosa de jornada de trabalho, a qual foi reconhecida pela prpria testemunha apresentada pela reclamada". Cabvel o registro no sentido de que, na hiptese no faz diferena o local de labor da parte e das testemunhas, haja vista que restou demonstrado que o sistema adotado era o mesmo nos portos em questo. Mas, ainda importa seja observado o que declarado por testemunha de iniciativa do autor - " que quando tinha navio havia necessidade de chegar com 2h de antecedncia, o mesmo ocorrendo enquanto tivesse servio no porto, que quando no havia esse servio no porto, o horrio ento era o comercial". Diante de tais declaraes, impende seja limitada a condenao quando da realizao do servio no porto, o que a ser apurado atravs de liquidao, via artigos. E ainda de se reduzir as horas extras deferidas, o que para se ajustar s declaraes das testemunhas apresentadas por ambas as partes, fixando-as pela mdia do declarado. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Assim, devidas 01.30 h.extras, quando da realizao de servios no porto. E mantida a condenao no principal, mantida de igual a condenao relativa aos reflexos. Provido parcialmente, o apelo, conforme termos acima." Desse modo no se faz necessrio o pronunciamento expresso, pelo Julgador, sobre todos os dispositivos invocados pelas partes, desde que, por bvio, fundamente expressamente suas decises, conforme determina o art. 93, inciso IX, da CF/88, in verbis: "Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)". In casu, o acrdo bastante claro e objetivo, tendo abordado a questo de forma coerente. Registre-se, pois, que a interposio de embargos, ainda que sob a pretenso de prequestionamento, pressupe a observncia aos requisitos previstos nos dispositivos legais acima destacados. A propsito, lcidos os argumentos trazidos no aresto abaixo transcrito, emanado do C. TST. Verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO. INEXISTNCIA. PREQUESTIONAMENTO. A oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento no constitui nova hiptese de cabimento do recurso a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve, precipuamente, enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela" (TST-E-A-AIRR-2234041.2006.5.16.0006, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 24/09/2010). Pelas razes supra, entendo que os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, objetivando, na verdade, a embargante, alongar o feito e comprometer a celeridade processual. So, pois, manifestamente protelatrios. a concluso que se impe, ante a inexistncia de qualquer hiptese que justifique sua oposio. Em conseqncia, nos termos do pargrafo nico do art. 538 do Cdigo de Processo Civil, condeno a embargante a pagar ao embargado a multa equivalente a 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Deste modo, rejeito os Embargos de Declarao e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
50
Embargos declaratrios opostos (fls.347 a 349), acolhidos (fls. 353). DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e; no mrito, rejeito-os e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (um por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado. ACORDAM os Desembargadores integrantes da 1 Turma do Tribunal do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios, e, no mrito, tambm por unanimidade, REJEIT-LOS, e, por reput-los protelatrios, condenar a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado. Recife (PE),27 de Setembro de 2012. Nas razes de inconformismo de fls. 358 usque 369, alega a Recorrente ter sido contratada "para exercer a funo de operadora de telemarketing, prestando os seus servios com exclusivamente (sic) a NET". Faz um elenco dos servios que prestava. Fustiga a sentena em razo de ela apenas ter deferido "a projeo do aviso prvio no contrato de trabalho, julgando improcedente (sic) os demais pedidos". Sustenta ter prestado seus servios exclusivamente para a NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A, atravs de empresa interposta. Transcreve trecho do depoimento da sua testemunha. Volta a afirmar ter sido totalmente equivocada a interpretao da prova por parte do MM. Juiz a quo. Invoca julgados que entende proferidos no sentido da sua pretenso. Volta a mencionar as atividades que desenvolvia, afirmando, na seqncia no haver "como se afastar a hiptese de terceirizao ilegal e, consequentemente, de burla legislao trabalhista. Incidncia da norma contida no artigo 9, da Consolidao das Leis do Trabalho". Pede que - uma vez reconhecido o vnculo com a NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A sejam-lhe atribudos os mesmos "benefcios distribudos aos funcionrios desta empresa, firmado em Sindicato ...", a saber: diferenas salariais, com as repercusses de estilo; ticket alimentao e devoluo do desconto indevido, porque: "Diante do contexto acima exposto, deve tambm ser reformada a r. sentena quanto ao pleito acima declinado. Isso porque, foi tolhida a trabalhadora durante todo o seu contrato, os mesmos benefcios que a recorrida NET ofereciam aos seus funcionrios, firmado em ACT com o SINCAB" (sic, fls. 362/infra). Pede, mais, horas extras, com integrao para efeito de repercusso, todos os feriados e dias santificados havidos no perodo; dobra por labor em domingos; diferena do segurodesemprego; multa do artigo 477 da CLT; multa do artigo 475 do CPC, pelos motivos que menciona, alm de honorrios advocatcios. Pede provimento. Apenas a CSU CARDSYSTEM S.A. apresentou contrarrazes. A NET SERVIOS DE COMUNICAO S.A., no obstante regularmente intimada (fls. 373) deixou correr in albis o prazo que lhe foi conferido. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. Est feito o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: DAS QUESTES PRELIMINARES: Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0000683-49.2011.5.06.0005 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:GISELE ANGLICA DA SILVA SANTOS ADVOGADOS: ANA PAULA ANTUNES NOVAES CAVALCANTI e OUTRO (2) RECORRIDAS:CSU CARDSYSTEM S.A. NET SERVIOS DE COMUNICAO S.A. ADVOGADOS: HENRIQUE DOWSLEY DE ANDRADE RENATA GUERRA LOPES e OUTRO (2) PROCEDNCIA: 5 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE.
EMENTA: DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO. RECURSO ORDINRIO OBREIRO. TERCEIRIZAO. FRAUDE NO CONFIGURADA. Prestao de servios relacionados atividademeio da empresa tomadora. Licitude. Improcedente a pretenso de vantagens postuladas com base em convenes coletivas de que a empregadora real no foi signatria. Recurso ordinrio obreiro a que se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por GISELE ANGLICA DA SILVA SANTOS contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 5 Vara do Trabalho do Recife/PE (fls. 341 a 346) que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados nos autos da Reclamao Trabalhista que props contra as empresas CSU CARDSYSTEM S.A. e NET SERVIOS DE COMUNICAO S.A., ora recorridas, nos termos da argumentao de fls. 358 a 369.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
51
A CSU, em suas contrarrazes, argi preliminar de no conhecimento do recurso obreiro por ofensa ao princpio da dialeticidade, dizendo que as razes recursais no atacam os fundamentos da sentena vergastada. Razo no lhe assiste, contudo. De um breve cotejo entre a pea atrial e as razes recursais da autora, possvel identificar alguns argumentos que se repetem. Entretanto, isso no implica, de pronto, ofensa ao princpio da dialeticidade. Veja-se que a parte autora ataca o entendimento do Juzo a quo mediante revolvimento da prova produzida, que diz no ter sido suficientemente valorada, sobretudo quanto s horas extras perseguidas, em relao s quais busca fundamento na Portaria n 09/2007, do Ministrio do Trabalho e Emprego, para citar apenas estes pontos, tudo no sentido da reforma do decisum que fustiga. Destarte, no havendo a ofensa ao princpio da dialeticidade, denunciada nas contrarrazes da CSU, esta preliminar que se rejeita. DO MRITO: Da terceirizao e da responsabilidade subsidiria. In casu, a pretenso da autora exteriorizada toda no sentido de responsabilizar diretamente a NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A, pelo pagamento das verbas, que - com base no enquadramento no SINCAB - Sindicato Nacional dos Trabalhadores em Sistemas de TV por Assinatura e Servios Especiais de Telecomunicaes so neste processo postuladas. O tempo de servio - de 04 de novembro de 2009 a 20 de abril de 2011, e o desempenho da atividade de teleatendimento no so refutados por nenhuma das partes, embora aluda a Recorrente ao exerccio como "operadora de telemarketing". Veja-se de plano o contrato celebrado entre a NET e a CSU (fls. 241 e segs.). Por ele v-se que o objeto principal respectivo, o seguinte: " Constitui objeto do presente Contrato a prestao de servios de teleatendimento receptivo e blended, pela CONTRATADA CONTRATANTE e/ou s suas empresas controladas (...)". Ora bem. Pelo que emerge da leitura dos atos constitutivos da NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A, tem ela por objetivo social (fls. 302): "(...) atuar diretamente ou deter participao no capital de outras sociedades que atuem (a) na distribuio local de sinais de TV paga, bem como no provimento de acesso para seus assinantes a servios de valor adicionado, (b) na prestao de outros servios de telecomunicaes, (c) em qualquer outra modalidade de distribuio de sinais de qualquer espcie, atravs de sua rede local, e (d) na Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
produo dos seus prprios canais locais, bem como a atuao direta nessas atividades. Tem tambm, por objetivo, a prestao de todos os servios, s suas subsidirias, inseridos no contexto de apoio corporativo, administrativo, financeiro e consultivo. A Companhia poder, ainda, participar em outras sociedades que tenham as mesmas atividades, assim como acessrias a estas, as de importao, exportao e representao." Observe-se que, atravs da terceirizao, o trabalhador introduzido na empresa rotulada cliente ou tomadora, e, para ela, o obreiro passa a despender suas energias, sua fora de trabalho, inserido plenamente nas atividades da empresa, colaborando ativamente para o bom xito do seu processo de produo, sem que esta detenha a posio de empregadora. Assim, na terceirizao, os laos trabalhistas o so com a empresa chamada prestadora, que coloca, portanto, a mo-de-obra ao trabalho daquelas empresas. Por outro lado, sabido que a autorizao para contratao do trabalho temporrio repousa nas necessidades transitrias de substituio de empregados da empresa tomadora e/ou resultante do acrscimo de servios; e/ou quando se trata de atividade de vigilncia; e/ou atividade de conservao e limpeza; e, ainda, com relao a servios especializados ligados atividade meio do tomador. Este ltimo grupo, como se v, abrange toda e qualquer atividade no discriminada, desde que no ligadas atividade-fim da empresa cliente. Entendo, pois, que, em no ocorrendo nenhumas das situaes acima ventiladas, e que se encontram previstas na Smula 331/TST, a terceirizao se afigura ilcita, cujo efeito, sem dvida, vincular o trabalhador empresa cliente, pois com esta que, nestes casos, o vnculo laboral se forma. Com efeito, transcrevo o contido na Smula 331, IV: "O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, desde que este tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial". Ainda por oportuno, transcrevo o inciso III da citada Smula, que tambm afasta a responsabilidade direta do tomador dos servios: "No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (L. 7.012, de 20.06.83), de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta". No caso sub judice foroso o reconhecimento de que os servios de teleatendimento nem de longe podem ser vistos como integrantes da atividade-fim da NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A, a julgar pelo que avulta dos atos constitutivos desta, ausente algum motivo que os possa levar a ser reputados fraudulentos, no bastasse a completa inexistncia nos autos de algum elemento
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
52
comprobatrio de pessoalidade e de subordinao direta. A respeitvel sentena sub oculi afigura-se, assim, no particular inatacvel. Resulta ela da valorao cautelosa do complexo probatrio, do que testifica a testemunha apresentada pela prpria Reclamante, sobretudo, consoante se v do trecho respectivo que transcrevo: "que trabalhou na primeira reclamada entre outubro de 2008 a junho de 2011; que trabalhava como atendente de telemarketing; que conhece a reclamante que trabalhou com ela depoente no mesmo local e com a mesma funo; que ambas trabalhavam na escala de 6 x 1; que ambas trabalhavam diariamente por seis horas e vinte minutos; que o sistema utilizado por ambas era o da segunda reclamada; que o atendimento era em nome da NET; que na CSU trabalhavam tambm para outras empresas Bancos e TIM; A CSU CARDSYSTEM S.A., por conseguinte, presta seus servios a outras empresas, tais como bancos e a TIM, pessoas bem diversas da NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A, de quem a Reclamante se diz empregada, no se conseguindo vislumbrar o motivo de tal pretenso, salvo, qui, o interesse por vantagens financeiras mais atraentes. Muito bem posicionada, pois, a sentena a quo, repito, trazendo a colao significativo trecho que transcrevo a seguir: "Com efeito, nas fls. 337/338, sua testemunha, que mais antiga em tempo de servio que ela posto que tambm foi empregada da primeira reclamada (CSU) entre outubro de 2008 a junho de 2011 (comeou antes dela e saiu depois dela), afirmou que, quando ela mesma foi contratada, a CSU prestava seus servios para um Banco e que somente comeou a prestar servios para a segunda reclamada (NET) no final do ano de 2009, e que, ainda, a mesma CSU tambm presta servios para Bancos e para a TIM. Assim sendo, a empregadora de ambas (CSU) sempre no prestou ( e nem presta) servios com "exclusividade" para a NET. Assim sendo, o fato delas, em especial a autora, ter trabalhado para a CSU que prestou servios para a NET, no significa que seus contratos de trabalho, em especial o da reclamante, tenham sido ajustados sob o manto da aludida FRAUDE, no podendo, por isso, serem tidos como NULOS como ora desejado. Nesse diapaso, decidindo esta questo, rejeito o pleito de NULIDADE, tanto do contrato de prestao de servios terceirizados entre as duas empresas, quanto do contrato de trabalho ajustado entre a autora e a primeira reclamada (CSU), absolvendo a segunda reclamada (NET) dos pagamentos dos demais ttulos postulados. Inexiste amparo legal para a pretenso da autora de ver reconhecido OPE JUDICIS a existncia de contrato de trabalho com a mesma segunda reclamada (NET), que Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
nunca foi sua empregadora. Rejeito, portanto, tal pedido, como rejeitado o pedido de declarao judicial de que a primeira reclamada (CSU) tenha cometido fraude ao contratar a reclamante, como j foi analisado (item C do rol da inicial). Com efeito, a reclamante foi contratada pela CSU no dia 04 de novembro de 2009, e sempre trabalhou nas suas dependncias fsicas, e dela recebeu salrios e ordens de servio atravs dos seus prepostos (nada h nos autos em sentido contrrio), sem que o fato de que ela, por trabalhar na seo da NET, torne-se desta empregada. Assim, ela (CSU) foi a real empregadora da reclamante, depositou FGTS em seu favor e, aps t-la despedido no dia 20 de abril de 2011, pagou suas verbas rescisrias, porque, alm da projeo do aviso prvio, nada mais foi por ela postulado neste feito a tal respeito (verbas rescisrias). Durante o percurso contratual, ainda, a CSU recolheu contribuies previdencirias por conta deste mesmo ajuste. A reclamante, enfim, nunca foi, e nem passar a ser, empregada da segunda reclamada (NET). Tal contrato de trabalho, ajustado com a CSU, ento, no pode ser como no o , declarado nulo." Realmente, trata-se de contrato vlido, que produziu seus efeitos, justificando todas as atribuies patrimoniais verificadas na esfera jurdica da Recorrente, inclusive as no patrimoniais, como, v.g., a contagem do tempo respectivo para a aquisio do direito aposentadoria. Por conseguinte, improvejo o recurso da Reclamante no ponto. Dos pedidos baseados em norma coletiva. Em no se reconhecendo o vnculo empregatcio diretamente com a NET SERVIOS DE COMUNICAO S/A, no h que falar em vantagens previstas no SINCAB, cujas convenes no foram honradas com a ratificao da CSU CARDSYSTEM S.A., real empregadora da Recorrente. Assim, a norma coletiva que passa a ser aplicvel reclamante, considerando o reconhecimento do vnculo empregatcio diretamente com a CSU CARDYSTEM, a firmada pelo SINDICATO DOS TRABALHADORES EM EMPRESAS DE ASSESSORAMENTO, PERCIAS, PESQUISAS E INFORMAES NO ESTADO DE PERNAMBUCO - SINTAPPI/PE, da qual a CSU signatria. E justamente em razo da aplicao de tal norma coletiva ao contrato de trabalho da demandante, restam prejudicados os pleitos formulados com base em norma coletiva diversa. Improvejo. Sentena igualmente confirmada no ponto. Das horas extras, dobra por labor em dias consagrados ao repouso (domingos e feriados).
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
53
A reclamante persegue a reforma do julgado no que concerne s horas extras, alegando labor dirio de seis horas e trinta minutos, pelo que persegue o pagamento a ttulo de extra dos trinta minutos que ultrapassam a jornada legal para os exercentes de atividade de teleatendimento. Todavia, de acordo com o depoimento da nica testemunha por ela apresentada, a jornada que prestavam no autoriza a concesso de pagamento de horas extras, consoante avulta do trecho ao depoimento respeitante: (...) que trabalhou com ela depoente no mesmo local e com a mesma funo; que ambas trabalhavam na escala de 6 x 1; que ambas trabalhavam diariamente por seis horas e vinte minutos; (...) que ambas tinham pausas dirias, sendo uma de vinte e duas de dez minutos diariamente Tampouco h alguma prova de labor em dias consagrados ao repouso, pelo que nada h a justificar a reforma sentencial pretendida. E era da Reclamante o nus respectivo. Improvejo, na seqncia, o recurso em exame, no aspecto. Quanto pretenso de multa do artigo 477 da CLT Tampouco h aqui razo alguma a socorrer a Recorrente. Com efeito, a multa moratria em comento somente devida no caso de o pagamento das verbas rescisrias ser efetuado alm do prazo estabelecido no art. 477, 6, da CLT, o que, com toda evidncia, no a hiptese vertente. Outrossim, o fato de as guias para levantamento do FGTS e do seguro-desemprego terem sido entregues em tempo posterior isto no basta a autorizar o pagamento da multa em foco, que aparece deslocada em sede diversa da prevista no art. 477/ 6 da CLT. Improvejo. Quanto pretenso de multa do artigo 475 do CPC No obstante possa o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, tal possibilidade somente se verifica quando presente a omisso da norma consolidada e quando inexistir incompatibilidade do direito comum com o trabalhista, consoante regra contida no art. 769 da CLT. Destarte, a multa prevista no art. 475 do CPC, que incide sobre o montante da dvida, no se aplica ao Processo do Trabalho, pois a CLT possui normas especficas que regulam a execuo, sendo tal matria disciplinada nos artigos 876 usque 892. Recurso improvido tambm no particular. Honorrios advocatcios. Ressalvando posicionamento meu, curvo-me para adotar o da Turma no sentido da adoo do contedo das Smulas 219 e 329 Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
do TST, segundo o qual "na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida de sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo, ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia". Com efeito, mesmo que se invoque a promulgao da Constituio Federal de 1988, como marco maior do reconhecimento da importncia da atividade dos advogados, na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, condicionando-se, antes de tudo o mais, ao preenchimento dos requisitos previstos no art. 14 da Lei n 5.584/70, referentes assistncia sindical e hipossuficincia econmica. Improvejo, tambm. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso interposto, e, no mrito, nego-lhe provimento, para declarar vlido o contrato de trabalho firmado entre a reclamante e a CSU CARDSYSTEM S.A. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso interposto,e, no mrito, tambm por unanimidade, NEGAR-LHE PROVIMENTO, para declarar vlido o contrato de trabalho firmado entre a reclamante e a CSU CARDSYSTEM S/A. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) -0000698-30.2011.5.06.0001 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa:DESEMBARGADORA MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO RECORRENTE:DANIELLE ALVES DE AGUIAR RECORRIDA : CSU CARDSYSTEM S/A e BANCO DO BRASIL S/A ADVOGADOS: ANA PAULA ANTUNES NOVAES CAVALCANTI, HENRIQUE DOWSLEY DE ANDRADE e PAULA RODRIGUES DA SILVA PROCEDNCIA:1 VARA DO TRABALHO DO RECIFE EMENTA: DIREITO DO TRABALHO. RECURSO OBREIRO. PEDIDO DE RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO COM ENTE DA
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
54
ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. APLICAO DA SMULA N. 331 DO COL. TST. IA exigncia de concurso pblico para a investidura em cargos ou empregos pblicos obsta a pretenso obreira de ver reconhecido o seu vnculo de emprego com sociedade de economia mista. IIO Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a ADC 16 (em 24/11/2010), declarou a constitucionalidade do artigo 71, 1, da Lei n. 8.666/93, referindo-se responsabilidade contratual da Administrao Pblica. A Suprema Corte adotou entendimento de que aquele dispositivo legal no viola o artigo 37, 6, da Constituio Federal de 1988, que trata da responsabilidade extracontratual. Assim, em caso de terceirizao, a responsabilidade subsidiria dos entes pblicos pelo pagamento de verbas trabalhistas devidas aos empregados no poder decorrer do mero inadimplemento do empregador. Impe-se verificar, em cada caso, se houve, ou no, ao ou omisso da Administrao Pblica capaz de provocar leso ao patrimnio do trabalhador. Ocorre que, nos autos, no h alegao de fraude ou irregularidade na contratao da prestadora de servios e no foi produzida prova de que o tomador descumpriu as obrigaes assumidas com a empresa contratada para a prestao de servios terceirizados, nem que deixou de fiscalizar as obrigaes do contrato, razo pela qual no h como atribuir-se administrao responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas. Recurso Ordinrio a que se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por DANIELLE ALVES DE AGUIAR contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 1 Vara do Trabalho de Recife/PE, que julgou IMPROCEDENTE os pedidos formulados na reclamao trabalhista que props contra CSU CARDSYSTEM S/A e BANCO DO BRASIL S/A, ora recorridos, nos termos da fundamentao de fls. 463/469. No arrazoado de fls. 480/490, a recorrente impugna a sentena proferida pelo Juzo de 1 grau , sob o argumento de que foi contratada pela CSU, mas para prestar servios exclusivamente ao Banco do Brasil S/A, e que as tarefas executadas estavam vinculada atividade-fim do Banco litisconsorte, e que no setor de atendimento aos clientes desta casa bancria. Pugna pela reforma da r. sentena, para que seja reconhecido o vinculo empregatcio com o Banco do Brasil, no perodo de 22/09/08 a 13/10/2010. E segue, postulando a reforma do julgado, tambm com relao aos demais pedidos formulados na exordial, previstos em norma coletiva dos bancrios. Insiste que faz jus aos mesmos direitos trabalhistas assegurados aos trabalhadores do Banco do Brasil, o que em observncia ao princpio da isonomia, que faz jus s verbas, previstas em norma coletiva daquela categoria, pleiteando o pagamento do auxlio refeio, cesta alimentao e participao nos lucros e resultados (PLR). Aduz tambm que faz jus ao pagamento de diferenas de verbas rescisrias (aviso prvio, frias com 1/3, 13 salrios, horas extras e FGTS), devendo os recorridos, ainda, responderem de forma subsidiria, Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
posto que ilcita a terceirizao. Alega, ainda, que deve ser considerado o labor em horas extras, por entender que sua carga horria diria de seis horas e, que trabalha de segunda a sbado. E que e os adicionais a serem aplicados so de 50% para os dias teis e de 100% para os dias de repouso, includos os sbados, consoante disposto nos dissdios da categoria. Sustenta que o excesso de intervalo intrajornada deve ser considerado como tempo disposio do empregador e, consequentemente, como horas extras. Por ultimo, pede a reforma do julgado quanto multa prevista no artigo 475-J, do CPC. As contrarrazes foram apresentadas s fls. 576/589, pelo BANCO DO BRASIL S/A e s fls.553/573, pela CSU CARDSYSTEM S/A. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. Da preliminar de no conhecimento do recurso da reclamante por inobservncia ao princpio da dialeticidade, argida em contrarrazes pela CSU. A CSU argui nas contrarrazes preliminar de dialeticidade, argumentando que a reclamante no ataca os fundamentos da sentena, e apenas repete a inicial. Rejeito-a, eis que, diversamente do que afirma a suscitante, a recorrente atacou, sim, objetivamente, os fundamentos da sentena revisanda. Com efeito, o Juzo de origem julgou improcedentes os pleitos concernentes responsabilidade do Banco do Brasil S.A., horas extras e indenizao por dano moral. Ora, estes so, justamente, os temas objeto da irresignao documentada no apelo. Assim, no h que se falar em violao ao princpio da dialeticidade que orienta os recursos. DO MRITO: Do vnculo empregatcio com o Banco do Brasil - Da responsabilidade subsidiria, Impugna a recorrente a deciso do Juzo a quo, sustentando que h de ser reconhecido seu vnculo empregatcio com o Banco do Brasil, no lapso temporal compreendido entre 22.09.08 e 13.10.2010, pois, no obstante contratada pela CSU Cardsystem, prestou seus servios para a casa bancria recorrida e que est
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
55
configurada a terceirizao ilcita. Aduz que deve ser considerado como bancria, sendo-lhe assegurados todos os direitos pertinentes a tal categoria. Pede de qualquer sorte, o reconhecimento da responsabilidade subsidiria do banco litisconsorte. Tenho que o reconhecimento do vnculo de emprego pretendido pela recorrente com o Banco do Brasil, encontra bice na Constituio Federal, pois no seu artigo 37, inciso II, probe o ingresso no servio pblico, sem concurso pblico, o que abrange as empresas que integram a Administrao Pblica indireta. Na pea atrial, a autora diz ter sido contratada pela 1 reclamada, mas que prestou servios para o litisconsorte, o Banco do Brasil, e que, na qualidade de tomador dos servios, deve responder de forma subsidiria, pelos crditos decorrentes do contrato de trabalho firmado com a empresa Sena Segurana Inteligente Ltda. O Juzo de 1 grau fundamenta o decisum no sentido de que descabe atribuir-se tal responsabilidade a entes pblicos, e na r. sentena destaca que "o reclamante sequer alegou uma possvel conduta culposa por parte do BANCO DO BRASIL S/A, de foram que no se justifica sua condenao subsidiria em razo do entendimento jurisprudencial atual firmado no TST". E assim, aquele Juzo no julgado de fl. determinou a excluso do recorrido do plo passivo da demanda, por no vislumbrar nenhum motivo que justifique sua condenao, na forma pretendida pela querelante. E a reclamante, ainda, insurge-se contra a respeitvel sentena, pugnando pela sua reforma, para que atendendo sua pretenso alternativa, responsabilize subsidiariamente o Banco litisconsorte pelo pagamento dos ttulos, objeto de condenao. A hiptese de terceirizao de servios. Registro, a esse propsito, que a terceirizao, fenmeno da sociedade moderna introduz o trabalhador na empresa rotulada cliente ou tomadora, e, para ela, o obreiro passa a despender suas energias, sua fora de trabalho, inserido plenamente nas atividades da empresa, colaborando ativamente para o bom xito do seu processo de produo, sem que esta detenha a posio de empregadora. Assim, na terceirizao, os laos trabalhistas o so com a empresa chamada prestadora, que coloca, portanto, a mo-de-obra ao trabalho daquelas empresas. E assim, desde que a contratao celebrada, o seja dentro dos parmetros legais. Por outro lado, sabido que a autorizao para contratao do trabalho temporrio, repousa nas necessidades transitrias de substituio de empregados da empresa tomadora e/ou resultante do acrscimo de servios; e/ou quando se trata de atividade de vigilncia; e/ou atividade de conservao e limpeza; e ainda com relao a servios especializados ligados atividade meio do tomador. Na hiptese vertente, o servio prestado o foi em prol do BANCO Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
DO BRASIL S/A. Trata-se, pois, de terceirizao de mo de obra contratada por ente da Administrao Pblica, indireta. No caso, da terceirizao havida no lhe resulta responsabilidade, quer em primeira linha, quer solidria, quer subsidiria, em relao aos crditos trabalhistas, decorrentes da relao havida com a empresa prestadora de servios. Isso ocorre porque a condenao subsidiria, tanto de rgo da Administrao Pblica direta como indireta, para responder por crditos trabalhistas, decorrentes de relao laboral, havida com empresa prestadora de servios, , em princpio, inaceitvel. Hoje se pacificou o entendimento no sentido de que a responsabilidade exclusiva da empresa prestadora dos servios. Exceto se provada culpa in eligendo ou in vigilando do ente da Administrao contratante. O art. 71, da Lei 8.666/93, que trata de licitaes e servios na Administrao Pblica, Direta e Indireta, diz de forma expressa que a responsabilidade pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais, decorrentes dos contratos firmados por tais pessoas, da empresa contratada. A norma, portanto, exime o ente pblico de qualquer responsabilidade (solidria ou subsidiria) em relao aos crditos trabalhistas, decorrentes da relao laboral, havida com empresa prestadora de servios. A seguir, transcrevo a norma em destaque: "a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao". Nesse sentido tm decidido as Turmas deste Regional, conforme ementas abaixo: RESPONSABILIDADE PASSIVA "SUBSIDIRIA". ENTIDADES DE DIREITO PBLICO INTERNO TOMADORAS DE SERVIOS. NOINCIDNCIA DO 6 DO ARTIGO 37 DA CONSTITUIO CONFORME JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PRINCPIO DE HERMENUTICA DE REPDIO S INTERPRETAES QUE CONDUZEM A ABSURDOS. Conforme artigo 265 do Cdigo Civil brasileiro (via supletiva do Direito do Trabalho), a solidariedade passiva no se presume: resulta da lei ou da vontade das partes, e, no caso em anlise, excluda expressamente no 1 do artigo 71 da Lei n. 8.666, de 21 de junho de 1993 (na redao dada pelo artigo 4 da Lei n. 9.032, de 28 de abril de 1995), segundo o qual "a inadimplncia do contratado com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento (...)" -- dispositivo legal declarado constitucional pelo plenrio do Supremo Tribunal Federal, em 24 de novembro de 2010, no julgamento da ADC n 16, de que foi relator o Ministro Cesar Peluso (Cf. Informativo n 610). Recurso ordinrio no acolhido quanto a esse aspecto. (TRT da 6 Regio. 1 Turma,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
56
Relator Desembargador Nelson Soares Jnior, PROC. N. TRT 0000851-79.2010.5.06.0201 - RO. Publicado no D.E.J.T. em 12/07/2011). RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. INEXISTNCIA. Considerando o entendimento do STF no julgamento da ADC n. 16, a mera inadimplncia das obrigaes trabalhistas, por parte da empresa prestadora de servios, contratada atravs de regular contrato de parceria, no tem o condo de transferir Administrao Pblica a responsabilidade subsidiria das obrigaes trabalhistas, em face do bice previsto no 1, do art. 71, da Lei n. 8.666/1993 (Lei de Licitaes). (TRT da 6 Regio. 2 Turma, Relator Desembargador Accio Jlio Kezen Caldeira, PROC. N. TRT - 000001186.2011.5.06.0281 - RO. Publicado no D.E.J.T. em 10/11/2011). RECURSO ORDINRIO - ENTE PBLICO - RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA - NO CONFIGURAO. 1. A responsabilizao reconhecida pelo a quo viola, por via transversa, a norma de ordem pblica e carter cogente inserta no inciso II, 2, do artigo 37, da Constituio Federal, especificamente quando a regra seletiva da empresa prestadora de servios tem origem em procedimento licitatrio, autorizado pela norma prevista no artigo 71 da Lei n 8.666/93. 2. Recurso ordinrio provido. (TRT da 6 Regio. 3 Turma, Relator Desembargador Pedro Paulo Pereira Nbrega, PROC. N. TRT - 0001164-22.2010.5.06.0013 RO. Publicado no D.E.J.T. em 10/11/2011). Transcrevo abaixo trecho do acrdo proferido pela Desembargadora Nise Pedroso Lins de Sousa nos autos do processo TRT n. 0001172-78.2010.5.06.0019 (RO) sobre a matria, que com a devida vnia adoto como razes de decidir: "Deve ser destacado que, na Lei n 8.666/93, h determinao no sentido de que o ente pblico, ao contratar servios, tem a obrigao de acompanhar e fiscalizar a execuo do contrato, a teor dos artigos 58, III, e 67, inclusive fazendo-se suspender pagamento de parcelas nsitas ao pactuado, em relao ao contratado inadimplente ( 3, do art.116), sob pena de arcar com a culpa in vigilando se assim no proceder. Por conseguinte, entendo que a ordem legal vigente respalda a condenao subsidiria do litisconsorte, o que rechaa a arguio de violao ao artigo 5, II, da CF. No se olvide que a Lei n 8.666/93 foi editada visando regulamentar o inciso XXI, do artigo 37, da Constituio, instituindo normas para licitaes e contratos da administrao pblica, incluindo contratao de servios. sobremodo importante esclarecer que as regras da Lei n 8.666/93 partem do princpio de que houve regularidade na contratao e na execuo dos servios, restando incua eventual discusso acerca da validade do ajuste firmado entre a prestadora e o tomador dos servios." Ainda a propsito, e com a devida vnia, por bem posta a questo Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
em anlise, transcrevo o trecho que se segue do acrdo prolatado pela 3 Turma do TST, nos autos do Recurso de Revista n TST-RR-61600-76.2007.5.15.0117, tendo como relatora a Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, publicado no DEJT em 04/11/2011: "O Supremo Tribunal Federal, em sesso realizada no dia 24.11.2010, ao julgamento da ADC 16/DF (Relator Ministro Cezar Peluso), provocado a se manifestar acerca da constitucionalidade do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, diante das alegaes de que o entendimento firmado pelo Tribunal Superior do Trabalho afastaria a sua incidncia, ainda que no o declarando expressamente, de fato, declarou, em votao majoritria, a constitucionalidade do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, segundo o qual "a inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato." controvrsia relativa ao reconhecimento da responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quando este for ente integrante da Administrao Pblica direta ou indireta, por crditos trabalhistas relativos execuo do contrato administrativo devidos pelo empregador direto, o Supremo Tribunal Federal reconheceu, pois, a incidncia do citado art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, afastando a aplicao, espcie, da regra inscrita no art. 37, 6, da Carta Poltica, cujo objeto estaria circunscrito s hipteses de responsabilidade objetiva extracontratual da Administrao pelos danos causados por seus agentes, nessa qualidade, a terceiros, no comportando exegese extensvel s hipteses de responsabilidade contratual. , pois, no quadrante da estrita consonncia do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993 com os ditames da Lei Maior da Repblica, confirmada pelo Pretrio Excelso, que a controvrsia relativa eventual responsabilidade da Administrao Pblica, na condio de tomadora dos servios, pelos crditos trabalhistas devidos pelos seus contratados, referentes a servios dos quais se beneficiou, objeto da Smula 331/TST, h de ser considerada. Nesse contexto, asseverou a Corte Constitucional Ptria que, de fato, segundo a letra do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, a mera inadimplncia do contratado no autoriza seja transferida Administrao Pblica a responsabilidade pelo pagamento dos encargos trabalhistas. Resta afastada, assim, a responsabilidade objetiva da Administrao Pblica, diante da exegese conferida pelo STF aos arts. 37, 6, da Constituio da Repblica e 71, 1, da Lei 8.666/1993, das hipteses de inadimplemento contratual. Em decorrncia, este Tribunal Superior do Trabalho revisou o contedo da Smula 331, na forma da Resoluo 174/2011, para emprestar nova redao ao item IV e acrescer os itens V e VI ao referido verbete, in verbis: "CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (nova redao do item IV e inseridos os itens V e VI redao) Res. 174/2011, DEJT divulgado em
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
57
27, 30 e 31.05.2011 I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI - A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral." (grifei) Logo, observado o carter vinculante das decises nas aes diretas de constitucionalidade (art. 102, 2, da Carta Magna), contraria a interpretao da Corte Constitucional, que encontra eco na nova redao da Smula 331 do TST, deciso regional que, alternativamente, responsabiliza a Administrao Pblica to somente em razo do inadimplemento das verbas devidas, por parte do empregador, aplica a responsabilidade objetiva na espcie ou presume a culpa do tomador dos servios. Acentuo que, nos autos, no h alegao de fraude ou irregularidade na contratao da prestadora de servios e no foi produzida prova de que o tomador descumpriu as obrigaes, assumidas com a empresa contratada, para a prestao dos servios terceirizados, nem que deixou de fiscalizar as obrigaes do contrato, no h como atribuir-se Administrao responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas. E no tendo o recorrente demonstrado em que teria havido culpas in eligendo e in vigilando, e sequer aponta em que teria consistido tal culpa, no sendo bastante mera presuno de que ao "escolher prestadora de servio inidnea, sem Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
observar os requisitos para a contratao desta, bem como deixar de proceder fiscalizao dos atos por esta praticados", o BANCO DO BRASIL S/A se teria colocado em posio de vir a ser responsabilizado subsidiariamente. Alm do que, e consoante j sinalizado, nenhuma alegao a parte trouxe no seu petitrio inicial, sobre dita questo, vindo a faz-lo nas razes do seu apelo, o que no se conhece por inovao recursal. Assim, descabe responsabilizar-se o BANCO DO BRASIL S/A, ora recorrido, ainda que de forma subsidiria, pelas obrigaes trabalhistas reconhecidas na deciso recorrida. Este sempre foi o entendimento desta Magistrada, mesmo antes da deciso do STF, proferida na ADC n.16. Por conseguinte, mantenho a sentena atacada, nesse ponto, negando provimento ao apelo. Do enquadramento como bancria e dos seus consectrios legais. E de forma alternativa, pretende a reclamante o reconhecimento da sua condio de bancria e o deferimento das verbas, elencadas no seu petitrio, asseguradas categoria dos bancrios. Junta as Convenes Coletivas de Trabalho (fls.65/178). Com efeito, indiscutvel que o sistema de enquadramento sindical brasileiro, segundo a regra traada no artigo 511, 2, da CLT, estabelecido pela atividade empresarial preponderante, salvo os casos de categoria profissional diferenciada, na definio traada no 3 do mesmo artigo. Importa pois, a atividade preponderante da empresa, ela que define o enquadramento. No obstante contrato de terceirizao celebrado com o Banco do Brasil ,o que importa so as atividades da empresa CSU CARDSYSTEM S/A. No Estatuto Social da CSU de fls.36ss, em seu artigo 4, verifica-se que o objetivo a prestao de servios, compreendendo as seguintes atividades, dentre outras: "a)implantar, administrar, assessorar e prestar conslutoria e servios vinculados a sistemas de: I. cartes de crdito e de uso mltiplo; II. cartes de crdito de aceitao restrita; III.cartes de dbito; IV. carto inteligente (smart card); V.centrais de atendimento telefnico". d) prestar servios de gesto terceirizada de todo o ciclo de crdito, englobando a pesquisa e anlise de cadastro, a concesso de limites de crdito, recuperao de valores, dentre outras atividades relacionadas". (...). A reclamante em sua pea de ingresso, diz que realizava as seguintes atividades: efetuar e receber ligaes prestando servios de cobranas; atualizaes de dbitos; negociaes de dbitos; atualizao de cadastro de clientes; informaes; realizao de acordos em contas, cartes, cheque especial e de emprstimos; auxlio para
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
58
acesso ao site do Banco e impresso de boletos dos acordos realizados". Destarte, no importa, na hiptese, as tarefas executadas pela querelante, se ligadas ou no atividade fim, ou atividade meio do litisconsorte, porquanto a ao foi julgada improcedente com relao ao Banco do Brasil. E se descabe sequer, responsabilizar o Banco de forma subsidiria, pelo pagamento das verbas, objeto de condenao, pelas razes acima j explanadas descabe do mesmo modo dizer/enquadrar a autora, como bancria. Ora, bancrio condio de empregado que trabalha em bancos e casas bancrias, o que como j visto, no o caso da demandante. Outrossim, no demais registrar que, executando a querelante atividades de cobrana de dvidas dos clientes do Banco, no poderia ser considerada bancria, pois aquelas no se coaduna com o ncleo das atividades da instituio bancria. Assim, demonstra a prova oral produzida nos autos. Para, alm disso, e apenas a ttulo ilustrativo, saliento que, inquestionvel que inexistiam a pessoalidade e a subordinao da reclamante com o Banco do Brasil, porquanto o comando dos servios era inegavelmente realizado pelos supervisores e gerentes da CSU, consoante declaraes da testemunha do reclamante. Entendo, com efeito, que tais servios poderiam ser efetuados por qualquer empresa especializada em cobrana, no constituindo atividade exclusiva dos bancrios. Desse modo, no h como se deferir recorrente nenhum dos ttulos, que embasados em norma coletiva dos bancrios. E de igual tambm no faz jus jornada especial, que prevista para os bancrios. Improvido o apelo, nesses tpicos. Da multa do artigo 475-J, do CPC Sobre a matria j me pronunciei, quando convocada a compor a bancada do Tribunal e cujo acrdo proferido no processo n 00975 -2008-014-06-00-3 (RO), transcrevo o que segue: O inconformismo do recorrente diz respeito aplicao da multa de 10%, o que nos termos do artigo 475 - J do CPC, porquanto a multa a prevista e a incidir sobre o montante da dvida, que indeferida na sentena recorrida. A inaplicabilidade do dispositivo legal invocado decorre do fato de o processo trabalhista possuir regramento prprio. Ora, a CLT possui normas a regularem a execuo, pois a matria disciplinada nos artigos 876 usque 892. E, em assim sendo, e uma vez citada a executada para pagamento, no cumpra no prazo assinalado a ordem judicial, submete-se execuo forada". Desnecessrios, outros comentrios, e at o que aqui expus, pois na hiptese vertente, no houve sucumbncia, e assim no h que se falar em aplicao de tal penalidade. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio e, no mrito, Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito, tambm por unanimidade, NEGAR-LHE PROVIMENTO, sendo que a Exma. Desembargadora Valria Gondim Sampaio acompanhou com ressalva de entendimento. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - AP) - 0000825-90.2011.5.06.0122 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S):UNIO FEDERAL (FAZENDA NACIONAL) EMBARGADO (S):VINCUNHA TXTIL S.A. ADVOGADOS:RAFAEL VASCONCELOS DE ARAJO e KARINE MARI HUYDO CREDIDIDIO PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO DA RECLAMADA. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. INTUITO PROTELATRIO. MULTA DO ART. 538 DO CPC. De acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses no observadas no caso dos autos. De outra sorte, evidenciado o carter protelatrio dos embargos, condena-se a embargante ao pagamento da multa do art. 538 do CPC. Embargos Declaratrios rejeitados. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por UNIO FEDERAL (FAZENDA NACIONAL) em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com VICUNHA TXTIL S.A. ora embargada. Nas suas razes de fls. 128/131v, alega omisso do julgado, que no analisou as causas suspensivas do curso do prazo prescricional prevista no art. 5, pargrafo nico do Decreto-Lei n 1659/77. Sustenta que por diversas vezes tentou demonstrar a ocorrncia da renncia da prescrio, por parte
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
59
da empresa embargada, contudo, o acrdo hostilizado foi omisso. Pede provimento. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: De acordo com o art. 897-A da CLT, cabero Embargos de Declarao quando ocorrerem no julgado contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que cabem Embargos de Declarao quando houver na sentena obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz. Da simples leitura dos declaratrios, porm, fica patente que a inteno da Embargante rediscutir os fundamentos de que se valeu o rgo julgador para concluir contrariamente sua pretenso. Trata-se de questionamento aos critrios de valorao da prova utilizados pela Turma, sendo certo que os embargos declaratrios no se prestam a essa finalidade. Pelas razes supra, entendo que os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, objetivando, na verdade, a embargante, alongar o feito e comprometer a celeridade processual. So, pois, manifestamente protelatrios. a concluso que se impe, ante a inexistncia de qualquer hiptese que justifique sua oposio. Em conseqncia, nos termos do pargrafo nico do art. 538 do Cdigo de Processo Civil, condeno a embargante a pagar ao embargado a multa equivalente a 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Deste modo, rejeito os Embargos de Declarao e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor do embargado. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, rejeito-lhes. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, REJEIT-LOS, por no configuradas as hipteses previstas nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0000870-51.2011.5.06.0007. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:PETROCAL PETROLEO CAVALCANTI LTDA. RECORRIDO (A):ADRIANA OLIVEIRA DE SANTANA. ADVOGADOS:SEVERINO RIVALDO FARIAS BARROS JUNIOR e MARCOS ANTONIO MORAES DE OLIVEIRA. PROCEDNCIA: 7 VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE. EMENTA:RECURSO ORDINRIO - DEFERIMENTO DO PEDIDO NOS LIMITES DO QUE FOI FORMULADO NA RECLAMAO TRABALHISTA JULGAMENTO "EXTRA PETITA" - VIOLAO AOS ARTIGOS 128 E 460 DO CPC. NO CONFIGURAO - De acordo com os arts. 128 e 460, do CPC, aplicveis subsidiariamente a esta seara trabalhista, ao Magistrado vedado deferir pleito no formulado pelo autor, quando a lei exigir iniciativa da parte. Com efeito, a prestao jurisdicional se deu no limite da demanda, pois, alm de haver controvrsia acerca da existncia de controle de jornada, o pedido de pagamento de horas extras teve por fundamento a falta de contraprestao pelo labor prestado em jornadas controladas, superiores a oito horas dirias e a quarenta e quatro semanais. De se esclarecer, ainda, que o decreto de nulidade da sentena, postulado pela recorrente, com o necessrio retorno dos autos ao Juzo de origem, no merece guarida, sob pena de agresso aos postulados constitucionais da celeridade e da razovel durao do processo. Recurso ordinrio a que se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por PETROCAL PETROLEO CAVALCANTI LTDA contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 7 Vara do Trabalho de Recife/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamao trabalhista que lhe foi proposta por ADRIANA OLIVEIRA DE SANTANA, ora recorrido, nos termos da fundamentao de fls. 181/187. No arrazoado de fls. 188/194, insurge-se a reclamada contra sua condenao ao pagamento das horas extras, apontando a existncia de julgamento extra petita, e requerendo a nulidade da sentena, com retorno dos autos ao Juzo de origem, para que seja proferida nova deciso, apreciando o pedido da letra "j" da pea atrial. Diz que da anlise da inicial, observa-se a existncia de confisso de labor no regime 12x36, sem qualquer questionamento sobre a
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
60
legalidade da referida jornada. Afirma que sequer h pedido de jornada de 12x36 para 44 (quarenta e quatro) horas semanais, por ilegalidade. Enfatiza que o Juzo a quo no podia deferir as horas extras nos termos da sentena, por no se atentar aos termos do pedido inicial. Invoca os artigos 128 e 460, do CPC. Pede o provimento do recurso. As contrarrazes no foram apresentadas, pela reclamante conforme certido de fl. 198. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Da arguio de nulidade processual, por julgamento extra petita. Pugna a recorrente pela decretao da nulidade da sentena, determinando-se o retorno dos autos Vara de origem para que seja exarada nova deciso, haja vista o julgamento configurar-se como extra petita. O desacerto do julgado, segundo a recorrente, consistiria na condenao das horas extras, aduzindo que da anlise da inicial, observa-se a existncia de confisso de labor no regime 12x36, sem qualquer questionamento sobre a legalidade da referida jornada. Sem razo. Os arts. 128 e 460, do Diploma Processual civil ptrio, aplicados subsidiariamente a esta seara trabalhista, nos moldes do art. 769, da CLT, consagram o princpio da adstrio da sentena ao pedido ou princpio da congruncia, de maneira que no pode o Magistrado conceder ao autor pedido no formulado em sua pea intrita. Nesse passo, reproduzo a letra de tais dispositivos, verbis: "Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado." Para o STJ:
"H julgamento extra petita quando se aprecia pedido ou causa de pedir distintos daqueles manifestados pelo autor da ao na petio inicial, ou quando dado provimento judicial a algo que no foi objeto de splica ou sobre base na qual no se assenta o pedido, sendo tal julgamento passvel de nulidade. (STJ, REsp 795348, 4 Turma, Relator Ministro Joo Otvio de Noronha, publicado no DJE em 26.08.2010)". Cumpre seja esclarecido que julgamento extra petita julgamento a favor do autor de natureza diversa da pedida, e julgamento ultra petita julgamento alm do pedido. In casu, observa-se que, alm do autor haver alegado que trabalhava no sistema de 12x36 horas, a recorrente, na pea contestatria, informou que adotava a jornada de 12x36 (fls. 122/126), tornando incontroversa a questo, neste aspecto. Por outro lado, temos que, por meio da pea atrial e da contestao, as partes trazem a Juzo "os fatos", cabendo o magistrado aplicar o direito ao caso concreto, sendo este, exatamente, o cerne da Jurisdio. Dessarte, havendo pedido do autor relativo s horas extras no h de excluir do julgado tal condenao, eis que no restou configurado o julgamento extra petita nesse ponto. Ademais, considerando que o Recurso Ordinrio, por aplicao subsidiria do artigo 515 do CPC, dotado de eficcia devolutiva plena, a hiptese de julgamento ultra ou extra petita no conduz nulidade da sentena, ainda se constatada, tendo em vista a possibilidade de adequao do julgado aos limites da lide, sendo essa a soluo que se impe, no caso concreto, acaso verificada. E sobre a matria veja-se o que decidiu o Juzo de primeiro grau, que a propsito transcrevo da r. sentena o que se segue: "A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de horas, que prev o regime especial de 12X36, razo pela qual defere-se como extraordinrias (no perodo de meados de janeiro/2008 at janeiro/2011, as horas excedentes da jornada semanal de 44 horas e o adicional de 50% em relao s horas destinadas compensao, nos termos da Smula 85, IV do TST e suas repercusses sobre o aviso prvio, saldo de salrio, frias + 1/3 integrais e proporcionais, 13 salrio integrais e proporcionais, repouso semanal remunerado e FGTS + 40% . Nos meses em que no houver folha de ponto, dever ser considerada a jornada declinada na exordial. Dever ser observada a evoluo salarial bem como deduzidas as horas extras j pagas e comprovadas nos autos (fls. 86/206 apartados)." No de prosperar a alegao de existncia de julgamento extra petita quanto jornada de 12x36, bem como ao pagamento de horas extras que excederam a 8 diria e 44 semanal.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
61
Ressalta-se ainda que, se fosse o caso de julgamento fora dos limites da lide, no haveria necessidade de se declarar a nulidade da sentena, mas apenas de expurgar o possvel excesso verificado. Com efeito, a prestao jurisdicional se deu no limite da demanda, pois, alm de haver controvrsia acerca da existncia de controle de jornada, o pedido de pagamento de horas extras teve por fundamento a falta de contraprestao pelo labor prestado em jornadas controladas superiores a oito horas e a 44 semanal. Nego provimento ao apelo. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio e, no mrito, nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito, por unanimidade, NEGAR-LHE PROVIMENTO. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012.
Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por FELIPE ALBUQUERQUE DE ASSIS em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com HSBC BANK BRASIL S.A. BANCO MULTIPLO, ora embargados. Nas suas razes de fls. 559/563, alega a existncia de omisso no julgado que no emitiu tese especfica sobre o tema da subordinao estrutural e sua eventual presena na hiptese em epgrafe, ocasio em que dever emprestar efeito modificativo ao julgado para reconhecer o vnculo empregatcio postulado e apreciar os demais pedidos formulados no recurso ordinrio obreiro. Pede provimento. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Sem razo a embargante.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) 0000940-83.2011.5.06.0002. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S):FELIPE ALBUQUERQUE DE ASSIS. EMBARGADO (S):HSBC BANK BRASIL S.A. BANCO MULTIPLO. ADVOGADOS : RAFAEL BARBOSA VALENA CALABRIA e THIAGO FRANCISCO DE MELO. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA:DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSNCIA DAS HIPTESES AUTORIZADORAS DOS ARTIGOS 897-A, DA CLT, E 535, DO CPC. O Cabimento de Embargos Aclaratrios subordina-se ocorrncia no julgado hostilizado de omisso, obscuridade, contradio ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. In casu, no se visualizam quaisquer omisses ou contradies no julgado, como entende o embargante, pleiteando esta, em verdade, o reexame das provas constantes dos flios, posto que insatisfeito com a interpretao firmada pela Turma, o que incabvel nesta seara. Embargos Declaratrios rejeitados. Vistos etc.
Como cedio, os Embargos Declaratrios constituem o remdio jurdico prprio a plenificar a deciso atacada. Assim, sua oposio est restrita s hipteses previstas no artigo art. 897-A, da CLT e 535, do CPC, quais sejam: omisso, obscuridade ou contradio, alm de manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. No caso em apreo, contudo, no se verificam os vcios apontados pelo embargante. Seno, vejamos. Da simples narrativa das razes de embargos, resumidamente relatadas em linhas transatas, constato que a verdadeira pretenso do embargante consiste em discutir o entendimento da Turma, quando de conhecimento geral que os Aclaratrios no se prestam a discutir o acerto ou desacerto de decises judiciais. Tenho que a pretenso da embargante consiste to-somente no reexame das provas coligidas aos autos, vez que no se conforma ele com a anlise procedida pela Turma. Como claramente se pode ver, trata-se de matria flagrantemente incompatvel com embargos declaratrios, adequando-se um pouco mais a ser tratada em sede recursal. In casu, o acrdo bastante claro e objetivo, tendo abordado as questes supracitadas de acordo com as provas produzidas nos autos, consoante se observa do Acrdo de fls. 555/556v. Naquela ocasio, houve pronunciamento detalhado das razes pelas quais a Egrgia Turma manteve a sentena de 1 grau que reconheceu a licitude da terceirizao.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
62
Como efeito, nada h a ser esclarecido, cabendo, contudo, registrar que no existe obstculo interposio de recurso prprio, dentro da tica do prequestionamento de que cuida a Smula n 297, do C. Tribunal Superior do Trabalho. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, rejeito-os. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, REJEIT-LOS, por no configuradas as hipteses previstas nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
decisum, sustentando que, na parte dispositiva do r. acrdo embargado, no constou a fixao de novo valor das custas processuais em decorrncia do provimento parcial do recurso, em descompasso com as diretrizes da Instruo Normativa n 03/93, II, "c", do Col. TST. Pede acolhimento dos embargos. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Argui a embargante omisso no que pertine fixao do novo valor das custas, apregoando o descompasso do acrdo com os termos da Instruo Normativa n 03/93, em seu item II, "c". E certo que o aludido ato dispe, nos itens II, c, e VII, o que segue: "II, c- havendo acrscimo ou reduo da condenao em grau recursal, o juzo prolator da deciso arbitrar novo valor condenao, quer para a exigibilidade de depsito ou complementao do j depositado, para o caso de recurso subsequente, quer para liberao do valor excedente decorrente da reduo da condenao. VII - Toda deciso condenatria ilquida dever conter o arbitramento do valor da condenao. O acrscimo de condenao em grau recursal, quando ilquido, dever ser arbitrado para fins de depsito". Com efeito, em ateno ao estabelecido na Instruo Normativa n 03/93, foi fixado no decisum vergastado o valor do acrscimo condenatrio, nos seguintes termos: "Ao acrscimo condenatrio, arbitro o valor de R$ 250,00, a teor da IN 03/93 do C. TST". Extrai-se, portanto, que inexiste no acrdo em testilha qualquer descompasso com a Instruo Normativa multicitada, pois nela somente h a exigncia de estipulao do acrscimo ou decrscimo condenatrio, inexistindo qualquer disciplinamento quanto obrigatoriedade de registro no decisum do valor das custas. E isso porque o art. 789, da Lei Consolidada, foi claro em atribuir s custas o valor de 2% (dois por cento) sobre a importncia da condenao. Inexiste, portanto, a omisso apontada. Deste modo, rejeito os Embargos de Declarao e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor da embargada.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0000956-74.2010.5.06.0001. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. REDATORA:DESEMBARGADORA MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO. EMBARGANTE:CSU CARDSYSTEM S.A. EMBARGADOS:TIM CELULAR S.A. e MAYANE MARIA DA SILVA MORAES. ADVOGADOS:HENRIQUE DOWSLEY DE ANDRADE, CARLOS ROBERTO SIQUEIRA CASTRO e GEISE MARIA REIS DE CARVALHO. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO PROTELATRIOS. CONFIGURAO. MULTA. Estando os embargos declaratrios dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto no artigo 897-A da CLT, objetivando a embargante alongar o feito e comprometer a celeridade processual, caracterizado est o intuito protelatrio dos mesmos. Condenao em favor do embargado de multa igual a 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Embargos Declaratrios da reclamada rejeitados. Vistos etc. Trata-se de Embargos de Declarao opostos pela CSU CARDSYSTEM S.A. em face do acrdo exarado por esta E. Turma, nos autos do Recurso Ordinrio por ela interposto em face de MAYANE MARIA DA SILVA MORAES e TIM CELULAR S.A., ora embargados. Nas razes de fls. 418/420, a embargante argui omisso do
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
63
DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, rejeito-os e, por reput-los protelatrios, condeno a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor da embargada. ACORDAM os Desembargadores integrantes da 1 Turma do Tribunal do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, REJEIT-LOS e, por reput-los protelatrios, condenar a embargante ao pagamento da multa de 1% (hum por cento) sobre o valor da causa, revertida em favor da embargada. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
de que o trabalho realizado na entressafra, que das 06:00 s 14:00 horas, o era de segunda a sexta-feira. Questiona ainda, a ttulo de prequestionamento, a condenao ao pagamento do adicoinal de horas extras em tal perodo, posto que, em razo do horrio reconhecido, no eram ultrapassados os limites de 8 horas dirias e 44 horas semanais de trabalho. Pede seja acolhido o pedido declaratrio. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO:
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Redatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0000979-39.2010.5.06.0221 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S):USINA UNIO E INDSTRIA S.A.. EMBARGADO (S):AMARO BENTO DOS SANTOS. ADVOGADOS:TEREZA MARIA WANDERLEY BUARQUE EL-DEIR e JOS BORBA ALVES JNIOR. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. De acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses que no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. Embargos de declarao rejeitados. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por USINA UNIO E INDSTRIA S.A. em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com AMARO BENTO DOS SANTOS ora embargado. Nas suas razes de fls. 423/427 a embargante aponta falhas no julgado de fls. 412/418, dizendo da omisso quanto determinao
Decerto que os artigos 535 do CPC e 879-A da CLT permitem a correo do julgado que padecer de obscuridade, contradio, omisso ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. E ainda possvel imprimir-lhe efeito modificativo, consoante entendimento consubstanciado na Smula 278 do TST. Ainda registro que o Juzo no est obrigado a responder todos os tpicos ventilados pelas partes. Mas necessrio que sejam abordados todos os pontos imprescindveis ao deslinde da controvrsia, devendo ser expostas as razes a embasarem o convencimento do Juzo. Trata-se, inclusive, de entendimento reafirmado pelo STF quando do julgamento do Agravo de Instrumento 791.292 Pernambuco, convertido em Recurso Extraordinrio, em que houve o reconhecimento de repercusso geral na questo de ordem, cuja relatoria da lavra do Min. Gilmar Mendes. E, por oportuno, transcrevo o que segue do voto do Exmo. Ministro Relator: "A matria trazida nestes autos se refere alegao de negativa de prestao jurisdicional por ausncia de fundamentao, em ofensa aos arts. 5, XXXV e LV, e 93, IX, da Constituio Federal. Antiga a jurisprudncia desta Corte segundo a qual o art. 93, IX, da Constituio Federal exige que o acrdo ou deciso sejam fundamentados, ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o exame pormenorizado de cada uma das alegaes ou provas, nem que sejam corretos os fundamentos da deciso. Nesse sentido h reiterados julgados do Tribunal Pleno, entre os quais o MS 26.163, Rel. Min. Crmen Lcia, DJe 5.9.2008; e o RE 418.416, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 19.12.2006. Cito a ementa deste ltimo julgado, na parte que interessa: Deciso judicial: fundamentao: alegao de omisso de anlise de teses relevantes da Defesa: recurso extraordinrio: descabimento. Alm da falta do indispensvel prequestionamento (Smulas 282 e 356), no h violao dos arts. 5, LIV e LV, nem do art. 93, IX, da Constituio, que no exige o
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
64
exame pormenorizado de cada uma das alegaes ou provas apresentadas pelas partes, nem que sejam corretos os fundamentos da deciso; exige, apenas, que a deciso esteja motivada, e a sentena e o acrdo recorrido no descumpriram esse (v.g. RE 140.370, 1 T. 20.4.93, DJ 21.5.93; AI 242.237 - AgR, 1 T., 27.6.00, Pertence, DJ 22.9.00).' [...] Assim, a presente questo de ordem visa a reafirmar a jurisprudncia pacificada neste Tribunal segundo a qual o art. 93, IX, da Constituio Federal exige que o acrdo ou deciso sejam fundamentados, ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o exame pormenorizado de cada uma das alegaes ou provas, nem que sejam corretos os fundamentos da deciso. O acrdo recorrido est de acordo com essa orientao, uma vez que foram explicitadas razes suficientes para o convencimento do julgador, que endossou os fundamentos do despacho de inadmissibilidade do recurso de revista, integrando-o ao julgamento do agravo de instrumento. Desse modo, reputo inexistente a alegada falta de fundamentao." In casu, a nica omisso apontada pela embargante diz respeito ao reconhecimento por parte deste Juzo ad quem de que no perodo da entressafra o labor era desenvolvido apenas de segunda a sexta, das 06:00 s 14:00 horas, o que implica que os limites de 8 horas dirias e 44 horas semanais no eram ultrapassados.. Sem razo, contudo, pois constou expressamente do dispositivo do acrdo: "ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos Ordinrios e, no mrito, por maioria, DAR PARCIAL PROVIMENTO ao recurso patronal a fim de reformar a r. sentena, para excluir da condenao a multa do art. 475-J do CPC, bem como para fixar a jornada efetivamente laborada da seguinte forma: das 06:00 s 18:00 horas, nos perodos 13.09.2006 a 14.02.2007 e 19.09.2007 a 11.03.2008, quando desempenhada a funo de bituqueiro, ocasio em que devidas as horas extras acrescidas do adicional previsto nas normas coletivas e, sua mngua o adicional legal, das 06:00 s 16:00 horas, nos demais perodos de safra, quando o labor se deu na produo, sendo devido to somente o adicional de hora extra, e das 06:00 s 14:00 horas na entressafra, sendo devido tambm apenas o adicional de horas extras, o que em razo das horas de percurso, mantendo-se os demais termos da condenao no tocante s horas extras, horas de intervalo, horas de percurso e reflexos, vencida, em parte, a Exma. Desembargadora Valria Gondim (que quanto s horas extras do perodo de safra, deferia a remunerao integral e no apenas do simples adicional). E, por unanimidade, NEGAR PROVIMENTO ao recurso ordinrio da Unio. Ao decrscimo condenatrio, arbitra-se o valor de R$ 1.000,00, a teor da IN 03/93 do C. TST." (Sem grifos no original)
Ora, o acrdo vergastado, no que concerne jornada de trabalho do querelante, to somente reformou a sentena quanto aos horrios de efetivo labor, tendo sido mantidos os demais termos do comando sentencial, o que inclui tanto os dias em que o trabalho era desempenhado quanto a condenao em horas in itinere, em razo das quais havia sobrejornada. No mais, esclarea-se que o prequestionamento consiste na argio de matria ftica ou jurdica em sede recursal sobre a qual pretende a parte ver adotada tese explcita por parte do rgo julgador, obviamente observando-se os limites da lide. E, por oportuno, veja-se o que estabelece a Smula 297 do TST: "SUM-297 PREQUESTIONAMENTO. OPORTUNIDADE. CONFIGURAO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 I. Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II. Incumbe parte interessada, desde que a matria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. III. Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos embargos de declarao." Finalmente, apenas registro que a oposio de embargos, ainda que sob a pretenso de prequestionamento, pressupe a observncia aos requisitos previstos nos dispositivos legais acima destacados. A propsito, lcidos os argumentos trazidos no aresto abaixo transcrito, emanado do C. TST. Verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO. INEXISTNCIA. PREQUESTIONAMENTO. A oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento no constitui nova hiptese de cabimento do recurso a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve, precipuamente, enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela" (TST-E-A-AIRR-2234041.2006.5.16.0006, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 24/09/2010). Assim, os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, de modo que os rejeito. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, rejeito-os. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
65
Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, REJEIT-LOS. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
Suscito, de ofcio, preliminar de no conhecimento do Agravo de instrumento, por irregularidade de representao. Conforme leciona o ilustre processualista Manoel Antnio Teixeira Filho ("Sistemas dos Recursos Trabalhistas", 10 edio, So Paulo, LTr, 2003, p. 144): "A admissibilidade dos recursos est rigidamente subordinada ao atendimento, pelo recorrente, a determinados pressupostos (ou requisitos) previstos em lei e classificados pela doutrina em dois grupos: a) subjetivos (ou intrnsecos), que compreendem: 1) a legitimao; 2) o interesse; 3) a capacidade; 4) a representao; b) objetivos (ou extrnsecos), abrangendo: 1) a recorribilidade do ato; 2) a regularidade formal do ato; 3) a adequao; 4) a tempestividade; 5) o depsito; 6) as custas e emolumentos". (grifei) Complementa o eminente jurista paranaense afirmando que todos esses pressupostos recursais - subjetivos e objetivos - submetemse ao crivo do juzo de admissibilidade. Na hiptese em questo, deixou a parte recorrente de atender a um dos pressupostos objetivos de admissibilidade do recurso, qual seja: a representao processual. O reclamado/embargante ops embargos declaratrios, mediante Sistema Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos - e-DOC, assinado digitalmente pela advogada, Dra. Rosana Rodrigues de Paula Alves, OAB-87.122. Todavia, esta causdica no possui poderes para representar a embargante em Juzo, eis que no h procurao anexada aos autos outorgando plenos poderes referida advogada, de modo que no restou configurado o mandato tcito. A respeito do tema, a jurisprudncia vem se posicionando nos termos abaixo transcritos, conforme se verifica da ementa emanada do C. TST. Verbis: "AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO. PROCURAO OFERECIDA EM CPIA, SEM DECLARAO DE AUTENTICIDADE PELO ADVOGADO. ART. 8 3 0 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum ent-frame.htm&l=jump&iid=C% 3A%5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo&d=DECLEI0005452%20Art%20830&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> DA CLT. 1. Segundo dispe o art. 830 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo &d=DECLEI-0005452%20Art% 20830&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> da CLT, o documento em cpia oferecido para prova poder ser declarado autntico pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Deixando o procurador da parte de observar o requisito fixado na parte final do mencionado preceito, afigura-se inservvel a procurao apresentada em cpia inautntica. 2. A ausncia de instrumento de
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - ) - 0001004-11.2012.5.06.0018. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S):ELEVADORES OTIS LTDA. EMBARGADO (S):ADINALDO LUIZ DA SILVA. ADVOGADOS:ROSANA RODRIGUES DE PAULA ALVES e JOS PEREIRA DA SILVA FILHO. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: EMBARGOS DECLARATRIOS EMPRESARIAL. AUSNCIA DE INSTRUMENTO PROCURATRIO. IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO. Nos termos do art. 5 da Lei 8.906/94 c/c art. 37 do CPC, o advogado s pode atuar em Juzo legalmente habilitado, admitido o mandato tcito, salvo nas hipteses de habeas corpus e nos atos tidos de urgncia, o que no o caso de recurso, que se trata de ato previsvel. Por conseguinte, ausente nos autos instrumento procuratrio outorgando poderes ao advogado subscritor do apelo, patente a irregularidade de representao, impondo-se o no conhecimento do recurso. Embargos Declaratrios patronal no conhecidos por irregularidade de representao. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por ELEVADORES OTIS LTDA. em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com ADINALDO LUIZ DA SILVA, ora embargado. Nas suas razes de fls. 30/32, a embargante no se conforma com o r. acrdo que no conheceu o agravo de instrumento, por ausncia de peas obrigatrias a que se refere o art. 897, 5, da CLT. Assevera que, de acordo com a Lei n 12.322/1, desnecessria a apresentao de cpias em Agravo de Instrumento que se processa nos prprios autos. Pede acolhimento dos presentes embargos. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
66
mandato regular, oferecido em prazo hbil e que legitime a representao da parte, compromete pressuposto de admissibilidade recursal. Na inteligncia da Smula n 1 6 4 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum entframe.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CSum%5Csum.nfo&d= T S T % 2 0 %20S%DAMULA%20N%BA%20164&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0>/T ST, tem-se por inexistente o recurso. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. (AIRR n 159840-75.1999.5.17.0004, 3 Turma do TST, Rel. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira. unnime, DEJT 02.09.2010). Sem grifos no original. Finalmente, h de ser dito que, nos termos do art. 5 da Lei 8.906/94 c/c o art. 37 do CPC, o advogado s pode atuar em Juzo legalmente habilitado, admitindo-se, por bvio, o mandato tcito, salvo nos casos de habeas corpus e nos atos tidos de urgncia e, considerando que a interposio de recurso ato previsvel, no podendo ser considerado de urgncia, imprescindvel a juntada aos flios do instrumento procuratrio respectivo. A propsito, impende destacar que, no sendo o recurso ato de urgncia, incabvel o oferecimento tardio do instrumento procuratrio (art. 37 do CPC) e, bem assim, a concesso de prazo para a regularizao da representao (art. 13 do CPC), como pacificado pelo C. TST, nos termos da Smula 383. Textual: "SUM-383 - MANDATO. ARTS. 13 E 37 DO CPC. FASE RECURSAL. INAPLICABILIDADE (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 149 e 311 da SBDI-1) Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - inadmissvel, em instncia recursal, o oferecimento tardio de procurao, nos termos do art. 37 do CPC, ainda que mediante protesto por posterior juntada, j que a interposio de recurso no pode ser reputada ato urgente. (ex-OJ n 311 da SBDI-1 - DJ 11.08.2003) II - Inadmissvel na fase recursal a regularizao da representao processual, na forma do art. 13 do CPC, cuja aplicao se restringe ao Juzo de 1 grau. (ex-OJ n 149 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998)". E, ainda, conforme Smula n 164 do C. TST, segundo a qual: "SUM-164. PROCURAO. JUNTADA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O no-cumprimento das determinaes dos 1 e 2 do art. 5 da Lei n 8.906, de 04.07.1994 e do art. 37, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil importa o no-conhecimento de recurso, por inexistente, exceto na hiptese de mandato tcito". Neste mesmo sentido, a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho abaixo esposada. Verbis: "RECURSO DE REVISTA. IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO. RECURSO ORDINRIO. INEXISTNCIA. SMULA 383 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CSum%5Csum.nfo&d= TST%20-%20S%DAMULA% 20N%BA%20383&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0>, II/TST. Evidenciase, na fase recursal, a inexistncia de ato praticado por advogado no constitudo, ainda mais quando no se constata a ocorrncia de mandato tcito. Assinalese, ainda, que a constatao de irregularidade de representao processual, em fase recursal, no autoriza a abertura de prazo para sua retificao, luz do art. 13 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum ent-frame.htm&l=jump&iid=C%3A% 5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo&d=LEI0005869%20Art%2013&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> do CPC, interpretado pela Smula 383 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CSum%5Csum.nfo&d= TST%20-%20S%DAMULA% 20N%BA%20383&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0>, II/TST. Recurso de revista no conhecido. (RR n 32300-68.2008.5.03.0020, 6 Turma do TST, Rel. Maurcio Godinho Delgado. unnime, DEJT 29.09.2011)". - grifei. "AGRAVO DE INSTRUMENTO. IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO DO SUBSCRITOR DO RECURSO ORDINRIO. Deciso agravada proferida em consonncia com o entendimento consubstanciado nas Smulas de n s 1 6 4 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum entframe.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CSum%5Csum.nfo&d= T S T % 2 0 %20S%DAMULA%20N%BA%20164&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> e 383 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CSum%5Csum.nfo&d= TST%20-%20S%DAMULA% 20N%BA%20383&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> do Tribunal Superior do Trabalho, de seguintes teores, respectivamente: O no cumprimento das determinaes dos 1 e 2 d o a r t . 5 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo &d=LEI0008906%20Art%205&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> da Lei n 8.906, d e 0 4 . 0 7 . 1 9 9 4 e d o a r t . 3 7 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum entframe.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo &d=LEI-0005869%20Art%2037&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0>, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil importa o no conhecimento de recurso, por inexistente, exceto na hiptese de mandato tcito; Mandato. Arts. 13 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo &d=LEI-0005869%20Art%2013 & s i d = 3 b d 1 c f a 6 . 3 4 5 4 7 f 3 f . 0 . 0 > e 3 7 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum ent-frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CLeg%
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
67
5 C l e g 0 3 c o d . n f o & d = L E I 0005869%20Art%2037&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> do CPC. Fase recursal. Inaplicabilidade. I - inadmissvel, em instncia recursal, o oferecimento tardio de procurao, nos termos do art. 37 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum ent-frame.htm&l=jump&iid=C%3A% 5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo&d=LEI0005869%20Art%2037&sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> do CPC, ainda que mediante protesto por posterior juntada, j que a interposio de recurso no pode ser reputada ato urgente. II Inadmissvel na fase recursal a regularizao da representao processual, na forma do art. 13 <https://www.plenum.com.br/Plenum_jp/lpext.dll?f=FifLink&t=docum e n t frame.htm&l=jump&iid=C%3A%5CBases%5CLeg%5Cleg03cod.nfo &d=LEI-0005869%20Art%2013 &sid=3bd1cfa6.34547f3f.0.0> do CPC, cuja aplicao se restringe ao Juzo de 1 grau. Agravo de instrumento a que se nega provimento. (AIRR n 54554083.2004.5.09.0006, 1 Turma do TST, Rel. Llio Bentes Corra. unnime, DEJT 29.09.2011)". - Grifei. Destarte, em preliminar, impe-se o no conhecimento dos Embargos de Declarao opostos pelo reclamado/embargante, por irregularidade de representao. DA CONCLUSO: Diante do exposto, preliminarmente, no conheo dos Embargos Declaratrios empresarial por irregularidade de representao. ACORDAM os Membros integrantes da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, NO CONHECER do Embargos Declaratrios empresarial por irregularidade de representao. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
material. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por SERVIO SOCIAL DA INDSTRIA - SESI em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com JOSILMA MARIA DA SILVA VIEIRA, ora embargada. Nas suas razes de fls. 191/192, o embargante sustenta erro material no acrdo. Diz que foi dado provimento parcial ao recurso patronal para excluir da condenao as diferenas salariais e reflexos e limitar o pagamento das horas extras quelas excedentes 8 hora diria e 44 hora semanal, observando-se os horrios constantes nos cartes de ponto. Ocorre que, na redao da concluso, ao invs de constar horrios consignados nos cartes de ponto, ficou registrado a palavra "honorrios" consignados. Pede acolhimento dos embargos para corrigir do erro material constante do acrdo. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Com efeito, h erro material no acrdo embargado, porquanto a deciso agravada, nos termos da concluso, constou: "ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER PARCIALMENTE do Recurso Ordinrio e, no mrito, tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO PARCIAL para excluir da condenao as diferenas salariais e reflexos postulados na exordial (letra "b") e, considerando a invalidade do regime de banco de horas adotado pelo ru, limitar o pagamento das horas extras excedentes da 8 hora diria e da 44 hora semanal, devendo observar os honorrios consignados nos cartes de ponto, nos termos da fundamentao supra. Ao decrscimo condenatrio, arbitra-se o valor de R$2.000,00, nos termos da IN 03/93 do C.TST". Dessarte, merece correo o acrdo embargado, to somente para atribuir a seguinte redao ementa: "ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER PARCIALMENTE do Recurso Ordinrio e, no mrito, tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO PARCIAL para excluir da condenao as diferenas salariais e reflexos postulados na exordial (letra "b") e, considerando a invalidade do regime de banco de horas adotado pelo ru, limitar o pagamento das horas extras excedentes da 8 hora diria e da
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0001006-02.2011.5.06.0281. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE :SERVIO SOCIAL DA INDSTRIA - SESI EMBARGADA :JOSILMA MARIA DA SILVA VIEIRA. ADVOGADOS:ANA MARIA SANTOS MARQUES DE LUCENA e MARIA ANGLICA LOPES DOS SANTOS. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA:EMBARGOS DE DECLARAO. ERRO MATERIAL. CABIMENTO. A existncia de erro material autoriza o acolhimento de embargos de declarao. Embargos de declarao acolhidos para sanar erro
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
68
44 hora semanal, devendo observar os horrios consignados nos cartes de ponto, nos termos da fundamentao supra. Ao decrscimo condenatrio, arbitra-se o valor de R$2.000,00, nos termos da IN 03/93 do C.TST." Forte nessas razes, acolho os embargos de declarao para sanar erro material, sem ocasionar efeitos modificativo ao julgado. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, acolh-los para sanar erro material apontado, sem ocasionar efeito modificativo ao decisum, nos termos da fundamentao supra. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio,por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, ACOLH-LOS para sanar erro material apontado, sem ocasionar efeito modificativo ao decisum, nos termos da fundamentao do acrdo. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
GADELHA DE ARRUDA, ora agravado. No arrazoado de fls. 02/10, insurge-se a agravante contra deciso interlocutria que negou seguimento ao recurso ordinrio por ela oposto. Diz que houve problema com o envio do preparo via E-doc para a Vara de origem uma vez que as impresses das guias necessrias para recebimento do recurso foram impressas em branco pelo setor de distribuio do Juzo. Alega que conforme se verifica das guias originais, os valores foram recolhidos no primeiro dia do octdio recursal. Aponta que situao similar ocorreu nos autos de nmero 0000655-05.2010 onde o Juzo adotou posicionamento diferente quando ao vislumbrar falha tcnica no setor de distribuio, determinando que a recorrente apresentasse os originais da documentao enviada por via eletrnica. Argumenta que um erro ocorrido pelo setor de distribuio no pode obstar o direito da agravante ao duplo grau de jurisdio haja vista que foram preenchidos todos os pressupostos processuais de recorribilidade. Aponta violao ao artigo 895, Consolidado. Conclui pedindo pelo conhecimento e provimento do presente agravo de instrumento, a fim de que seja determinado o regular processamento do recurso aviado, sob pena de violao ao direitos ampla defesa, ao contraditrio e ao duplo grau de jurisdio. Contraminuta apresentadas pelo agravado nas fls. 776/785. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do agravo oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: O Juzo de primeiro grau negou seguimento ao recurso ordinrio interposto pela agravante, por desero, exarando o seguinte despacho, in verbis: "Recurso patronal no veio acompanhado de comprovante de depsito recursal e custas. Deserto pois. Ante o exposto, no admito." A teor dos artigos 899, 1, e 789, 1, ambos da CLT, a comprovao do depsito recursal e do recolhimento das custas processuais constitui pressuposto objetivo de admissibilidade dos recursos. Na hiptese dos autos, o recurso interposto pela ora agravante encontra-se, efetivamente, deserto, uma vez que o preparo no restou comprovado nos autos, no prazo recursal, restando desatendido, pois, esse que um pressuposto objetivo de admissibilidade da medida aviada. Insta ressaltar, por oportuno, que a opo pela utilizao do
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (AI-RO) - 0001080-61.2012.5.06.0171. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. AGRAVANTE:TERPHANE LTDA. AGRAVADO:JOS ROBSON GADELHA DE ARRUDA. ADVOGADOS:RENATO ALMEIDA MELQUIADE DE ARAUJO. PROCEDNCIA:1 VARA DO TRABALHO DO CABO/PE. EMENTA:AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO ORDINRIO. DESERO. Indiscutivelmente deserto o recurso ordinrio, cujo depsito prvio no foi tempestivamente comprovado nos autos, no podendo prevalecer a tese alternativa do agravante, eis que os requisitos extrnsecos do recurso devem estar presentes no momento da sua interposio, no sendo admissvel, em sede de Processo do Trabalho, a intimao para comprovao do preparo. A matria, alis, encontra-se pacificada pelo Colendo Tribunal Superior do Trabalho, consoante Smula n 245. Agravo de instrumento a que se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por TERPHANE LTDA. contra despacho exarado pelo MM. Juzo da 1 Vara do Trabalho do Cabo-PE, que NEGOU SEGUIMENTO ao recurso ordinrio por ele apresentado nos autos da reclamao trabalhista ajuizada em face de JOS ROBSON
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
69
Sistema E-DOC implica na responsabilidade da parte que dele se beneficia, quanto aos defeitos porventura ocorridos na transmisso ou recepo de dados por aquele que a aproveita, nos termos do art. 11, inciso V , 1, da IN n30/2007, do Colendo TST,que tem suporte nas disposies nsitas na Lei n 9.800/99, que autoriza a utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens para a prtica de atos processuais. No particular merece destaque a previso contida no art. 4 da Lei n 9.800/99, verbis:"Quem fizer uso de sistema de transmisso torna-se responsvel pela qualidade e fidelidade do material transmitido, e por sua entrega ao rgo judicirio". No prospera a tese alternativa da agravante, eis que os requisitos extrnsecos do recurso devem estar presentes no momento da interposio, no sendo admissvel, em sede de Processo do Trabalho, a intimao para comprovao do preparo. A matria, alis, encontra-se pacificada pelo Colendo Tribunal Superior do Trabalho, consoante Smula n 245, que giza: "O depsito recursal deve ser feito e comprovado no prazo alusivo ao recurso. A interposio antecipada deste no prejudica a dilao legal". E no se invoque, eventualmente, o teor do 5 do art. 11 da Lei n. 11.419/2006, que reza: " 5o Os documentos cuja digitalizao seja tecnicamente invivel devido ao grande volume ou por motivo de ilegibilidade devero ser apresentados ao cartrio ou secretaria no prazo de 10 (dez) dias contados do envio de petio eletrnica comunicando o fato, os quais sero devolvidos parte aps o trnsito em julgado". O permissivo contido no regramento acima no autoriza a correo posterior de vcio relativo transmisso imperfeita, ocasionada por questes tcnicas, cabendo parte que opta pela utilizao do sistema e-doc, verificar, previamente, a ilegibilidade do documento ou de parte dele (hiptese sequer presente nos autos), "comunicando o fato" ao apresent-lo diretamente em cartrio ou na secretaria no prazo de 10 (dez) dias. Ademais, entendo que o dispositivo em questo no se aplica a documentos comprobatrios de recolhimento de custas ou de depsito recursal, sob pena de, contrariando o que estabelece legislao especfica, restar prorrogado prazo que, por sua natureza, preclusivo, peremptrio, salvo motivo de fora maior. Nesse sentido, alis, posicionaram-se os Ministros da Sexta Turma do C. TST, ao julgar, por unanimidade, o PROCESSO N TST-RR1220/2006-005-05-00.9 A C R D O (Ac. 6 Turma), acrdo da lavra do eminente Ministro Mauricio Godinho Delgado, textual: "RECURSO DE REVISTA. GUIA DE COMPROVAO DO RECOLHIMENTO DO DEPSITO RECURSAL DO RECURSO ORDINRIO. AUSNCIA DA AUTENTICAO BANCRIA. SISTEMA E-DOC. DESERO. Nos Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
termos dos artigos 4 da Lei n 9.800/1999 e 11, 1, da Resoluo n 140/2007 desta Corte, a Reclamada, ao se utilizar do sistema e-doc, assumiu a responsabilidade por eventual problema que viesse a ocorrer, seja na recepo, transmisso, qualidade, fidelidade a entrega do material transmitido ao rgo judicirio. Assim, ausente a comprovao apta do correto recolhimento do depsito recursal do recurso ordinrio, o apelo no merecia ser processado. Recurso de revista no conhecido." Ante o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Agravo de Instrumento e, no mrito, nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade CONHECER do Agravo de Instrumento e, no mrito, tambm por unanimidade, NEGAR-LHE PROVIMENTO. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (AI) - 0001085-36.2012.5.06.0122 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. AGRAVANTE : R CARVALHO CONSTRUES E EMPREENDIMENTOS LTDA. AGRAVADO :JOSIAS BONFIM VICENTE E OUTROS (4). ADVOGADOS : JOS ROBERTO CAJADO DE MENEZES e ARIVALDO JOS DE ANDRADE FILHO. PROCEDNCIA:2 VARA DO TRABALHO DE PAULISTA/PE. EMENTA:AGRAVO DE INSTRUMENTO. AUSNCIA DE PEAS OBRIGATRIAS A QUE SE REFERE O ART. 897, 5, DA CLT. VCIO DE FORMAO. NO CONHECIMENTO. Deixando o agravante de instruir o Agravo de Instrumento com as peas a que se refere o art. 897, 5, da CLT, impe-se o no conhecimento do agravo, ante a redao do caput do referido dispositivo consolidado, bem como do inciso III da Instruo Normativa n. 16/99 do C. TST, que trazem a expressa cominao de "no conhecimento" para o caso de no observncia da referida regra prevista na CLT. Por outro lado, conforme a regra contida no inciso X da Instruo Normativa acima mencionada, cabe s partes velar pela correta formao do instrumento, sendo incabvel a converso do julgamento em diligncia para suprir a ausncia de peas, ainda que essenciais. Agravo de Instrumento que no se conhece por vcio de formao.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
70
Vistos etc. Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por R CARVALHO CONSTRUES E EMPREENDIMENTOS LTDA. contra despacho exarado pelo MM. Juzo da 2 Vara do Trabalho de Paulista -PE, que NEGOU SEGUIMENTO ao recurso ordinrio por ele apresentado nos autos da reclamao trabalhista ajuizada por JOSIAS BONFIM VICENTE E OUTROS (4), ora agravado. No arrazoado de fls. 02/07 a agravante persegue a reforma da deciso que negou seguimento ao seu recurso ordinrio, a fim de que lhe sejam concedidos os benefcios da justia gratuita e seja destrancado o apelo interposto. Diz que se encontra em recuperao judicial e que, em razo do bloqueio de suas contas bancrias, determinada pelo Juzo da 6 Vara do Trabalho de Feira de Santana, no bojo de Ao Cautelar Inominada, -lhe impossvel recolher as custas e efetuar o depsito recursal. Diz ainda da possibilidade de se deferir pessoa jurdica os benefcios da justia gratuita. Colaciona diversos arestos em socorro de sua tese. Por fim, pede provimento ao agravo interposto. No foi apresentada contraminuta. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: No merece ser conhecido o apelo por no preenchidos todos os pressupostos de admissibilidade. O artigo 897, 5o, da CLT disciplina acerca da formao do Agravo de Instrumento, determinando, expressamente, que as partes, com o fito de possibilitar, em caso de provimento da medida, o imediato julgamento do recurso denegado, tragam colao os documentos obrigatrios e facultativos ali mencionados "Sob pena de no conhecimento". Vejamos: " 5o Sob pena de no conhecimento, as partes promovero a formao do instrumento do agravo de modo a possibilitar, caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado, instruindo a petio de interposio: I - obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao, das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, da petio inicial, da contestao, da deciso originria, do depsito recursal referente ao recurso que se pretende destrancar, da comprovao do recolhimento das custas e do depsito recursal a que se refere o 7o do art. 899 desta Consolidao; "II - facultativamente, com outras peas que o agravante reputar teis ao deslinde da matria de mrito controvertida". Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Da anlise dos autos, verifico que a agravante no instruiu o presente agravo com quaisquer dos documentos mencionados no dispositivo supra transcrito. Assim, ao deixar de trazer aos autos as peas a que se refere o artigo 897, 5o, da CLT, manifestamente evidente o vcio de formao da pea recursal. Alis, a esse respeito, se no bastasse a prpria redao dada ao caput do art. 897 consolidado, que traz a expressa cominao de "no conhecimento" para o caso de no observncia da norma ali contida, o inciso III da Instruo Normativa n. 16/99 do C. TST, com a alterao dada pela Resoluo Administrativa n. 930/2003, igualmente dispe, verbis: "III - O agravo no ser conhecido se o instrumento no contiver as peas necessrias para o julgamento do recurso denegado, incluindo a cpia do respectivo arrazoado e da comprovao de satisfao de todos os pressupostos extrnsecos do recurso principal." E mais. Esta mesma resoluo, em seu inciso X, determina que a responsabilidade pela correta formao do instrumento da parte agravante, que deve se certificar da juntada de todas as peas necessrias ao julgamento do agravo de instrumento e do recurso denegado, prevendo, ainda, ser incabvel a converso do julgamento em diligncia, na hiptese de descumprimento da regra contida no art. 897, 5, da CLT, como se verifica do trecho abaixo transcrito: "X - Cumpre s partes providenciar a correta formao do instrumento, no comportando a omisso em converso em diligncia para suprir a ausncia de peas, ainda que essenciais." Neste sentido, tambm se posiciona a jurisprudncia do nosso Regional, conforme se observa pela seguinte ementa: "AGRAVO DE INSTRUMENTO. DEFEITO DE FORMAO. Impem o art. 897, 5, I, da CLT, e a Instruo Normativa 16, do TST, para a formao do Agravo de Instrumento, o traslado da deciso agravada, da certido da respectiva intimao, das procuraes outorgadas aos advogados das partes, da petio inicial, da contestao, da deciso originria e da comprovao do depsito recursal e do recolhimento das custas. A ausncia de quaisquer das peas retromencionadas, de juntada obrigatria por lei, leva ao seu no conhecimento. Agravo de Instrumento no conhecido por defeito de formao, eis que nenhuma das peas de juntada obrigatria foi trasladada para este remdio jurdico, pela parte a quem incumbia tal obrigao. (TRT 6 Regio. 3 Turma. Relator Valdir Jos da Silva de Carvalho. Processo n. TRT AI 0126100-32.2004.5.06.0013. Publicado no D.O.E. em 23/11/2011)". Assim, no cuidando a agravante de cumprir com a regra procedimental no que diz respeito formao do Agravo de Instrumento, impossvel o seu regular processamento.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
71
Destarte, pelas razes supra, preliminarmente e atuando de ofcio, no conheo do presente agravo, por defeito na sua formao. DA CONCLUSO: Diante do exposto, preliminarmente e de ofcio, no conheo do Agravo de Instrumento por defeito de formao. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, preliminarmente e de ofcio, NO CONHECER do Agravo de Instrumento por defeito de formao. Recife (PE), 20 de setembro de 2012.
Juzo da 4 Vara do Trabalho de Recife - PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamao trabalhista proposta pela segunda em face do primeiro recorrente, nos termos da fundamentao de fls. 245/248. Embargos declaratrios opostos pela Reclamante s fls. 249, rejeitados s fls. 250/251. RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. No arrazoado de fls. 252/259 a recorrente persegue a reforma do julgado no que concerne s diferenas salariais decorrentes da substituio no caixa e na funo de subgerente, bem como frias, FGTS + 40 % e remunerao varivel. Diz que, diferentemente do que exposto na r. sentena, impugnou as alegaes da parte autora e comprovou, por meio de documentos, serem indevidos os pleitos deduzidos na exordial. Insurge-se tambm contra o deferimento dos benefcios da justia gratuita reclamante, sob o argumento de que esta no comprovou se encontrar em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, bem como que no restaram comprovados os requisitos legais necessrios. Por fim, levanta-se contra a condenao a ttulo de honorrios advocatcios, ao argumento de que no atendidos os pressupostos da Lei 5.584/70. Pede provimento ao recurso. As contrarrazes foram apresentadas s fls. 252/260. O recurso foi ratificado fl. 339. RECURSO ORDINRIO DA RECLAMANTE. Em seu arrazoado de fls. 308/316 a reclamante se insurge contra o no reconhecimento do seu direito estabilidade provisria. Diz que o incio de sua gestao se deu no curso do aviso prvio, pelo que, considerando que o aviso prvio, ainda que indenizado, integra o contrato de trabalho para todos os efeitos, no poderia ter sido dispensada. Igualmente persegue a reforma do julgado para que lhe seja reconhecido o direito indenizao por danos morais, ante a manuteno da sua dispensa pela empregadora, mesmo aps lhe ter sido dado cincia do estado gravdico da recorrente. Demonstra seu inconformismo, ainda, quanto ao indeferimento da multa do art. 477 da CLT, argumentando que recebeu suas verbas rescisrias a menor, pelo que faz jus multa em comento. Diz ainda que ao ser reconhecida a estabilidade provisria, com os reflexos dela decorrentes, haver tambm o inadimplemento da recorrida quanto a tais verbas. Igualmente se insurge contra o indeferimento da multa do art. 467 da CLT, sustentando que no houve o pagamento das verbas incontroversas dentro do prazo legal. Intenta ainda a modificao do julgado para que seja includa na condenao a multa do art. 475-J, defendendo sua aplicabilidade ao processo do trabalho. Por fim, no se conforma com o decisum quanto aos honorrios advocatcios, posto que pleiteados os honorrios de sucumbncia e deferida a verba honorria contratual. Diz que as espcies no se
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001109-64.2011.5.06.0004 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:TIM CELULAR S.A. e NATLIA REBECA MANSO PEREIRA. RECORRIDOS (AS):OS MESMOS. ADVOGADOS:CARLOS ROBERTO SIQUEIRA CASTRO e ELTON GUSTAVO ALVES DA SILVA. PROCEDNCIA:4 VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE.
EMENTA:I - RECURSO ORDINRIO PATRONAL. HONORRIOS ADVOCATCIOS. INEXISTNCIA DE ASSISTNCIA SINDICAL. CONCESSO. IMPOSSIBILIDADE. No havendo o recorrido recebido assistncia jurdica de rgo sindical, a pretenso de recebimento de honorrios advocatcios esbarra, de forma intransponvel, no entendimento do TST (Smulas n 319 e, 329) e do Supremo Tribunal Federal (Smula n 633), perante os quais me curvo. E assim, descabe , ressarcimento, no caso da contratao de honorrios, o que significa a sua concesso, por via oblqua. Recurso provido parcialmente. Recurso ordinrio empresarial parcialmente provido. II - RECURSO ORDINRIO OBREIRO. MULTA DO ART. 477 DA CLT. Restando comprovado que o pagamento das verbas rescisrias se deu aps o prazo previsto no 6 do art. 477 da CLT, devida a multa moratria. Recurso ordinrio da reclamante a que se d parcial provimento. Vistos etc. Trata-se de Recursos Ordinrios interpostos, respectivamente, por TIM CELULAR S.A. e NATLIA REBECA MANSO PEREIRA contra a deciso proferida pelo MM.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
72
confundem e que no devem ser tratados como despesa a ser ressarcida, a ttulo de perdas e danos. Pugna pela condenao da reclamada/recorrida no pagamento dos honorrios advocatcios sucumbenciais, independentemente dos honorrios contratuais. Pede provimento ao apelo. As contrarrazes foram apresentadas s fls. 325/337. Desnecessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio
pela autora em sua pea de ingresso, pelo que nenhum reparo a ser determinado na sentena revisanda. Quanto alegao da reclamante de que no recebeu a parcela denominada "remunerao varivel" nos meses de maro e abril de 2011, razo em parte lhe assiste, como bem observou o Juzo a quo. Veja-se que o documento de fl. 145 aponta o recebimento de dita verba no ms de maro de 2011. Contudo, no houve comprovao do pagamento referente ao ms de abril do mesmo ano. Destarte, mantm-se a sentena, no particular.
VOTO: Da justia gratuita: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos recursos interpostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: DO RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA: Das diferenas salariais: Na exordial a reclamante diz da sua remunerao, que composta de salrio fixo mais comisso, alm de uma parcela denominada "remunerao varivel (RV)", e alega que nos meses de novembro e dezembro de 2010 foi obrigada a substituir os empregados que trabalham no caixa e por tal motivo no recebeu comisso em tal perodo, sendo-lhe devida a diferena relativa ao salrio de referidos empregados, que no importe de R$ 169,00/ms. Diz ainda que nos meses de fevereiro a maio de 2010 exerceu a funo de "backup de lder" sem que tenha percebido a devida diferena salarial, bem como que no lhe foi paga a RV dos meses de maro e abril de 2011. A reclamada, por seu turno, afirma em sua contestao, e reafirma em suas razes recursais, sempre ter adimplido regular e corretamente todas as remuneraes e verbas devidas aos seus funcionrios, fazendo remisso aos demonstrativos de pagamentos e fichas financeiras. Pois bem. De se observar que a empresa demandada no negou o exerccio de funo diversa por parte da autora, tampouco contestou os valores indicados na pea atrial, a ttulo de salrio base dos funcionrios que trabalhavam no caixa e ou que exerciam a funo de "backup de lder", limitando-se apenas a dizer que nada lhe devia a tal ttulo. Ademais, as assertivas da parte autora foram confirmadas por sua testemunha (fl. 241). E, da anlise dos demonstrativos de pagamento, possvel observar que nos meses de fevereiro a maio de 2010, bem como nos meses de novembro e dezembro do mesmo ano, no foram pagas as diferenas salariais apontadas Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Os benefcios da Justia Gratuita, previstos na Lei 1.060/50, via de regra, no Processo do Trabalho, so conferidos apenas ao trabalhador que perceba at dois salrios mnimos ou que declare a impossibilidade de assumir as despesas processuais, sem prejuzo do sustento prprio e da sua famlia, podendo tambm serem concedidos ao empregador que comprove sua hipossuficincia. Ainda autoriza tal concesso o 3 do art. 790 e o art. 790-A da CLT. Veja-se que a hipossuficincia do trabalhador presumida, gozando de presuno relativa de veracidade a declarao de pobreza por ele feita, que inclusive o pode ser na prpria pea atrial, cabendo ao ex adverso provar que outra a situao. No presente caso, a reclamante, desde a inicial, requereu os benefcios da justia gratuita, havendo declarao expressa na pea intrita. Importante registrar que o fato de a reclamante ter contratado advogado particular para defend-la em Juzo no pode servir de bice ao deferimento dos benefcios postulados. Na mesma linha de raciocnio aqui adotada, tem-se a ementa que se segue: "ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA - CONTRATAO DE ADVOGADO PARTICULAR - HONORRIOS DO PERITO. A contratao de advogado particular no constitui obstculo obteno da gratuidade da Justia. Isso porque a Lei n 7.510/86, que deu nova redao a alguns dispositivos da Lei n 1.060/50 (Lei de Assistncia Judiciria), estabelece que: "Art. 4 - A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. 1 - Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais." Esse dispositivo no elege, em momento algum,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
73
como fato impeditivo do direito a contratao de advogado particular pelo empregado. Registre-se que a simples contratao de advogado no significa que o reclamante possua condies de demandar em Juzo sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Ademais, existe a possibilidade de o advogado prestar servios a ttulo gratuito ou, ainda, de acordar que, apenas com o sucesso da ao trabalhista, venha a obter alguma vantagem econmica. Recurso de revista parcialmente conhecido e provido." (Proc. n TST-RR-49/2001-008-17-00.0 - 4 Turma do TST - Rel. Milton de Moura Frana - DJ - 16/04/2004)" Destarte, nega-se provimento ao recurso da TIM, no particular. Dos honorrios advocatcios (matria comum a ambos os recursos): Embora entenda que os honorrios advocatcios so devidos ainda que a assistncia seja particular, conforme estabelecem os artigos. 5, LV, e 133 da Constituio da Repblica, 8 e 769 da CLT, 20 e 126 do CPC e 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, curvo-me ao entendimento majoritrio da turma no sentido de que devido o pagamento da verba em epgrafe apenas quando preenchidos os requisitos previstos nas Smulas 219 e 329 do TST. Cumpre assinalar que inexiste nesta Especializada, no que diz respeito s lides assentadas em relao de emprego, como na hiptese, proporcional distribuio e compensao de honorrios advocatcios, e despesas processuais de um modo geral, na hiptese de sucumbncia recproca (CPC, art. 21), tampouco condenao do reclamante/empregado ao pagamento de honorrios advocatcios na hiptese de sucumbncia total deste, no havendo falar, destarte, em aplicao do art. 20, do CPC em nome da isonomia. Desse modo, no h falar em prejuzo indenizvel pela r e que seria decorrente da opo, pelo autor, em contratar advogado particular, at porque, a teor do art. 22, caput, do Estatuto da OAB, os honorrios advocatcios sucumbenciais independem dos honorrios advocatcios contratuais. Inaplicvel espcie, portanto, o disposto nos arts. 389 e 404, do Cdigo Civil. Neste sentido, a iterativa e notria jurisprudncia da Corte Superior Trabalhista: "HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULAS 219 E 329 DO TST. A questo do deferimento dos honorrios assistenciais no mbito da Justia do Trabalho est pacificada por este Tribunal por meio da Smula n. 219, cuja orientao foi mantida mesmo aps a promulgao da Constituio Federal de 1988, como confirma o verbete sumular n. 329. Impende registrar, por oportuno, que havendo norma especfica quanto ao cabimento dos honorrios advocatcios na seara da Justia do Trabalho, no h de se aplicar a legislao civil, no caso, o art. 389 do Cdigo Civil. Revista no conhecida, no particular" (RR-17060069.2003.5.20.0001; Rel. Min. Maria de Assis Calsing; 4 T.; DEJT 6/8/2010).
"HONORRIOS ADVOCATCIOS. O art. 389 do Cdigo Civil no aplicvel, subsidiariamente, no processo do trabalho, tendo em vista que, em tal via, para alm da previso do art. 791 da CLT, os pressupostos para o deferimento dos honorrios advocatcios encontram-se previstos no art. 14 da Lei n 5.584/70. Inteligncia das Smulas 219 e 329 do TST. Recurso de revista conhecido e provido" (RR-96400-26.2007.5.15.0087; Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira; 3 T.; DEJT 30/4/2010).. "HONORRIOS ADVOCATCIOS DEFERIDOS COM BASE NO ART. 389 DO CDIGO CIVIL. O art. 389 do Cdigo Civil, ao incluir os honorrios advocatcios no clculo das perdas e danos, no revogou as disposies especiais descritas na Lei n 5.584/70, que tem plena aplicao no processo do trabalho, em face do disposto no art. 2, 2, da LICC. Com isso, a regulamentao da matria (honorrios advocatcios) pela legislao trabalhista (Lei n 5.584/70), afasta a aplicao subsidiria do Cdigo Civil. Para que haja condenao em honorrios advocatcios na Justia do Trabalho, necessrio que a parte preencha os requisitos exigidos pelo art. 14 da Lei n 5.584/70, o que no ocorreu no caso concreto. Incidncia da Smula n 219 do TST. Recurso de revista a que se d provimento" (RR - 130029.2004.5.15.0029; Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda; 5 T., DEJT 30/3/2010). "RECURSO DE REVISTA. ARTIGO 404 DO CDIGO CIVIL PERDAS E DANOS. INAPLICABILIDADE. O entendimento desta Corte no sentido de ser inaplicvel o disposto no art. 389 do Cdigo Civil, em face da evidncia de, na Justia do Trabalho, no vigorar o princpio da sucumbncia insculpido no Cdigo Civil, estando a verba honorria regulada pelo artigo 14 da Lei n 5.584/70. Os honorrios advocatcios esto condicionados estritamente ao preenchimento dos requisitos indicados na Smula n 219 do TST, ratificada pela Smula n 329 da mesma Corte, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legal ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, entendimento confirmado pela Orientao Jurisprudencial n 305 da SBDI-1, no se havendo falar em perdas e danos. Recurso de revista conhecido e desprovido" (RR-141300-85.2003.5.02.0026; Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado; 6 T.; DEJT 11/12/2009). "INDENIZAO POR PERDAS E DANOS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. O Regional dirimiu a controvrsia utilizando-se dos fundamentos legais constantes na Lei n 5584/70 e, ainda, no que prev as Smulas 219 e 329 do TST, realando que, no caso, havia norma especfica sobre o tema. Inexistncia de violao dos artigos 389, 395 e 404 do CC. Recurso de revista no conhecido" (RR115800-47.2007.5.15.0080; Rel. Min. Dora Maria da Costa; 8 T., DEJT 27/11/2009). Provejo o recurso patronal e improvejo o apelo obreiro, no particular.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
74
curso do perodo relativo projeo do aviso prvio indenizado, no h que se falar em aquisio de estabilidade provisria. Neste sentido colhe-se o seguinte aresto:
No h dvida de que empregada gestante garantido o emprego, garantia esta consagrada pela CF/88, que, no Ato das Disposies Constitucionais Provisrias, no seu artigo 10, inciso II, letra "b" reza que : II- fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: (..) b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto". A regra constitucional, contida na alnea "b" do inciso II, do art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, configura-se em norma de ordem pblica, que protege a mulher, a maternidade e a infncia. Decorre de norma contida no Direito Internacional do Trabalho, a Conveno n. 103 da OIT, datada de 1952 e ratificada pelo Brasil. Em sendo assim, o fato de o empregador estar ciente ou desconhecer o estado gravdico da empregada no momento da dispensa, no afasta a pertinncia da aplicao da norma contida no ADCT, art.10, inciso II, "b". Neste sentido, temos a seguinte deciso do C. TST: ESTABILIDADE GESTANTE. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. entendimento pacfico nesta Corte que a responsabilidade do empregador em relao ao direito estabilidade da gestante objetiva (Smula 244 do TST). Assim, desnecessria a prvia cincia da empregada e comunicao do empregador para a aquisio do direito. Recurso de Revista conhecido e provido. (2189006020035020002 218900-60.2003.5.02.0002, Relator: Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, Data de Julgamento: 10/09/2008, 2 Turma,, Data de Publicao: DJ 19/09/2008.) E em assim sendo, a empregada gestante no pode ser despedida, pois tem assegurado o emprego, salvo ocorrncia de falta grave determinante do despedimento motivado. Contudo, diversa a situao dos autos, posto que a gestao da querelante teve incio aps sua demisso. Data venia dos que entendem de forma diversa, discordo da orientao contida na O.J. N. 82 da SDI-I, do TST, pois no h como se registrar na Carteira do Trabalho perodo de labor quando no houve prestao de servios, nem se trata de interrupo e ou suspenso do contrato de trabalho. E, no obstante os termos da O.J. em destaque, a lei em outro sentido. Cabvel seja ressaltado que o perodo do aviso prvio indenizado, que integra o tempo de servio para todos os efeitos legais, no abrange tal fato, pois o para fins pecunirios. Destarte, tendo a gestao iniciado aps a dispensa da autora, no Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
"DIREITO DO TRABALHO. RECURSO ORDINRIO. CONCEPO NO PERODO DE PROJEO DO AVISO PRVIO INDENIZADO. Os efeitos da projeo do aviso prvio indenizado limitam-se a garantir as vantagens econmicas concedidas no perodo, no sendo possvel a aquisio de estabilidade provisria. Aplicao analgica da Smula n 371, do TST." (PROCESSO TRT N 006102008-013-06-00-2, TRT da 6 Regio, 2 Turma, Relatora Juza Convocada Aline Pimentel Gonalves, publicado em 30.07.2009) Recurso improvido, no particular. Dos danos morais: A fundamentar dita pretenso, alegao de que a despedida da autora, e a sua confirmao, mesmo aps a reclamada ter tomado cincia do estado gravdico da autora, se deu de forma discriminatria e contrria dignidade da pessoa humana e aos valores sociais do trabalho. Primeiramente cabe faam-se comentrios sobre o dano moral, sua ocorrncia e at que ponto desafia pagamento de indenizaes. Para que reste configurado o dano moral se faz necessrio o efetivo prejuzo, a conduta comissiva ou omissiva do patro e o nexo de causalidade entre a conduta/ato e o dano/prejuzo. Por certo que a honra e a imagem de qualquer pessoa inviolvel (art. 5, XI, da CF/88). Esse dispositivo constitucional assume grande relevncia no contrato de trabalho, pois o empregador responde pelos prejuzos/danos que causar ao trabalhador, quando no exerccio do seu poder diretivo, exorbitar os seus limites, incorrer no abuso de direito e praticar atos ofensivos dignidade e honra do seu empregado. Fixados os limites da litiscontestatio, tem-se que, de acordo com o art. 927 do CC, todo aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Os arts. 186 e 187 do CC definem o que seriam os atos ilcitos a ensejarem a reparao pelo ofensor: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito" - "Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes". Segundo Caio Mrio da Silva Pereira, o dano moral constitui-se em: "ofensa a direitos de natureza extrapatrimonial - ofensas aos direitos integrantes da personalidade do indivduo, como tambm ofensa honra, ao decoro, paz interior de cada um, s crenas ntimas, aos sentimentos afetivos de qualquer espcie, liberdade, vida,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
75
integridade". No entender de Cludio Armando C. de Menezes (in Direito Processual do Trabalho, Editora Ltr, 1 Edio), o dano moral " o resultante de ato ilcito que atinja o patrimnio da pessoa ferindo sua honra, decoro, crenas polticas e religiosas, paz interior, bom nome e liberdade, originando sofrimento psquico, fsico ou moral propriamente dito". Assim, para a configurao do dano moral, faz-se necessria a presena dos seguintes elementos: situaes humilhantes e constrangedoras, repetitivas e prolongadas, com o intuito de desestabilizar a vtima, cabendo ao autor da ao o nus da prova dos aludidos elementos, conforme estabelecido nos artigos 818, da CLT e inciso I, do artigo 333, do Cdigo de Processo Civil. Em suma, para a avaliao do dano moral, no basta saber se existiu a leso, exigese tambm que se avalie a possvel irregularidade da conduta do empregador, se este contribuiu por ao ou omisso para a ocorrncia da leso. Alm do mais, faz-se necessrio valorar, na esfera da vida profissional do empregado, a possvel extenso da leso para os aspectos subjetivos que orientam a configurao desse dano. Havendo comprovao do dano, a condenao do responsvel medida que se impe consoante o contido no inciso X e 1 do art. 5 da CF/88; preceito de aplicao imediata prescindindo de regulamentao. Necessrio se faz, pois, que o empregado prove que de tal situao decorrem prejuzos. E, nos termos do artigo 818 da CLT e artigo 333, I do CPC incumbe ao querelante a prova da veracidade dos fatos alegados, a prova dos fatos constitutivos do seu direito, encargo este do qual no se desincumbiu. Alis, uma vez reconhecido pelo Juzo que a querelante no faz jus estabilidade provisria, consequentemente resta indevida as indenizao pretendida, pois, de logo, desaparecem os fatos apontados a embasarem dita pretenso. Apelo improvido, no particular. Da multa do art. 477 da CLT: Entendo que, em se tratando de penalidade legal, a aplicao da multa prevista no pargrafo 8, do art. 477, da CLT, deve ser interpretada de forma restritiva. Desse modo, somente cabvel sua aplicao, quando no observado o prazo previsto em lei (artigo 477, pargrafo 6 da CLT) para pagamento dos ttulos rescisrios, no sendo devida, quando se trata de diferenas, mormente de verbas reconhecidas em Juzo, haja vista que a norma em tela no tem tal alcance. E da anlise dos autos observo que acostado s fls. 27/28 o TRCT da autora, datado de 12.05.2011, no valor lquido de R$ 1.459,45. Ora, tendo a reclamante sido dispensada em 14.04.2011 e no havendo nos autos documento que acuse o pagamento das verbas rescisrias em data anterior, por Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
bvio que desrespeitado o prazo estabelecido no 6 do art. 477 da CLT, pelo que se reforma a r. sentena, no particular, para incluir no condeno a multa prevista no 8, do art. 477, da CLT. Da multa do art. 467 da CLT: O artigo 467 da CLT, com a redao dada pela Lei n. 10.272/2001, <http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identifica cao/lei%2010.272-2001? OpenDocument> assim dispe: "Em caso de resciso de contrato de trabalho, havendo controvrsia sobre o montante das verbas rescisrias, o empregador obrigado a pagar ao trabalhador, data do comparecimento Justia do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pag-las acrescidas de cinqenta por cento". Grifei. Com efeito, da leitura da pea de defesa, verifico que a reclamada contestou todos os pedidos formulados pelo obreiro, de modo que no h a "incontrovrsia" a que se refere a norma em comento. Assim, correta a sentena revisanda, ao indeferir a multa em tela, pelo que nego provimento ao recurso, no particular. Da multa do art. 475-J do CPC: No Processo do Trabalho s se admite a aplicao subsidiria das normas expressas no Cdigo de Processo Civil, na hiptese de ser omissa a CLT, nos exatos limites estabelecidos no seu artigo 769. Entretanto, existe regramento prprio para a execuo, inserto no Captulo V, exatamente nos artigos 876 a 892, da CLT, no permitindo a aplicao subsidiria, do art. 475-J do CPC. Sobre a matria, cito o que ensina o doutrinador Manoel Antnio Teixeira Filho, verbis: "(...) quanto multa de dez por cento, julgamos ser tambm inaplicvel ao processo do trabalho. Ocorre que esta penalidade pecuniria est intimamente ligada ao sistema institudo pelo art. 475-J, consistente em deslocar o procedimento da execuo para o processo de conhecimento. Como este dispositivo do CPC no incide no processo do trabalho, em virtude de a execuo trabalhista ser regida por normas (sistema) prprias (arts. 786 10 a 892), inaplicvel ser a multa, nele prevista'. (11 Revista LTr. v. 70, n. 3, mar. 2006, p. 287.)" A corroborar com tal entendimento os seguintes arestos: "CDIGO DE PROCESSO CIVIL. CUMPRIMENTO DE SENTENA. CONDENAO AO PAGAMENTO DE QUANTIA CERTA. MULTA COMINATRIA (ARTIGO 475J). APLICAO SUBSIDIRIA AO PROCESSO TRABALHISTA (ARTIGO 769 DA CLT). IMPOSSIBILIDADE. No obstante a interpretao sistmica dos preceitos legais prevalea sobre a literal ou filolgica, inexistindo omisso, na
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
76
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), no pertinente ao cumprimento de condenao ao pagamento de quantia certa (artigo 880), impossvel a aplicao subsidiria da multa cominatria, instituda no artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil (CPC), de conformidade com o disposto no artigo 769 desse primeiro diploma legislativo. Precedente da "SBDI-I" do Tribunal Superior do Trabalho (TST): Acrdo do processo n. TST-E-RR-38300-47.2005.5.01.0052. Recurso parcialmente acolhido." (PROC. TRT N. (RO)0000373-86.2011.5.06.0411, 6 Regio, 1 Turma, Relator: Desembargador Nelson Soares Jnior, Data de publicao: 27/10/2011). "RECURSO DE REVISTA. MULTA DO ART. 475-J DO CPC. INAPLICABILIDADE NO PROCESSO DO TRABALHO. 1. O princpio do devido processo legal expresso da garantia constitucional de que as regras prestabelecidas pelo legislador ordinrio devem ser observadas na conduo do processo, assegurando-se aos litigantes, na defesa dos direitos levados ao Poder Judicirio, todas as oportunidades processuais conferidas por Lei. 2. A aplicao das regras de direito processual comum, no mbito do Processo do Trabalho, pressupe a omisso da CLT e a compatibilidade das respectivas normas com os princpios e dispositivos que regem este ramo do Direito, a teor dos arts. 769 e 889 da CLT. 3. Existindo previso expressa, na CLT, sobre a postura do devedor em face do ttulo executivo judicial e as consequncias de sua resistncia jurdica, a aplicao subsidiria do art. 475-J do CPC, no sentido de ser acrescida, de forma automtica, a multa de dez por cento sobre o valor da condenao, implica contrariedade aos princpios da legalidade e do devido processo legal, com ofensa ao art. 5, II e LIV, da Carta Magna, pois subtrai-se o direito do executado de garantir a execuo, em quarenta e oito horas, mediante o oferecimento de bens penhora, nos termos do art. 882 consolidado. Recurso de revista conhecido e provido." (Processo N TST-RR6800-44.2010.5.13.0022, 3 Turma, relator Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, publicado no DEJT em 01.07.2011). De se manter, pois, a sentena neste ponto. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Recursos e, no mrito, DOU-LHES PARCIAL PROVIMENTO para excluir do condeno o ressarcimento do valor relativo aos honorrios advocatcios e incluir a condenao ao pagamento da multa do art. 477 da CLT. Considerando a procedncia parcial de ambos os recursos, deixa-se de arbitrar novo valor condenao. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos e, no mrito, por maioria, DAR-LHES PARCIAL PROVIMENTO para excluir do condeno o ressarcimento do valor relativo aos honorrios advocatcios e incluir a condenao ao pagamento da multa do art. 477 da CLT. Considerando a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
procedncia parcial de ambos os recursos, deixa-se de arbitrar novo valor condenao. Vencida, em parte, a Exma. Desembargadora Valria Gondim Sampaio (que, em relao ao recurso do reclamante, o provia ainda deferindo a estabilidade provisria e a retificao da anotao da CTPS). Recife (PE), 20 de Setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001214-75.2010.5.06.0004 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE: POLIANA DOS SANTOS GOMES ADVOGADOS: INGRID DE SORDI RECORRIDOS:DEPARTAMENTO NACIONAL INFRAESTRUTURA DE TRANSPORTES - DNIT PRISMA CONSULTORIA E SERVIOS LTDA. ADVOGADOS: CARINE DELGADO DE ANRADE LIMA MELO. ANDREA ROSELLE MOREIRA PEIXOTO MARINHO PROCEDNCIA: 4 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE.
EMENTA: DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO. RECURSO ORDINRIO DA RECLAMANTE. Empregadora direta da Recorrente contratada em seguida a regular processo licitatrio. Pretenso de condenao subsidiria de autarquia federal, baseada to-s no fato de a prestao dos servios se ter dado num dos domiclios da mesma e na existncia de mora, no pagamento das verbas trabalhistas, por parte da empresa prestadora, empregadora direta da Recorrente. Insuficiente. A Constituio Federal exige concurso pblico para autorizar a investidura em cargo pblico (art. 37/II). Do mesmo modo que a responsabilidade direta no autorizada, a menos que se obedea ao disposto no artigo 37, a responsabilidade subsidiria tampouco encontra justificativa na mora da empresa prestadora dos servios contratados, perante os empregados desta. Recurso obreiro a que se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por POLIANA DOS SANTOS GOMES contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 4 Vara do Trabalho do Recife/PE, que julgou IMPROCEDENTE os pedidos formulados contra o DEPARTAMENTO NACIONAL INFRAESTRUTURA DE TRANSPORTES - DNIT, e PROCEDENTES EM PARTE os formulados contra a PRISMA CONSULTORIA E SERVIOS LTDA., tudo nos autos da Reclamao Trabalhista proposta contra os ora recorridos, nos termos da fundamentao de fls. 140 a 143/v.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
77
No arrazoado de fls. 147 usque 162, insurge-se a Reclamante contra o decisum de primeiro grau na parte em que concluiu pela improcedncia da reclamatria em relao ao DEPARTAMENTO NACIONAL INFRAESTRUTURA DE TRANSPORTES - DNIT, bem assim quanto ao indeferimento de frias simples e dobradas e o dcimo terceiro salrio de 2009, alm de indenizao por danos morais, aduzindo que no particular a sentena merece reforma porque o convenciomento do magistrado prolator fundou-se em provas inconsistentes. Sustenta que sua inicial se apresenta perfeitamente apta a merecer o deferimento das frias vencidas, simples e em dobro, no havendo que falar em inpcia. Leciona longamente sobre a formao do livre convencimento do magistrado, sobre a responsabilidade subsidiria do DNIT, que persegue, e sobre culpa. Depois, ingressa no tema do dano moral trabalhista, trazendo arestos no sentido da indenizao que requer. Invoca direito Assistncia Judiciria, pelos motivos que menciona, finalizando com o pleito de provimento ao recurso. O DEPARTAMENTO NACIONAL INFRAESTRUTURA DE TRANSPORTES - DNIT, ofereceu contrarrazes (fls. 178 a 185). Tendo presente a qualidade de uma das partes, manifestou-se o Ministrio Pblico pelo provimento do recurso, por vislumbrar nos autos "culpa in eligendo da empresa tomadora de servios na contratao da empresa interposta" (fls. 172 a 174). Est feito o relatrio. VOTO: I - PREAMBULARMENTE 1. Os pressupostos gerais de admissibilidade Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. 2. Sobre Gratuidade da Justia No que concerne pretenso de concesso da gratuidade da justia, verifico falecer interesse Reclamante, em face da concesso expressa contida na sentena fustigada, razo pela qual deixo de dela conhecer. 3. A questo da inpcia A sentena a quo reconheceu, em preliminar argida de ofcio, inepta a inicial quanto aos "pedidos de pagamento de frias vencidas simples e em dobro e 13 salrio de 2009, por ausncia das respectivas causas de pedir (...)" Contra tal posicionamento insurge-se a Recorrente para sustentar que no h inpcia nenhuma, e que muito pelo contrrio demonstrou bem a causa de pedir a que o pedido que formulou respeita. No ostenta, porm, a razo que invoca.
Na realidade, conquanto efetue pedidos de 13 salrios integrais e o proporcional, bem como o de frias vencidas e proporcionais - no item 3, denominado "DAS VERBAS RESCISRIAS" (fls <\\\\\9fls>. 03), e no item 17, destinado especificamente aos pedidos - (alnea g, "Pagamento das frias vencidas simples e em dobro e as proporcionais + 1/3", e alnea h, o "Pagamento do 13 salrio de 2009") - a ora Recorrente no despendeu uma linha sequer a ttulo de demonstrao da causa de pedir respectiva, deixando, assim, de esclarecer a razo pela qual postula tais verbas. Perante essa situao, outra alternativa no restava ao MM Julgador diversa da de - em relao a frias vencidas, simples e em dobro e a 13 salrio de 2009 - extinguir o processo sem resoluo do mrito. Acentuo que o trecho que a prpria Recorrente transcreve (fls. 148) apresenta-se revelador da inpcia reconhecida na sentena hostilizada, porquanto no configura demonstrao de causa de pedir a que os pedidos de frias vencidas simples e em dobro e 13 salrio de 2009 referem. Improvejo o recurso no particular. 4. Sobre legitimidade Argui a autarquia DNIT - em suas contrarrazes - ilegitimidade passiva, dada a ausncia de responsabilidade subsidiria perante a Recorrente. Mas a legitimidade passiva ad causam, que se traduz em condio da ao, no est circunscrita condio de empregado ou de empregador das partes, mas sim, pretenso deduzida em Juzo, sendo aferida em abstrato, isto , em status assertiones. Por conseguinte, a interposio da ao em face da litisconsorte, ora recorrente, com o pedido expresso para que a mesma seja condenada, juntamente com a primeira reclamada, ao pagamento das verbas trabalhistas devidas ao obreiro, j estabelece, ab initio, a legitimidade de ambos os rus para figurarem no plo passivo da relao processual. A respeito do tema, j decidiu o C. TST. Verbis: "I - RECURSO DE REVISTA DOS RECLAMADOS ITA E UNIBANCO. 1. ILEGITIMIDADE DE PARTES. A legitimidade ad causam' se constata a partir da relao jurdica material, sendo que, em regra, a legitimidade ativa pertence ao pretenso titular do direito postulado, ao passo que a legitimidade passiva atribuda quele que, em tese, tem o dever de reparar o direito violado. Recurso de revista no conhecido (TST-RR-202700-94.2008.5.15.0016, 3 T., Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, DEJT 11/3/2011)". Grifei. Nada a reparar, pois, na respeitvel deciso revisanda, quanto ao tema. De todo o modo, a matria da responsabilidade subsidiria ser examinada a propsito do mrito.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
78
II - DO MRITO: Pretende a Reclamante a reforma do julgado, baseando, as pretenses que deduz, antes de tudo o mais, na qui, ausncia de valorao adequada do complexo probatrio. Da, as lies que traz, mediante invocao dos lentes, cujos ensinamentos transcreve. Vejamos. 1. A pretenso de indenizao por Dano Moral A esse ttulo, a pretenso se baseia nos "inmeros constrangimentos" a que a Recorrente teria sido exposta pela conduta da PRISMA CONSULTORIA E SERVIOS LTDA., a primeira Reclamada, consistente nos "incontveis atrasos havidos no pagamento dos salrios". Diz, ainda, a Reclamante, "que por conta dos constantes atrasos no pagamento dos salrios (...) o seu saldo bancrio restou negativado por vrias vezes, se repetindo a mesma situao por diversos meses, culminando ainda na restrio ao crdito do Banco Central do Brasil, da SERASA e do SPC". Eis o dano moral que a Reclamante invoca. E com base nele que a pretenso de indenizao deduzida. A sentena revisanda, observando de plano a ausncia nos autos de prova da restrio de crdito alegada, concluiu pela inexistncia de ofensa imagem, intimidade da vida privada, honra da autora, que permitissem justificar a instaurao do dever de indenizar, prprio da responsabilidade civil. Andou muito bem a respeitvel sentena sub oculi. As alegaes da Reclamante, se comprovadas, traduzem-se no dever de pagar juros e correo monetria, alm do principal. No h, porm, que falar em obrigao de indenizar prpria da responsabilidade civil, porque no caso no se vislumbra dano moral qualquer. Com efeito. A responsabilidade civil supe, antes de tudo o mais, a existncia do dano, porque este o fundamental elemento informador da obrigao de indenizar. Sem o dano, pode-se cogitar de responsabilidade penal (crime tentado), nunca porm de responsabilidade civil. Mas no qualquer dano. Para que haja obrigao de indenizar preciso que o dano esteja tipificado em lei, ou que se possa a ela em perfeio amoldar. No caso, tudo quanto h so violaes de contedo patrimonial, plenamente solucionveis atravs dos juros da mora e da correo monetria. Por conseguinte, em razo de se no vislumbrar ofensa dignidade da pessoa humana, improvejo o recurso no aspecto, confirmando a esse propsito todo o teor da r. sentena vergastada. 2. A questo da responsabilidade subsidiria do DNIT. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Assenta o recurso, no particular, fundamentalmente, na idia de se responsabilizar subsidiariamente a autarquia federal DEPARTAMENTO NACIONAL INFRAESTRUTURA DE TRANSPORTES - DNIT. Segundo o ponto de vista que a Recorrente segue, a sentena merece reforma por ter julgado improcedente a reclamao em relao ao DNIT. Todavia, toda a pretenso deduzida em sede recursal se escora em arestos relativos a outros processos, nos quais se examinou situaes diferentes da tratada nestes autos. A comear da inicial. Pelo que dela emerge, tudo quanto foi dito para justificar a imputao da responsabilidade subsidiria ao DNIT, foi: - que a ora Recorrente foi contratada pela PRISMA para prestar servios ao DNIT; - que todo o perodo a prestao se deu na "Unidade Local do DINIT". No h mais nada, salvo a parcial transcrio da Smula 331/IV do TST. Em nenhum momento a Reclamante invocou culpa do DNIT em sua inicial. Somente no recurso em presena que vem referir culpa in eligendo, que se teria manifestado na m escolha da PRISMA CONSULTORIA E SERVIOS LTDA. Nada, porm, bastante a autorizar a reforma que a Recorrente pretende. Desde logo, porque - consoante avulta do complexo dos autos - a empregadora direta da Reclamante foi contratada pelo DNIT em seqncia a regular processo licitatrio, no havendo como se negar, ento, aplicao ao disposto no artigo 71/ 1 da Lei n 8.666/93, verbis: 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. 1o A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 1995) <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9032.htm> De ressaltar, ainda, a proibio, estabelecida no artigo 37 da Constituio Federal, quanto contratao de pessoal sem a prestao de concurso pblico. No sentido, remansosa a jurisprudncia existente, da qual recolho ementa e trecho de voto condutor de julgado, da lavra do Desembargador VALDIR CARVALHO, proferido nos autos do processo n 0001419-74.2010.5.06.0014, que transcrevo, pedindo vnia para adoo como razo de decidir: "EMENTA:REMESSA NECESSRIA E RECURSO VOLUNTRIO DO DEPARTAMENTO NACIONAL DE INFRA-ESTRUTURA DE TRANSPORTES. ADMINISTRAO PBLICA. TERCEIRIZAO.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
79
RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. INOCORRENTE. O artigo 37, 6, da Constituio Federal, trata da responsabilidade objetiva do Estado e de suas empresas concessionrias e permissionrias de servio pblico, apenas na hiptese de danos causados ao usurio, o que afasta, estreme de dvidas, a responsabilidade do Ente Pblico pelo inadimplemento de direitos trabalhistas entre os empregados de empresa de prestao de servio que com ele mantm contrato. Neste sentido torrencial a jurisprudncia do Excelso Supremo Tribunal Federal, a exemplo das decises proferidas nos Processo RE 131.741-SP, Relator Ministro Marco Aurlio; RE 109.615-2, Relator Ministro Celso de Melo; e RE 135.310, Relator Ministro Maurcio Corra. "Verificase da letra constitucional que o 6 do art. 37 dirigido proteo de terceiros que sejam pacientes de atividade faltosa - ou mesmo de ausncia de atividade - da Administrao Pblica, na execuo de servios pblicos de interesse geral. , como define Yussef Said Cahali, a obrigao legal, que lhe imposta (ao Estado), de ressarcir os danos causados a terceiros por suas atividades.' Pressuposto fundamental para se falar em responsabilidade civil objetiva a existncia de dano decorrente da execuo de servio pblico. No o caso da hiptese sob comento. Aqui no h falar em servio pblico, propriamente dito, a cargo da Administrao. Ao contrrio, as atividades objeto de terceirizao so consideradas como instrumentais, acessrias, possibilitando, to-s, que o Estado execute os servios pblicos da melhor forma possvel, direta ou indiretamente, mediante delegao." (Ministro Benjamim Zymler). Ademais, "A inadimplncia do contratado com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato, ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive o registro de imveis (artigo 71, 1, da Lei n 8.666/93)". Remessa necessria e recurso voluntrio providos, para julgar improcedente a ao trabalhista em relao ao Departamento Nacional de Infra-estrutura de Transportes. (...) DA REMESSA NECESSRIA E DO RECURSO VOLUNTRIO DO DEPARTAMENTO NACIONAL DE INFRA-ESTRUTURA DE TRANSPORTES - DNIT Considerando que a matria abordada na deciso revisanda abrange preceitos de ordem constitucional (artigo 37, II, e 2 e 6, da Constituio Federal); e, por analogia, aplicando a regra inserta no 4, do artigo 2, da Lei n 5.584/70, como permite o artigo 8, Consolidado, avoco a remessa necessria, que, por sua maior abrangncia, passo a analisar em conjunto com o recurso voluntrio do Departamento Nacional de Infra-Estrutura de Transportes DNIT. Em que pese as questes afetas ilegitimidade de parte e incompetncia da Justia do Trabalho terem recebido tratamento de preliminar pelo recorrente, confundemse com o prprio mrito e, como tal, sero apreciadas. O MM. juzo condenou o Departamento Nacional de Infra-Estrutura Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
de Transportes, de forma subsidiria, no pagamento dos ttulos deferidos ao autor, em face da empresa Prisma Consultoria e Servios Ltda. Data venia dos doutos posicionamentos em contrrio, entendo que a hiptese de contratao de mo-de-obra terceirizada por ente da administrao pblica no gera responsabilidade subsidiria ou solidria do tomador dos servios, em face das obrigaes decorrentes dos contratos de trabalho firmados pela prestadora, a teor do entendimento oriundo do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, cristalizado no inciso II, de sua Smula n 331. (...) A propsito, sobre o tema, colho fragmentos do Acrdo redigido pelo Eminente Desembargador do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, Dr. Nlson Soares Jnior, no Processo TRT n 00301-2004-005-06-00-4, publicado no DOE em 15.06.2005, a quem peo vnia para transcrever e adotar como razes de decidir, na forma a seguir transcrita, verbis: "Alis, paradoxal negar, por um lado, eficcia jurdica aos contratos de trabalho celebrados pela Administrao Pblica sem submisso do pessoal a concurso pblico (isso em razo do estabelecido no 2 do artigo 37 da Constituio Federal), e, por outro lado, atribuir-lhe responsabilidade passiva subsidiria' (corruptela da responsabilidade solidria do direito material ou da responsabilidade secundria do direito processual) com suposta base no 6 dessa mesma norma constitucional, pelo fato de as empresas contratadas para execuo de servios no cumprirem obrigaes trabalhistas. H, a, um contra-senso, que no se harmoniza ao princpio de hermenutica de repdio s interpretaes absurdas, pois a porta inicialmente fechada, para impedir a fraude norma constitucional, restaria posteriormente escancarada.
Demais, consoante exegese dada ao 6 do artigo 37 da Constituio da Repblica pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento do RE n. 262651, relatado pelo Ministro Carlos Velloso, A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico objetiva relativamente aos usurios do servio, no se estendendo a pessoas outras que no ostentem a condio de usurio' (cf. www.stf.gov.br, Jurisprudncia, Informativo n 370). Nesse sentido, em artigo intitulado Contratao Indireta de Mo-deObra x Terceirizao', o eminente Ministro do Tribunal de Contas da Unio, Benjamin Zymler, assim se expressou: (...) Outro ponto a merecer debate mais acurado diz respeito possibilidade de o empregado da prestadora de servios, na hiptese de descumprimento de obrigao trabalhista, acionar subsidiariamente a Administrao Pblica. As opinies doutrinrias divergem. A Unio, quando interpelada judicialmente, vem alegando que o art. 71 do Estatuto das Licitaes e Contratos, que rege os contratos firmados entre a Administrao Pblica - tomadora dos servios - e
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
80
as empresas fornecedoras dos servios, prev que o contratado o nico responsvel pelos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais decorrentes da execuo do contrato. O 1 do referido artigo vai mais alm, ao exonerar a Administrao Pblica da responsabilidade - subsidiria ou solidria - pelos encargos retromencionados. Exceo regra anterior vem estabelecida pelo 2 do mesmo artigo, com a alterao promovida pela Lei n 9.032/95, que prev a responsabilidade solidria da Administrao, em relao aos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato. Entretanto, alguns autores e mesmo juzes, como, v.g., Desirr D. A. Bollmann, tm pugnado pela inconstitucionalidade do art. 71, 1, do supracitado normativo legal. Justificam seu posicionamento, defendendo a tese de que o 6 do art. 37 do Diploma Bsico impe, em todos os casos, a responsabilidade objetiva do Estado. Assim que, verificado o dano causado a terceiros, por ao do Poder Pblico, nasce o direito reparao para os prejudicados, independentemente da prova de culpa do agente pblico. Arrematam sustentando que, se a Administrao Pblica elegeu empresa inidnea para prestar servios e esta, em decorrncia de conduta culposa, deixa de cumprir com suas obrigaes trabalhistas, a culpa presumida da Administrao (culpa in eligendo), tendo em vista o comando constitucional j mencionado. Data maxima venia, parece correto inferir que o 1 do art. 71 da Lei n 8.666/93 no padece do vcio de inconstitucionalidade. A responsabilidade objetiva prevista na Constituio Federal (art. 37, 6) decorre da evoluo doutrinria e jurisprudencial a respeito da tese da responsabilidade civil do Estado, que iniciou com a teoria que pugnava pela irresponsabilidade total - The King can not do wrong - at o moderno entendimento sobre a responsabilidade civil objetiva. Dessa forma, em relao responsabilidade do Estado, discute-se em quais situaes dever o Poder Pblico responder por eventuais danos causados a terceiros por atos ou omisses de seus agentes. Verifica-se da letra constitucional que o 6 do art. 37 dirigido proteo de terceiros que sejam pacientes de atividade faltosa - ou mesmo de ausncia de atividade - da Administrao Pblica, na execuo de servios pblicos de interesse geral. , como define Yussef Said Cahali, a obrigao legal, que lhe imposta (ao Estado), de ressarcir os danos causados a terceiros por suas atividades.' Pressuposto fundamental para se falar em responsabilidade civil objetiva a existncia de dano decorrente da execuo de servio pblico. No o caso da hiptese sob comento. Aqui no h falar em servio pblico, propriamente dito, a cargo da Administrao. Ao contrrio, as atividades objeto de terceirizao so consideradas como instrumentais, acessrias, possibilitando, to-s, que o Estado execute os servios pblicos da melhor forma possvel, direta ou indiretamente, mediante delegao',
A responsabilizao reconhecida pelo "a quo" viola, por via transversa, a norma de ordem pblica e carter cogente inserta no inciso II, 2, do artigo 37, da Constituio Federal, especificamente quando a contratao da prestadora de servios se deu de acordo com as regras que dispe acerca da licitao, no que se aplica o disposto no artigo 71 da Lei n 8.666/93. 2. Recurso ordinrio do reclamante desprovido e provido o apelo do litisconsorte. Proc. 0001227-26.2010.5.06.0020. Redator: Des. Pedro Paulo Pereira Nbrega. "EMENTA: RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. INEXISTNCIA. Considerando o entendimento do STF no julgamento da ADC n. 16, a mera inadimplncia dos encargos trabalhistas, por parte da empresa prestadora de servios, contratada atravs de regular processo licitatrio, no tem o condo de transferir Administrao Pblica a responsabilidade subsidiria pelos encargos trabalhistas, em face do bice previsto no 1, do art. 71, da Lei n. 8.666/1993 (Lei de Licitaes). Recurso do terceiro reclamado a que se d provimento. (Proc. 0080200-70.2008.5..06.0341. Redator: Des. Accio Jlio Kesen Caldeira)" Portanto, improvejo o recurso da Reclamante no particular, tambm. III - DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio, salvo no que concerne pretenso de gratuidade da justia e, no mrito, nego provimento ao recurso. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito, tambm por unanimidade,NEGAR-LHE PROVIMENTO. Recife (PE), 20 Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001214-93.2011.5.6.0019. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:JOS HERCULANO DA SILVA E OUTROS (4) RECORRIDO (A):COMPANHIA DE TRNSITO E TRANSPORTE URBANO DO RECIFE - CTTU. ADVOGADOS : SVIO DELANO VASCONCELOS PEREIRA E JOS ANTNIO PAJE PROCEDNCIA:19 VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE. EMENTA: DIFERENAS SALARIAIS. INPCIA DO PEDIDO. Cedio que, embora o processo trabalhista no se revista do
Recolho, mais, as duas ementas que se seguem: EMENTA: RECURSO ORDINRIO - ENTE PBLICO RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA - NO CONFIGURAO. 1. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
81
mesmo rigor formal do processo civil, posto que a teor do 1 do artigo 840, da CLT, alm do Juzo a que se dirige, e a qualificao das partes, exige-se apenas que seja feita uma breve exposio dos fatos e que haja pedidos, mas requisito indispensvel validade da petio inicial a clareza na causa de pedir e no pedido, de modo que possvel a apresentao de defesa e possvel ao Juzo a apreciao do mrito da questo posta, possibilitando a entrega da prestao jurisdicional de modo justo e eficaz. Recurso Ordinrio improvido.
Trabalhista. Discorre sobre a questo, salientando que na Justia do trabalho no se d nfase a formalismos, e se reporta ao pargrafo1o , do artigo 840 da CLT, regsitrando que, mister se faas uma breve exposio dos fatos, alm dos outros requisitos ali mencionados. Ressalta que, o pedido ali formulado foi o de restabelecimento da diferena entre faixas salariais de 10% entre os cargos estabelecidos na Tabela Salarial , a que estavam submetidos (Portaria n349/92) e, por conseguinte, as diferenas salariais da decorrentes .Mas, que no caso, aquele Juzo diz que no veio colao os respectivos contracheques , e que no esclarecido sobre a faixa salarial ao tempo da adoo da tabela. Com efeito, esse o fundamento exposto na r. sentena, que o recorrente ao no juntar aos autos a documentao necessrias a embasar sua pretenso, bem como por no colacionou qualquer demonstrativo da sua evoluo salarial de motorista da r dificultou, assim, a anlise dos valores de todos os salrios, em todos os nveis e faixas. Cedio que, embora o processo trabalhista no se revista do mesmo rigor formal do processo civil, posto que a teor do 1 do artigo 840, da CLT, alm do Juzo a que se dirige, e a qualificao das partes, exige-se apenas que seja feita uma breve exposio dos fatos e que haja pedidos, mas requisito indispensvel validade da petio inicial a clareza na causa de pedir e no pedido, de modo que possvel a apresentao de defesa e possvel ao Juzo a apreciao do mrito da questo posta, possibilitando a entrega da prestao jurisdicional de modo justo e eficaz. De igual, quando a pretenso deduzida envolve matria a depender de prova documental sua apreciao e deciso , a ausncia de tais documentos leva a inpcia da inicial, e no poderia ser de forma diversa, pois sem os documentos necessrios ao deslinde da controvrsia, no h como o Juzo proceder a anlise da questo posta , e por fim decidi-la. E de fato , com razo o juzo a quo" , pois o nico documento que aponta salrio de motorista o de fl. 79 , e no resolve a questo, inclusive deveras antigo, e ali outro padro remuneratrio (outra moeda que vigente a poca). No vejo pois, como ser alterada a r. sentena.
Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por JOS HERCULANO DA SILVA contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 19 Vara do Trabalho de Recife/PE, que EXTINGUIU O PROCESSO SEM RESOLUO DO MRITO na reclamao trabalhista que props contra COMPANHIA DE TRNSITO E TRANSPORTE URBANO CTTU, ora recorrida, nos termos da fundamentao de fls. 165/167. No arrazoado de fls. 170/177, insurge-se o recorrente contra a sentena de 1 grau que extinguiu o processo sem resoluo de mrito por inpcia da inicial. Sustenta que no se deve vislumbrar a inpcia apontada pelo juzo de primeiro grau, eis que o art. 840, 1 da CLT, exige to somente "uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio". Sustenta que no h controvrsia quanto a existncia de tabela salarial que resguardava o percentual de 10% entre as faixas salariais, que foi criada pela Portaria 349/92, e fez parte do contrato de trabalho dos recorrentes. Pede provimento. As contrarrazes foram apresentadas, s fls. 182/186. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO:
Destarte, nego provimento ao apelo. Da inpcia do pedido de diferena entre faixas salariais. DA CONCLUSO: O recorrente em suas razes recursais insurge-se contra a r. sentena, que extinguiu o processo sem resoluo do mrito, dizendo da pea inicial que inepta.Diz da aplicao equivocada do Juzo de 1 grau,do disposto no artigo 282 do CPC, salientando que no caso descabe aplicao subsidiria de outros dispositivos legais, haja vista que a CLT diz do que necessrio conter na inicial do Processo Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio e, no mrito, nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
82
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001272-63.2010.5.06.0009. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:JAILSON DE AZEVEDO SILVA FILHO. RECORRIDA:MASTERBOI LTDA. ADVOGADOS:ISADORA COELHO DE AMORIM OLIVEIRA e LUIZ DE ALENCAR BEZERRA. PROCEDNCIA:9 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE. EMENTA: DIREITO DO TRABALHO. RECURSO ORDINRIO OBREIRO. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. CONTRADIO EXISTENTE NO LAUDO TCNICO. PROVA TESTEMUNHAL COMPROBATRIA DA AUSNCIA DE UTILIZAO DE EPI's. INSALUBRIDADE EVIDENCIADA. ADICIONAL DEVIDO. Extraise, do conjunto probatrio dos autos, a incontrovrsia no tocante ao trabalho em cmaras frias e com exposio a rudos, a evidente contradio existente no laudo tcnico quanto s condies de trabalho do reclamante, a fragilidade dos registros relativos entrega dos EPI's e, ainda, o teor do depoimento da testemunha do obreiro, que se apresentou de forma segura e convincente no tocante ao no uso dos EPI's. Outrossim, de conhecimento geral que o trabalho com exposio ao frio deve ser acompanhado de outros EPI's, como capote trmico, luvas trmicas e botas, e no apenas de moletons. Recurso Ordinrio obreiro a que se d parcial provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por JAILSON DE AZEVEDO SILVA FILHO contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 9 Vara do Trabalho do Recife/PE, que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na reclamao trabalhista que ajuizou em desfavor da MASTERBOI LTDA., ora recorrida, nos termos da fundamentao de fls. 376/386. Embargos declaratrios opostos pela ora recorrida, s fls. 389/393, julgados improcedentes, s fls. 394/396. No arrazoado de fls. 401/423, o recorrente argui preliminar de nulidade processual por negativa de prestao jurisdicional, por ter o Juzo a quo indeferido seu pedido de esclarecimentos da percia. No mrito, requer a reforma da deciso no ponto em que indeferiu o adicional de insalubridade, posto que a ele teria direito, haja vista ter
laborado sujeito ao agente frio, pois entrava nas cmaras frias, bem como em ambiente ruidoso e sujeito a produtos estragados de origem animal. Argui que o laudo pericial em que se baseou o Juzo de primeira instncia est equivocado e munido de vcios. Acrescenta que o comando sentencial h de ser reformado, tambm, no que concerne ao indeferimento do pedido de integrao do valor do auxlio-alimentao a sua remunerao, pois afrontou o que estabelece a Smula n. 241 do TST e o art. 458 da CLT. Requer, ademais, a modificao da sentena, no que tange ao deferimento parcial das horas extras concernentes a no concesso do intervalo intrajornada em sua integralidade, uma vez que, na sentena, somente se autorizou o pagamento da remunerao de dois intervalos intrajornada por ms (dois sbados por ms), todavia, o reclamante no usufrua integralmente do dito intervalo durante todos os dias da semana. Noticia, ainda, que a deciso de primeiro grau deve ser reformulada, no que pertine ao item em que deixou de conceder ao autor a restituio de suas despesas com passagens, durante o lapso temporal compreendido entre sua admisso e junho de 2010, pois, a despeito de ter solicitado os vales-transporte, no percebeu a quantidade necessria para sua locomoo. Informa que era nus da empresa anexar aos autos os comprovantes de pagamento das passagens ou do carregamento do carto VEM, em face de suas alegaes. Em desfecho, pleiteia a condenao da autora em danos morais, o que no foi concedido pelo Juzo a quo. Alega que foi obrigado a trabalhar no sbado, dia 11/09, no entanto, restou impossibilitado de comparecer empresa, em virtude de problemas pessoais. Ocorre que, no dia til subseqente, foi impedido de entrar em seu local de trabalho e suspenso por dois dias, o que, no seu entender, viola a dignidade do trabalhador, sua honra e moral. As contrarrazes foram apresentadas pela reclamada, s fls. 456/464. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto, vez que observadas as formalidades legais. DO MRITO: Da preliminar de nulidade processual por negativa de prestao jurisdicional, em face do indeferimento do pedido de esclarecimentos em relao ao laudo pericial. O reclamante argiu a preliminar de nulidade em comento, em face do indeferimento, pelo Juzo "a quo", do seu pedido de esclarecimentos ao expert acerca do laudo
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
83
tcnico por elaborado e trazido aos autos. Tenho, porm, que a preliminar no merece acolhida, eis que o indeferimento do pedido de esclarecimentos formulados pelo autor, in casu, no configura qualquer situao ensejadora de nulidade. Alis, vale destacar que, na verdade, a procedncia dos argumentos traados no apelo poderia ensejar o reconhecimento de cerceamento de defesa, mas no de negativa de prestao jurisdicional. Feito o registro, tenho que, no nosso ordenamento jurdico ptrio, prevalece o princpio do livre convencimento motivado ou da persuaso racional, segundo o qual ao julgador caber apreciar com ampla liberdade a prova produzida nos autos (art. 131 do CPC). Outrossim, o Juiz tem ampla liberdade na direo do processo, cabendo-lhe determinar as provas necessrias instruo do feito e indeferir as diligncias que entender inteis ou protelatrias (arts. 765 da CLT e 130 do CPC). Demais disso, no verifico o alegado prejuzo, na medida em que o Tribunal pode reexaminar toda a prova produzida nos autos, em razo do efeito devolutivo em profundidade inerente ao Recurso Ordinrio, consagrado no 1 do art. 515 do CPC e na Smula n. 393 do C. TST. Assim, neste cenrio, no h nulidade a ser declarada. Do adicional de insalubridade. O artigo 189 da CLT define o que seja atividade insalubre, estabelecendo ser aquele que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho exponha o empregado a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e de exposio a seus efeitos. E, nos termos do artigo 192 da CLT, o trabalho executado em condies de insalubridade, e acima dos limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, d direito ao empregado a receber um adicional, que segundo a classificao legal ser de 10%, 20% ou 40% (grau mnimo/mdio/mximo, respectivamente). A sentena revisanda, acerca do tema em epgrafe, assim se pronunciou sobre a matria: "O excelente laudo pericial elaborado pelo experimentado Dr. Cludio Levi, respeitado Engenheiro de Segurana, concluiu pela inexistncia de insalubridade, seja em decorrncia do elemento temperatura, seja motivada pelo rudo, atestando a total higidez do meio ambiente de trabalho do acionante". O insurgimento do autor contra a sentena revisanda est embasado justamente na fragilidade do laudo tcnico, eis que, no seu dizer, o acionante exercia suas atividades adentrando s cmaras frigorficas e, portanto, estando exposto ao frio e a rudo excessivos, consignando, ainda, que o laudo pericial est eivado de vcios, o que se observa pelo conjunto probatrio dos autos. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Ab initio, esclareo que a existncia ou no de insalubridade no exerccio das funes do autor matria afeta prova tcnica, conforme disposio expressa do art. 195 da CLT. Entretanto, no posso olvidar que, ainda que de grande valor probatrio o laudo pericial, eis que elaborado por profissional abalizado, a ele no est adstrito o julgador, desde que, por bvio, haja nos autos provas outras capazes de elidir suas concluses. Feito o registro, observo que, na inicial, o autor postulou o adicional de insalubridade sob o fundamento de que trabalhava "sujeito a choques trmicos com sucessivos ingressos s cmaras frias e congeladas da empresa", bem como "em ambiente ruidoso, ao extremo, onde contem 05 (cinco) serras eltricas, carretilhas de ao que vm atravs de trilho e se chocam com as demais provocando barulho, trs foradores responsveis pela circulao de ar, entre outros equipamentos que provam rudos alm do limite do suportvel". A reclamada, por sua vez, contestou o pedido, aduzindo que: "o reclamante no trabalhava exposto a agentes insalubres. No curso contratual, sempre recebeu todos os equipamentos necessrios para garantir sua proteo individual. Ademais, consoante os laudos tcnicos PCMSO e PPRA, o adicional requerido seria completamente descabido. De todo mondo haver de ser verificado, pela percia que certamente ser realizada, se a atividade desempenhada pelo autor estaria enquadrada dentre aquelas previstas como insalubres pelo anexo 11 e 13 da NR 15 da Portaria 3214/18". De logo, tenho que, em face dos termos da defesa, o trabalho em cmaras frias, bem como exposto a rudos incontroverso. Resta, porm, analisar se, de fato, a empresa fornecia os EPI's necessrios a elidir os eventuais agentes insalubres a que o mesmo poderia estar exposto, bem como se o trabalho em tais condies ou no considerado insalubre. Em face da controvrsia instalada, o Juzo "a quo" determinou a realizao de percia tcnica, vindo aos autos o laudo de fls. 342/651. Da anlise do laudo tcnico, verifico que o perito afirmou que o reclamante trabalhava nas suas atividades de desossador na rea interna da reclamada e manipulava e cortava quartos de boi em ambiente refrigerado e que, quando inevitvel tal exposio, o trabalhador deve ser protegido com roupas adequadas (fls. 343). Disse, ainda, que o ambiente era de rudo durante toda a jornada de trabalho do obreiro (fls. 347). s fls. 348, acrescentou que o reclamante no trabalhava sujeito a insalubridade, porquanto usava moleton e que, no obstante a dose de rudo calculada para a jornada de trabalho ultrapassasse o limite de tolerncia, considerando a entrega do protetor auricular tipo concha, o que reduz o nvel de presso sonora, a atividade do autor, tambm sob esse prisma, no poderia ser considerada insalubre. Citou, ainda, a entrega dos EPI's, conforme documento
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
84
de fls. 187. Mais adiante, porm, ao responder as perguntas elaboradas pelo autor, o expert disse que "o reclamante no entrava em nenhuma cmara" e concluiu afirmando "no tem insalubridade, pois o reclamante est protegido contra o rudo e nem adentra em cmaras de resfriamento" (fls. 351). Evidente a contradio existente no laudo, no que diz respeito ao ingresso ou no do autor em cmaras frias, o que, todavia, no merece maiores digresses, considerando que, como j dito alhures, trata-se de questo incontroversa, ante os termos da defesa. Destarte, ho de ser observados os demais aspectos do laudo. Com efeito, da anlise do documento de fls. 187, observo que houve a entrega de 01 protetor auricular tipo concha, em 31/08/2009, e dos moletons a que se refere o laudo tcnico, nas seguintes datas: em 12/08/2009 (com devoluo em 19/01/2010), nova entregada na mesma data, em 12/08/2009 (entretanto, com devoluo em 07/10/2010), 19/01/2010 (com devoluo em 21/06/2010), novamente 19/01/2010 (com devoluo em 22/07/2010), 21/06/2010 (com devoluo em 07/10/2010), 22/07/2010 (com devoluo, tambm, em 07/10/2010). No mais, verifico que a testemunha do autor, cujo depoimento se encontra s fls. 320/322, assim se pronunciou sobre os fatos: "...que h a necessidade que o desossador ingresse na cmara fria para realizar as suas atividades; que para ingressar na cmara fria no utilizava qualquer equipamento de proteo individual, afirmando que permanece de 15 a 20min com temperatura de 8C; que na poca do reclamante havia a necessidade do desossador empurrar as peas do boi, em nmero aproximado de 40 peas; que as peas eram empurradas em trilhos; que h 7 meses a empresa colocou uma pessoa para exercer especificamente esta funo; que atualmente o desossador no necessita entrar na cmara fria... que assina recebimento de EPI's porm afirma que os equipamentos no so substitudos na freqncia assinada nas atas de recebimento; que no trabalha com moleton, afirmando que h 5 anos no recebe tal proteo; que o reclamante tambm no recebe moleton; que nunca viu o reclamante trabalhando de moleton; que o desossador trabalha com cala e camisa fina, touca de cabea e bota...". grifei. A testemunha da empresa, por sua vez, nada esclareceu quanto ao aspecto relacionado ao uso de EPI's. Pois bem. Extrai-se, do conjunto probatrio dos autos, a incontrovrsia no tocante ao trabalho em cmaras frias e com exposio a rudos, a evidente contradio existente no laudo tcnico quanto s condies de trabalho do reclamante, a fragilidade dos registros apostos no documento de fls. 187, onde constato a existncia de entrega de moletons num mesmo dia e com data de devoluo diversa e, ainda, o teor do depoimento da testemunha do obreiro, que se apresentou de forma segura e Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
convincente no tocante ao no uso dos EPI's. Finalmente, ressalvo que de conhecimento geral que o trabalho com exposio ao frio deve ser acompanhado de outros EPI's, como capote trmico, luvas trmicas e botas, e no apenas de moletons. Por conseguinte, ainda que se possa entender que o agente rudo estivesse eliminado pelo uso do protetor auricular tipo concha, data venia do entendimento esposado pelo Juiz "a quo", evidenciada a insalubridade em decorrncia da exposio ao agente frio, pelo que dou provimento ao recurso do reclamante, quanto ao tema em anlise, para deferir o adicional de insalubridade postulado, que dever ser no percentual de 20% (grau mdio), incidindo sobre o salrio mnimo, alm das repercusses postuladas. Do auxlio-alimentao. Corroboro o posicionamento esposado na sentena revisanda, eis que no vejo como conferir natureza remuneratria verba em apreo. Isso porque, veja-se que as normas coletivas trazidas colao (tendo aqui como exemplo a clusula 19 da CCT de 2009/2010 mencionada na sentena) dizem da natureza indenizatria das verbas intituladas de auxlio-alimentao, auxlio-refeio e cesta-alimentao. Ora, se a norma coletiva assim dispe, tal verba no pode ser tida por salarial. Finalmente, destaco que a empresa r, em sua contestao, em nenhum momento, alegou estar vinculada ao PAT. Improvejo o recurso. Do intervalo intrajornada. O inconformismo do autor se refere quantidade de dias em que foi reconhecida a ausncia de gozo irregular do intervalo intrajornada. que a sentena reconheceu que, apenas em 2 sbados por ms, o obreiro gozava apenas de 40 minutos de intervalo, enquanto o reclamante afirma que tal realidade ocorria em todos os dias da semana. Na inicial, o autor afirmou que trabalhava diariamente com 40 minutos de intervalo e, em trs sbados por ms, sem intervalo qualquer. A reclamada, ao contestar o pedido, disse que seu intervalo era de 1 hora diariamente. Ao prestar depoimento em Juzo, a testemunha do autor afirmou que: "...que o reclamante trabalhava das 07 s 11 e das 12 s 18h de segunda-feira a sexta-feira e em dois ou trs sbados por ms das 07 s 15h, horrio que at hoje praticado pelo depoente; ...que nos dias de sbado no havia concesso de intervalo, apenas uma rpida parada para o almoo; (...); que o reclamante assim como o depoente apenas tinha tempo necessrio para almoar nos sbados
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
85
de 30 a 40min;...". Correta, pois, a sentena revisanda, pelo que nego provimento ao apelo, no particular. Das despesas com passagens. Na inicial, disse o reclamante que, do incio do contrato de trabalho, at meados de junho de 2010, ou seja, nos dez primeiros meses do contrato, apesar de ter solicitado, no recebeu a totalidade dos vales-transportes necessrios sua locomoo de casa para o trabalho e do trabalho para casa, situao que, posteriormente, foi devidamente regularizada pela r. Em sua defesa, a reclamada rechaou tal assertiva, afirmando que "Os vales transportes solicitados empresa foram entregues ao obreiro. No h como prevalecer a tese avenada na pea de ingresso...". A sentena revisanda indeferiu o pedido do autor, em face da prova produzida, do que, todavia, divirjo. Isso porque, tendo alegado o correto fornecimento da parcela, do empregador o nus de comprovar suas alegaes. Alis, no caso dos autos, a reclamada no comprovou o fornecimento da utilidade, tampouco a sua dispensa. Assim, provejo o recurso, no particular, para deferir o pleito contido no item 44 do rol de fls. 18, referente ao pagamento da indenizao correspondente aos valestransportes do perodo de 12/08/2009 a junho de 2010. Da indenizao por danos morais. Da anlise do conjunto probatrio dos autos, verifico que as alegaes do reclamante no tocante ao suposto dano moral por ele sofrido, no passam de meras alegaes, considerando que qualquer prova foi realizada no tocante a tais questes, nus que lhe cabia, a teor do art. 818 da CLT c/c o art. 333, I, do CPC. Alm do que, a argumentao segundo a qual a reclamada teria obrigado o autor a trabalhar em feriado local, com supostas promessas de que, posteriormente, divulgaria os benefcios concedidos, como pagamento das horas extras em 100%, folga compensatria e ajuda de custo, o que no teria sido cumprido pela empresa, por si s, no desafia o pagamento da indenizao por danos morais postulada. No mais, quanto afirmao de que a reclamada teria impedido sua entrada no estabelecimento empresarial, suspendendo-o de suas atividades por 02 (dois) dias, vejo que se configura, to-somente, exerccio do poder diretivo inerente figura do empregador, na medida em que o prprio reclamante afirmou, fl. 06, que "como o obreiro no recebeu a folga compensatria, no trabalhou no dia 11/09 (sbado)", deixando claro que, em represlia suposta atitude da empresa em no cumprir com as promessas realizadas, deixou, por arbtrio prprio, de comparecer ao trabalho, no dia em que deveria prestar seus Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
servios normalmente. Portanto, mantenho a sentena revisanda, pelas razes supra. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio obreiro; rejeito a preliminar de nulidade processual por negativa de prestao jurisdicional, suscitada pelo recorrente e, no mrito, dou provimento parcial ao apelo, para deferir o adicional de insalubridade postulado, que dever ser no percentual de 20% (grau mdio), incidindo sobre o salrio mnimo, bem como as repercusses pleiteadas e, ainda, para deferir o pleito contido no item 44 do rol de fls. 18, referente ao pagamento da indenizao correspondente aos vales-transportes, do perodo de 12/08/2009 a junho de 2010. Ao acrscimo, arbitro o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), a teor da IN 03/93 do C. TST. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio obreiro; REJEITAR a preliminar de nulidade processual por negativa de prestao jurisdicional, suscitada pelo recorrente e, no mrito, DAR PROVIMENTO PARCIAL ao apelo, para deferir o adicional de insalubridade postulado, que dever ser no percentual de 20% (grau mdio), incidindo sobre o salrio mnimo, bem como as repercusses pleiteadas e, ainda, para deferir o pleito contido no item 44 do rol de fls. 18, referente ao pagamento da indenizao correspondente aos vales-transportes do perodo de 12/08/2009 a junho de 2010. Ao acrscimo, arbitra-se o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), a teor da IN 03/93 do C. TST. Recife (PE), 20 de setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001307-02.2011.5.06.0231 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:PAULO FERNANDO DOS SANTOS. RECORRIDO (A):AGRO INDUSTRIAL TABU S.A.. ADVOGADOS:JAIR DE OLIVEIRA E SILVA e OTONIEL FALCO DO NASCIMENTO. PROCEDNCIA: VARA DO TRABALHO DE GOIANA/PE.
EMENTA:RECURSO ORDINRIO OBREIRO. HORAS IN ITINERE. Aps a edio da Lei 10.243/01 restou impossibilitada a celebrao de acordo coletivo, restringindo o alcance da Smula 90 do C. TST, pelo que invlida clusula restritiva de direitos. Recurso ordinrio a que se d parcial
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
86
provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por PAULO FERNANDO DOS SANTOS contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da Vara do Trabalho de Goiana/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamao trabalhista que props em desfavor de AGRO INDUSTRIAL TABU S.A., ora recorrido, nos termos da fundamentao de fls. 63/69. No arrazoado de fls. 71/74 o recorrente persegue a reforma do julgado no que pertine s horas de percurso, ao argumento de que o Juzo a quo deferiu apenas 16 minutos de horas in itinere, com base em clusula de acordo coletivo, de forma contrria prova deponencial, pois comprovou ter trabalhado em diversos fundos agrcolas da recorrida, locais no servidos por transporte pblico regular, de difcil acesso, sendo o transporte fornecido pela reclamada, gastando mais de 03 horas no trajeto de ida e de volta. Tambm se insurge contra a r. sentena no que tange s horas de intervalo, que deferidas pelo Juzo de 1 grau apenas no patamar de 40 minutos, quando o correto seria a condenao de 01 hora por dia, mais os reflexos. Prossegue seu inconformismo dizendo ter provado o labor em domingos e feriados sem a devida contraprestao, asseverando que os recibos de pagamento existentes nos autos no indicam a paga de horas extras a 100%. Por fim, persegue o deferimento dos honorrios advocatcios sucumbenciais, ressaltando a importncia do advogado na administrao da Justia. Pede provimento ao apelo. No foram apresentadas contrarrazes. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO:
sendo, por conseguinte, devida a diferena da referida contraprestao. Verba de carter indenizatrio, no ensejando os reflexos postulados." DO MRITO: Das horas in itinere: Inicialmente incumbe sejam feitas consideraes sobre a excluso de horas in itinere ou sua limitao atravs de acordo coletivo para de logo dizer que comungo com o entendimento esposado na r. sentena. Agiu corretamente o Juzo de 1 grau quando disse que tais clusulas eram manifestamente ilegais, ressaltando que a limitao de pagamento dessas horas viola, por via oblqua, normas higinicas atinentes durao do trabalho (Artigo 7, XIII, da CF/88, artigos 4, 58 e seguintes da CLT). Saliente-se que no desconhecemos o disposto na CF/88, todavia ali nenhuma permisso para dispor sobre as relaes de trabalho de forma ilimitada e contrria s normas consolidadas. Claro que, em princpio, so vlidas as clusulas contidas em acordos coletivos/convenes coletivas, haja vista que a Constituio Federal privilegia a autonomia da vontade coletiva (Art. 7 XXVI). E ainda o disposto no pargrafo 1 do artigo 611 da CLT, que autoriza aos sindicatos representativos de categorias profissionais celebrarem acordos coletivos com empresa (s) da correspondente categoria econmica, estipulando condies de trabalho a serem aplicadas no mbito das respectivas empresas. Entretanto, tais normas no podem estipular condies de trabalho aqum daquelas asseguradas por preceitos legais e ou em afronta s leis. E assim, entendo que no h como se impor aos trabalhadores, mesmo que se faa atravs de normas coletivas, pactuadas com a assistncia do sindicato, condies de trabalho menos favorveis do que aquelas j asseguradas por lei. Na hiptese vertente, trata-se de renncia, o que por bvio no encontra respaldo no disposto no artigo 444 da CLT. Neste sentido, colaciono o seguinte aresto do C. TST:
DA ADMISSIBILIDADE: Conheo parcialmente do recurso interposto, pois no tocante s dobras pelo labor em feriados falece interesse ao recorrente uma vez que o perseguido no apelo j fora deferido na sentena, verbis: "Eventual domingo laborado em regime de escala necessariamente compensado por folga usufruda posteriormente, o que permitido, por estar garantido o gozo de um dia de descanso na semana. O mesmo no deve ser dito em relao aos feriados, pois as folgas normais da escala no compensam o dia trabalhado naquelas ocasies. Ou o empregador concede um descanso complementar ou remunera o dia em dobro (art. 9 da Lei n 605, de 1949). No caso em anlise, verifico que o empregador remunerava os feriados laborados, mas no em dobro, Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 "RECURSO DE REVISTA - HORAS IN ITINERE. SUPRESSO PREVISTA EM NORMA COLETIVA. INVALIDADE. A jurisprudncia desta Corte encontra-se consolidada no sentido de que, aps a edio da Lei n. 10.243/2001, que acrescentou o 2 do art. 58 da CLT, invlida norma coletiva que determine a supresso do pagamento de horas in itinere, por se tratar de direito previsto em norma cogente (art. 58, 2, da CLT), que no pode ser suprimido mediante negociao coletiva. Precedentes da SBDI-1 do TST. Recurso de Revista no conhecido. (RR n. 22200-86.2008.5.08.0126, 8 Turma do TST, Rel. Mrcio Eurico Vitral Amaro. unnime, DEJT 13.10.2011). As horas de percurso so aquelas gastas ou despendidas pelo trabalhador em transporte fornecido pelo empregador, quando o
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
87
local de trabalho de difcil acesso e no servido por transporte pblico regular. O tempo despendido pelo trabalhador, no percurso de ida e volta ao trabalho, em tal condio, computado na jornada de trabalho e, consequentemente, remunerado. Nesse sentido a Smula 90 do TST que diz da hiptese de incompatibilidade de horrio (item II) e da insuficincia do transporte (item III) e 320 do TST, que por oportuno transcrevo: N. 90 - "HORAS "IN ITINERE"". TEMPO DE SERVIO (incorporadas as Smulas ns 324 e 325 e as Orientaes Jurisprudenciais ns 50 e 236 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas "in itinere". III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere". N. 320 - HORAS "IN ITINERE". OBRIGATORIEDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE TRABALHO O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere". Impende seja observado que a jurisprudncia sempre se inclinou neste sentido, at que o legislador disciplinou a matria, o que com advento da Lei 10.243/01, que inseriu ao artigo 58 da CLT o pargrafo 2, cujo teor o que se segue: "O tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo". Destarte, no reconheo norma coletiva que restringe/limita direitos; pois o mnimo j o previsto em leis, e, aqum desse limite, inaceitvel. De fato, antes da Edio da Lei 10.243/01, a disciplina das horas "in itinere", no meio rural, estava restrita ao seio jurisprudencial, havendo, pois, possibilidade de celebrao de acordo coletiva, restringindo o alcance do Enunciado j citado enfatizando que at ento no havia dispositivo legal sobre a matria. Ocorre que forosamente de se concluir de forma diversa aps a edio da lei em referncia, pois de cunho imperativo. Merece seja realado que nenhuma afronta ao disposto no inciso XXVI, do artigo 7, da CF. Embora o artigo 7, inciso XXVI, da Constituio Federal assegure "o reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho", no h como reconhecer a validade da clusula do Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
acordo coletivo de trabalho que exime o empregador de pagar horas extras trabalhadas, sob pena de suprimir os direitos trabalhistas constitucionais do empregado durao do trabalho, remunerao superior do servio em sobrejornada e reduo dos riscos inerentes ao trabalho (RR 01499/1999-056-15-00.9). Assim, clusulas dos instrumentos coletivos que limitam o pagamento das horas de percurso so nulas de pleno direito, porque no houve concesses recprocas, mas somente renncia de direitos. Pois bem, a questo aqui proposta reviso tambm j conhecida desta Redatora, que j apreciou vrios recursos neste sentido, de modo que tambm do seu conhecimento que de fato h trechos servidos por transporte pblico regular. E ainda que, por vezes, o trabalho executado em engenhos situados mais prximos da BR, bem como da residncia do empregado. Como tambm certo que h propriedades localizadas mais distantes, e de difcil acesso. E mesmo nos trajetos cobertos por transporte pblico, nem sempre pode ser utilizado pelo obreiro, pois sabido que, muitas vezes, o empregado se desloca de sua residncia para as frentes de trabalho em horrio mais cedo do que aquele em que os nibus comeam a circular. Desse modo, como no confiro validade a norma coletiva restritiva de direitos e considerando que, relativamente matria em epgrafe, no houve impugnao especfica, limitando-se a demandada, em sua contestao, a dizer da validade da negociao coletiva, dou provimento parcial ao recurso obreiro para reconhecer a existncia de 03 horas de percurso por dia efetivamente trabalhado (01:30h para ida e 01:30h para retorno), durante todo perodo de labor, que devem ser somadas s horas efetivamente laboradas para, s ento, se proceder ao cmputo das horas extras. Como a reclamada, a partir de setembro/2009, efetuava o pagamento dos 16 minutos extras dirios, previstos em norma coletiva, fica de logo autorizada a deduo do valor j pago a tal ttulo. Do intervalo intrajornada: A Constituio Federal equiparou o trabalhador rurcola ao urbano, o que torna induvidosa a aplicao das disposies contidas no artigo 71 da CLT. Uma vez comprovada a concesso de intervalo em tempo inferior ao previsto na citada norma, justificada est a condenao aos acrscimos previstos no pargrafo 4 do referido artigo. J reconhecido pela 1 Instncia que o intervalo para refeio e repouso era de 15 minutos na safra, sendo que na entressafra o empregado desfrutava o descanso a que fazia jus. E de se registrar que, no entender desta Relatora, a ausncia de intervalo intrajornada no gera direito a pagamento de horas extras, e sim, indenizao, nos termos previstos no pargrafo 4, do artigo 71, da CLT, que ora transcrevo:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
88
"Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo 50% (cinqenta por cento) sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho". Mas adoto o posicionamento da maioria da Turma, que defere a paga como hora extra cheia, ou seja, hora extra mais o adicional. E como se trata de indenizao, no h que se falar em repercusso. Entretanto, curvo-me ao entendimento majoritrio da Turma, que segue a Orientao Jurisprudencial do TST, que diz da natureza salarial do ttulo em apreo. Verbis: "OJ-SDI1-354 INTERVALO INTRAJORNADA. ART. 71, 4, DA CLT. NO CONCESSO OU REDUO. NATUREZA JURDICA SALARIAL (DJ 14.03.2008) Possui natureza salarial a parcela prevista no art. 71, 4, da CLT, com redao introduzida pela Lei n 8.923, de 27 de julho de 1994, quando no concedido ou reduzido pelo empregador o intervalo mnimo intrajornada para repouso e alimentao, repercutindo, assim, no clculo de outras parcelas salariais." Observe-se ainda que no cabe sejam considerados para efeito de deduo os minutos porventura concedidos para tal descanso. A respeito, a Orientao Jurisprudencial n 307, da SDI-1, do C. TST, que, por oportuno, transcrevo: "INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/94. DJ 11.08.03. Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no-concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT)." Neste sentido tambm tem entendido a jurisprudncia, consoante se observa pelas seguintes ementas: "I - RECURSO PATRONAL. INTERVALO INTRAJORNADA. Comprovada a concesso parcial do intervalo intrajornada, consoante robusta prova testemunhal produzida pelo recorrido, com fundamento na jurisprudncia firmada pelo Col. TST, mantenho a sentena revisanda, porquanto em consonncia com a Jurisprudncia firmada pelo Col. TST, a teor da OJ n. 307, da SDI-I, da referida Corte. Recurso que se nega provimento. (PROC. N TRT 6 Regio - 01067-2007-012-06-00-3 (RO), rgo Julgador: 3 Turma, Rel. DES. Gilvan de S Barreto. Publicado em 13.01.2009)." "RECURSO ORDINRIO. INTERVALO INTRAJORNADA. A concesso parcial do tempo previsto em lei para alimentao e repouso caracteriza a inobservncia dos limites fixados no artigo 71, da Consolidao das Leis do Trabalho, salvo, obviamente, quando amparado em autorizao do Ministrio Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
do Trabalho e Emprego, o que no a hiptese dos autos, e enseja o seu pagamento integral, tendo por base o valor da hora normal, acrescido de, no mnimo, 50%, na linha da Orientao Jurisprudencial 307, da SDI-I do TST. Recurso obreiro provido, no particular. (PROC. N TRT 6 Regio - 0002002-57.2010.5.06.0241 (RO), rgo Julgador: 3 Turma, Rel. DES. Valdir Carvalho. Publicado em 23.09.2011)." Assim, e no particular, a ser alterado o julgado atacado. Dos honorrios advocatcios: Embora entenda que os honorrios advocatcios so devidos ainda que a assistncia seja particular, conforme estabelecem os artigos. 5, LV, e 133 da Constituio da Repblica, 8 e 769 da CLT, 20 e 126 do CPC e 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, curvo-me ao entendimento majoritrio da turma no sentido de que devido o pagamento da verba em epgrafe apenas quando preenchidos os requisitos previstos nas Smulas 219 e 329 do TST. Apelo improvido, no particular. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo parcialmente do Recurso Ordinrio, pois no tocante s dobras pelo labor em feriados falece interesse ao recorrente uma vez que o perseguido no apelo j fora deferido na sentena, e, no mrito, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao recurso para reconhecer a existncia de 03 horas de percurso por dia efetivamente trabalhado (01:30h para ida e 01:30h para retorno), durante todo perodo de labor, que devem ser somadas s horas efetivamente laboradas para, s ento, se proceder ao cmputo das horas extras, ficando de logo autorizada a deduo de valor j pago a tal ttulo, bem como para deferir ao reclamante 01 hora extra/dia trabalhado em razo da concesso parcial do intervalo intrajornada, nos termos da fundamentao supra. Ao acrscimo condenatrio arbitra-se o valor de R$ 1.000,00. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER PARCIALMENTE do Recurso Ordinrio, pois no tocante s dobras pelo labor em feriados falece interesse ao recorrente uma vez que o perseguido no apelo j fora deferido na sentena, e, no mrito, tambm por unanimidade, - DAR PARCIAL PROVIMENTO ao recurso para reconhecer a existncia de 03 horas de percurso por dia efetivamente trabalhado (01:30h para ida e 01:30h para retorno), durante todo perodo de labor, que devem ser somadas s horas efetivamente laboradas para, s ento, se proceder ao cmputo das horas extras, ficando de logo autorizada a deduo de valor j pago a tal ttulo, bem como para deferir ao reclamante 01 hora extra/dia trabalhado em razo da concesso parcial do intervalo intrajornada, nos termos da fundamentao supra. Ao acrscimo condenatrio arbitra-se o valor de R$ 1.000,00.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
89
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0001353-09.2010.5.06.0010. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE (S):RESTAURANTE TA SAN YUEN LTDA. RICARDO ALEXANDRE DOS SANTOS. EMBARGADO (S):OS MESMOS. ADVOGADOS:PAULO AZEVEDO e ERINALDO FRANCISCO DE SOUZA. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA:I - DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO DO RECLAMADO. OMISSO VERIFICADA. ACOLHIMENTO. EFEITO MODIFICATIVO. No tendo o acrdo hostilizado emitido pronunciamento acerca das matrias invocadas nos embargos, faz-se necessrio seja sanado o vcio apontado, com o fito de exercer a prestao jurisdicional plena. Embargos acolhidos parcialmente, operando efeito modificativo no julgado. II - DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAO DO RECLAMANTE. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. De acordo com o art. 897 -A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses no observada nas alegaes do reclamante, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. Embargos Declaratrios do reclamante rejeitados. Vistos etc.
"pagamentos por fora", eis que deferiu as diferenas postuladas na inicial, contudo no foram especificadas em quais verbas devem repercutir o valor de R$ 700,00 e qual o perodo, alm da forma de recolhimento no tocante s diferenas de FGTS. Diz, ainda, que, na sentena, foi apreciado e deferido o pedido de aplicao da prescrio quinquenal, exceto em relao ao FGTS, quando seria aplicada a prescrio trintenria. Ao deferir as diferenas postuladas em face do pagamento "por fora", o acrdo deixou de esclarecer qual a prescrio aplicvel, eis que, no obstante a prescrio do FGTS seja trintenria, ao referido ttulo deve ser aplicada a prescrio quinquenal. Aduz, ainda, que foram deferidas as diferenas pelo pagamento "por fora", no entanto, no foi reconhecida a resciso indireta, tendo sido considerado que o empregado abandonou o emprego, o que no foi observado em relao multa de 40%. Afirma que deve o acrdo esclarecer que as diferenas do FGTS pelo pagamento "por fora" devem ser recolhidas na conta vinculada do FGTS do obreiro. EMBARGOS DECLARATRIOS DO RECLAMANTE. No arrazoado de fls. 393/397, alega o reclamante que o acrdo hostilizado, ao reconhecer que a existncia do pagamento "por fora" no ensejava o reconhecimento da resciso indireta, deixou de apresentar fundamento legal para o indeferimento do pedido da exordial. Afirma que a fundamentao das decises judiciais decorre de imperativo legal, consubstanciado no art. 93, IX, da Constituio Federal, havendo omisso no acrdo, neste aspecto. Acrescenta que matria analisada, alm de negar vigncia ou aplicabilidade ao art. 483, "d", da CLT, possui diferentes entendimentos nos Tribunais e no mbito do C. TST. Finalmente, pede que, em respeito Smula n. 297 do C. TST, seja apresentada a fundamentao legal para o indeferimento do pedido de resciso indireta, alegando, ainda, que os presentes embargos possuem intuito de prequestionar a matria. Contraminuta apresentada pelo reclamante, s fls. 401/407. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO:
Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por RESTAURANTE TA SAN YUEN LTDA. e RICARDO ALEXANDRE DOS SANTOS, em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contendem. EMBARGOS DECLARATRIOS DO RECLAMADO. Nas suas razes de fls. 388/392, inicialmente, alega o reclamado que o acrdo foi omisso, quando da apreciao do tema
EMBARGOS DA RECLAMADA. Inicialmente, impende ser ressaltado que os pontos abordados nos presentes embargos dizem respeito, unicamente, ao tema "dos pagamentos por fora". Feito o registro, passo a apreciar cada uma das alegaes de omisso. O acrdo hostilizado, ao tratar do tema em anlise, assim se pronunciou:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
90
"Na inicial, o Reclamante alegou que recebia "por fora" do contracheque parte do seu salrio, especificamente a quantia de R$ 700,00 mensais, acrescentando que tais valores no eram levados em considerao para todos os efeitos legais. Na defesa, a Reclamada negou que houvesse pagamento por fora do contracheque, razo pela qual era do autor o nus de provar suas alegaes, nos termos do artigo 818 da Consolidao das Leis do Trabalho c/c o artigo 333, I, do Cdigo de Processo Civil. Da anlise da prova oral colhida, tenho que a 1 testemunha apresentada pelo reclamante, que tambm trabalhava no ru como garom, confirmou o recebimento de parte do salrio "por fora", de modo que, data vnia do Julgador "a quo", tenho que devem ser deferidas as diferenas postuladas na inicial em decorrncia dos aludidos pagamentos. Por outro lado, da leitura da pea vestibular, observo que o autor formulou os seguintes pedidos (fls. 16): "14. Diferenas no pagas, FACE AO PAGAMENTO POR FORA dos 13 salrios dos anos: 1995, 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007, 2008, 2009 em diante, que foram pagos apenas pelo salrio constantes nos demonstrativos e no pelos valores realmente recebidos, acrescidos das horas extras, adicionais noturnos e todas as suas repercusses; 15. Valores no recolhidos do FGTS, FACE AO PAGAMENTO POR FORA devidamente atualizados e corrigidos e multa a partir da admisso do reclamante 01 de fevereiro de 1995 at a data da efetiva resciso; 16. Indenizao compensatria de 40% do FGTS sobre todos os depsitos realizados, ou que deveriam ter sido realizados, PAGAMENTO POR FORA, durante a vigncia do contrato de trabalho, ...". No que diz respeito ao primeiro aspecto abordado nos embargos, qual seja, "quais verbas em que deve repercutir o valor de R$ 700,00 e qual o perodo", no h qualquer omisso a sanar, tendo em vista que, como visto acima, as diferenas de pagamento "por fora" foram deferidas conforme o pedido formulado na inicial, que deixa claro quais as parcelas de repercusso e, igualmente, o perodo postulado. No tocante ao segundo ponto abordado nos embargos, no que diz respeito prescrio aplicvel, de logo, verifico que o Juzo "a quo" acolheu a prescrio quinquenal, ressalvando, contudo, os depsitos do FGTS e a respectiva multa fundiria, em relao aos quais aduziu ser aplicvel a prescrio trintenria. No acrdo hostilizado, como j visto, foi dado provimento ao recurso obreiro, para reconhecer a existncia de pagamento "por fora" e, por conseqncia, deferir as diferenas postuladas em razo dos referidos valores. No se pode olvidar que o reclamante deduziu pedido de diferenas de FGTS no como ttulo principal, mas como repercusses, em virtude de sua apurao ter se dado sem a incluso das parcelas pagas por fora. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Portanto, esclareo que dever ser observada a incidncia da prescrio qinqenal sobre a pretenso de FGTS deduzida enquanto parcela meramente acessria, tal como j previsto na sentena revisanda, que apenas ressalvou a parcela do FGTS quando postulada como ttulo principal, qual se aplica a prescrio trintenria. Quanto aos terceiro e quarto aspectos abordados no apelo (omisso quanto ao limite de deferimento das diferenas da multa de 40% do FGTS diante do reconhecimento do pedido de demisso e quanto forma de recolhimento das diferenas do FGTS), merecem acolhimento os embargos. Primeiramente, h de ser dito que, ao contrrio do que alega o embargante, no foi reconhecido o abandono de emprego. Neste item, alis, foi claro o acrdo hostilizado, quando assim se pronunciou: "Finalmente, registro que, no obstante, em hipteses como esta, eu reconhea que, inexistindo prova da resciso indireta, h de se reconhecer o abandono de emprego, trata-se de recurso do autor, o que torna impossvel o reconhecimento de justa causa obreira, em face do principio do non reformatio in pejus". De toda forma, h, de fato, omisso no acrdo, eis que, ao deferir as diferenas decorrentes do pagamento "por fora", deixou de salvaguardar as diferenas da multa de 40% postuladas no item 16. Isso porque, reconhecido que o autor pediu demisso do emprego, foi indeferida, pela sentena de 1 grau, a multa em referncia, de modo que, igualmente, h de ser indeferido o pedido de diferenas postulado em relao a tal parcela, no tendo o acrdo sido claro, no particular, eis que deferiu as diferenas postuladas "na inicial". Da mesma forma, foi omisso o acrdo, quando deixou de esclarecer que, em decorrncia do reconhecimento de que o vnculo contratual se findou em face do pedido de demisso formulado pelo autor, as diferenas do FGTS postuladas em razo do pagamento "por fora" devem ser deferidas para que tais valores sejam recolhidos conta vinculada do obreiro, eis que, no sendo dispensa imotivada, incabvel a liberao do FGTS. Assim, sanando o vcio apontado, acolho os embargos do reclamado, para declarar que a concluso do acrdo passa a ter o seguinte teor: "Diante do exposto, preliminarmente e de ofcio, no conheo do Recurso Ordinrio patronal, por desero, conheo do Recurso Ordinrio obreiro e, no mrito, dou-lhe provimento parcial, para deferir as diferenas postuladas em face do salrio pago "por fora", nos itens 14 e 15 da inicial, determinando que os valores devidos a ttulo de diferenas de FGTS sejam recolhidos conta vinculada do reclamante, observando-se a prescrio quinquenal. Ao acrscimo, arbitro o valor de R$ 1.000,00, nos termos da IN. 03/93 do c. TST".
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
91
EMBARGOS DO RECLAMANTE. Da leitura do acrdo hostilizado, verifica-se que a questo referente resciso indireta postulada pelo obreiro foi devidamente apreciada por esta E. Turma, inclusive, luz do argumento referente ao pagamento "por fora". Seno vejamos: "Na inicial, o Reclamante aduziu que a reclamada praticou atos abusivos e reiterados, nos termos do art. 483 da CLT. Disse que a r pagava "por fora da folha de pagamento o valor de R$ 700,00, valor este que a reclamada no leva em considerao para todos os efeitos legais trabalhistas e previdencirios, fazia descontos indevidos do salrio do reclamante, cheques devolvidos por clientes, conforme faz prova, submete o reclamante a desvio de funo diferente ao pactuado no contrato de trabalho, obrigando-o a fazer faxina e lavar banheiros, atenta contra a dignidade do trabalhador, excedendo os limites do poder de direo e fiscalizao laboral, tratando-o aos gritos e reiteradamente o chamando de "burro", "safado", "que no presta", "irresponsvel", tudo isso na presena de colegas e clientes". Mais adiante, disse que a situao de maus-tratos que vinha sofrendo junto reclamada se tornou insuportvel, sendo impossvel dar continuidade aos trabalhos em tal situao, at porque o mesmo estava sendo obrigado a ingerir medicamentos que tm efeito de calmante e relaxante, tentando minimizar o abalo fsico e mental a que estava submetido. Postulou, por estas razes, o reconhecimento da resciso indireta do contrato de trabalho, por estarem presentes os requisitos do art. 483 consolidado. Na sua contestao, o reclamado afirmou que no existe nenhuma razo e nem fundamento legal para que o reclamante pleiteie resciso indireta do contrato. Disse que "o autor jamais foi cobrado em atividades alm daquelas atinentes sua funo, ou mesmo acima de suas condies. So absolutamente fantasiosas a alegaes do autor em sentido contrrio". Disse mais: "os fatos narrados na inicial jamais ocorreram no havendo como se imputar ao Reclamado qualquer conduta apta a ensejar a resciso indireta do contrato de trabalho". Acrescentou, ainda, que o reclamante sempre foi bom profissional, competente no que fazia e respeitado em seu ambiente de trabalho, fato incompatvel com qualquer perseguio, tendo laborado por mais de 15 anos para a r. Acerca do tema, assim se pronunciou o Julgador "a quo": "O pedido de resciso indireta foi fundamentado no artigo 483, "e" da Consolidao das Leis do Trabalho ("praticar o empregador contra o empregado ato lesivo da honra e da boa fama"). Explicou o Reclamante que, no decorrer do contrato de trabalho, era reiteradamente chamado de "burro, safado, que no presta, irresponsvel" pelo proprietrio da Empresa, insultos que lhe eram dirigidos inclusive diante de clientes. Disse que sua situao na R se tornou insustentvel, no havendo possibilidade de continuidade da relao de emprego. As alegaes do Autor no foram corroboradas pela prova oral colhida. A nica testemunha apresentada a Juzo pelo Demandante disse ter Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
presenciado os maus-tratos do proprietrio da Empresa para com o Autor. Por outro lado, as testemunhas trazidas a Juzo pela Demandada declararam jamais ter observado quaisquer insultos dirigidos ao Autor pelo proprietrio do restaurante. O detalhe relevante que uma das testemunhas prestava servios de segurana para a R e a outra era um cliente antigo e assduo. Estas informaes contrariam os dados contidos na petio inicial atinentes a insultos dirigidos em pblico, na frente de clientes. Alm disso, no houve meno a qualquer ato lesivo da honra e boa fama praticado com o Reclamante. Ao contrrio: na defesa, a Demandada declarou que o Autor profissional competente e respeitvel. Desse modo, entendo no configurada a resciso indireta do contrato de trabalho em razo da hiptese prevista no artigo 483, "e" da Consolidao das Leis do Trabalho. E, por no ter havido qualquer alegao de abandono de emprego, entendo que o Reclamante, na verdade, pediu demisso do servio, resilindo unilateralmente o contrato de trabalho. Tenho que agiu com acerto o julgador, exceto no tocante ao nus da prova. Com efeito, no que diz respeito despedida indireta, de fato, pode ser decretada e decorrente de motivo dado pelo empregador. Assim, tornando-se impossvel a continuao da relao, porquanto desaparece a confiana e a boaf que deve presidir as relaes laborais, assegurado ao obreiro dar por rescindido o contrato de trabalho, por despedimento indireto. A comprovao dos fatos determinantes do despedimento indireto deve ser feita de forma contundente, de modo que reste a certeza do ato praticado. Necessrio haja atualidade entre a falta e o despedimento e que a falta seja suficientemente grave de modo a tornar impossvel a continuao da relao de trabalho. Apenas para argumentar, reporto-me a Dorval Lacerda, quando leciona que "quando da obrigao no cumprida resultar uma sano ao empregador que o force a realiz-la, no h dvida que o direito do empregado denncia no existe, pois o que se quer no garantir a resilio do contrato, mas to somente o seu cabal cumprimento e se este for conseguido, ou houver meios normais e legais de consegui-los, lgico ser que cessa, ou no se efetiva o direito denncia, por parte do empregado". Feitos os registros, tenho que era do autor o nus da prova quanto aos fatos constitutivos do seu direito, por fora do artigo 818 da CLT c/c o art. 333, I, do CPC, nus do qual entendo no ter se desincumbido a contento, mormente considerando que o reconhecimento da justa causa, seja por parte do empregado, seja por parte do empregador, pressupe a produo de provas robustas e incontestes. No caso dos autos, no ficou evidenciada a ocorrncia de violao contratual capaz de autorizar o rompimento do contrato por justa causa do empregador. No tocante ao tratamento humilhante e aos maus-tratos sofridos, inclusive na presena de clientes, da anlise da prova oral, no obstante observe que a primeira testemunha do autor afirmou que o representante do ru tinha o costume de chamar os funcionrios de "merda, burro, Paraba", as
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
92
outras duas testemunhas, tanto a do autor como a do ru, no visualizaram essa conduta. A 2 testemunha do autor era segurana da empresa e, embora trabalhasse externamente, fazendo a segurana do estabelecimento, afirmou que "nunca presenciou o proprietrio da reclamada dirigir insultos aos garons". Por sua vez, a testemunha patronal, que se tratava de cliente assduo, que freqentava o estabelecimento ru cerca de 2 a 3 vezes por semana, disse que: " cliente da reclamada h 10/15 anos; que o depoente vende automveis, caminhes e costuma fechar os negcios no restaurante; que no possui qualquer tipo de relao comercial com a reclamada; que no amigo do titular da empresa; que conhece o reclamante; que costuma freqentar o restaurante para almoar entre 11h30/12h e para jantar entre 19h/20h; que freqenta o restaurante de duas a trs vezes por semana; que nunca presenciou o titular da reclamada tratar mal qualquer funcionrio; que estava no restaurante num dia na segunda quinzena de outubro de 2010 quando presenciou o reclamante chegar na empresa e pedir para falar com o gerente, Sr. Carlos; que escutou a conversa entre o reclamante e o Sr. Carlos, na qual o reclamante disse ao Sr. Carlos que havia colocado a empresa na justia e no queria mais trabalhar; que o teor da conversa foi confirmado pelo Sr. Carlos ao depoente; que o depoente estava acompanhado de um cliente neste dia, Paulo Fernando, advogado". Dos depoimentos acima colhidos, observo que, ainda que verdadeira a alegao de que o representante do ru fosse grosseiro no tratamento com os garons, no houve qualquer indicao de que tal conduta se desse na presena de clientes. No posso, ainda, deixar de dizer que me causa bastante estranheza que o autor pudesse trabalhar em condies que qualifica como sendo de maus-tratos, causandolhe, inclusive, necessidade de tomar remdios tranqilizantes, por longos 15 anos e que s agora venha a postular resciso indireta do contrato. Ademais, observo que o autor mencionou, em seu depoimento pessoal, que foi ao Ministrio do Trabalho, que determinou que a reclamada entregasse ao reclamante uma carta de demisso, o que a reclamada se negou a fazer, no entanto, no houve prova nos autos acerca de tal alegao. No mais, digo que, quanto alegao de pagamento "por fora" dos contracheques, no fato que justifique a resciso indireta, eis que passvel de correo, podendo ser reclamado perante esta Justia Especializada. Acrescento, ainda, que, quanto exigncia de cumprimento de tarefas alheias ao contrato e ausncia de gozo de frias, verifico que a prova produzida nada esclareceu. Finalmente, registro que, no obstante, em hipteses como esta, eu reconhea que, inexistindo prova da resciso indireta, h de se reconhecer o abandono de emprego, trata-se de recurso do autor, o que torna impossvel o reconhecimento de justa causa obreira, em face do principio do non reformatio in pejus. Assim, nego provimento ao recurso, no particular. Assim, indiscutvel que houve tese explcita acerca das alegaes expressas no recurso do autor, no havendo a alegada omisso no Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
acrdo hostilizado. Como cedio, de acordo com o art. 897-A da CLT, sero cabveis os Embargos de Declarao quando ocorrer, no julgado hostilizado, contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. Na realidade, pretende o embargante rediscutir questes de mrito, o que somente poder ser feito atravs de recurso processual hbil, no sendo por via de Embargos de Declarao que se alcanar o seu intento. Finalmente, apenas registro que a interposio de embargos, ainda que sob a pretenso de prequestionamento, pressupe a observncia aos requisitos previstos nos dispositivos legais acima destacados. A propsito, lcidos os argumentos trazidos no aresto abaixo transcrito, emanado do C. TST. Verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO. INEXISTNCIA. PREQUESTIONAMENTO. A oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento no constitui nova hiptese de cabimento do recurso a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve, precipuamente, enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela" (TST-E-A-AIRR-2234041.2006.5.16.0006, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 24/09/2010). Assim, entendo que os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, de modo que os rejeito. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios opostos pelo reclamado e pelo reclamante e, no mrito, acolho parcialmente os embargos do reclamado, para declarar que os fundamentos supra passam a integrar o acrdo de fls. 382/385, operando-lhe efeito modificativo e rejeito os embargos do reclamante. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios opostos pelo reclamado e pelo reclamante e, no mrito, tambm por unanimidade, ACOLHER PARCIALMENTE os embargos do reclamado, para declarar que os fundamentos supra passam a integrar o acrdo de fls. 382/385, operando-lhe efeito modificativo e REJEITAR os embargos do reclamante. Recife (PE), 20 de setembro de 2012.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
93
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001375-90.2011.5.06.0282. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:BANCO DO BRASIL S.A. RECORRIDO (A) : MARCOS ROGRIO DE LIMA e SENA SEGURANA INTELIGENTE E TRANSPORTE DE VALORES LTDA ( EM RECUPERAO JUDICIAL). ADVOGADOS : PAULA RODRIGUES DA SILVA, CARLOS ALBERTO DE SOUZA e QUZIA PATRCIA FERRAZ DA SILVA. PROCEDNCIA: 2 VARA DO TRABALHO DE BARREIROS/PE. EMENTA: RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. ADMINISTRAO PBLICA. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. APLICAO DA SMULA N. 331 DO COL. TST. O Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a ADC 16 (em 24/11/2010), declarou a constitucionalidade do artigo 71, 1, da Lei n. 8.666/93, referindo-se responsabilidade contratual da Administrao Pblica. A Suprema Corte adotou entendimento de que aquele dispositivo legal no viola o artigo 37, 6, da Constituio Federal de 1988, que trata da responsabilidade extracontratual. Assim, em caso de terceirizao, a responsabilidade subsidiria dos entes pblicos pelo pagamento de verbas trabalhistas devidas aos empregados no poder decorrer do mero inadimplemento do empregador. Impe-se verificar, em cada caso, se houve, ou no, ao ou omisso da Administrao Pblica capaz de provocar leso ao patrimnio do trabalhador. Ocorre que, nos autos, no h alegao de fraude ou irregularidade na contratao da prestadora de servios e no foi produzida prova de que o tomador descumpriu as obrigaes assumidas com a empresa contratada para a prestao de servios terceirizados, nem que deixou de fiscalizar as obrigaes do contrato, razo pela qual no h como atribuir-se administrao responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas. Recurso ordinrio provido. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por BANCO DO BRASIL S.A contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 2 Vara do Trabalho de Barreiros/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados nos autos da Reclamao Trabalhista que lhe foi proposta por MARCOS ROGRIO DE LIMA, ora recorrido, nos termos da fundamentao de fls. 300/303. No arrazoado de fls. 311/323, a recorrente se insurge contra o julgado a quo que condenou o reclamado como responsvel
subsidirio pelas verbas deferidas ao recorrido, sob o fundamento de que restou configurada a culpa in elegendo e in vigilando. Alega que jamais empregou o reclamante, sendo certo que entre as reclamadas existe apenas um contrato de natureza civil e, ainda, que da anlise do contrato de prestao de servios, a empresa SENA SEGURANA anui e confirma expressamente sua integral responsabilidade sobre todas as obrigaes de natureza trabalhista e previdencirias. Afirma que como em toda terceirizao de sua atividade meio, sempre buscou empresa idnea no mercado, atravs do processo licitatrio, onde apurou, entre vrias empresas concorrentes, qual seria a melhor para a execuo da terceirizao, sendo requisito a idoneidade financeira das empresas, e o cumprimento de todas as exigncias legais para a contratao. Ressalva que sempre se preocupou com o fiel cumprimento da legislao trabalhista, sendo que jamais foi negligente no que tange a sua responsabilidade in vigilando. Aduz que conforme demonstrado, no existiram nem a culpa in eligendo ou in vigilando, vez que o recorrente sempre atuou com zelo e correo. Assegura, ainda, que nos termos do art. 71 da Lei de Licitaes, os entes da administrao pblica no podem responder pelo inadimplemento de qualquer obrigao por parte do contratado. Cita a ADC-16 e a Smula 331, IV do TST. Afirma que diante da inexistncia de qualquer relao empregatcia entre o recorrente e o recorrido, no constitui sua responsabilidade o recolhimento dos depsitos fundirios faltantes, nos termos do art. 15 da Lei n. 8.036/90. E, ainda, acrescenta que incabvel sua condenao ao pagamento das multas dos arts. 467 e 477, das horas extras e reflexos, do intervalo intrajornada e reflexos, da diferena salarial, dos honorrios advocatcios e das contribuies previdencirias e fiscais. Prequestiona a matria. Pede Provimento. As contrarrazes no foram apresentadas. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA: Insurge-se, o Banco Recorrente, contra a respeitvel sentena a quo, em virtude da qual restou subsidiariamente responsabilizado pelo pagamento aos reclamantes/recorridos, dos ttulos postulados na exordial.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
94
A sentena sub oculi (fls. 300/303) conclui por condenar uma e outro - a SENA SEGURANA INTELIGENTE E TRANSPORTE DE VALORES LTDA (EM RECUPERAO JUDICIAL) na qualidade de responsvel em primeira linha; o BANCO DO BRASIL S.A., na qualidade de responsvel em segunda linha, sob o fundamento de que a culpa in vigilando teria restado estreme de dvida, pelo que atraiu a incidncia da Smula 331/IV do Colendo TST. A hiptese de terceirizao de servios. Registro, a esse propsito, que a terceirizao, fenmeno da sociedade moderna, introduz o trabalhador na empresa rotulada cliente ou tomadora, e, para ela, o obreiro passa a despender suas energias, sua fora de trabalho, inserido plenamente nas atividades da empresa, colaborando ativamente para o bom xito do seu processo de produo, sem que esta detenha a posio de empregadora. Assim, na terceirizao, os laos trabalhistas o so com a empresa chamada prestadora, que coloca, portanto, a mo-de-obra ao trabalho daquelas empresas. E assim, desde que a contratao celebrada, o seja dentro dos parmetros legais. Por outro lado, sabido que a autorizao para contratao do trabalho temporrio, repousa nas necessidades transitrias de substituio de empregados da empresa tomadora e/ou resultante do acrscimo de servios; e/ou quando se trata de atividade de vigilncia; e/ou atividade de conservao e limpeza; e ainda com relao a servios especializados ligados atividade meio do tomador. No caso temos o exerccio da atividade de vigilante em prol do BANCO DO BRASIL S/A. Trata-se, pois, de terceirizao de mo de obra contratada por ente da Administrao Pblica, indireta, embora. No caso, da terceirizao havida no lhe resulta responsabilidade, quer em primeira linha, quer solidria, quer subsidiria, em relao aos crditos trabalhistas, decorrentes da relao havida com a empresa prestadora de servios. Isso ocorre porque a condenao subsidiria, tanto de rgo da Administrao Pblica direta, como indireta, para responder por crditos trabalhistas, decorrentes de relao laboral, havida com empresa prestadora de servios, , em princpio, inaceitvel. Hoje pacificou-se o entendimento no sentido de que a responsabilidade exclusiva da empresa prestadora dos servios. Exceto se provada culpa in eligendo ou in vigilando do ente da Administrao contratante. O art. 71, da Lei 8.666/93, que trata de licitaes e servios na Administrao Pblica, Direta e Indireta, diz de forma expressa que a responsabilidade pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais, decorrentes dos contratos firmados por tais pessoas, da empresa contratada. A norma, portanto, exime o ente pblico de qualquer responsabilidade (solidria ou subsidiria) em relao aos crditos trabalhistas, decorrentes da relao laboral, havida com empresa prestadora de servios. Nesse sentido tm decidido as Turmas deste Regional, conforme Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
ementas abaixo: RESPONSABILIDADE PASSIVA "SUBSIDIRIA". ENTIDADES DE DIREITO PBLICO INTERNO TOMADORAS DE SERVIOS. NOINCIDNCIA DO 6 DO ARTIGO 37 DA CONSTITUIO CONFORME JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PRINCPIO DE HERMENUTICA DE REPDIO S INTERPRETAES QUE CONDUZEM A ABSURDOS. Conforme artigo 265 do Cdigo Civil brasileiro (via supletiva do Direito do Trabalho), a solidariedade passiva no se presume: resulta da lei ou da vontade das partes, e, no caso em anlise, excluda expressamente no 1 do artigo 71 da Lei n. 8.666, de 21 de junho de 1993 (na redao dada pelo artigo 4 da Lei n. 9.032, de 28 de abril de 1995), segundo o qual "a inadimplncia do contratado com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento (...)" -- dispositivo legal declarado constitucional pelo plenrio do Supremo Tribunal Federal, em 24 de novembro de 2010, no julgamento da ADC n 16, de que foi relator o Ministro Cesar Peluso (Cf. Informativo n 610). Recurso ordinrio no acolhido quanto a esse aspecto. (TRT da 6 Regio. 1 Turma, Relator Desembargador Nelson Soares Jnior, PROC. N. TRT 0000851-79.2010.5.06.0201 - RO. Publicado no D.E.J.T. em 12/07/2011). RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. INEXISTNCIA. Considerando o entendimento do STF no julgamento da ADC n. 16, a mera inadimplncia das obrigaes trabalhistas, por parte da empresa prestadora de servios, contratada atravs de regular contrato de parceria, no tem o condo de transferir Administrao Pblica a responsabilidade subsidiria das obrigaes trabalhistas, em face do bice previsto no 1, do art. 71, da Lei n. 8.666/1993 (Lei de Licitaes). (TRT da 6 Regio. 2 Turma, Relator Desembargador Accio Jlio Kezen Caldeira, PROC. N. TRT - 000001186.2011.5.06.0281 - RO. Publicado no D.E.J.T. em 10/11/2011). RECURSO ORDINRIO - ENTE PBLICO - RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA - NO CONFIGURAO. 1. A responsabilizao reconhecida pelo a quo viola, por via transversa, a norma de ordem pblica e carter cogente inserta no inciso II, 2, do artigo 37, da Constituio Federal, especificamente quando a regra seletiva da empresa prestadora de servios tem origem em procedimento licitatrio, autorizado pela norma prevista no artigo 71 da Lei n 8.666/93. 2. Recurso ordinrio provido. (TRT da 6 Regio. 3 Turma, Relator Desembargador Pedro Paulo Pereira Nbrega, PROC. N. TRT - 0001164-22.2010.5.06.0013 RO. Publicado no D.E.J.T. em 10/11/2011). Transcrevo abaixo trecho do acrdo proferido pela Desembargadora Nise Pedroso Lins de Sousa nos autos do processo TRT n. 0001172-78.2010.5.06.0019 (RO) sobre a matria, que com a devida vnia adoto como razes de decidir:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
95
"Deve ser destacado que, na Lei n 8.666/93, h determinao no sentido de que o ente pblico, ao contratar servios, tem a obrigao de acompanhar e fiscalizar a execuo do contrato, a teor dos artigos 58, III, e 67, inclusive fazendo-se suspender pagamento de parcelas nsitas ao pactuado, em relao ao contratado inadimplente ( 3, do art.116), sob pena de arcar com a culpa in vigilando se assim no proceder. Por conseguinte, entendo que a ordem legal vigente respalda a condenao subsidiria do litisconsorte, o que rechaa a arguio de violao ao artigo 5, II, da CF. No se olvide que a Lei n 8.666/93 foi editada visando regulamentar o inciso XXI, do artigo 37, da Constituio, instituindo normas para licitaes e contratos da administrao pblica, incluindo contratao de servios. sobremodo importante esclarecer que as regras da Lei n 8.666/93 partem do princpio de que houve regularidade na contratao e na execuo dos servios, restando incua eventual discusso acerca da validade do ajuste firmado entre a prestadora e o tomador dos servios." Ainda a propsito, e com a devida vnia, por bem posta a questo em anlise, transcrevo o trecho que se segue do acrdo prolatado pela 3 Turma do TST, nos autos do Recurso de Revista n TST-RR-61600-76.2007.5.15.0117, tendo como relatora a Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, publicado no DEJT em 04/11/2011: "O Supremo Tribunal Federal, em sesso realizada no dia 24.11.2010, ao julgamento da ADC 16/DF (Relator Ministro Cezar Peluso), provocado a se manifestar acerca da constitucionalidade do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, diante das alegaes de que o entendimento firmado pelo Tribunal Superior do Trabalho afastaria a sua incidncia, ainda que no o declarando expressamente, de fato, declarou, em votao majoritria, a constitucionalidade do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, segundo o qual "a inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato." controvrsia relativa ao reconhecimento da responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quando este for ente integrante da Administrao Pblica direta ou indireta, por crditos trabalhistas relativos execuo do contrato administrativo devidos pelo empregador direto, o Supremo Tribunal Federal reconheceu, pois, a incidncia do citado art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, afastando a aplicao, espcie, da regra inscrita no art. 37, 6, da Carta Poltica, cujo objeto estaria circunscrito s hipteses de responsabilidade objetiva extracontratual da Administrao pelos danos causados por seus agentes, nessa qualidade, a terceiros, no comportando exegese extensvel s hipteses de responsabilidade contratual. , pois, no quadrante da estrita consonncia do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993 com os ditames da Lei Maior da Repblica, confirmada pelo Pretrio Excelso, que a controvrsia relativa eventual responsabilidade da Administrao Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Pblica, na condio de tomadora dos servios, pelos crditos trabalhistas devidos pelos seus contratados, referentes a servios dos quais se beneficiou, objeto da Smula 331/TST, h de ser considerada. Nesse contexto, asseverou a Corte Constitucional Ptria que, de fato, segundo a letra do art. 71, 1, da Lei 8.666/1993, a mera inadimplncia do contratado no autoriza seja transferida Administrao Pblica a responsabilidade pelo pagamento dos encargos trabalhistas. Resta afastada, assim, a responsabilidade objetiva da Administrao Pblica, diante da exegese conferida pelo STF aos arts. 37, 6, da Constituio da Repblica e 71, 1, da Lei 8.666/1993, das hipteses de inadimplemento contratual. Em decorrncia, este Tribunal Superior do Trabalho revisou o contedo da Smula 331, na forma da Resoluo 174/2011, para emprestar nova redao ao item IV e acrescer os itens V e VI ao referido verbete, in verbis: "CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (nova redao do item IV e inseridos os itens V e VI redao) Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI - A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral." (grifei)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
96
Logo, observado o carter vinculante das decises nas aes diretas de constitucionalidade (art. 102, 2, da Carta Magna), contraria a interpretao da Corte Constitucional, que encontra eco na nova redao da Smula 331 do TST, deciso regional que, alternativamente, responsabiliza a Administrao Pblica to somente em razo do inadimplemento das verbas devidas, por parte do empregador, aplica a responsabilidade objetiva na espcie ou presume a culpa do tomador dos servios. Acentuo que, nos autos, no h alegao de fraude ou irregularidade na contratao da prestadora de servios e no foi produzida prova de que o tomador descumpriu as obrigaes, assumidas com a empresa contratada, para a prestao dos servios terceirizados, nem que deixou de fiscalizar as obrigaes do contrato, no h como atribuir-se administrao responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas. Ento, malgrado tenha a respeitvel sentena sub oculi se posicionado no sentido de que teria havido culpas in eligendo e in vigilando, ela sequer aponta em que teria consistido tal culpa, no sendo bastante mera presuno de que ao "escolher prestadora de servio inidnea, sem observar os requisitos para a contratao desta, bem como deixar de proceder fiscalizao dos atos por esta praticados", o BANCO DO BRASIL S/A se teria colocado em posio de vir a ser responsabilizado subsidiariamente. Assim, descabe responsabilizar-se o BANCO DO BRASIL S/A, ora recorrente, ainda que de forma subsidiria, pelas obrigaes trabalhistas reconhecidas na deciso recorrida. Este sempre foi o entendimento desta Magistrada, mesmo antes da deciso do STF, proferida na ADC n.16. Por conseguinte, provejo o apelo em presena. Diante dos fundamentos acima esposados que excluiu a condenao subsidiria da segunda reclamada, resta prejudicada a anlise dos demais ttulos. DO PREQUESTIONAMENTO: O exame da matria recursal abordou as questes fticas e jurdicas trazidas para o Juzo ad quem, inclusive quelas decorrentes do efeito devolutivo em profundidade do recurso ordinrio (Smula n 393 da do TST). Os fundamentos lanados evidenciam o posicionamento do Juzo, que no vulnera qualquer dispositivo da ordem legal ou constitucional. Registro, por oportuno, que o prequestionamento de que cuida a Smula n. 297 do C. TST prescinde da referncia expressa a todos os dispositivos tidos por violados, conforme a interpretao conferida pelo prprio C. Tribunal Superior do Trabalho, in verbis: "PREQUESTIONAMENTO. TESE EXPLCITA. INTELIGNCIA DA SMULA N. 297. Havendo tese explcita sobre a matria, na deciso recorrida, desnecessrio Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
contenha nela referncia expressa do dispositivo legal para ter-se como prequestionado este. (OJ n. 118 da "SDI-I")." CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso e, no mrito, dou-lhe provimento para eximir o Banco Recorrente da condenao subsidiria que lhe foi imposta. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade,CONHECER do Recurso interposto, e, no mrito, tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO para eximir o Banco Recorrente da condenao subsidiria que lhe foi imposta. Recife (PE), 20 de setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0001400-58.2011.5.06.0103. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE :ALBERTO JOS MENEZES COSTA - ME. EMBARGADO :VIVALDO GOMES DE SOUZA. ADVOGADOS:DANILO VAZ CURADO RIBERIRO DE MENEZES COSTA e TATIANNE COELHO DOS SANTOS. PROCEDNCIA:TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA: DIREITO DO TRABALHO, PROCESSUAL CIVIL E PROCESSUAL DO TRABALHO. EMBARGOS DECLARATRIOS DO RECLAMADO. ARBITRAMENTO DE NOVO VALOR DO DECRSCIMO CONDENATRIO. OMISSO VERIFICADA. ACOLHIMENTO. Verificada a existncia de omisso no decisum, impe-se o acolhimento dos embargos declaratrios para sanar o vcio apontado. In casu, foi dado provimento ao recurso ordinrio para excluir da condenao os honorrios advocatcios, sem que tal verba fosse considerada para efeito de arbitramento de novo valor condenao. Com efeito, nos termos da Instruo Normativa n 03/93, h de ser sanada a omisso, arbitrando-se novo valor ao decrscimo condenatrio. Embargos de declarao acolhidos, sem ocasionar efeitos modificativos ao julgado. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por ALBERTO JOS MENEZES COSTA - ME em face do acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista em que contende com VIVALDO GOMES DE SOUZA, ora embargado. Nas suas razes de fls. 357/365, alega o embargante contradio
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
97
no r. acrdo no tocante ao intervalo intrajornada. Assevera que, do cotejo dos depoimentos em sua integralidade, traduz exatamente o inverso da concluso exposta por esta Relatora. Diz que a sua testemunha, Sr. Douglas Albertim da Silva, restou consignado, incontroversamente, que o intervalo intrajornada realizado pelo obreiro/embargado nos sbados ou domingos era de duas horas. Sustenta que houve um equvoco basal na declarao do representante da empresa, eis que este nada afirmou a respeito do intervalo intrajornada. Aduz, ainda, haver omisso no r. julgado quanto ao valor do decrscimo condenatrio arbitrado, argumentado que a Relatora no levou em considerao um ttulo j liquidado, os honorrios advocatcios no valor de R$ 8.467,00 (oito mil e quatrocentos e sessenta e sete reais). Pede provimento ao apelo. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: De acordo com o art. 897-A da CLT, cabero Embargos de Declarao quando ocorrer no julgado contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que cabem Embargos de Declarao quando houver na sentena obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz. Alega haver contradio no r. julgado no tocante ao intervalo intrajornada. Assevera que, do cotejo dos depoimentos em sua integralidade, traduz exatamente o inverso da concluso exposta por esta Relatora. Diz que a sua testemunha, Sr. Douglas Albertim da Silva, restou consignado, incontroversamente, que o intervalo intrajornada realizado pelo obreiro/embargado nos sbados ou domingos era de duas horas. Sustenta que houve um equvoco basal na declarao do representante da empresa, eis que este nada afirmou a respeito do intervalo intrajornada. Aqui no h falar em contradio no r. julgado. A reclamada interps recurso ordinrio requerendo reforma do julgado no tocante ao intervalo intrajornada, aduzindo que, sbados e domingos, era concedido o intervalo intrajornada de 2 horas. Conforme ressaltado por esta Relatora, a testemunha do reclamado no comprovou o intervalo intrajornada declinado na pea contestatria, pois nesta constou que o autor teria intervalos para almoo, lanche e jantar, sem mencionar o tempo correspondente a cada intervalo, enquanto sua testemunha disse que o intervalo do sbado para o domingo era de duas horas. Alm disso, lendo atentamente o depoimento do representante da Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
empresa, o qual afirmou que o reclamante laborava das 17h00 s 05h00, com uma hora de intervalo dentro da jornada, trabalhava um dia sim, dois no, por escala, e que horrios nos sbados e domingos eram iguais. Inquestionvel, pois, que o intervalo era de uma hora todos os dias. No faz sentido o empregado trabalhar em regime de escala todos os dias da semana e, somente, aos sbados e domingos, ter horrios diferenciados. tanto verdade que o preposto fez questo de afirmar que o horrio em dias de sbados e domingos era igual. Quanto ao segundo tpico, aqui h omisso no julgado, o que passo a sanar a omisso. De fato, no tocante atribuio de novo valor condenao, o acrdo foi omisso, haja vista que foi provido o apelo para excluir da condenao os honorrios advocatcios. Destarte, considerando que a sentena recorrida foi proferida de forma lquida no valor total da condenao: R$ 57.123,68, subtraindo os valores referentes aos honorrios advocatcios excludos da condenao: R$ 7.905,74, fixo novo valor condenao em R$ 9.905,74 (nove mil, novecentos e cinco reais e setenta e quatro centavos) para os efeitos legais, considerando o valor j arbitrado anteriormente, na importncia de R$ 2.000,00 (dois mil reais). DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, acolho-os parcialmente para, suprindo a omisso do acrdo, arbitrar como decrscimo condenatrio o valor de R$ 9.905,74 (nove mil, novecentos e cinco reais e setenta e quatro centavos), sem ocasionar efeitos modificativos ao julgado. ACORDAM os Desembargadores integrantes da 1 Turma do Tribunal do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, ACOLH-LOS PARCIALMENTE para, suprindo a omisso do acrdo, arbitrar como decrscimo condenatrio o valor de R$ 9.905,74 (nove mil, novecentos e cinco reais e setenta e quatro centavos), sem ocasionar efeitos modificativos ao julgado. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Redatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001420-21.2011.5.06.0371. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:DALL EMPREENDIMENTOS E SERVIOS LTDA.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
98
RECORRIDA:MARIA DA PAZ MENDES DA SILVA. ADVOGADOS:CLAUDINOR CAVALCANTE COSTA JNIOR e ESTEFFERSON DARLEY FERNANDES NOGUEIRA. PROCEDNCIA: VARA DO TRABALHO DE SERRA TALHADA/PE. EMENTA: RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. HORAS EXTRAS PELA NO CONCESSO DO INTERVALO INTRAJORNADA. NUS DA PROVA. H de ser registrado que, em se tratando de controvrsia envolvendo jornada de trabalho, a sua apreciao depende de documento essencial, cuja juntada se faz a cargo do empregador - registros de ponto -, sendo, pois, nus deste traz-los aos autos, sob pena de se presumir veraz a jornada declinada na inicial. Inteligncia do art. 74, 2, da CLT c/c Smula n. 338 do Col. TST. A reclamada trouxe colao os cartes de ponto de fls. 94/102, os quais no foram impugnados pela parte autora, fazendo incidir a diretriz contida no art. 372 do CPC, segundo o qual "Compete parte, contra quem foi produzido documento particular, alegar no prazo estabelecido no art. 390, se lhe admite ou no a autenticidade da assinatura e a veracidade do contexto; presumindo-se, com o silncio, que o tem por verdadeiro". Em vista deste fato, reconhece este juzo a validade das anotaes contidas nos referidos instrumentos de controle de jornada, sendo relevante notar que estas comprovam que a autora registrava corretamente os horrios de entrada e sada, inclusive, no tocante ao intervalo intrajornada. Recurso Ordinrio patronal provido parcialmente. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por DALL EMPREENDIMENTOS E SERVIOS LTDA. contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da Vara do Trabalho de Serra Talhada/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na Reclamao Trabalhista que lhe foi proposta por MARIA DA PAZ MENDES DA SILVA, ora recorrida, nos termos da fundamentao de fls. 110/118. Embargos declaratrios opostos pela reclamada, s fls. 122/122-v, rejeitados, s fls. 129/131. No arrazoado de fls. 139/140-v, a recorrente se insurge contra a sentena de primeiro grau que deferiu as horas extras decorrentes da no fruio do intervalo intrajornada, aduzindo, em sntese, que os cartes de ponto foram considerados vlidos pelo juzo sentenciante, ressaltando, todavia, que no foram impugnados pela reclamante, razo pela qual merece reforma a sentena para reconhecer a jornada de trabalho ali consignada. No tocante s horas in itinere, argumenta que a reclamante possua condies adequadas para se locomover at o local de trabalho, que, inclusive, se situava s margens da rodovia BR-232. Pede provimento ao apelo. As contrarrazes foram apresentadas, s fls. 147/148-v. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto, por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Das horas extras pela no concesso de intervalo intrajornada. No se conforma, a recorrente, com a condenao s horas extras decorrentes no concesso do intervalo intrajornada, aduzindo que os registros de jornada foram considerados vlidos. Ressalta que o reclamante no impugnou os referidos controles de jornada, razo pela qual merece reforma a sentena para reconhecer a jornada de trabalho ali consignada. Entendo que justa a irresignao da recorrente. O Juzo "a quo", ao apreciar a matria, deferiu o pagamento de uma hora extra decorrente da no fruio do intervalo intrajornada. H de ser registrado que, em se tratando de controvrsia envolvendo jornada de trabalho, a sua apreciao depende de documento essencial, cuja juntada se faz a cargo do empregador - registros de ponto -, sendo, pois, nus deste traz-los aos autos, sob pena de se presumir veraz a jornada declinada na inicial. Inteligncia do art. 74, 2, da CLT c/c Smula n. 338 do Col. TST. Cumpre ressaltar que, a teor do art. 400, inciso II, da Lei Adjetiva Civil, fonte subsidiria, no Processo Trabalhista, o juiz est autorizado, inclusive, a indeferir a inquirio de testemunhas sobre fatos que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados. A reclamada trouxe colao os cartes de ponto de fls. 94/102, os quais no foram impugnados pela parte autora, fazendo incidir a diretriz contida no art. 372 do CPC, segundo o qual "Compete parte, contra quem foi produzido documento particular, alegar no prazo estabelecido no art. 390, se lhe admite ou no a autenticidade da assinatura e a veracidade do contexto; presumindo-se, com o silncio, que o tem por verdadeiro". Em vista deste fato, reconhece este juzo a validade das anotaes contidas nos referidos instrumentos de controle de jornada, sendo relevante notar que estas comprovam que a autora registrava corretamente os horrios de entrada e sada, inclusive, no tocante ao intervalo intrajornada. Assim, dou provimento ao recurso ordinrio para excluir da condenao as horas extras decorrentes da no concesso do intervalo, mnimo de uma hora, para repouso e alimentao.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
99
Das horas in itinere. A recorrente pleiteia a reforma do decisum de primeiro grau no ponto em houve a sua condenao ao pagamento de horas in itinere, argumentando que o reclamante possua condies adequadas para se locomover at o local de trabalho, que, inclusive, se situava s margens da rodovia BR-232. No procede o inconformismo da recorrente. E sobre as horas de percurso, que so aquelas gastas ou despendidas pelo trabalhador em transporte fornecido pelo empregador, quando o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular, tem-se que o tempo gasto pelo trabalhador, no percurso de ida e volta ao trabalho, em tal condio, computado na jornada de trabalho e, consequentemente, remunerado. Acerca da temtica, confiram-se o teor das Smulas n. 90 e 320 do Col. TST, que, por oportuno, transcrevo: N. 90 - "HORAS "IN ITINERE". TEMPO DE SERVIO (incorporadas as Smulas ns 324 e 325 e as Orientaes Jurisprudenciais ns 50 e 236 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas "in itinere". III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere". IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte publico. N. 320 - HORAS "IN ITINERE". OBRIGATORIEDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE TRABALHO O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere". Impende seja observado que a jurisprudncia sempre se inclinou neste sentido, at que o legislador disciplinou a matria, com a edio da Lei 10.243/01, que inseriu ao artigo 58 da CLT o pargrafo 2, cujo teor o que se segue: "O tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo". No caso dos autos, considerando que a Reclamada fornecia transporte demandante, tem-se que pertencia a ela o encargo de fazer prova de que o local de trabalho era de fcil acesso ou servido por transporte pblico regular, nus Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
do qual no se desincumbiu a contento, vez que sequer apresentou prova documental ou testemunhal que evidenciasse a existncia de transporte pblico regular em qualquer trecho do trajeto percorrido pela autora. Ademais, por serem as obras desenvolvidas fora da rea urbana, presume-se o difcil acesso, sendo que a Reclamada no cuidou de elidir tal presuno. Sobre a matria posta em anlise, merece destaque trecho da sentena hostilizada, verbis: "No h como admitir que o empregado estava livre para escolher entre o transporte fornecido pela empresa e se deslocar at a rodoviria, esperar a sada de um nibus e solicitar que este veculo parasse no meio da rodovia, em local no previsto para embarque e desembarque de passageiros. Mais inverossmil acreditar que no final do dia, os empregados ficassem no meio da rodovia esperando um transporte coletivo, que parasse e os transportasse para suas residncias. A existncia de transporte pblico regular que se desloque ao local de trabalho sem a frequncia ideal para atender aos empregados equivale a sua inexistncia. Ademais, nenhuma empresa iria disponibilizar veculos para atender a um pblico restrito de empregados, quando a prpria empregadora fornecia o transporte. Iria contra qualquer lgica de ganho de lucros." Neste sentido, temos os seguintes julgados da lavra do Col. TST. "HORAS IN ITINERE - NUS DA PROVA - FORNECIMENTO DE TRANSPORTE PELA EMPREGADORA. 1. O art. 58, 2, da CLT estabelece que o tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo. 2. O teor do dispositivo legal transcrito revela que a regra que o tempo de trajeto at o local de trabalho no seja computado na jornada laboral. A exceo ocorre quando, fornecida a conduo pelo empregador, ficar demonstrado que o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular e em horrios compatveis com os de deslocamento do empregado. 3. O fornecimento de transporte pelo empregador, por si s, no gera direito s horas in itinere. Do mesmo modo, no h, como regra, obrigao legalmente prevista de que deva a empresa proporcionar transporte ao trabalhador. Em razo disso, quando o empregador propicia meios prprios de deslocamento para os empregados, embora no acarrete necessariamente o reconhecimento de horas in itinere, h indcio de que o local de trabalho seja de difcil acesso. E quanto a no ser servido por transporte pblico regular, no se exige prova negativa pelo Empregado, mas nus da empresa apontar a conduo pblica e seus horrios. Nesse sentido segue a jurisprudncia dominante desta Corte Superior. 4. Assim, tendo o Regional reconhecido que era do Reclamante o nus de comprovar que o local de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
100
trabalho era de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, mesmo reconhecendo como incontroverso o fato de que a Empregadora fornecia transporte, constata-se que a deciso recorrida foi proferida em desacordo com a jurisprudncia desta Corte Superior, razo pela qual merece provimento o recurso de revista obreiro. Recurso de revista provido. (RR n. 40290088.2009.5.12.0009, 7 Turma do TST, Rel. Ives Gandra Martins Filho. unnime, DEJT 13.10.2011). HORAS IN ITINERE' - NUS DA PROVA. do reclamado o nus de provar que, no obstante o fornecimento de conduo para os empregados, o local de trabalho no de difcil acesso e/ou servido por transporte pblico. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se nega provimento" (TST -E-ED-RR-543146/1999.3, Rel. Min. Brito Pereira, SBDI-1, DJET de 28/11/08). TRANSPORTE FORNECIDO PELA EMPREGADORA - HORAS IN ITINERE' - EXISTNCIA DE TRANSPORTE PBLICO - NUS DA PROVA - FATO IMPEDITIVO DE DIREITO. Fornecido o transporte pelo empregador, presume-se que o local de trabalho apresenta-se como de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular, razo pela qual compete reclamada a prova destes fatos impeditivos do direito do autor. Precedente desta Turma. Recurso de revista de que no se conhece" (TST-RR76000-67.2005.5.15.0052, Rel. Min. Caputo Bastos, 2 Turma, DEJT de 05/11/2010)." Com efeito, mantenho a sentena revisanda, no particular. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio e, no mrito, doulhe provimento parcial para excluir da condenao as horas extras decorrentes da no concesso do intervalo, mnimo de uma hora, para repouso e alimentao. Ao decrscimo condenatrio, arbitro o valor de R$ 1.100,00, nos termos da IN 03/93 do C. TST. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por uinanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito, tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO PARCIAL para excluir da condenao as horas extras decorrentes da no concesso do intervalo, mnimo de uma hora, para repouso e alimentao. Ao decrscimo condenatrio, arbitro o valor de R$ 1.100,00, nos termos da IN 03/93 do C. TST. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012.
PROC. N TRT - (RO) - 0001421-71.2010.5.06.0005. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:CARREFOUR COMRCIO E INDSTRIA LTDA. e SHELLDON MEZZADRE VERCOSA RECORRIDOS (AS):OS MESMOS ADVOGADOS : ROBERTO TRIGUEIRO FONTES e BRUNO HENNING VELOSO PROCEDNCIA:5 VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE. EMENTA: I- RECURSO ORDINRIO PATRONAL. HORAS EXTRAS. GERENTE DE BACKOFFICE. ART. 62, II DA CLT. Despropositada a tese patronal no sentido de que o reclamante estaria inserido na exceo do art. 62, II da CLT, pois juntou aos autos registros de ponto por ela assinalados, tendo inclusive o preposto confessado que o mesmo subordinado hierarquicamente ao gerente-geral da agncia. No entanto, a prova testemunhal produzida pelo reclamante no autoriza o deferimento das horas extras pela supresso parcial do intervalo intrajornada. Recurso ordinrio patronal improvido. II - RECURSO ADESIVO DO OBREIRO. INTERVALO INTRAJORNADA. DEFERIMENTO. Por conseguinte, embora d interpretao diversa norma contida no art. 71, 4, da CLT, curvo-me ao posicionamento da Turma, segundo o qual a previso contida nesse mesmo dispositivo de deferimento do pagamento da remunerao total correspondente a esse perodo, merc da Orientao Jurisprudencial n. 307 da SDI-1 do TST. Recurso Adesivo obreiro provido. Vistos etc. Trata-se de Recursos Ordinrio e Adesivo interpostos, respectivamente, por CARREFOUR COMERCIO E INDUSTRIA LTDA. e SHELLDON MEZZADRE VERCOSA contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 5 Vara do Trabalho de Recife - PE, que julgou PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos formulados na Reclamao Trabalhista proposta pela segunda em face do primeiro recorrente, nos termos da fundamentao de fls. 336/342. Embargos declaratrios opostos por CARREFOUR, s fls. 346/348, acolhidos parcialmente, s fls. 409/410 e Embargos declaratrios opostos pelo reclamante s fls. 397/400, acolhidos s fls. 409/410. RECURSO ORDINRIO DO RECLAMDO. No arrazoado de fls. 412/419, insurge-se o recorrente contra a sentena de 1 grau, alegando que a situao do reclamante se enquadra na hiptese do inciso II, do artigo 62 da CLT, no fazendo jus ao pagamento de horas extras, adicional noturno e reflexos deferidos. Pede provimento. RECURSO ADESIVO DO RECLAMANTE.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO
Em seu arrazoado de fls. 441/451, irresigna-se o recorrente com a sentena de 1 grau que indeferiu a indenizao por ausncia de intervalo intrajornada. Para tanto,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
101
sustenta que a no concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente. Pede provimento ao apelo. As contrarrazes foram apresentadas pelo reclamante s fls. 431/440 e pela reclamada s fls. 458/464. Desnecessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio.
do nus que lhe pertencia em comprovar tal situao. Em sua defesa, no pontuou as atribuies pertinentes funo de backoffice, tampouco pagava gratificao ou salrio superior a 40% da sua funo originria. Em face desses fatos, seria at imprescindvel a inquirio da testemunha, a fim de averiguar a respeito das atribuies do recorrido. A toda evidncia, portanto, que o mesmo no se encontrava inserido na situao contida no art. 62, II da CLT. Nego provimento. RECURSO ADESIVO DO RECLAMANTE.
VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos recursos interpostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: RECURSO ORDINRIO DO RECLAMADO. Inconforma-se com a deciso revisanda que no acolheu a sua alegao de que o obreiro exercia cargo de confiana na empresa reclamada. Argumenta que produziu provas no sentido de que o recorrido exerceu cargo de gerente, sendo que, tendo laborado em hipermercado, dada a complexidade da administrao deste tipo de loja, ela dividida em vrios setores e cada um desses setores tratado como uma unidade autnoma. No entanto, como a recorrente faz referncia em sua pea defensria a respeito do exerccio de gerente de backoffice e por isso, no fazendo jus as horas extras nos termos do art. 62, II da CLT, restrinjo a anlise do apelo a essa matria. Assim disciplina o artigo 62, inciso II, da CLT: "Art. 62. No se compreendem no regime deste captulo: (...) II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico. O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento)". Analisando os autos, observo que agiu acertadamente o Juzo de origem ao no reconhecer o enquadramento do reclamante, quando na funo de backoffice, eis que, de fato, a empresa reclamada no conseguiu se desvencilhar Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Observe-se ainda que no cabe sejam considerados para efeito de deduo os minutos porventura concedidos para tal descanso. A respeito, a Orientao Jurisprudencial n 307, da SDI-1, do C. TST, que, por oportuno, transcrevo: "INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/94. DJ 11.08.03. Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no-concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT)." Neste sentido tambm tem entendido a jurisprudncia, consoante se observa pelas seguintes ementas: "I - RECURSO PATRONAL. INTERVALO INTRAJORNADA. Comprovada a concesso parcial do intervalo intrajornada, Por conseguinte, embora d interpretao diversa norma contida no art. 71, 4, da CLT, curvo-me ao posicionamento da Turma, segundo o qual a previso contida nesse mesmo dispositivo de deferimento do pagamento da remunerao total correspondente a esse perodo, merc da Orientao Jurisprudencial n. 307 da SDI-1 do TST. E a propsito transcrevo a Smula n 307 do TST: INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/94. Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no-concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT).(Grifei) Pugna pela reforma da sentena revisanda para que seja deferido o pagamento total do intervalo intrajornada, no perodo de 01.11.2008 a 31.01.2009, nos moldes do artigo 71 da CLT. Com razo o recorrente.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
102
consoante robusta prova testemunhal produzida pelo recorrido, com fundamento na jurisprudncia firmada pelo Col. TST, mantenho a sentena revisanda, porquanto em consonncia com a Jurisprudncia firmada pelo Col. TST, a teor da OJ n. 307, da SDI-I, da referida Corte. Recurso que se nega provimento. (PROC. N TRT 6 Regio - 01067-2007-012-06-00-3 (RO), rgo Julgador: 3 Turma, Rel. DES. Gilvan de S Barreto. Publicado em 13.01.2009)." "RECURSO ORDINRIO. INTERVALO INTRAJORNADA. A concesso parcial do tempo previsto em lei para alimentao e repouso caracteriza a inobservncia dos limites fixados no artigo 71, da Consolidao das Leis do Trabalho, salvo, obviamente, quando amparado em autorizao do Ministrio do Trabalho e Emprego, o que no a hiptese dos autos, e enseja o seu pagamento integral, tendo por base o valor da hora normal, acrescido de, no mnimo, 50%, na linha da Orientao Jurisprudencial 307, da SDI-I do TST. Recurso obreiro provido, no particular. (PROC. N TRT 6 Regio - 0002002-57.2010.5.06.0241 (RO), rgo Julgador: 3 Turma, Rel. DES. Valdir Carvalho. Publicado em 23.09.2011)." Destarte, dou provimento ao apelo para deferir o pagamento total do intervalo intrajornada correspondente ao perodo de 01.11.2008 a 31.01.2009, merc da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-1 do TST. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Recursos e, no mrito, nego provimento ao recurso patronal e dou provimento ao recurso obreiro para deferir o pagamento total do intervalo intrajornada correspondente ao perodo de 01.11.2008 a 31.01.2009, merc da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-1 do TST. Ao acrscimo condenatrio arbitro o valor de R$ 1.000,00. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos e, no mrito, tambm por unanimidade, NEGAR PROVIMENTO ao recurso patronal e, por unanimidade, DAR PROVIMENTO ao recurso obreiro para deferir o pagamento total do intervalo intrajornada correspondente ao perodo de 01.11.2008 a 31.01.2009, merc da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-1 do TST. Ao acrscimo condenatrio arbitrase o valor de R$ 1.000,00. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001456-18.2011.5.06.0192
RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:USINA SALGADO S.A. e EDINALDO VIRGNIO DE LIMA RECORRIDOS (A):OS MESMOS ADVOGADOS:BRUNO MOURY FERNANDES e RAPHAEL JLIO LYRA RGO. PROCEDNCIA: 2 VARA DO TRABALHO DE IPOJUCA /PE. EMENTA: RECURSO ORDINRIO PATRONAL E RECURSO ADESIVO DO RECLAMANTE. CUSTAS PROCESSUAIS. RECOLHIMENTO A MENOR. DESERO DO APELO PATRONAL. PREJUDICADO O RECURSO ADESIVO OBREIRO. Tendo a parte recorrente recolhido o valor das custas processuais a menor, no se conhece do apelo, por desero, ainda que nfima a diferena, como j pacificado na Orientao Jurisprudencial n. 140 da SDI-I do C. TST. Recurso Ordinrio patronal no conhecido por desero e, em consequncia, prejudicada a anlise do Recurso Adesivo obreiro, que segue a mesma sorte do principal. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto pela USINA SALGADO S/A e Recurso Adesivo proposto por EDINALDO VIRGNIO DE LIMA contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 2 Vara do Trabalho de Ipojuca/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamatria que foi movida pelo segundo recorrente contra a Usina, 1 recorrente, nos termos da fundamentao de fls. 112/120. Embargos Declaratrios de fl.124//127 opostos pela Usina reclamada, que rejeitados, nos termos da sentena de fl. 130/132. No arrazoado de fls. 134/139, a Usina recorrente se insurge contra a sentena proferida pelo Juzo a quo, inicialmente nos pontos em que lhe condenou ao pagamento de multa por litigncia de m f, e que assim tambm nos embargos declaratrios. Diz que jamais teve tal intuito e que do TRCT consta a paga do que devido, e que a empresa quitou tudo que devia ao trabalhador e ainda que a contadoria apurou dita multa, de forma equivocada, pois sobre valor aleatrio. E que nova multa, pela mesma razo, foi aplicada na sentena de embargos declaratrios. E quanto ao FGTS com 40%, tambm equivocados os clculos da contadoria do Juzo, que sobre o saldo de salrio do ms de julho, quando houve recolhimento. Tambm deve ser reformada a r. sentena no tocante aos parmetros adotados para efeito dos clculos, requerendo seja acatado o salrio informado na pea de defesa, e no R$ 520,00. E que o ttulo deferido foi a partir do ms de maro/11, mas no foi estabelecido o termo final, se at o ms de abril/11 e ou se at o trmino do contrato. Pede seja dado provimento ao apelo. Custas recolhidas e depsito recursal efetuado. fl. 147/154 constam as razes do recurso adesivo oposto pelo empregado, e ali diz da r. sentena que deve ser modificada nos
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
103
pontos em que lhe foi desfavorvel, a saber: multas estabelecidas nos artigos 467 e 477, ambos da CLT. Diz que, nos pontos, a sentena se mostra com flagrante divergncia aos princpios da primazia da realidade, da proteo do trabalhador e da dignidade humana. E que a simples alegao de pagamento integral das verbas, no suficiente para afastar a aplicao das citadas multas. E destaca que a parte adversa alegou pagamento, mas como no demonstrou a quitao alegada, foi reputada litigante de m f e condenada ao pagamento de multa. Requer seja dado provimento ao apelo. As contrarrazes do reclamante foram apresentadas, fls. 155/156. A reclamada foi devidamente notificada para contrarrazoar o recurso adesivo obreiro, mas no se manifestou a respeito. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Da preliminar de no conhecimento do recurso ordinrio por desero, arguida de ofcio: No se conhece de recurso quando ausente um dos pressupostos de admissibilidade recursal. Na hiptese, deserto o apelo oposto. E assim porque o valor recolhido a ttulo de custas o foi a menor. Veja-se que, e no obstante a r. sentena, que lquida, haver fixado a ttulo de custas o valor de R$ 233,20, e cuja condenao em valor atualizado at aquela data no importe de R$ 11.659,83, e cujo depsito recursal realizado observando o limite, que na poca de R$ 6.290,00, e ainda as custas processuais recolhidas, observando aquele valor, mesmo assim o foi a menor. E isto porque, na sentena de Embargos Declaratrios o Juzo "a quo" aplicou mais uma multa por litigncia de m f, que no importe de R$ 500,00, disse desse valor que "se considera acrescido ao valor condenatrio da sentena ora atacada". E, embora lquida a r. sentena, tal acrscimo no foi feito nas respectivas contas. Mas fato que o recorrente, quando procedeu ao recolhimento das custas processuais, no observou tal acrscimo, sendo, pois, deserto o seu apelo. Nesse sentido colhem-se os seguintes arestos: "RECURSO ORDINRIO. PRELIMINAR DE NO CONHECIMENTO ARGUIDA PELO SINDICATO DOS Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
TRABALHADORES EM CONTRARRAZES. CUSTAS PROCESSUAIS. NOVO VALOR ARBITRADO CONDENAO. AUSNCIA DE COMPLEMENTAO. DESERO. tributria a natureza jurdica das custas processuais, sendo que o seu pagamento s pode ser exigido uma nica vez, exceto no caso de acrscimo no valor da condenao, hiptese em que o valor deve ser complementado. O art. 789, 1, da CLT exige apenas que o pagamento das custas seja efetuado dentro do prazo e no valor estipulado. No caso vertente, o Tribunal Regional, em sede de embargos de declarao, aps conferir efeito modificativo ao julgado, arbitrou novo valor condenao, e a Reclamada no complementou o valor recolhido a ttulo de custas, razo pela qual no h como se conhecer do Recurso Ordinrio, pois configurada a desero. Recurso Ordinrio no conhecido." (PROCESSO N TST-RO-25600-42.2009.5.16.0000, SDC, Relator Min. Mauricio Godinho Delgado, publicado no DEJT em 17.08.2012) "AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS DE DECLARAO PROTELATRIOS. DETERMINAO DE COMPLEMENTACO DAS CUSTAS. DESERO CONFIGURADA. A teor do que dispe o pargrafo nico do art. 583 do CPC, somente se torna exigvel o deposito prvio da multa de embargos protelatrios como condio de admissibilidade recursal na hiptese em que reiterados. Porm, havendo comando sentencial no sentido de que, em virtude do acrscimo condenatrio, sejam as custas calculadas considerando-se o novo valor, como ocorre in casu, a complementao destas medida que se impe. Agravo de instrumento improvido." (PROCESSO N TRT - 0000876-08.2012.5.06.0271, TRT da 6 Regio, Relator Des. Ruy Salathiel A. M. Ventura, publicado no DEJT em 17.07.2012) E como, o recurso oposto pelo reclamante trata-se de recurso adesivo, resta prejudicado o seu exame, posto que segue a sorte do principal. A propsito, vejam-se as ementas a seguir: "II - RECURSO DE REVISTA ADESIVO INTERPOSTO PELO RECLAMANTE. I. Nos termos do art. 500 do CPC, o recurso adesivo est subordinado ao recurso principal, de modo que, se do principal no se conhecer, ainda que pela ausncia de pressupostos intrnsecos de admissibilidade, a consequncia lgica no se conhecer do recurso adesivo. II. Recurso de revista de que no se conhece." (Processo n TST-RR-27600-80.2008.5.17.0013, 4 Turma, Relator Min. Fernando Eizo Ono, publicado no DEJT em 18.05.2012) "RECURSO ORDINRIO - NO CONHECIMENTO - DESERO. A no demonstrao do depsito recursal e do pagamento das custas - em razo de os respectivos comprovantes serem cpias inautnticas - impe o no conhecimento do recurso, por desero. Prejudicado o recurso adesivo, em face do seu carter de acessoriedade." (PROC. N TRT- 00283-2009-313-06-00-4, TRT da 6 Regio, 2 Turma, Relatora Des. Joslia Morais da Costa, publicado em 19.02.2010)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
104
DA CONCLUSO: Diante do exposto, no conheo do Recurso Ordinrio patronal por desero, considerando prejudicado o Recurso Adesivo Obreiro. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, preliminarmente, por unanimidade, NO CONHECER do Recurso Ordinrio patronal por desero; e, tambm por unanimidade, CONSIDERAR PREJUDICADO o Recurso Adesivo Obreiro. Recife (PE), 20 de setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001493-12.2011.5.06.0009. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:CONTAX S.A. e LENI BATISTA DA SILVA RECORRIDOS:OS MESMOS ADVOGADOS : ANDR BAPTISTA COUTINHO e EUGENIO BEZERRA DE OLIVEIRA PROCEDNCIA:9 VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE. EMENTA:I - RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS INDEVIDA. A obrigao de reparao civil somente pode ter lugar quando presente o dano. Este, que pode ser produzido atravs de ao (em sentido amplo, englobando a ao e a omisso), ou sem ao (quando a ao dispensada), o elemento indissocivel da responsabilidade civil. Mas, para que haja o dano, preciso, antes de tudo o mais, que o fato desencadeador respectivo esteja previsto em lei como autorizador da instaurao da obrigao de indenizar. Por isso que a ordem jurdica tipifica os casos em que um determinado fato pode ser caracterizado como dano moral. Havendo nos autos prova da tipicidade autorizadora da concesso perseguida, devida a indenizao por danos morais postulada na inicial. Recurso Ordinrio patronal improvido. II - RECURSO ORDINRIO DA RECLAMANTE. HONORRIOS ADVOCATCIOS. INDEFERIMENTO. Tendo o reclamante firmado contrato de honorrios com o seu patrono, assumindo o nus de pagamento pelos servios por este prestados, no se h de falar em condenao ao pagamento da verba honorria, eis que, mesmo sendo permitida a acumulao, resta, "in casu", esvaziada a finalidade objetivada pelo contido no art. 20 do CPC. Recurso Ordinrio obreiro improvido, no particular. Vistos etc. Trata-se de Recursos Ordinrio e Adesivo interpostos, respectivamente, por CONTAX S.A. e LENI BATISTA DA SILVA
contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 9 Vara do Trabalho de Recife - PE, que julgou PROCEDENTE EM PARTE os pedidos formulados na Reclamao Trabalhista proposta pela segunda em face da primeira recorrente, nos termos da fundamentao de fls. 171/175v. RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. No arrazoado de fls. 182/197, insurge-se contra a r. sentena no tocante condenao no pagamento de indenizao por danos morais, em face da existncia de controle de pausas pessoais por parte da recorrente, bem como por ter decretado, pelo mesmo motivo, a resciso indireta do contrato laboral da recorrida e o conseqente pagamento das verbas rescisrias. Para tanto, sustenta que jamais controlou a ida de seus funcionrios ao banheiro, alem de sempre respeitar as condies de cada empregado, proporcionando, ainda, instalaes adequadas, ambiente agradvel de trabalho, locais de descanso durante os intervalos com acesso internet, televiso, mesas e cadeiras. Assevera que a partir da edio do Anexo II da Norma Regulamentadora n. 17, passou a conceder aos seus funcionrios duas pausas dirias de 10 minutos, alm de um intervalo de 20 minutos para lanche. Diz que alm das pausas, possvel, a exclusivo critrio do empregado, a concesso de outras pausas, nos termos do inciso 5.7 da referida Norma Regulamentadora. Pede seja reformada a sentena no que se refere indenizao por danos morais e decretao da resciso indireta, tendo em vista o inverdico controle de pausas pessoais da recorrida. Pede provimento. RECURSO ADESIVO DO RECLAMADO. Em seu arrazoado de fls. 208/231, requer a recorrente a majorao do valor indenizatrio referente a danos morais para o valor de R$ 50.000,00, em face da ameaa de aborto, bem como pelas vrias doenas adquiridas. Sustenta serem devidos os honorrios advocatcios indeferidos pelo juzo a quo, devendo ser negado provimento ao referido apelo, renovando, por fim, os benefcios da justia gratuita. Pede provimento ao apelo. As contrarrazes foram apresentadas pela reclamante s fls. 220/231 e pela reclamada s fls. 234/250. Desnecessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos recursos interpostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
105
Temos reiteradamente entendido que possvel o empregador ser condenado ao pagamento de indenizao por dano moral por ato ilcito decorrente do contrato de trabalho. O dano moral tem estreita relao com a intimidade da pessoa, pois, sofre um dano a sua moral. De modo j reiterado, tenho entendido como Yussef Cahali quando disse: No plano da responsabilidade civil, vem-se acentuando especial relevo aos aspectos dolorosos, dor e ao sofrimento subjetivamente padecido pelo ofendido em razo das leses deformadoras de sua integridade fsica... Com efeito, nossos tribunais, mais recentemente, tendem a identificar o dano moral especialmente nos efeitos dolorosos da leso causada pelo ato ilcito, no sofrimento pessoal, na dor-sentimento, nos seus reflexos de ordem psquica e no prprio esquema de vida com alteraes substanciais, seja no mbito do exerccio de atividades profissionais como nas simples relao do cotidiano relacionamento social. Nos dias atuais, ao influxo das concepes filosfico-sociais mais modernas, s quais o direito no poderia permanecer insensvel, busca-se a valorao do ser humano na plenitude de sua existncia fsico-espiritual, do ser humano dotado de sentimentos e de auto-estima, do ser humano como ente inacabado que anseia sua progressiva integrao nas relaes de vida em sociedade. (pgina 225) (...) o prejuzo da vtima deve ser aquilatado numa viso humanstica. O homem - obra-prima do Criador, no pode ser avaliado sob o prisma materialista, porque, dotado de atributos, de ornamentos que constituem sua personalidade, deve encontrar no direito um porto seguro capaz de proteger sua integridade fsica, sua dignidade, suas potencialidades, sem a preocupao de indagaes maiores, como se deixou de auferir rendas, se abastado ou se j desfruta do cio. (P. 226). (Dano Moral - Revista dos Tribunais) Na conceituao de Marcus Cludio Acquaviva, in Dicionrio Jurdico Brasileiro, Editora Jurdica Brasileira, 1998, So Paulo, p. 442: "Dano moral - Prejuzo de ordem patrimonial, suscetvel de indenizao. Esta espcie de dano lesiona, principalmente, a intimidade, a honra e o bom nome do indivduo ou de sua famlia. Com efeito, observa Jos de Aguiar Dias que, quando ao dano no correspondem as caractersticas do dano patrimonial, estamos na presena do dano moral. No dizer de Antnio Chaves, o dano moral a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado sem repercusso patrimonial. Seja a dor fsica - dor-sensao como a denomina Carpenter -, nascida de uma leso material; seja a dor moral - dor-sentimento - de causa Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
material. Outro eminente civilista, Wilson Melo da Silva, conceitua o dano moral como as leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio ao material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico. Vrios dispositivos legais tratam da matria, v.g. os arts. 5, V e X da CF e 76 e 159 do CC... ." Assim, a caracterizao do dano moral est no excesso, no abuso desnecessrio, no tratamento humilhante sofrido pelo empregado. Limongi Frana ao tratar do ato ilcito diz: "O art. 159 do Cdigo possibilita a formulao do que poderamos chamar de conceito legal de ato ilcito, cujos termos nos parecem oportunos. Seria o seguinte: ato ilcito toda ao ou omisso voluntria, ou que implique negligncia ou imprudncia, cujo resultado acarrete violao de direito ou ocasione prejuzo a outrem. ... A consequncia prtica do ato ilcito, devidamente caracterizado a obrigao de reparar o dano (CC, art. 159, in fine). A avaliao da culpa e da medida da responsabilidade do agente rege-se fundamentalmente pelo disposto no Cdigo Civil, arts. 1.518 a 1.532 e 1.537 a 1.553, assunto que concerne doutrina da obrigaes". (Instituies de Direito Civil. 3 ed. So Paulo, Saraiva. 1994. p. 131.132). Caio Mrio da Silva Pereira nos d uma lio mais aprofundada do assunto, vejamos: "Como categoria abstrata o ato ilcito rene, na sua etiologia, certos requisitos que podem ser sucintamente definidos: a) uma conduta, que se configura na realizao intencional ou meramente previsvel de um resultado exterior (Enneccerus); b) a violao do ordenamento jurdico, caracterizada na contraposio do comportamento determinao de uma norma (Enneccerus); c) a imputabilidade, ou seja, a atribuio do resultado antijurdico conscincia do agente; d) a penetrao da conduta na esfera jurdica alheia, pois, enquanto permanecer incua, desmerece a ateno do direito". "O ato ilcito tem a correlata obrigao de reparar o mal. Enquanto a obrigao permanece meramente abstrata ou terica, no interessa seno a moral. Mas, quando se tem em vista a efetiva reparao do dano, toma-a o direito a seu cuidado, e constri a teoria da responsabilidade Civil". (Instituies de Direito Civil, 12 ed. volume II, Editora Forense. Rio de Janeiro. Pag. 451.453). E continua: O Novo Cdigo Civil trata sobre o Dano Moral nas seguintes disposies: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
106
ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. (...) Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem." Para a caracterizao do dano moral trs fatores so necessrios. O primeiro a prtica de ato ilcito, o segundo a comprovao induvidosa do prejuzo causado pelo empregador e o terceiro e ltimo se houve, efetivamente, diminuio ou destruio de um bem jurdico. No caso presente vemos que houve comprovao dos fatos alegados pela reclamante, para justificar o pleito de dano moral. Demais, considero irretocvel a avaliao do Juzo a quo, quanto matria, que se manifestou nos seguintes termos: "(...) Alegou a autora que desenvolveu duas doenas profissionais, decorrentes da repetio de movimentos semelhantes, sendo a primeira uma tendinite gltea e a segunda, sinovite e tenossinovite dos punhos, que teriam sido diagnosticados. Paralelamente, estando grvida, como de conhecimento trivial e comum, necessitava urinar com mais frequncia, o que impunha fosse mais vezes ao banheiro, tendo que enfrentar as restries impostas pela empresa e a intolerncia e o assdio da supervisora Taciana. Relatou ainda que sofreu um sangramento depois de ter uma discusso com essa supervisora, que chamou sua ateno em voz alta e diante de todos os colegas, por ter ido ao sanitrio em horrio diverso das trs pausas regulamentares. Imputou o cometimento de falta grave empregadora, a quem denunciou por lhe causar sofrimento intenso e desnecessrio, quanto estava grvida, e pediu que fosse declarada a resciso indireta do vnculo com o pagamento das verbas rescisrias, bem como de indenizao por danos morais. Considero insuficientemente comprovada a primeira alegao. Dentre os muitos atestados mdicos colacionados, apenas um (o primeiro de fls. 22) menciona a existncia de sinovite e tenossinovite. Perguntei insistentemente s testemunhas quais as enfermidades que acometiam a reclamante tendo elas mencionado, invariavelmente, um problema retal, muito provavelmente o que foi diagnosticado em fls. 23 e as complicaes decorrentes da gravidez, especialmente o sangramento. Veja-se o que disseram as trs testemunhas arroladas pela Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
reclamante sobre a matria: a) Ademilson Henrique dos Santos (fls. 157/158): "(...); que sabe informar que a reclamante teve problemas de sade, decorrentes da gravidez, como sangramento e tipo hemorrida; que alm disso somente pode mencionar que a reclamante se ausentou do servio algumas vezes para realizar as consultas de rotina relativas sua gravidez; (...)". b) Viviane Regina de Oliveira Batista (fls. 159/160): "(...); que pode informar que a reclamante durante a gravidez, em decorrncia das dificuldades opostas pela reclamada para que fossem ao banheiro, desenvolveu um problema retal; que, alm disso, sabe informar que, durante a gravidez, a reclamante sofreu um sangramento; que fora esses dois problemas no tem qualquer notcia de outros problemas de sade com a reclamante; (...)". c) Anatrcia Barroso Amorim da Silva (fls. 160/161): "(...); que somente tem conhecimento de dois problemas de sade da reclamante: o primeiro foi um sangramento que ela sofreu no dia em que utilizou a Pausa 1, teve a ateno chamada pela supervisora, seguida de uma discusso e ainda um problema retal; que tomou cincia desse segundo problema atravs da reclamante que inclusive disse que tinha apresentado um atestado mdico por esta razo; (...)". Com base nessas informaes, indefiro o pedido de declarao da resciso indireta do contrato de trabalho e de pagamento de indenizao por dano moral, por esse fundamento. Da mesma forma, no vislumbro nexo de causalidade entre os sangramentos suportados pela reclamante e o ass dio moral denunciado. A literatura mdica sobre a matria, disponvel na rede mundial de computadores, aponta para outras causas: "Hemorragia durante a gravidez O que voc gostaria de saber Descrio Existem varias causas de sangramento durante a gravidez. Podemos dividi-las em dois grandes grupos: sndromes hemorrgicas da primeira metade da gravidez, e sndromes hemorrgicas da segunda metade da gravidez. Quanto s causas de hemorragia na primeira metade temos abortamento, gravidez ectpica e mola hidatiforme. Todas estas levam obrigatoriamente a interrupo da gestao. Quanto s causas de hemorragia na segunda metade temos como causas a insero baixa da placenta e descolamento prematura de placenta. Estas condies podem levar a uma antecipao do nascimento do beb ou at a sua morte. Qualquer tipo de sangramento vaginal durante a gravidez deve ser avaliado por um ginecologista. Causas Existem inmeras causas do sangramento vaginal durante a gravidez. Como j foi citado anteriormente, temos abortamento ou por alteraes anatmicas incompatveis com o desenvolvimento do feto, ou provocado por medicamento, gravidez ectpica, que a implantao do ovo em outro local, que no o tero, que acarreta em muita dor local e sangramento, que pode levar at a um choque hemorrgico se no tratado na emergncia e mola hidatiforme como causas de hemorragia. J, observaremos como causas de hemorragia no segundo semestre insero baixa
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
107
de placenta e descolamento prematuro de placenta, que pode ser causado espontaneamente ou por trauma". (http://www.saude.com.br/site/doencas.asp?cod_doenca=186) Contudo, a terceira denncia, qual seja, o controle das idas ao banheiro e o assdio moral praticado contra a reclamante, est mais do que caracterizada, como se ver a seguir. fato indiscutvel que a frequncia da mico e o volume da urina produzida aumentam sobremaneira durante a gestao. Tal, naturalmente, provoca a necessidade imperiosa que as gentes sentem de ir ao sanitrio com maior frequncia. Observe-se: "Alteraes na freqncia urinria So comuns na gestao o aumento da freqncia urinria (a gestante urina mais vezes) e o aumento do ritmo miccional durante a noite (a gestante urina mais noite). O aumento da freqncia urinria piora com o aumento da idade gestacional e provavelmente uma conseqncia da compresso da bexiga pelo tero que est crescendo. Por outro lado, a gestante urina mais noite provavelmente porque ao deitar-se h uma melhora do retorno do sangue ao corao e a conseqente melhora do fluxo sangneo aos rins, aumentando o volume de urina produzida. Nenhuma dessas condies merece tratamento ou cuidados especiais, devendo a gestante apenas ser orientada quanto aos mesmos". (http://www.cpdt.com.br/sys/interna.asp?id_secao=4&id_noticia=415 , sem os sublinhados) "ALTERAES CORPORAIS E PSQUICAS DURANTE A GESTAO. (...). Sistema renal Estima-se que cerca de 80% das gestantes tm dilatao significante de ambos os ureteres e pelves renais, que se inicia precocemente (10 semanas) e por essa razo filiada atonia decorrente de estmulos hormonais, progesterona. O fluxo de urina est retardado, causa da maior predisposio infeco urinria que tm as grvidas (REZENDE, 2006). Gonzalez (2003) refere, h um aumento da freqncia de mices durante as primeiras e ltimas semanas de gravidez, devido ao de hormnios e tambm pela presso que o tero exerce sobre a bexiga, diminuindo a sua capacidade de reserva. So comuns quadros de polaciria, disria e nictria. "Os ureteres tornam-se dilatados e alongados durante a gravidez por causa da presso mecnica e, talvez, dos efeitos da progesterona. Quando o tero sai da cavidade uterina, repousa sobre os ureteres, comprimindo-os na borda plvica. A dilatao maior no lado direito - o lado esquerdo acolchoado pelo clon sigmoide". (http://www.webartigos.com/artigos/alteracoes-corporais-e-psiquicas -durante-a-gestacao/16067/, sem os sublinhados) Essa circunstncia da fisiologia humana, entretanto, no era bem visto, nem tolerado, e muito menos tratado adequadamente pela acionada que, ignorando as modificaes naturais do funcionamento do corpo da mulher que gera um filho, necessitava utilizar o sanitrio mais vezes do que as trs regulamentares. A prova testemunhal sobre a matria controvertida avassaladora.
Exceo feita ao supervisor que foi arrolado pela r para prestar depoimento, as demais, de iniciativa da reclamante, foram absolutamente acordes em suas informaes. Pontuo, por ser de extrema relevncia que, salvo a primeira testemunha, as duas outras continuavam laborando para a demandada, pelo menos at a data da sesso de audincia destinada colheita da prova oral. Vejamos o que disseram: a)Ademilson Henrique dos Santos: "(...); que presenciou uma discusso da reclamante com a supervisora, porque a reclamante, como estava grvida, necessitava ir ao banheiro com mais freqncia e o fez fora das 3 pausas habituais, registrando no sistema a sua ida ao banheiro como Pausa 1; que foi questionada ento pela supervisora porque tinha feito aquilo, tendo a reclamante respondido que era porque estava grvida; que em razo dessa discusso a reclamante teve sangramento; que a empresa no deu nenhum apoio para a reclamante quando ela teve este sangramento; (...); que quando a supervisora chamou a ateno da reclamante o fez diante de todos os colegas; que a advertncia foi feita em alto e bom som para ser escutada por todos; (...)". b) Viviane Regina de Oliveira Batista: "(...) que trabalhou com a reclamante, sendo que a reclamante trabalhava de 6 s 12:20h; que quando tem uma necessidade muito urgente de ir ao banheiro fora das 3 pausas regulamentares, pode faz-lo, registrando no sistema Pausa 1, embora a reclamada chame a ateno das pessoas que fazem isso, publicamente, diante de todos os colegas; que sabe informar que este fato de ir ao banheiro fora dos intervalos normais e ser chamada a ateno j ocorreu com a reclamante; que isso ocorreu quando a reclamante estava grvida; que pode informar que a reclamante durante a gravidez, em decorrncia das dificuldades opostas pela reclamada para que fossem ao banheiro, desenvolveu um problema retal; que, alm disso, sabe informar que, durante a gravidez, a reclamante sofreu um sangramento; (...); que quando a reclamante teve o sangramento, no recebeu qualquer assistncia da empresa, nem foi levada ao ambulatrio; que a supervisora Taciana foi quem chamou a ateno da reclamante no dia em que ela foi ao banheiro com a Pausa 1; que o sangramento sofrido pela reclamante ocorreu no mesmo dia em que foi ao banheiro com a Pausa 1, teve a ateno chamada pela supervisora Taciana e discutiu com ela; (...); que a discusso entre a supervisora e a reclamante foi pblica, tendo sido presenciada pelos colegas da reclamante; que a discusso ocorreu em voz alta; (...); que a reclamante sofria perseguio por causa dos atestados mdicos que apresentava na empresa, tendo a ateno chamada pela supervisora, inclusive quando ia para as consultas do pr-natal; que isso ocorria na frente de todo mundo; que alm de chamar a ateno do trabalhador na frente de todos, a utilizao da Pausa 1 ainda resulta em advertncia; (...)". b)Anatrcia Barroso Amorim da Silva: "(...); que trabalha no mesmo local onde a reclamante trabalha; que caso haja uma necessidade extraordinria e urgente de ir ao
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
108
banheiro, podem fazer, registrando no sistema como Pausa 1; que, a Pausa 1 mal vista pela empregadora e quando o trabalhador que a utiliza volta do banheiro, tem a ateno chamada pela supervisora, quando no sofre ameaa; que a ameaa de aplicao da penalidade de advertncia; que o fato de ir ao banheiro com a Pausa 1 e ter a ateno chamada pela supervisora na volta j ocorreu com a reclamante que, contudo, no chegou a ser formalmente advertida; que quando a supervisora chamava a ateno dos trabalhadores por este motivo, o fazia publicamente e em tom de voz que podia ser ouvido por todos que estavam nos corredores de atendimento trabalhando; que isso j aconteceu com a reclamante e a depoente ouviu os comentrios depois do ocorrido; que o fato ocorreu quando a reclamante estava grvida; que somente tem conhecimento de dois problemas de sade da reclamante: o primeiro foi um sangramento que ela sofreu no dia em que utilizou a Pausa 1, teve a ateno chamada pela supervisora, seguida de uma discusso e ainda um problema retal; (...); que no dia em que a reclamante teve o sangramento, a empresa no lhe prestou qualquer assistncia; que a reclamante foi buscar atendimento mdico fora da empresa; (...); que durante a gravidez da reclamante, ela ia com mais freqncia ao banheiro, necessitando utilizar a Pausa 1, ocorrendo, em todas as vezes, de ter a ateno chamada pela supervisora; que isso tambm ocorria quando a reclamante ia para as consultas do pr-natal; (...)". No h dvida a respeito de como os fatos se passaram. As idas da acionante ao sanitrio eram controladas, apesar da sua gravidez; esse controle era feito de forma totalmente inadequada, resultando em repreenses da acionante de forma contundente e pblica. A propsito desta forma de assdio moral, a SDI-1 do colendo TST, firmou posio de clara repreenso: Processo: E-ED-RR - 159600-47.2007.5.03.0020 Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga Subseo I Especializada em Dissdios Individuais Data de Julgamento: 23/09/2010 - Data de Publicao: DEJT 01/10/2010. "(...). DANO MORAL. RESTRIO AO USO DO TOALETE. DANO MORAL. TEMPO PARA O USO DO BANHEIRO. A dignidade a pedra angular de todos os outros direitos e liberdades da pessoa humana: todas as pessoas so iguais, devem ser tratadas com respeito e integridade, e a violao deste princpio implica sanes pela lei. Pelo princpio da dignidade humana cada ser humano possui um direito intrnseco e inerente a ser respeitado, so seus prprios valores subjetivos - seu sistema de referncias pessoais e morais - que se revelam no universo coletivo. Todas as condutas abusivas, que se repetem ao longo do tempo e cujo objeto atenta contra o SER humano, a sua dignidade ou a sua integridade fsica ou psquica, durante a execuo do trabalho merecem ser sancionadas, por colocarem em risco o meio ambiente do trabalho e a sade fsica e psicolgica do empregado. Um meio ambiente intimidador, hostil, degradante, humilhante ou ofensivo que se manifesta em regra por Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
palavras, intimidaes, atos gestos ou escritos unilaterais que podem expor a sofrimento fsico ou situaes humilhantes os empregados deve ser objeto de proteo do legislador, do juiz e da sociedade. Nesse contexto, o empregador deve, pois, tomar todas as medidas necessrias para prevenir o dano psicossocial ocasionado pelo trabalho. Na particular hiptese dos autos, foroso convir que nem todos os empregados podem suportar, sem incmodo, o tempo de espera para uso dos banheiros, sem que tal represente uma agresso psicolgica (e mesmo fisiolgica) durante a execuo do trabalho. A indenizao em questo tem por objetivo suscitar a discusso sobre o papel do empregador na garantia dos direitos sociais fundamentais mnimos a que faz jus o trabalhador. Embargos conhecidos e desprovidos. (...). MRITO O Eg. Tribunal Regional do Trabalho, com base na anlise dos fatos e provas, concluiu que a reclamada restringia o uso de toaletes por parte de seus empregados, limitando a poucos minutos o tempo para tanto e de forma fiscalizada por meio de incontroversos registros no sistema computadorizado. Ressalte-se que a limitao do uso do banheiro ofende a dignidade dos empregados, expondo-os a sofrimento fsico ou situaes humilhantes, j que nem todos os empregados podem suportar, sem incmodo, o tempo de espera para uso dos banheiros, circunstncia que representa agresso psicolgica (e mesmo fisiolgica) durante a execuo do trabalho. Dessa forma, comprovada a conduta do empregador e o consequente dano psicolgico causado pela ofensa a dignidade dos empregados, resta devidamente comprovada a responsabilidade civil da reclamada e seu dever de reparar o dano. Indubitvel, diante da prova produzida, que o dano psicolgico sofrido no ambiente de trabalho atentou contra a dignidade e integridade psquica ou fsica da empregada, ensejando assim, a reparao moral ou material, conforme autorizam os artigos 186 e 927 do Cdigo Civil, bem assim no inciso X do art. 5 da Constituio Federal. A dignidade a pedra angular de todos os outros direitos e liberdades da pessoa humana: todas as pessoas so iguais, devem ser tratadas com respeito e integridade, e a violao deste princpio deve ser sancionada pela lei. Pelo princpio da dignidade humana cada ser humano possui um direito intrnseco e inerente a ser respeitado. Todas as condutas abusivas, que se repetem ao longo do tempo e cujo objeto atenta contra o SER humano, a sua dignidade ou a sua integridade fsica ou psquica, durante a execuo do trabalho merecem ser sancionadas, por colocarem em risco o meio ambiente do trabalho e a sade fsica do empregado. Um meio ambiente intimidador, hostil, degradante, humilhante ou ofensivo que se manifesta em regra por palavras, intimidaes, atos gestos ou escritos unilaterais que podem expor a sofrimento fsico ou situaes humilhantes os empregados. Nesse contexto, o empregador deve, pois, tomar todas as medidas necessrias para prevenir o dano psicossocial ocasionado pelo trabalho, tendo o dever de indenizar quando contribui para o dano psicolgico sofrido pelos empregados. Por essas razes, nego provimento aos embargos".
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
109
Processo: RR - 125100-32.2009.5.03.0004 Relatora Ministra: Rosa Maria Weber Acrdo 3 Turma Data de Julgamento: 03/08/2011 - Data de Publicao: DEJT 12/08/2011. "(...). DANO MORAL. CONFIGURAO. CONTROLE DO TEMPO DE UTILIZAO DOS TOALETES. A Corte regional consigna expressamente que a empregadora controlava a ida dos trabalhadores ao banheiro, impondo limites ao tempo despendido, bem como a necessidade da respectiva autorizao. A prtica descrita pelo Tribunal de origem configura descumprimento por parte da empregadora dos deveres decorrentes da boa-f, onde se encontra o dever de zelar pela segurana e bemestar do empregado no ambiente de trabalho. O fato de o empregador exercer de forma abusiva seu poder diretivo - art. 2 da CLT -, com a utilizao de prticas degradantes imprimidas coletividade de trabalhadores, de modo a simular o respeito ao princpio da igualdade, no descaracteriza a violao dos direitos de personalidade, honra, imagem, prpria dignidade da pessoa humana, constitucionalmente consagrada (art. 1, III). A afronta dignidade da pessoa humana aliada ao abuso do poder diretivo do empregador ensejam a condenao ao pagamento de compensao por dano moral. Precedentes desta Corte. No tocante ao quantum indenizatrio, a Corte regional valeu-se dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade entre o dano e a culpa para fixar o valor da indenizao por danos morais, buscando atender s peculiaridades do caso concreto. Revista no conhecida, no tema". Processo: RR - 189200-83.2008.5.02.0060 Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga Acrdo 6 Turma Data de Julgamento: 15/06/2011 - Data de Publicao: DEJT 24/06/2011. "(...). DANO MORAL. SUBMISSO DE EMPREGADA AO CONTRO -LE DE HORRIO PARA IDAS E VINDAS AO BANHEIRO. ASSDIO MORAL PASSVEL DE INDENIZAO. No caso dos autos, no h dvida, diante da delimitao ftica trazida, de que havia restrio exagerada ao uso dos sanitrios, traduzindo-se ofensa honra, dignidade, intimidade do trabalhador a ele submetido, a amparar a indenizao pretendida. Ressalte-se que a questo ftica que a parte pretende ver apreciada, de inexistncia de dano e de culpa, encontra bice na Smula 126/TST. Divergncia jurisprudencial inespecfica ao caso dos autos. Incidncia da Smula n 296 do C. TST. Recurso de Revista no conhecido". Processo: RR - 109400-43.2007.5.18.0012 Relator Ministro: Horcio Raymundo de Senna Pires Acrdo 3 Turma Data de Julgamento: 01/09/2010 - Data de Publicao: DEJT 10/09/2010. "(...). DANO MORAL. RESTRIO AO USO DO SANITRIO. Restringir o uso de toaletes por meio de autorizao prvia expe indevidamente a privacidade do trabalhador, ofendendo sua dignidade sem qualquer razoabilidade, posto que no se pode objetivamente controlar de forma genrica a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
periodicidade da satisfao de necessidades fisiolgicas que se apresentam em nveis diferentes em cada indivduo. Tal proceder revela extrapolao aos limites do poder diretivo do empregador, ocasionando constrangimento a sua intimidade e uma inaceitvel sustentao de interesses negociais com o sacrifcio e humilhao do empregado, como se nota na apontada -medio da ANATEL-, como argumento para a no utilizao dos toaletes. As assunes dos riscos do negcio pelo empregador apenas a ele atingem. Recurso de Revista conhecido neste tpico". A principal finalidade da indenizao por dano moral a de dissuadir eficazmente a causadora do dano a perseverar na sua prtica reprovvel. A prova documental contida nos autos evidencia que a TNL CONTAX tem se esmerado em assediar seus empregados para coibir as idas ao sanitrio, fora dos horrios autorizados. As gestes do sindicato que representa os trabalhadores junto empresa e ao Ministrio Pblico do Trabalho, so prova disso. Como consta da resposta da r, ela empresa gigantesca, com mais de cem mil empregados em todo o pas, com faturamento compatvel com essa grandeza. Tudo isso bem considerado, condeno a demandada a pagar indenizao por danos morais autora, cujo valor arbitro em R$ 30.000,00 (trinta mil reais). (...)" . No obstante, e via de regra, venho indeferindo indenizao, cujo dano fundado no controle e ou restrio das idas ao banheiro; at por entender que, pelo servio prestado, necessrio se faz que o empregador discipline e controle as idas ao toillet; mormente quando no universo de numerosos empregados, onde qui dentre estes h por certo quem, sem muita preocupao ou responsabilidade com o trabalho, passe dos limites do tolervel com relao ao tempo gasto nas idas ao banheiro. Destarte, em vrias reclamatrias onde contida a questo verifiquei que, no obstante o controle e as recomendaes, nunca era negada ao funcionrio a ida ao banheiro, mesmo que ultrapassasse aquele mnimo padro admitido pela empresa. Por certo que uma pessoa normal, e sobretudo jovem, numa jornada de 6 horas e com pausas no necessita de ir ao banheiro vrias vezes, salvo se acometida de algum problema e ou, no caso da querelante, em razo do seu estado gravdico. Seja como for, no caso especfico destes autos, restou demonstrado o constrangimento e prejuzos alardeados pela parte autora. Houve, portanto, ato ilcito ou culpa do empregador, sendo procedente o pedido de dano moral, pelo que mantenho a sentena atacada. Nego provimento. Do quantum arbitrado indenizao por danos morais decorrentes de acidente de trabalho (matria comum a ambos os recursos). A reclamada pugna pela reduo da indenizao por danos morais. Em contrapartida a reclamante requer a majorao do valor arbitrado pelo Juiz "a quo" de 30.000,00
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
110
(trinta mil reais) para R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais). Constatados os danos morais alegados pelo obreiro, resta verificar se o valor arbitrado indenizao pelo juzo "a quo" razovel. falta de parmetros legais para a fixao do montante, h que se levar em considerao a situao econmica de ambas as partes, a extenso da ofensa e o grau de culpa do agente, no podendo se olvidar que a condenao tem por escopo, alm de compensar a vtima pela dor indevidamente imposta, punir o causador do dano de forma a desestimul-lo prtica de atos semelhantes. A fixao do quantum indenizatrio relativo ao dano moral no tem parmetros objetivos a serem utilizados de maneira uniforme. O julgador apreciar com equidade e bom senso o bem protegido em cada caso e a gravidade da leso provocada, sempre tendo em vista uma justa recomposio ao direito do ofendido, o carter disciplinar e a capacidade econmica do agressor. Temos exemplo desses critrios na jurisprudncia, como se v do Acrdo cujo trecho transcrevo abaixo: No entanto, quanto ao valor arbitrado, foroso dar razo recorrente, haja vista que de fato e "data vnia" excessivo o valor fixado a ttulo de indenizao no importe de R$ 80.000,00. Por certo e visvel que no se coaduna com o fato, devendo ser considerado o tempo em que perdurou dita situao, bem a faixa salarial do empregado. A tarefa por certo que tormentosa, mas o bom senso deve nortear o Juzo, que deve se ater extenso da gravidade e dos prejuzos causados no mbito da personalidade do obreiro. E ainda no pode perder de vista que valores fixados alm dos parmetros normais/razoveis podem transformar a Justia em loteria. A propsito do tema, cito as seguintes ementas:
094-03-00.1 - Rel. Des. Bolivar Viegas Peixoto - DJe 23.11.2009 - p. 58). "VALOR DA INDENIZAO DOS DANOS MORAIS - Uma vez caracterizado o dever do reclamado de indenizar o dano moral, a fixao do respectivo quantum, embora no haja critrios estabelecidos, baliza-se pela intensidade da dor, sofrimento ou angstia suportados, nas condies econmicas do ofensor e na remunerao auferida pelo ofendido, atentando-se, sobretudo, ao princpio da razoabilidade. De outra banda, destaque-se que a indenizao a ttulo de dano moral deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao venha proporcionar enriquecimento ilcito, devendo o arbitramento operar com moderao, de maneira que, mesmo procurando desestimular o ofensor a repetir o ato, no se cometam abusos e exageros manifestos. Assim, os tribunais tm decidido que as indenizaes por danos morais tm de ser suficientes para punir o ofensor, visando a desestimul-lo pratica de novos atos contrrios ao direito e tambm para compensar a vtima pela dor sofrida, sem, entretanto, enriquec-la indevidamente." (TRT 23 R. - RO 00490.2006.007.23.00-7 - 1 T. - Rel. Des. Roberto Benatar - DJE 09.03.2007) Impe-se, pois, seja alterado o julgado no particular para fixar a indenizao por danos morais no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Dos honorrios advocatcios. Quanto aos honorrios advocatcios, entendo, assim como o juzo de 1 grau, que, tendo o reclamante firmado contrato de honorrios com o seu patrono, assumindo o nus de pagamento pelos servios por este prestados, no se h de falar em condenao ao pagamento da verba honorria, eis que, mesmo sendo permitida a acumulao, resta, "in casu", esvaziada a finalidade objetivada pelo contido no art. 20 do CPC. Nego provimento.
"DANO MORAL - QUANTIFICAZAO - PARMETROS - extremamente delicada a questo da fixao do quantum a ser arbitrado para a indenizao do dano moral, j que o cdigo civil no estabelece parmetro a este respeito. Assim, no arbitramento do dano moral, o julgador deve considerar a dor fsica sentida, a extenso da leso e o constrangimento sofrido em virtude das aes do agente, alm do grau de culpabilidade deste. Provado o fato que gerou o transtorno, o sofrimento, impese a condenao, podendo ser arbitrado o pagamento de uma s vez, como forma de dar uma compensao imediata para acalmar a dor e a insatisfao do lesado. O valor da reparao do dano moral deve ser fixado por arbitramento e, para tal, deve o julgador levar em conta a situao das partes, as circunstncias dos fatos, o carter pedaggicopunitivo da indenizao, bem como a repercusso na vida do reclamante, de modo que o quantum possa servir para compensar a leso sofrida pelo ofendido em sua dignidade e, tambm, incutir no empregador uma maior preocupao com as condies de trabalho de seus empregados." (TRT 3 R. - RO 923/2008Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Da Justia gratuita. Resta prejudicada a anlise de tal pleito, tendo em vista j ter sido deferido pelo Juzo de primeira instncia. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Recursos e, no mrito, nego provimento ao recurso da reclamada e dou provimento parcial ao recurso da reclamante para seja alterado o julgado para fixar a indenizao por danos morais no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos e, no mrito, tambm por unanimidade, NEGAR PROVIMENTO ao recurso da reclamada e, ainda por unanimidade, DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso da reclamante para que seja alterado o julgado, para fixar a indenizao por danos morais no
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
111
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001533-92.2010.5.06.0020 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA.. RECORRIDO (A):ALEXSANDRO MARQUES DE LIMA. ADVOGADOS:PETERSON CAPUCHO PARPINELLI e PAULO AFONSO DE FIGUEIREDO. PROCEDNCIA: 20 VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE.
que, quando da ruptura contratual, a resciso foi paga considerando a maior remunerao auferida pelo autor, tendo sido devidamente calculada sua mdia salarial. Insiste que nada devido ao reclamante, no se podendo falar em diferenas de seguro-desemprego, mormente quando necessria a reforma da sentena no que toca condenao ao pagamento de horas extras e dobras. Expe ainda ser impossvel a converso da obrigao de conceder guias em obrigao de pagar, cabendo, quando muito a multa do art. 3 da Resoluo CODEFAT n 18 de 03.07.1991. Pede provimento ao apelo.
No foram apresentadas contrarrazes. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio
EMENTA: RECURSO ORDINRIO PATRONAL. INTERVALO INTRAJORNADA. NUS DA PROVA. A confisso ficta da reclamada no afasta o nus do autor de comprovar a concesso parcial do intervalo intrajornada. Isso porque os cartes de ponto adunados aos autos apresentam pr-assinalao do perodo para descanso e refeio. Recurso ordinrio parcialmente provido.
VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO:
Vistos etc. Da jornada de trabalho e das dobras: Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA. contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 20 Vara do Trabalho de Recife/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamao trabalhista que lhe foi proposta por ALEXSANDRO MARQUES DE LIMA, ora recorrido, nos termos da fundamentao de fls. 252/254v.. Embargos declaratrios opostos pela reclamada s fls. 257/262, acolhidos em parte s fls. 268/270. No arrazoado de fls. 272/277 a recorrente persegue a reforma do julgado para ver excludo do condeno o pagamento de horas extras e repercusses, bem como de dobras, ao argumento de que a prova documental carreada aos autos comprova o escorreito pagamento das horas extras eventualmente laboradas. Diz que o recorrido no produziu prova firme e induvidosa quanto ao excesso de jornada, no tendo sido desconstituda a presuno de veracidade dos controles de horrio. Insurge-se tambm a determinao de devoluo descontos indevidos. Aduz que os descontos a ttulo de "mensalidade associativa/c. civil" encontram respaldo na Smula 342 do TST. Destaca que a sentena, no particular, sequer foi fundamentada, apesar da oposio de embargos declaratrios. Por fim, levanta-se contra a condenao ao pagamento de indenizao do seguro-desemprego, asseverando A prorrogao da jornada permitida, haja vista o contido no art. 7o. inciso XIII da Constituio Federal, que fixa a jornada normal a ser cumprida e assim dispe: "Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;" O legislador constituinte deixou a critrio das partes a negociao quanto compensao de horrios e a reduo da jornada, "mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho" (grifamos). Portanto, o cumprimento de jornada em escala de 12 x 36 est autorizado por dispositivo constitucional, desde que amparado por norma coletiva de trabalho (fonte autnoma de direito). Entendo, pois, que ainda que haja acordo individual de compensao de jornada, este deve ser autorizado por norma coletiva. A propsito, transcrevo a lio de Raymundo Antonio Carneiro Pinto Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
112
(in Smulas do TST comentadas - 12. ed. - So Paulo: LTr, 2011): "I - A compensao de horrio est prevista no 2 do art. 59 da CLT e at galgou o status de norma constitucional, conforme o inciso XIII do art. 7 da CF/88. Com base numa interpretao mais restritiva do indicado dispositivo da nossa Carta Magna, uma corrente se posicionou no sentido de que a autorizao para compensar horrio somente seria possvel com a participao do sindicato da categoria do empregado, por meio de norma inscrita em acordo coletivo ou conveno coletiva. Os partidrios dessa tendncia - da qual somos adeptos - argumentam que os gramticos costumam assinalar que, em havendo mais de um substantivo na frase, permite-se a concordncia do adjetivo com o substantivo mais prximo. Sobre o assunto o conceituado Prof. Rocha Lima, na sua Gramtica Normativa da Lngua Portuguesa (p. 274 da 26 edio), leciona: ...os princpios supremos da eufonia e da clareza no raro impem a concordncia como substantivo mais prximo'. Assim, o legislador constitucional, ao utilizar, no mencionado inciso XIII, a frase ...mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho', na verdade teria a inteno de referir-se ao acordo coletivo. No entanto, para evitar a repetio do adjetivo coletivo', preferiu coloc-lo logo aps a palavra conveno' (na forma feminina a fim de concordar com o substantivo mais prximo). O texto do item I da Smula em comento deixa claro que o TST optou por outro entendimento, ou seja, o que d validade, no caso, ao acordo individual. Quase no h mais resistncia a esse ponto de vista. O acordo individual tcito no vlido (ver OJ n. 223 da SDII). A OJ n. 323 da SDI-I admite a validade da compensao denominada semana espanhola' (48 horas numa semana e 40 horas na seguinte)." Colhe-se, por oportuno, o seguinte aresto: "EMENTA: HORAS EXTRAS. REGIME DE COMPENSAO. PREVISO EM APENAS EM ACORDO INDIVIDUAL. A despeito do entendimento vertido na Smula 85 do TST, a adoo de regime de compensao de horrios s vlida quando observados os termos do artigo 7, XIII, da CF, que condiciona a compensao de horrios e a reduo da jornada existncia de acordo ou conveno coletiva de trabalho." (Processo 000059254.2010.5.04.0811 RO, TRT da 4 Regio, 6 Turma, Relatora Desembargadora Maria Cristina Schaan Ferreira, julgado em 07.12.2011, publicado em 16.12.2011) No demais registrar que tal modalidade de regime de trabalho repudiada por boa parte da jurisprudncia, porquanto extrapola os limites de durao de trabalho prevista pela legislao em vigor, e considerada ilegal quando no h como j destaquei, norma coletiva autorizando a adoo de tal escala. Por outro lado, impende seja registrado que h quem entenda que tal escala benfica para o trabalhador, haja vista que a cada jornada cumprida, o obreiro desfruta de um descanso mais elstico, que de 36 horas. Todavia, embora os cartes de ponto acostados aos autos, que impugnados to somente com relao pr-assinalao do Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
intervalo intrajornada, apontem o labor em escala de 12 x 36, entendo que a empresa no se desincumbiu do seu nus de provar o fato impeditivo do direito do autor, j que no apresentou documento hbil para tanto. Isto porque a conveno coletiva autoriza o trabalho na mencionada escala apenas para os vigias, sendo certo que o reclamante exercia a funo de tcnico em gs. Merece reforma, contudo, a r. sentena, pois de se observar que, cumprindo escala de 12 x 36, h semanas em que o empregado trabalha 03 dias, ocasio em que no extrapolada a 44 hora semanal, e em outras trabalha 04 dias, havendo a extrapolao de 44 horas. No primeiro caso sempre entendi que devido apenas o adicional de horas extras. J quando ultrapassadas as 44 horas semanais, entendia que era devida a hora extra mais o adicional, consoante a Smula 85, III, do TST. Verbis: SUM-85 COMPENSAO DE JORNADA (inserido o item V) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 [...] III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jorna-da, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jorna-da mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-Smula n 85 segunda parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) Todavia, registro que, analisando melhor a questo, alterei o posicionamento anteriormente adotado, passando a entender que, mesmo nas semanas em que extrapolada a 44 semanal, em no sendo ultrapassado o limite de horas mensais, que de 192 horas, as horas excedentes da 8 diria esto pagas, pelo que resta devido, tambm nestas hipteses, apenas o adicional. Quanto ao intervalo intrajornada, merece ser registrado que, apesar da confisso ficta da reclamada, era nus do autor demonstrar sua concesso parcial. Isso porque os cartes de ponto adunados aos autos apresentam prassinalao do perodo para descanso e refeio. A pr-assinalao desta pausa gera presuno de veracidade do gozo do intervalo para refeio e repouso. Veja-se que a Portaria Ministerial N. 3.632/91 (ainda Portaria. 3.082/84) dispensa a anotao do intervalo. No entanto, determina que seja pr-assinalado no cabealho do carto/folha de ponto. E, portanto, desde que ali conste a pr-assinalao, necessrio se faz a prova da no concesso de dita pausa, e ou que era concedida de forma reduzida, o que a cargo do empregado, para fazer jus pretendida "hora extra". Contudo, consoante se observa da ata de fl. 250, o reclamante dispensou a ouvida de sua testemunha, no se desvencilhando, pois, do seu onus probandi. Quanto s dobras pelo labor em feriados, diversamente do que
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
113
afirmado na contestao, do cotejo dos cartes de ponto com os recibos de pagamento, no vislumbro a devida paga, pelo que nenhum reparo a se determinar na r. sentena. Assim, e no particular, reforma-se o julgado atacado para excluir do condeno as horas de intervalo, bem como para limitar a condenao em horas extras apenas ao adicional e reflexos. Deve ser observado ainda que, consoante se observa dos cartes de ponto, no houve labor nos meses de fevereiro, maro e abril de 2009, pelo que no h que se falar em horas extras em tal perodo. Da devoluo dos descontos indevidos: A recorrente afirma em suas razes recursais que os descontos a ttulo de mensalidade associativa esto amparados pela Smula 342 do TST. Sem razo, contudo. Vejamos o que diz referida Smula: "SUM-342 DESCONTOS SALARIAIS. ART. 462 DA CLT (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorizao prvia e por escrito do empregado, para ser integrado em planos de assistncia odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de previdncia privada, ou de entidade cooperati-va, cultural ou recreativo-associativa de seus trabalhadores, em seu benefcio e de seus dependentes, no afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo se ficar demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que vicie o ato jurdico." Grifei. Ora, em no havendo nos autos qualquer documento que demonstre tenha o empregado autorizado tal desconto, resta ele indevido. Destarte, nenhum reparo a se determinar na sentena revisanda neste ponto. Da indenizao da diferena do seguro-desemprego: Mais uma vez no assiste razo recorrente. Havendo o reconhecimento de verbas salariais no pagas, resta evidente o prejuzo do autor na percepo das parcelas do segurodesemprego, que pagas a menor. Destarte, considerando que o direito do autor restou prejudicado pela conduta da reclamada/recorrente, correto o decisum que condenou a empresa ao pagamento de indenizao substitutiva, o que nos termos do art. 927, caput, do Cdigo Civil, e do art. 461, 1, do CPC. Apelo improvido, no particular. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio e, no mrito, DOU-LHE PARCIAL PROVIMENTO para reformar o julgado Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
atacado a fim excluir do condeno as horas de intervalo, bem como para limitar a condenao pelo labor extraordinrio ao adicional de horas extras e seus reflexos. Deve ser observado ainda que, consoante se observa dos cartes de ponto, no houve labor nos meses de fevereiro, maro e abril de 2009, pelo que no h que se falar em horas extras em tal perodo. Ao decrscimo condenatrio arbitra-se o valor de R$ 1.000,00. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio e, no mrito, por unanimidade, DAR-LHE PARCIAL PROVIMENTO para reformar o julgado atacado a fim excluir do condeno as horas de intervalo, bem como para limitar a condenao pelo labor extraordinrio ao adicional de horas extras e seus reflexos. Deve ser observado ainda que, consoante se observa dos cartes de ponto, no houve labor nos meses de fevereiro, maro e abril de 2009, pelo que no h que se falar em horas extras em tal perodo. Ao decrscimo condenatrio arbitra-se o valor de R$ 1.000,00.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001539-05.2010.5.06.0019 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:BONANZA SUPERMERCADOS LTDA. JOS ALEXANDRE MARTINS REIS ADVOGADOS: GILSON BATISTA DOS SANTOS ROBERTO SIRIANO DOS SANTOS. RECORRIDOS:OS MESMOS. ADVOGADOS:OS MESMOS. PROCEDNCIA: 19 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE.
EMENTA: DIREITO DO TRABALHO e PROCESSUAL DO TRABALHO. I - RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. Havendo nos autos prova suficiente do volume de vendas efetivamente celebradas, no h que recorrer a arbitramento, para se apurarem as comisses, com base nas vendas obtidas. Recurso empresarial parcialmente provido. I - RECURSO ADESIVO DO RECLAMANTE. Sendo a remunerao percebida composta de salrio fxo mais comisses, a repercusso dos repousos remunerados nas verbas rescisrias, frias simples, acrescidas de um tero, inclusive, exsurge como corolrio natural do sistema de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
114
paga remuneratria acordado. Recurso obreiro a que se d provimento parcial. Vistos etc. Trata-se de Recursos Ordinrio, interposto por BONANZA SUPERMERCADOS LTDA. e Adesivamente, por JOS ALEXANDRE MARTINS REIS, contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 19 Vara do Trabalho do Recife/PE, que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados, nos autos da Reclamao Trabalhista proposta pelo segundo em face do primeiro, nos termos da fundamentao de fls. 212 a 218. Embargos declaratrios opostos pelo Reclamante, s fls. 221/223, restaram acolhidos (fls. 231/232). RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA No arrazoado de fls. 234 a 241, principia a Recorrente, alis corretamente, em definir os pontos do decisum em relao aos quais o seu inconformismo se manifesta, descrevendo-os: "a) Condenao em comisses pagas "por fora" e "reflexos"; "b) Condenao em restituio do salrio fixo". Quanto ao valor das comisses, diz que era do Reclamante "o nus de provar o preenchimento dos pressupostos do fato constitutivo do seu direito", no cabendo ao magistrado, ausente prova do valor, basear-se em mera presuno, a partir das alegaes do obreiro. Sustenta que tendo carreado aos autos os demonstrativos da mdia das vendas mensais do reclamante isso era indicativo suficiente para que a condenao no chegasse a R$1.400,00 por ms. Alega que no houve recusa para apresentar documentos, j que trouxe aos autos tudo quanto havia em seu sistema. A respeito da remunerao percebida pelo Reclamante, aponta os valores pagos ao Reclamante, que diz foram desconsiderados. Alega que atravs da prova oral, torna-se obrigatrio concluir-se "que o recorrido recebia, de fato, comisses puras." Transcreve trechos dos depoimentos coligidos. Finalmente pede o provimento do recurso, com a excluso das "parcelas focalizadas". RECURSO ADESIVO DO RECLAMANTE Esclarece o Recorrente que sua pretenso de reforma da sentena se dirige contra o inacolhimento dos "ttulos postulados nas letras "G" e "I" do rol de pedidos". Adiante diz que "Na letra "F" do rol de pedidos, o recorrente postulou o pagamento do repouso semanal remunerado sobre as comisses pagas "por fora" e comisses retidas, sendo estas ltimas correspondentes ao salrio fixo consignado nos seus contracheques e na sua CTPS". Diz que tal pedido foi deferido mas no o da letra "G", sob os argumentos que menciona, inclusive o de acarretar bis in idem. Seguindo, transcreve trecho do artigo 7/c da Lei 605/49, sustentando que as comisses remuneravam to-somente os dias laborados. Invoca a Smula 27 do TST. Depois, dirige o seu inconformismo contra o decisum, em razo de no ter havido condenao na multa do artigo 477/ 8 da CLT, j que as verbas rescisrias no lhe foram pagas integralmente dentro do prazo. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Finaliza com o pedido de provimento de praxe. As contrarrazes foram apresentadas, as do Reclamante, a fls.252 a 254; as da Reclamada, a fls.262/265. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. Est feito o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Dois so os recursos por examinar. Dado que o primeiro interposto foi o da empresa Reclamada, por ele principio a anlise, de seguida: Recurso Ordinrio da Reclamada - pontos volta dos quais o seu inconformismo se manifesta: "a) Condenao em comisses pagas "por fora" e "reflexos"; "b) Condenao em restituio do salrio fixo". Como os dois pontos se entrelaam, permitindo o exame respectivo em paralelo, abordo-os concomitantemente, na seqncia. Sustenta a Reclamada ser do Reclamante "o nus de provar o preenchimento dos pressupostos do fato constitutivo do seu direito", no cabendo ao magistrado, ausente prova do valor, basear-se em mera presuno, a partir das alegaes do obreiro, para arbitrar o valor das comisses percebidas no perodo. Vejamos: A prova dos autos - examinada em cotejo - afigura-se-me eloqente o bastante para autorizar o reconhecimento de que o Reclamante, de fato, recebia comisses, acima das declaradas nos contracheques representativos da sua remunerao. Ponham-se lado a lado o documento de fls. 39 com o de fls. 150, comparando-os, ainda, aos contracheques carreados ao processo e se obtero, sem quaisquer dificuldades, os valores das comisses pagas durante todo o perodo ao Reclamante, e isso com exatido, sem que se necessite recorrer ao arbitramento. No se precisa de mais, com efeito, malgrado as palavras da Reclamada sobre o documento de fls. 39, o qual lhe seria estranho, porque "dele no se vislumbra qualquer carimbo ou assinatura dos responsveis da empresa" (fls. 175/v), e as do Reclamante, sobre o de fls. 151, que, segundo suas afirmativas: " um Relatrio emitido pela reclamada, contendo supostos valores das metas
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
115
mensais de vendas efetuadas pelo autor. Todavia, de se ressalta (sic) que o referido documento no tem qualquer valor jurdico como meio de prova, uma vez que se trata de um mero relatrio, sem constar a assinatura do seu subscritor" (fls. 173/174 - item 7). Correta a sentena, portanto, quando reconhece que a remunerao do autor era composta de salrio fixo, acrescido de comisses. Alis, a pretenso da empregadora de "que o recorrido recebia, de fato, comisses puras" aparece isolada no corpo do processo, contrariando at a prpria pea de defesa que apresentou (fls. 87 a 95), em cuja sede confessa que o autor, na qualidade de exercente da "funo de vendedor externo", tinha remunerao "composta de salrio fixo mais comisses..." (fls. 88). Quanto ao percentual das comisses, no obstante pretenda a R que a apurao das mesmas obedecia o percentual de "0,1% (um dcimo de percentual (um dcimo de percentual)" sobre as vendas mensais realizadas, no o que resulta do simples cotejo do relatrio de fls. 150 com os contracheques de fls. 166, por exemplo. Do relatrio sub oculi consta a realizao de vendas no montante de R$ 50.536,38, em maio de 2010. Dos contracheques do perodo (junho de 2010), contudo, constam comisses no valor de R$ 77,10. Mesmo que se considere o contracheque de maio de 2010, dele ainda constam comisses na quantia de R$ 63,80. Por conseguinte, valores que superam o percentual alegado em defesa. Ento, juntando os pontos sobreditos ao que foi apurado em audincia, irrepreensvel resulta a sentena quando reconheceu que o Reclamante era remunerado mediante salrio fixo mais comisses de 2% (dois por cento). Num ponto, porm, o recurso da Reclamada procede. Refiro-me ao montante arbitrado a ttulo de comisses mensais, na quantia de R$ 1.400,00, obtida da soma do que o Autor disse ser "sua meta mensal de vendas" - de R$ 60.000,00 a R$ 80.000,00, dizendo que por essa razo "sua mdia mensal de comisses variava de R$ 1.200,00 (um mil e duzentos reais) a R$ 1.600,00 (um mil e seiscentos reais)" (fls. 03/item 4.3). O arbitramento ter resultado da soma dos dois valores invocados, dividida por dois. Mas no se pode descurar que o que o Reclamante alega na inicial, conforme transcrio supra, respeita a uma mera "meta mensal de vendas" varivel, no a um fato, histrico e concreto. O arbitramento poderia, assim, ter lugar, se no houvesse no processo prova bastante - no de uma simples meta varivel de vendas - mas da realidade das vendas efetivamente praticadas pelo Reclamante durante todo o tempo da relao. o que avulta do cotejo do documento de fls. 150, do qual constam todas as vendas realizadas pelo Reclamante, desde junho de 2009 Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
at agosto de 2010, confirmado pelo de fls. 39. elucidativo que do documento de fls. 39, apresentado pelo Reclamante, conste o valor de R$ 66.518,12, a ttulo de venda lquida por ele efetivada no ms de maro de 2010, e que do relatrio de fls. 150, apresentado pela Reclamada, conste o mesmo valor, de R$ 66.518,12, correspondente s vendas do Reclamante no mesmo ms. Portanto, reconheo a validade dos documentos de fls. 39 e 150, pelo que dou provimento ao recurso da Reclamada no particular para - afastando o valor de R$ 1.400,00 (mil e quatrocentos reais), fixado por arbitramento a ttulo de valor das comisses percebidas pelo Reclamante por cada ms da relao - reconhecer que o Reclamante vendeu no perodo os valores elencados no relatrio de fls. 150, de modo que as comisses mensais de 2% (dois por cento) foram calculadas sobre aqueles valores, e com base neles pagas. Em conseqncia, a repercusso a tais comisses respeitante, dado o carter remuneratrio das mesmas, deve observar cada um dos valores em foco (relatrio de fls. 150), para cada ms da relao. Sobre a condenao em restituio do salrio fixo. Restou estreme de dvida que a Reclamada pagava as comisses relativas s vendas que o Reclamante efetuava. Mas restou estreme de dvida tambm que - tendo acordado que a remunerao se completaria de fixo + comisses (di-lo a prpria pea de defesa, item 02, fls. 87/88) subtraa do montante respectivo o valor do salrio fixo, conquanto mantivesse as duas rubricas nos contracheques - o fixo e as comisses, sendo que em relao a estas somente era feito constar uma pequena parte, j que a parte mais vultosa era paga por fora. Observe-se o que consta do depoimento da primeira testemunha, apresentada pelo Reclamante: "(...) que o reclamado pagava comisses; que quando recebiam as comisses a cada dia 10 do ms o reclamado abatia do valor pago a titulo de salrio fixo; que o salrio fixo era pago atravs de contracheque, em duas vezes a cada 15 dias; que as comisses eram recebidas em dinheiro e no assinavam recibos; que afirma que recebia o total das comisses realizadas no ms , deixando de receber apenas o salrio fixo , j que este era abatido do total das comisses; que controla as comisses a partir do faturamento daquele ms; que a empresa apresentava um relatrio mensal de vendas (...)" A segunda testemunha, tambm, confirma: que: " recebia salrio fixo mais comisses; que o valor de comisses era de 2%; que das comisses mensais era deduzido o valor pago a ttulo da salrio que constava nos contracheques; que foi pactuado o pagamento de salrio fixo
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
116
mais comisses (...)" Reconheo a prova suficiente e subsistente para corroborar a alegao feita na inicial no sentido de que o salrio fixo era descontado do montante das comisses percebidas. Improvejo, por conseguinte, o recurso da Reclamada no particular. Recurso Adesivo do Reclamante A pretenso recursal do Reclamante se dirige contra o indeferimento do pedido que formulou sob a letra "G", alm do de multa do artigo 477 8 da CLT. Na letra "G" do elenco de pedidos constantes da exordial, pede o Reclamante: "INCIDNCIA DO REPOUSO SEMANAL REMUNERADO ORIUNDO DS COMISSES PAGAS "POR FORA", COMISSES RETIDAS E COMISSES SOBRE AS COBRANAS, NO AVISO PRVIO; 13 SALRIOS DE 2009 E 2010; FRIAS VENCIDAS SIMPLES E PROPORCIONAIS + 1/3 E FGTS + 40%". Ao contrrio do Douto Magistrado, prolator da sentena vergastada, entendo que o repouso semanal s no repercute se enriquecido de horas extras, porque em tais casos, configura de fato bis in idem. Diferentemente das comisses, que, ao lado do salrio fixo, integram a remunerao do empregado. No sentido, a ementa que abaixo transcrevo: AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA DA RECLAMANTE. COMISSES. REPOUSO SEMANAL REMUNERADO. REPERCUSSO. PARCELAS TRABALHISTAS.Demonstrado no agravo de instrumento que o recurso de revista preenchia os requisitos do art. 896 da CLT, ante a constatao de divergncia jurisprudencial. Agravo de instrumento provido. RECURSO DE REVISTA DA RECLAMANTE. COMISSES. REPOUSO SEMANAL REMUNERADO. REPERCUSSO. PARCELAS TRABALHISTAS. As comisses sujeitam-se regra da integrao ao conjunto salarial obreiro, conforme o efeito expansionista circular prprio aos salrios. Assim, as comisses acrescidas do repouso semanal, dada a sua feio retributiva, iro repercutir, segundo sua mdia ao longo do contrato, sobre outras verbas contratuais trabalhistas, tais como FGTS, frias com 1/3, 13 salrio, aviso prvio, etc. Recurso de revista conhecido e provido. RECURSO DE REVISTA DAS RECLAMADAS. ENQUADRAMENTO DA RECLAMADA COMO INSTITUIO FINANCEIRA. Inadmissvel o recurso de revista se o acolhimento das alegaes recursais demandaria o reexame de todo o conjunto fticoprobatrio, o que encontra bice na Smula 126/TST. Recurso de revista no conhecido, no aspecto. COMISSES. NATUREZA DA VERBA. REFLEXOS. MATRIA FTICA. Inadmissvel o apelo se no h no acrdo regional discusso acerca da natureza da verba Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
paga Reclamante, se constituiriam participao nos lucros e resultados, conforme alegado, e no comisses, conforme efetivamente deferido, de modo que incide espcie a Smula 297/TST. Recurso de revista no conhecido, no aspecto. 896CLT com 1/ (862007820045150017 8620078.2004.5.15.0017, Relator: Mauricio Godinho Delgado, Data de Julgamento: 17/08/2011, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 26/08/2011)". Portanto, dou provimento ao recurso do Reclamante, no particular, para reconhecer devida a incidncia dos repousos remunerados nas verbas indicadas. A propsito da multa do artigo 477/ 8 da CLT. Da multa do artigo 477 da CLT. Pretende o recorrente a reforma da sentena proferida pelo Juzo de primeiro grau, no tocante multa prevista no pargrafo 8 do art. 477 da CLT, aduzindo que as verbas rescisrias no lhe foram pagas integralmente dentro do prazo legal. No lhe assiste razo. Consoante avulta do instrumento de resciso contratual, as verbas rescisrias dele constantes foram pagas ao ora Recorrente no dia 17 de agosto de 2010, quando a resciso foi homologada, sendo certo que o despedimento se deu no dia 09 dos mesmos ms e ano. Corroboro, pois, o posicionamento esposado na sentena revisanda, no que diz respeito ao tema, eis que o pagamento das verbas rescisrias foi efetuado no prazo legal, sendo dentro do prazo legal, tambm, a homologao respectiva. Nego provimento, pois. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Recursos Ordinrio e adesivo, e, no mrito, dou-lhes parcial provimento, para: no que pertine ao recurso da Reclamada - afastar o valor de R$ 1.400,00 (mil e quatrocentos reais), fixado por arbitramento a ttulo de valor das comisses percebidas pelo Reclamante por cada ms da relao, para reconhecer que os valores das comisses recebidas obedeceram ao relatrio de fls. 150, de modo que o percentual de 2% (dois por cento) foi necessariamente calculado sobre aqueles valores, e com base neles pago. No que respeita ao recurso do Reclamante - o provimento se dirige ao reconhecimento de que os repousos remunerados, enriquecidos das comisses, repercutem nas verbas rescisrias, nas frias simples, acrescidas de um tero, inclusive, reformando-se a sentena a quo no particular. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos Ordinrio e adesivo, e, no mrito, DAR-LHES PARCIAL PROVIMENTO, para: no que
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
117
pertine ao recurso da Reclamada - afastar o valor de R$1.400,00 (mil e quatrocentos reais), fixado por arbitramento a ttulo de valor das comisses percebidas pelo Reclamante por cada ms da relao, para reconhecer que os valores das comisses recebidas obedeceram ao relatrio de fls. 150, de modo que o percentual de 2% (dois por cento) foi necessariamente calculado sobre aqueles valores, e com base neles pago. No que respeita ao recurso do Reclamante - o provimento se dirige ao reconhecimento de que os repousos remunerados, enriquecidos das comisses repercutem nas verbas rescisrias, nas frias simples, acrescidas de um tero, inclusive, reformando-se a sentena a quo no particular. Recife (PE), 20 de Setembro de 2012.
reclamada, nem foi discutida nos autos. Sustenta que o juiz no pode fundamentar sua deciso em pontos no discutidos no curso processual. Salienta que o julgado ofende os princpios do contraditrio e da ampla defesa, que norteiam o devido processo legal. Com base nos princpios da boa f, da colaborao processual e da razoabilidade, sustenta que o referido plano de cargos foi homologado pelo MTE, em 03/03/2012, ou seja, em data anterior prolao da sentena, colacionando aos autos o referido documento. Pede provimento. Eis o que h de relevante a se relatar. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE:
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO PROC. N TRT - (ED - RO) - 0001676-68.2011.5.06.0013. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE :JOSENZIA DE SOUZA CAMASSARI. EMBARGADA :COMPANHIA BRASILEIRA DE TRENS URBANOS CBTU. ADVOGADOS : SVIO DELANO VASCONCELOS PEREIRA e JOS PANDOLFI NETO. PROCEDNCIA: TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO. EMENTA:DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSNCIA DAS HIPTESES AUTORIZADORAS DOS ARTIGOS 897-A, DA CLT, E 535, DO CPC. O Cabimento de Embargos Aclaratrios subordina-se ocorrncia no julgado hostilizado de omisso, obscuridade, contradio ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. In casu, no se visualizam quaisquer desses vcios, pleiteando a embargante, em verdade, a reforma do julgado, posto que insatisfeita com o entendimento firmado pela Turma, o que incabvel nesta seara. Embargos Declaratrios rejeitados. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por JOSENZIA DE SOUZA CAMASSARI em face do acrdo exarado por esta E. Turma, nos autos do Recurso Ordinrio interposto pela COMPANHIA BRASILEIRA DE TRENS URBANOS CBTU, ora embargada. Nas suas razes de fls. 248/255, a embargante argui ser a deciso desta Turma extra petita, uma vez que a homologao do PES/2010 no fora objeto da defesa da
Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Os artigos 535 do CPC e 879-A da CLT permitem a correo do julgado que padecer de obscuridade, contradio, omisso ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. E ainda possvel imprimir-lhe efeito modificativo, o que nos termos da Smula 278, do TST. Ainda registro que o Juzo no est obrigado a responder todos os tpicos ventilados pelas partes. Mas necessrio sejam abordados todos os pontos imprescindveis ao deslinde da controvrsia, devendo ser expostas as razes a embasarem o convencimento do Juzo. Pois bem. Razo no assiste embargante ao apontar vcio no julgado desta Turma, que entendeu por dar provimento ao recurso ordinrio da reclamada para julgar improcedente a reclamatria. Pretende a embargante, em verdade, a reforma do julgado, a fim de que sejam acolhidos seus argumentos, de modo a se manter a deciso exarada em primeira instncia. Sem razo, pois cuida a insurgncia de matria flagrantemente incompatvel com os embargos declaratrios. E, a respeito do tema versado nos aclaratrios em testilha, prudente se faz a realizao de algumas digresses. Nesse passo, conquanto a embargante sustente ser o julgado extra petita, esclarea-se que o decisum afigura-se extra petita somente quando o julgador defere pleito de natureza diversa da requerida na exordial. Esse o teor do art. 460, do Diploma Processual Civil ptrio: " defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado". Assim, ao revs do entendido pela embargante, o julgado deve estar adstrito aos pleitos contidos na exordial.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
118
Ademais, de se ressaltar que vigora em nosso ordenamento jurdico o sistema da persuaso racional, de modo que o Magistrado possui liberdade para decidir a lide, desde que o faa de modo fundamentando e amparado nos elementos contidos nos flios. Essa a redao do art. 131, do CPC: "O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento". (Grifos nossos). Acerca da temtica, colho o seguinte julgado da lavra do TRF da 5 Regio: "CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. PRELIMINAR DE JULGAMENTO EXTRA PETITA REJEITADA. PRINCIPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO DO JUIZ. BLOQUEIO DE CARTO MAGNTICO. DANOS MORAIS. INEXISTNCIA. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA. 1. Incabvel a alegao de que a sentena decidiu extra petita por ter adotado fundamento diverso daquele exposto pela r na contestao. O nosso ordenamento jurdico consagrou o princpio da persuaso racional (CPC, art. 131), de forma que o julgador livre para formar o seu convencimento com liberdade no exame das provas, desde que baseado nos elementos probatrios constantes nos autos. 2. O Cdigo de Defesa do Consumidor adotou, para a imputao dos danos advindos da m prestao de servios, a teoria da responsabilidade objetiva, a qual s pode ser afastada com a comprovao de que o fato eventualmente danoso ocorreu por culpa exclusiva da vtima ou de terceiro, nos termos do art. 14, 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor. 3. Demonstrado nos autos que o motivo apontado para bloqueio dos cartes foi o "cdigo de acesso", conclui-se que o evento foi causado por culpa exclusiva do apelante, em face de inconsistncias na digitao de sua senha pessoal, inexistindo, assim, qualquer conduta ilcita da CEF, por ao ou omisso, capaz de estabelecer um nexo causal a amparar pretenso indenizatria por danos morais. 4. Apelao improvida. (446300 PB 0003100-75.2007.4.05.8201, Relator: Desembargador Federal Francisco Wildo, Data de Julgamento: 28/04/2009, Segunda Turma, Data de Publicao: Fonte: Dirio da Justia - Data: 20/05/2009 - Pgina: 183 - N: 94 - Ano: 2009)." Nesse passo, no cuidando a reclamante de adunar aos flios comprovao da homologao do plano de cargos posterior interposio do feito, pressuposto anlise do direito que alega ter, inexiste vcio no julgado desta Turma, que entendeu por negar procedncia aos pleitos da obreira. Outrossim, no cabe a colao de documentos novos nesta seara, sobretudo porque se trata homologao de fato posterior ao ajuizamento da ao e, segunda a prpria embargante esclarece, de ocorrncia anterior prolao da sentena. Nesse vis, colaciono a diretriz fornecida pela Smula 08, do TST: Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
"JUNTADA DE DOCUMENTO. A juntada de documentos na fase recursal s se justifica quando provado o justo impedimento para sua oportuna apresentao ou se referir a fato posterior sentena." Certo que o pedido declaratrio no se presta a inverter viso do julgado atacado por vontade da parte, que no se conforma com o decidido pelo Juzo. Assim, querendo a parte a reforma do julgado, deve intent-la pela via prpria, que, in casu, o Recurso de Revista. Assim, os Embargos de Declarao opostos se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, de modo que os rejeito. DA CONCLUSO: Diante do exposto, Conheo dos embargos declaratrios e, no mrito, Rejeito-os, por no configuradas as hipteses previstas nos arts. 897-A, da CLT, e 535, do CPC. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, REJEIT-LOS, por no configuradas as hipteses previstas nos arts. 897-A, da CLT, e 535, do CPC. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001730-67.2011.5.06.0002 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE : EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS - ECT ADVOGADOS:ROSSANA KARLA MARINHO ALVES. RECORRIDOS : FRANCISCO CESAR SANTIAGO SANTOS e OUTROS (3) ADVOGADOS:APARCIO DE MOURA DA CUNHA RABELO e OUTRO PROCEDNCIA: 2 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO e DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PRESCRIO. NO OCORRENTE. No constituda a pretenso, no h que falar em prescrio de ao, que somente nasce para guarnecimento de pretenses. CURVA DA MATURIDADE. ATO DA EMPREGADORA, CONSISTENTE NA SUA CONSTITUIO E APLICAO IRREGULAR. Indevida a extenso das vantagens pecunirias dele
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
119
resultantes a todos os demais empregados, por ele no beneficiados no momento inicial. Princpio da isonomia que no encontra lugar em justificao de aplicao de mecanismo de atribuio de vantagens financeiras, a que todas as avaliaes procedidas reconheceram irregular e repleta de distores. Recurso Empresarial a que se d provimento. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto pela EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS - ECT contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 2 Vara do Trabalho do Recife/PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados nos autos da Reclamao Trabalhista que lhe foi proposta por FRANCISCO CESAR SANTIAGO SANTOS, VALMIR EUGNIO DOS SANTOS e WILMA DA SILVA PIRES, ora recorridos, nos termos da fundamentao de fls. 428 a 434. Os Reclamantes ingressaram com embargos declaratrios (fls. 435 a 437), que restaram parcialmente acolhidos (fls. 458). No arrazoado de fls. 439 a 457, suscita a empresa Recorrente - em preliminar de mrito - a prescrio total, por aplicao do art. 189 do Cdigo Civil e art. 7/XXIX da Constituio Federal, alm da Smula 294 do TST, em razo de os recorridos se haverem reportado data de maro de 2001, alegando que a chamada "curva da maturidade" no est prevista em lei alguma. Sobretudo por a parcela pleiteada se tratar "de ato nico do empregador, razo pela qual total a prescrio". Sustenta que a mesma estava prevista no PCCS de 1995 "que nem sequer est mais em vigor, tendo sido substitudo pelo PCCS de 2008, que no traz mais a previso da "curva da maturidade". Informa ter a concesso da curva da maturidade resultado de ajuste firmado entre as partes contratantes, e no de disposio de lei. A seguir, transcreve diversos julgados, todos em abono do seu ponto de vista. Na seqncia, sustenta a necessidade de reforma do comando sentencial, argindo a impossibilidade de implantao da curva da maturidade, pelos motivos que expe. Alega que os Reclamantes no preenchiam os requisitos necessrios a que lhes fosse concedida a curva da maturidade, de acordo com o REDIR010/2001. Presta esclarecimentos sobre a diferena entre cargos de nvel bsico, mdio e cargos de nvel tcnico. Menciona os nomes de Por fim expe argumentao sobre o princpio da isonomia e a curva da maturidade, para requerer o provimento do recurso com a reforma do decisum. As contrarrazes foram apresentadas (fls. 462 a 492). O Ministrio Pblico do Trabalho, atravs do Exmo. Sr. Dr. Procurador, Alusio Aldo da Silva Jnior, opina pelo conhecimento do recurso, deixando, todavia, de adentrar o mrito respectivo, por aplicao da OJ 237 da SDI-1 do TST (fls. 495/496). Est feito o relatrio
VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: O recurso ordinrio sub oculi toma como ponto de partida o tema da prescrio. Com base nela, postula o Recorrente o provimento do recurso que interpe, entendendo prescrita a ao nascida para guarnecer direitos dados como violados em maro de 2001 com a Deciso da Diretoria - REDIR 010/2001, considerando que a ao em presena somente veio a ser ajuizada em e, sob essa tica, esto irremediavelmente fulminadas pela prescrio extintiva, uma vez que a presente ao somente foi ajuizada em julho de 2011". O tema representa uma reprise da pea de defesa de fls. 161 a 195. Vejamos: Alegam os Reclamantes em sua exordial - ao ajuizada em 02 de dezembro de 2011 (fls. 157) - logo no primeiro pargrafo, o seguinte: "Considerando que a leso ao direito dos Autores iniciou-se em maro de 2001, momento em que deveria ter sido concedida a progresso funcional relativa "Curva da Maturidade", tem-se que no se encontra prescrito o direito de postular as vantagens financeiras decorrentes das distorses ocorridas nos critrios de avaliao da aludida "Curva da Maturidade", pois evidente que, se o contrato de trabalho continua em vigor, a prescrio qinqenal, e no total." Ali acentuado que (fls. 04) "os Reclamantes pleiteiam diferenas salariais e seus respectivos reflexos decorrentes de implementao da denominada "Curva de Maturidade" prevista nos Planos de Cargos e Salrios da Reclamada"(...). Adiante, explica (fls. 11): "(...) que os Reclamantes no esto vindicando equiparao salarial (artigo 461 da CLT), mas sim a implementao de regras de progresso funcional a que se obrigou a prpria Reclamada (...)" "(...) os nicos critrios arrolados se cingem indicadores como: formao acadmica, capacitao profissional, aperfeioamento profissional, experincia do cargo, docncia, consultoria e atividades gerenciais." Nesse quadro, pintado pela prpria inicial, a primeira questo que se pe a de saber se, e quando, os Reclamantes tero tido incorporado sua esfera jurdica o direito progresso funcional relativa "Curva da Maturidade".
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
120
A resposta questo supra crucial porque s com o nascimento do direito e da pretenso respectiva, considerar-se- nascida tambm a ao, destinada a guarnec-lo. A inicial menciona que "a leso ao direito dos Autores iniciou-se em maro de 2001", de acordo com a Reclamada, que tambm alude a esse marco temporal como aquele quando foi trazida a lume a Deciso da Diretoria - REDIR 010/2001, que teria consistido no ato violador. Discute-se muito aqui se a prescrio total (resultante de ato nico do empregador), ou se parcial (leses sucessivas, que se renovam ms a ms). Discute-se ainda nessa seara, se se est ou no perante caso de se dar aplicao Smula 294 do TST, ou, se pelo contrrio, seria o caso de se aplicar a OJ 404 -SDI1. Toda essa discusso , ao meu sentir, incua, data vnia. O que h por examinar exatamente o tempo do ingresso do alegado direito na esfera jurdica dos empregados, porque com tal ingresso o direito ao destinada proteg-lo ter nascido tambm. Somente a partir da, poder-se- cogitar do ato, positivo ou negativo, ou mesmo de atos em sucessivo, praticados pela empregadora, e que consistam em violao de direito dos Reclamantes, j integrado em sua esfera jurdica, repito. Todavia, precisamente esse direito que os Reclamantes buscam com a ao em presena. Ora bem. Como que se pode falar de violao, se o direito subjetivo no chegou a ser adquirido pelo titular? Porque se no h um direito subjetivo em causa, no cabe falar-se de leso ou violao do nada. como se algum aprovado em concurso pblico, antes de ser nomeado falece. Chegou a adquirir algum direito diverso do nomeao, observada a ordem de classificao? No caso sub judice, o Recorrido fala muitas vezes de violao de direito seu, que julga ter, progresso funcional denominada "Curva da Maturidade". Mas a chamada "curva da maturidade" no passava de um dos 07 (sete) mecanismos de remunerao, previstos no Plano de Carreiras, Cargos e Salrios - do antigo PCCS de 15/12/1995, ento adotado pela Reclamada. Como um mero mecanismo de remunerao, cuja implementao era prevista no PCCS/95 da Reclamada, a curva da maturidade aparecia subordinada a uma pluralidade de critrios, por preencher pelo funcionrio aspirante progresso funcional eventualmente em causa, todas dispostas num elenco de a a g, a saber: Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
a)Progresso de incentivo escolar; b)Diferencial de Mercado; c)Promoo vertical seletiva; d)Progresso por antiguidade; e)Progresso por mrito f)Promoo vertical; g)Curva da maturidade. Antes de tudo o mais, temos de ter presente que um Plano de Carreiras, Cargos e Salrios configura ato unilateral, a que a empregadora se prope vincular (como ocorre em relao a uma promessa de recompensa, por exemplo), sempre que o funcionrio se enquadre nalgum dos critrios nele previstos para uma progresso. Mas nunca pode ser confundido com um ato integrativo pleno do contrato de trabalho, porque nem todos os funcionrios fazem jus, a um mesmo tempo, a todos os mecanismos de progresso previstos. Algum pode no ter o curso superior; outra pessoa j no tem o tempo de servio necessrio, enfim. Tampouco h que se aplicar uma punio, eventualmente prevista no PCCS a todos os empregados indistintamente, mas somente quele que de algum modo esteja enquadrado, por ter praticado o ato a que a punio corresponda. como exemplo. No processo sub oculi, vejo que os Reclamantes juntaram uma documentao farta, inclusive referente a outras pessoas, como a de fls. 154 a 156), que permite, de harmonia com a exordial, o reconhecimento de que: - FRANCISCO CSAR SANTIAGO SANTOS foi admitido em 02-051994 (fls. 212 a 216), em tempo posterior, portanto, a 31-08-1992, data tida como limite para o direito ser destinado aos funcionrios da Reclamada (fls. 63); - WALMIR EUGNIO DOS SANTOS, foi admitido em 02.01.95, para o cargo de carteiro, igualmente em tempo posterior a 31-08-1992 (fls. 199 a 205); - WILMA DA SILVA PIRES, foi admitida em 1-12-1994, para o cargo de agente, e como se pode ver, posteriormente, tambm, a 31-08-1992 (fls. 206 a 211). - uma das justificativas da atribuio da curva da maturidade, repousa na necessidade de permitir a evoluo do empregado em sua carreira funcional (fls. 315 a 340), sobretudo, porque, mesmo em se tratando de uma empresa pblica, tem finalidades econmicas, e de se manter competitiva no mercado. Assim, assentava seu objetivo no: "desenvolvimento de um Modelo de Avaliao da Maturidade Profissional dos empregados ocupantes de cargos de nvel tcnico e de nvel superior, o qual sem maiores pretenses, objetivar reavaliar a posio profissional, funcional e salarial dessas estratificaes ocupacionais, viabilizando os ajustes e a institucionalizao de critrios de avaliao e reavaliao de performances profissionais,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
121
funcionais e de desempenho, permitindo ECT, estabelecer mecanismos de acompanhamento de sua fora de trabalho, atribuindo-lhes posio funcional e salarial compatveis com a qualidade e a maturidade de cada um deles, consoante os critrios, bem como manter, atrair e motivar tcnicos e profissionais com o back ground' exigido pelos diversos nveis ocupacionais e conseqentes necessidades da Empresa". - Aparecia fundamentada na: "performance apresentada pelo empregado, que seria avaliada a partir de diversos critrios objetivos: a) para os profissionais de nvel tcnico: capacitao profissional, aperfeioamento profissional, tempo de servio, comisses de servio/grupos de trabalho, docncia e atividades gerenciais; e b) para os de nvel superior: formao acadmica, capacitao funcional, aperfeioamento e experincia profissionais, tempo de servio, comisses de servio/grupos de trabalho, docncia, consultoria e atividades gerenciais"; - a relao de funcionrios, beneficiados com a concesso da "Curva da Maturidade", eloqente (fls. 68 a 78). Por ela no se vislumbra um nico funcionrio ocupante de cargo igual aos dos postulantes. E quanto ao tempo de servio, o que se v so pessoas com 15, 18, 27, 22, anos de atividade e com nvel de escolaridade definitivamente superior. Vejamos, por outro lado, o que se entende por direito adquirido. De acordo com as disposies do artigo 6/ 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, aquele: "...que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem." Perante a regra sobredita, no consigo enxergar quando os Reclamantes tiveram incorporada sua esfera jurdica o direito s vantagens que aqui perseguem. E no se diga que o direito lhes foi conferido quando da publicao do PCCS de 1995. Ali o que ocorreu foi uma mera previso interna, unilateralmente apresentada, como j analisado supra. Na verdade, no houve ofensa a direito porque os Reclamantes: - foram admitidos, respectivamente, em 02-05-1994; 02.01.95, e em 1-12-1994; - a curva da maturidade somente podia ser concedida aos admitidos at 31-08-1992 (vide PCCS de 1995); - tinham somente o segundo grau completo; - foram exercentes - os dois do sexo masculino - da atividade de carteiro; a do sexo feminino, da atividade de agente de Correios, atendente comercial, embora todos Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
tenham sido beneficiados de enquadramento no PCCS/2008, e outras vantagens anteriores e posteriores a tal PCCS, consoante avulta dos documentos de fls. 199 a 216 (fichas cadastrais). Mas nunca chegaram a alcanar a curva da maturidade. E se o direito progresso funcional relativa "Curva da Maturidade" nunca chegou a ser incorporado esfera jurdica dos Reclamantes, que nunca reuniram os pressupostos necessrios sua aquisio, seja por terem sido admitidos em tempo posterior a 31-08-1992, seja por nunca terem tido nvel universitrio ou tcnico, no h que falar em pretenso respeitante a um direito que nunca nasceu. E se nunca houve pretenso, tampouco chegou a haver violao, pelo que no cabe falar-se de prescrio alguma. Resta em causa a pretenso s vantagens decorrentes da Curva da Maturidade, baseada num suposto direito atual. No consigo, contudo, vislumbrar tal direito, luz do complexo probatrio, observados alguns aspectos histricos e de ordem legal que rodeiam a instituio da figura em comento. A eles, pois. Consta dos autos a implantao, em maro de 2001, do mecanismo de progresso funcional, denominado "curva da maturidade", previsto como um, entre um elenco desses mecanismos (de a a g), consoante Mdulo I, Anexo II. Consta, mais, que os mecanismos previstos, dentre os quais, a curva da Maturidade, baseavam-se no antigo Plano de Carreiras, Cargos e Salrios da Reclamada - PCCS (aprovado em 15 de dezembro de 1995, com validade a partir de 112-95). Previa-se, ento, no que pertine identificao do grau de maturidade, que (fls. 113): "O processo de avaliao da maturidade para os tcnicos de 2 grau e profissionais de nvel superior da ECT, considerando as premissas relatadas anteriormente, objetiva, em resumo, identificar o grau de maturidade alcanada pelos empregados considerando o conjunto de FATORES previamente escolhidos e na condio de indicadores de Maturidade consoante a representatividade de valor' para a ECT." Quanto "OPERACIONALIZAO DO MODELO", foi estabelecido um conjunto de exigncias, do qual retiro o trecho abaixo transcrito: "1.2 - Coleta de Dados e Informaes a)- Aps a etapa da disseminao do modelo, a etapa seqencial a da coleta de dados e informaes, viabilizada pelo CURRICULUM PADRO a ser preenchido e comprovado pelo empregado. b)- Esta etapa fundamental no processo, haja vista que, a
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
122
avaliao, anlise e recomendao de enquadramento no novo PCCS, advir das informaes coletadas. c) - Para viabilizar a linearidade requerida no processo, as informaes, documentos e dados fornecidos para avaliao devem ser auditados' antes do envio ao DAREC, objetivando a correta compatibilizao aos critrios fixados (...)" A Diretoria da Reclamada, todavia, para implementao da primeira etapa da chamada Curva da Maturidade, aplicou apenas um dos fatores de avaliao existentes no PCCS, nomeadamente, a experincia profissional, e mesmo assim, exclusivamente em relao aos empregados de nvel superior. Foram ali beneficiados 232 funcionrios do total de 387 elegveis. Observe-se, por oportuno, que tal implementao dependia de limites oramentrios restritos, destinados especificamente quele fim, ento no montante mximo de R$ 187.000,00 (cento e oitenta e sete mil reais). Depois de executada a primeira etapa da Curva da Maturidade, que se destinou apenas aos profissionais de nvel superior lotados na Administrao Central em Braslia, surgiu a necessidade de se apurar a regularidade ou irregularidade desse processo. Foi, ento, realizada uma auditoria, de cujo relatrio final constaram - dentre outras - as seguintes concluses (fls. 119): "(...), verificou-se que nenhum dos estudos tcnicos desenvolvidos (ajustamento pela reta, exponencial, curva ou linear) foi aplicado em sua ntegra, tendo havido, como consequncia, algumas distores na aplicao da progresso. A adoo do ajustamento pelo mtodo linear combinado com a avaliao do paradigma no pareceu ser a melhor opo, haja vista que a sua aplicao se confundiu com a promoo prevista nas 3 e 4 etapas, qual seja, a de atividades gerenciais que visam reconhecer e valorizar o exerccio de funes diversas. As distores verificadas foram: a)Empregados com o mesmo Cargo e com mesmo tempo de ingresso no cargo de nvel superior com tratamento diferenciado; b)Empregados com Cargos diferentes, mas com mesmo tempo de ingresso no cargo de nvel superior com tratamento diferenciado em funo de no ter sido adotado o critrio de agrupamento de cargos; c)Empregados que estavam na mesma referncia salarial com progresses diferenciadas; d)Empregados que estavam enquadrados em referncias salariais abaixo das indicadas pelos estudos contemplados de foram diferenciada - uns ficaram abaixo do limite indicado, alguns chegaram at o limite indicado e outros ultrapassaram o limite indicado; e) Empregados que j estavam enquadrados nas referncias Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
salariais indicadas pelos estudos e que mesmo assim foram beneficiados; f)Empregados que j estavam acima da referncia salarial indicada pelos estudos e que mesmo assim foram contemplados." Patente a irregularidade, em face da aplicao de regras diversas daquelas estabelecidas pela Diretoria da ECT, rediscutiu-se longamente o que fazer, notadamente em relao aos funcionrios de boa-f beneficiados (relatrio de fls. 112 usque 134, assinado por advogado jnior da empresa, com a concordncia da chefia do Departamento Jurdico). Consoante avulta da pea sobredita, denominada de "NOTA JURDICA/GAB/DEJUR-1399/03" (fls. 112 usque 134), que discute minuciosamente a questo, em nenhum momento se prope o fim da progresso salarial implementada atravs da denominada 'curva de maturidade', apenas se recomendam, como medidas saneadoras, ditas em respeito aos princpios da isonomia e do controle administrativo: a) que os empregados que fazem jus ' curva da maturidade' sejam imediatamente contemplados por ela; b) que os empregados que de boa-f foram beneficiados com as referncias salariais a maior, embora no precisem restituir os valores excedentes j embolsados ECT, deixem de perceber o excesso; c) que sejam estendidos aos empregados de nvel tcnico e superior lotados na administrao central e nas diretorias regionais os mesmos critrios e parmetros ali estabelecidos, em relao s etapas subsequentes. No final, esclarece: "o parecer ora exarado se reveste de natureza opinativa, no vinculando os gestores pblicos" (fls. 120/121). Todavia, um tanto paradoxalmente, a nota ora em foco, mesmo no podendo deixar de reconhecer irregular a implantao da curva da maturidade, pelo que prope o seu fim, a sua extino - prope tambm - a ttulo de "medidas saneadoras, ditas em respeito aos princpios da isonomia e do controle administrativo" - que sejam "estendidos aos empregados de nvel tcnico e superior lotados na Administrao Central e nas Diretorias Regionais os mesmos critrios e parmetros" ali estabelecidos. levar longe demais a interpretao do sentido e do alcance de um nivelamente ex aequo. Vejamos. Invocam os Reclamantes o princpio da isonomia para pretender as vantagens resultantes da aplicao da curva da maturidade, sob multiplicidade de motivao. Uma delas seria a de que a Reclamada, no obstante constatadas distores na aplicao daquele mecanismo, no obrigou ningum restituio das vantagens percebidas. No seu entender, se no foi determinada obrigao de restituir,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
123
ento as vantagens deveriam ser estendidas a eles tambm. Mas, lamentavelmente, no ostentam razo qualquer. Desde logo, porque restou estreme de dvida que a aplicao da Curva da Maturidade revelou-se uma monumental anomalia. Como tal, nada justifica a sua extenso a outros funcionrios, somente porque lhes vantajosa do ponto de vista financeiro. certo que todos os funcionrios de uma empresa, sobretudo pblica, merecem ser valorados ex aequo. Todavia, o princpio da isonomia, para alm de no se constituir num princpio absoluto (sobre todos os princpios recaem limitaes), no merece ser destinado a tutelar situaes menos nobres, como autorizar a perpetuao de uma situao anmala - como a manuteno da Curva da Maturidade, como mecanismo de remunerao - somente para a atribuio de vantagens patrimoniais. No sentido, ementa e trecho do voto condutor, proferido pelo Juiz convocado IBRAHIM ALVES FILHO, nos autos do PROC. N TRT RO 0001677-02.2010.5.06.0009, que abaixo transcrevo: "EMENTA: DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL. PARAESTATAL. PLANO DE CARGOS E SALRIOS DA EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS. CURVA DA MATURIDADE. INOBSERVNCIA AOS NORMATIVOS INTERNOS. PROGRESSO SALARIAL INDEVIDA. I - O fato de a ECT ter concedido progresses funcionais com base na denominada "curva de maturidade" aos servidores de nvel superior da administrao central (Braslia-DF), em uma primeira etapa, por si s no garante direito de progresso aos Autores. A correspondncia DIREC 1096/2002 limita-se a informar o incio da aplicao dos critrios preconizados pela "curva de maturidade", no autorizando ou produzindo qualquer alterao no PCCS. II - Ao reverso do que alegado pelos Autores, a R no alterou unilateralmente o regulamento a que estava obrigada a cumprir. Aplicou-o irregularmente em um primeiro momento. O relatrio DIREC-013/2001 no se desviou das regras previstas no PCCS/95 e previu, para a segunda etapa, os mesmos critrios previstos para a primeira. Da inexistir vulnerao dos arts. 9. e 468 da CLT. O que ocorreu foi falta de observncia, na primeira fase de implantao da "curva de maturidade", s diretrizes estabelecidas nesse relatrio. O que no quer dizer que, em nome do princpio da isonomia, deva se aplicar os critrios de forma irregular aos Autores, a eles estendendo vantagens em desacordo com a norma empresarial. III Recurso provido." Sobre o princpio da isonomia, em particular, posiciona-se o voto em destaque: "Os Recorridos insistem no maltrato ao princpio da isonomia. Em maro de 2001, por ocasio da implantao da denominada "curva da maturidade", que consistiria Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
numa forma de promoo, com a concesso de referncias salariais, estabelecida por regulamento interno, a Recorrente teria beneficiado, ilegalmente (porque implantada com base em critrios distintos dos estabelecidos originariamente, apenas com observncia ao tempo de servio), apenas os servidores de nvel superior lotados em na diretoria central em Braslia-DF, esclarecendo que, para eles, isso somente veio a acontecer em junho de 2002, da advindo o prejuzo que experimentaram. E, se no observado os critrios alusivos ao modelo original de avaliao da maturidade profissional dos empregados de nvel tcnico e superior, de forma a atribuir posio funcional e salarial compatvel com a qualidade e a maturidade de cada funcionrio, a partir de um conjunto de fatores, como formao acadmica, capacitao funcional, aperfeioamento e experincia profissional, tempo de servio, comisses de servio/grupo de trabalho, docncia, consultorias e atividades gerenciais, as referncias salariais deveriam ser concedidas aos demais servidores das administraes regionais com esse mesmo nico critrio (a experincia no cargo). Entretanto, o fato de a Recorrente ter concedido progresses funcionais com base na denominada "curva de maturidade" aos servidores de nvel superior da administrao central (Braslia-DF), em uma primeira etapa, por si s no garante direito de progresso aos Autores. A correspondncia DIREC 1096/2002, ao contrrio do que alegam os Recorrentes, limita-se a informar o incio da aplicao dos critrios preconizados pela "curva de maturidade", no autorizando ou produzindo qualquer alterao no PCCS. Em verdade, e as partes quanto a isso no controvertem, a R desviou-se dos critrios por ela prpria estabelecidos no Relatrio DIREC- 013/2001 ao aplicar, na primeira etapa, a "curva de maturidade" aos servidores de nvel superior da administrao central (Braslia-DF). A propsito, as partes tambm indicaram que esse fato, constatado por auditoria interna, foi revisto pela empresa. Ainda que os eventuais beneficirios no tenham restitudo o que receberam indevidamente. Mas no se afigura vivel, no jurdico e nem se compadece com o Direito, em nome do princpio da isonomia, estender a outros servidores vantagens por alguns obtidas de forma irregular, porque decorrente da aplicao errnea de normas internas. Cabe repisar: ao reverso do que alegado pelos autores, a R no alterou unilateralmente o regulamento a que estava obrigada a cumprir. Aplicou-o irregularmente em um primeiro momento. O relatrio DIREC-013/2001 no se desviou das regras previstas no PCCS/95 e previu, para a segunda etapa, os mesmos critrios previstos para a primeira. Da inexistir vulnerao dos arts. 9. e 468 da CLT. O que ocorreu foi falta de observncia, na primeira fase de implantao da "curva de maturidade", s diretrizes estabelecidas nesse relatrio. O que no quer dizer que, em nome do princpio da isonomia, deva se aplicar os critrios de forma irregular aos Autores, a eles
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
124
estendendo vantagens em desacordo com a norma empresarial. Alis, a CI/DIREC-1232/2002 no tem a dimenso alardeada pelos Recorridos: trata-se de correspondncia interna de uma diretoria e dirigida outra que, alm do mais, est inteiramente divorciada do relatrio DIREC013/2001." Para alm de tudo o que foi visto, o PCCS de 1995, onde aparece inserta a previso de aplicao da Curva da Maturidade, foi sucedido pelo de 2008, atualizado em agosto de 2010 e atualmente em vigor, que nenhuma meno faz quele mecanismo de remunerao (fls. 323 a 363). Quanto aos Reclamantes, especificamente, avulta das suas fichas cadastrais (fls. 192 a 196), enquadramento pleno no PLANO DE CARREIRAS, CARGOS E SALRIOS DE 2008, por fora do qual j beneficiaram de progresso salarial, reajustes, promoo horizontal, promoo vertical, e outras. No h, pois, justificativa na ordem jurdica brasileira, para que pretendam vantagens pecunirias, reconhecidamente tidas como incorretamente atribudas a uns poucos, e isso atravs de ao ajuizada no ano de 2011! Por outro lado, o fato de o PCCS de 1995 e sua Curva da Maturidade terem sido considerados irregulares j basta para que no sejam aplicados a ningum mais. A no exigncia de devoluo dos valores recebidos pelos funcionrios de boa-f, configura conduta correta por parte da Reclamada, sobretudo porque o recebimento de verbas de contedo alimentar, por funcionrios de boa-f, definitivamente no d lugar repetio. Provejo, portanto, o recurso da Reclamada, para julgar improcedente a reclamao. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso Ordinrio empresarial e, no mrito, DOU- LHE PROVIMENTO, para julgar improcedente a reclamao. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso Ordinrio empresarial e, no mrito, por tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO, para julgar improcedente a reclamao. Recife (PE), 20 de setembro de 2012.
PROC. N TRT - (RO) - 0001955-83.2010.5.06.0144 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA. e MUNICPIO DE JABOATO DOS GUARARAPES. ADVOGADOS: EDUARDO MACIEL BEZERRA LIMA JANANA LEITE TAVARES RECORRIDOS:OS MESMOS e PAULO JOS MAIA FERREIRA. ADVOGADOS:OS MESMOS. PROCEDNCIA:4 VARA DO TRABALHO DE JABOATO/PE.
EMENTA: DIREITO DO TRABALHO e DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. I - RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. INEXISTNCIA. Considerando o entendimento do STF no julgamento da ADC n. 16, a mera inadimplncia dos encargos trabalhistas, por parte da empresa prestadora dos servios, contratada atravs de regular processo licitatrio, no tem o condo de transferir Administrao Pblica a responsabilidade subsidiria dos encargos trabalhistas, em face do bice previsto no 1, do art. 71, da Lei n. 8.666/1993 (Lei de Licitaes). Recurso Ordinrio do Municpio provido. II - RECURSO DA RESPONSVEL EM PRIMEIRA LINHA. Indenizao compensatria pela no concesso de vale-refeio. Pretenso conferida em convenes coletivas, no carreadas completas aos autos. Impossibilidade de verificao de quem so os signatrios. No basta a empregadora alegar fornecimento para que a ausncia da comprovao respectiva possa justificar uma condenao. Recurso empresarial a que se d parcial provimento. Vistos etc. Trata-se de Recursos Ordinrios interpostos pela TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA. e pelo MUNICPIO DE JABOATO DOS GUARARAPES contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da 4 Vara do Trabalho do Recife - PE, que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na Reclamao Trabalhista proposta por PAULO JOS MAIA FERREIRA, nos termos da fundamentao de fls. 183 a 188/v. Embargos declaratrios opostos pelo Reclamante (fls. 189 e verso) acolhidos (fls. 213). RECURSO ORDINRIO DA TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA. (fls. 201 a 209), ratificados (fls. 215).
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO
Em suas razes de inconformismo, alega a Reclamada em destaque merecer reforma a sentena que fustiga, porque: a condenao em horas extras se ter baseado em claro equvoco na anlise da documentao, "porquanto aquelas horas registradas nos cartes de ponto so devidamente pagas rigorosamente e sem qualquer exceo". Diz que em razo de possuir "centenas de empregados",
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
125
a maioria tem horas extras por receber, e como o "fechamento" feito trs ou quatro dias antes do final do ms", o empregado acaba recebendo parte das horas extras que prestou naquele ms. Quanto indenizao compensatria pela no concesso de valerefeio no valor de R$ 4,10 por dia efetivamente trabalhado, sustenta que nunca foi signatria das convenes coletivas acostadas aos autos, sendo que vinculada ao "SINDICATO TRAB. EMP. ASSEIO, CONSERV. LIMPEZ URBANA, LOC. MO DE OBRA, ADM. IMVEIS, COND EDIFCIO RES. COM. DE PERNAMBUCO". Invoca o artigo 611 da CLT, porque a "condenao baseou-se em instrumento normativo cuja abrangncia no engloba recorrente e recorrida". Quanto condenao em adicional de insalubridade no grau mximo, sustenta estar vinculada por lei e por normas coletivas a pagar ao Reclamante este na qualidade de agente de limpeza, sujeito a contato com resduos slidos - adicional de insalubridade no grau mdio, como sempre o fez, de modo que nenhuma diferena resta em dvida em favor do obreiro. Diz, a esse propsito, que o laudo pericial frgil e inconsistente, "carente de suporte factual e legal". Por fim, diz que o valor dos honorrios periciais so desproporcionais ao trabalhos desenvolvido, alm do que devem ser transferidos ao obreiro o encargo do pagamento respectivo. Pede provimento ao recurso. RECURSO DO MUNICPIO RECLAMADO. Em seu arrazoado de fls. 218 a 234, insurge-se o Municpio contra o decisum no ponto em que lhe atribuda a responsabilidade subsidiria pelos ttulos deferidos em favor do Reclamante. Invocando o art. 71 da Lei 8.666/93, suscita ilegitimidade passiva, porque o Reclamante nunca foi seu funcionrio. Transcreve doutrina e julgados, inclusive, a Smula 331 do TST, destacando o inciso V respectivo. Alude personalidade jurdica prpria da TRPICOS ENGENHARIA LTDA., sendo pessoalmente responsvel pelos negcios jurdicos que celebra. Pede a extino do processo, na forma do art. 267/IV e VI do CPC. Invoca, mais, a Smula 363 do TST e a OJ 85, alm do art. 37 da Constituio Federal, para pleitear o provimento, com a sua excluso da lide. Juntou a documentao de fls. 235 a 281. As contrarrazes foram apresentadas apenas pelo Reclamante (fls. 288 a 292). Parecer Ministerial, da lavra do Dr. Procurador do Trabalho da 6 Regio, Jos Jangui Bezerra Diniz (fls. 298 a 301), no sentido do provimento do Recurso do Municpio, para afastamento da responsabilidade subsidiria a ele imputada. Est feito o relatrio. VOTO: I - PREAMBULARMENTE 1. Da Admissibilidade:
Conheo dos recursos interpostos por observadas as formalidades legais - no conhecendo, todavia, do texto de fls. 12 e 13 (repetido a fls. 20/21), supostamente uma conveno coletiva de trabalho, dado que incompleto, no permitindo saber-se, sequer, quem dele ter sido signatrio. 2. Da ilegitimidade passiva "ad causam". A legitimidade passiva ad causum, que se traduz em condio da ao, no est circunscrita condio de empregado ou de empregador das partes, mas sim, pretenso deduzida em Juzo, sendo aferida em abstrato, isto , em status assertiones. Por conseguinte, a interposio da ao em face da litisconsorte, ora recorrente, com o pedido expresso para que a mesma seja condenada, juntamente com a primeira reclamada, ao pagamento das verbas trabalhistas devidas ao obreiro, j estabelece, ab initio, a legitimidade de ambos os rus para figurarem no plo passivo da relao processual. A respeito do tema, j decidiu o C. TST. Verbis: "I - RECURSO DE REVISTA DOS RECLAMADOS ITA E UNIBANCO. 1. ILEGITIMIDADE DE PARTES. A legitimidade ad causam' se constata a partir da relao jurdica material, sendo que, em regra, a legitimidade ativa pertence ao pretenso titular do direito postulado, ao passo que a legitimidade passiva atribuda quele que, em tese, tem o dever de reparar o direito violado. Recurso de revista no conhecido (TST-RR-202700-94.2008.5.15.0016, 3 T., Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, DEJT 11/3/2011)". Grifei. Mantenho, pois, a deciso revisanda, que rejeitou a preliminar em epgrafe. II - DO MRITO RECURSAL: Dois so os recursos postos anlise. O oferecido pelo MUNICPIO, na qualidade de tomador, e o da TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA., na qualidade de responsvel em primeira linha. RECURSO DO MUNICPIO RECLAMADO - tema da RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. Principio pelo interposto pelo MUNICPIO, cujas razes de inconformismo dirigem-se contra uma pluralidade de frentes, tendo, porm, um nico objetivo: o da excluso da responsabilidade subsidiria que sobre si foi feito recair, em relao aos ttulos deferidos. Com semelhante desiderato, todos os temas a que recorre desguam na questo da excluso da responsabilidade subsidiria, pelo que de logo o examino. O recorrente em destaque, com efeito, no se conforma com a deciso do Juzo de primeiro grau que o condenou como responsvel subsidirio pelos crditos do reclamante, mediante multiplicidade de argumentao.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
126
Assiste-lhe razo. De fato o Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a ADC 16 (em 24/11/2010), declarou a constitucionalidade do artigo 71, 1, da Lei n. 8.666/93, referindo-se responsabilidade contratual da Administrao Pblica. A Suprema Corte adotou entendimento de que aquele dispositivo legal no vulnera o artigo 37, 6, da Constituio Federal de 1988, que trata da responsabilidade extracontratual. Assim, em caso de terceirizao, a responsabilidade subsidiria dos entes pblicos pelo pagamento de verbas trabalhistas devidas aos empregados, no poder decorrer do puro e simples inadimplemento do empregador. Impese verificar, em cada caso, se houve, ou no, ao ou omisso da Administrao Pblica, capaz de provocar leso ao patrimnio do trabalhador. Consoante a nova redao da Smula n. 331 do Col. TST, alterada pela Resoluo n. 174, de 24 de maio de 2011, divulgada no DEJT em 27/05/2011, que deu novos contornos ao item IV e acrescentou os itens V e VI, restou expressamente declarada a potencialidade de responsabilizao subsidiria do tomador dos servios, inclusive dos entes da administrao pblica, direta ou indireta, desde que a situao se possa amoldar ao disposto nos referidos itens V e VI da Smula sub oculi, conforme se verifica a seguir. Verbis: "SMULA 331. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (nova redao dada em 24.05.2011). I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V - Os entes integrantes da administrao pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666/93, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI - A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral". (grifei) Neste sentido, transcrevo, ainda, os seguintes julgados do Regional, abaixo: "EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRABALHISTA. PROCESSUAL. REMESSA OFICIAL E RECURSOS VOLUNTRIOS. TERCEIRIZAO. ENTE DE DIREITO PBLICO INTERNO. ATRIBUIO DE RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL SECUNDRIA OU SUBSIDIRIA CULPA NO DEMONSTRADA. INVIABILIDADE. INDENIZAO REFERENTE AO PIS. AUSNCIA DE COMPROVAO DOS REQUISITOS NECESSRIOS PERCEPO DO ABONO ANUAL. I. Por ocasio do julgamento da ADC n. 16/DF, o STF, embora tenha declarado a constitucionalidade do art. 71, da Lei n 8.666/93, reconheceu a possibilidade de condenao do ente de direito pblico interno em carter secundrio, desde que demonstrada a existncia de culpa in eligendo ou in vigilando, incumbindo ao Julgador investigar, caso a caso, se a inadimplncia tem como causa principal a m escolha daquele a quem se confiou a prtica de um ato ou o adimplemento da obrigao e/ou a falha ou falta de fiscalizao do contratado pelo contratante. Assim, a circunstncia de ter sido o processo licitatrio realizado em consonncia com os ditames da Lei n. 8.666/93 no , de per si, excludente da responsabilidade patrimonial secundria do rgo estatal. Entretanto, se, no caso concreto, a parte Autora no cuida em demonstrar a culpa da entidade estatal, porque no produzida qualquer prova nesse sentido, no h como atribuir-se administrao responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas, ainda que revel um dos litisconsortes. A revelia, no caso, no induz presuno de veracidade dos fatos narrados na inicial se, havendo pluralidade de rus, alguns deles contestar a ao. Nos termos dos arts. 320, I, e 48, do CPC, os atos e omisses de um dos litisconsortes no prejudicaro nem beneficiaro os demais. (...) III- Remessa Oficial e Recurso Voluntrio providos. IV. Recurso da parte Autora improvido. (Proc. n TRT - RO - 000077743.2010.5.06.0001, 1 Turma, Relator: Juiz Convocado Ibrahim Alves Filho, publicado em 26/10/2011). EMENTA: RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ADMINISTRAO PBLICA. Ressalte-se que, segundo o presidente do STF, Ministro Cezar Peluso, a declarao de constitucionalidade do 1 do artigo 71 da Lei de Licitaes na ADC n 16, "no impedir o TST de reconhecer a responsabilidade, com base nos fatos de cada causa. (...) O STF no pode impedir o TST de, base de outras normas, dependendo das causas, reconhecer a responsabilidade do poder pblico". Ainda, conforme o ministro, o que o TST tem reconhecido que a omisso culposa da administrao em relao fiscalizao de seus contratados gera
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
127
responsabilidade. O Tribunal Superior do Trabalho, por seu turno, recentemente, alterou a sua Smula n 331, incluindo o item V, fazendo constar, desta feita, expressamente, a circunstncia de que a responsabilidade da Administrao Pblica decorre da comprovao da culpa in vigilando do ente pblico, e no da mera inadimplncia do empregador (prestador dos servios). (Proc. n. TRT - 0001172-78.2010.5.06.0019 (RO), 1 Turma, Relatora Designada: Desembargadora Nise Pedroso Lins de Sousa, publicado em 28/07/2011). RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. NECESSIDADE DE PROVA DE AUSNCIA DE FISCALIZAO. A responsabilidade subsidiria de ente pblico em crditos derivados de relaes trabalhistas envolvendo empresas terceirizadas em processo de licitao regular, s ser reconhecida se restar comprovada a irregularidade na contratao ou a ausncia de fiscalizao do tomador de servios quanto ao cumprimento das obrigaes contratuais da prestadora. Este entendimento vai ao encontro do posicionamento do STF por ocasio do julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade 16, quando o Plenrio da Corte Suprema declarou a constitucionalidade do artigo 71 da Lei 8.666/93 e restringiu a aplicao da Smula 331 do C. TST apenas aos casos em que a inadimplncia dos crditos trabalhistas teve como causa a ausncia de fiscalizao pelo rgo contratante. Exegese do artigo 71, 1, da Lei 8666/93. Recurso do 2 reclamado ao qual se d provimento. (Processo TRT 15 Regio n. 0189400-09.2008.5.15.0067, 4 Turma, Relator: Manuel Soares Ferreira Carradita, publicado em 14/10/2011). Seguindo a mesma linha de raciocnio aqui adotada, o C. Tribunal Superior do Trabalho se manifestou nos termos a seguir expostos em transcrio: "RECURSO DE REVISTA DA CAIXA ECONMICA FEDERAL. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. O item V da Smula 331 do C. TST assenta o entendimento de que a responsabilidade supletiva, em casos de terceirizao de servios, s pode ser atribuda Administrao Pblica quando evidenciada a culpa in vigilando. No caso, no possvel verificar a conduta culposa da Unio, uma vez que o e. Tribunal Regional confirmou a condenao subsidiria com fundamento to somente no inadimplemento das obrigaes trabalhistas. Nesse contexto, impe-se a excluso da Unio da lide. Recurso de revista conhecido e provido. (RR n 216200-41.2005.5.09.0069, 3 Turma do TST, Rel. Horcio Raymundo de Senna Pires. unnime, DEJT 20.10.2011)". Ademais, vale destacar os fundamentos que sempre foram por mim esposados em votos condutores de decises. Verbis: "Descabe a condenao subsidiria tanto de empresas da administrao pblica direta como indireta para responder por crditos trabalhistas, decorrentes da relao laboral havida com a empresa prestadora de servios, contratada com base na Lei n. 8.666/93. Entendo que de responsabilidade Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
exclusiva da empresa prestadora de servios a obrigao pelos encargos trabalhistas de contrato de prestao de servios a obrigao para rgo da administrao pblica. A Lei n. 8.666/93, que trata de licitaes e servios na Administrao Pblica Direta e Indireta, diz de forma expressa que a responsabilidade pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais decorrentes dos contratos firmados por tais pessoas da empresa contratada. Por certo que a lei 9.032/95 dirimiu dvidas porventura existentes, posto que aclarado o inciso IV da Smula 331 do Colendo TST, que no tem por destinatrio os rgos da Administrao Pblica, ressaltados na referida lei, apenas a responsabilidade quanto aos encargos previdencirios. Incumbe, de logo, o destaque para o fato de que responsabilizar-se a Administrao Pblica por tais obrigaes, que no cumpridas por empresas prestadoras de servios, encontra bice intransponvel no artigo 71 da Lei n. 8.666/93. Desse modo, ainda a hiptese seria a de terceirizao de servios, no caso, descabe aplicao da Smula em referncia". Feito o registro, h de ser dito que, nos presentes autos, no h alegao de fraude ou irregularidade na contratao da prestadora de servios e no foi produzida prova de que o tomador descumpriu as obrigaes assumidas com a empresa contratada para a prestao de servios terceirizados, nem que deixou de fiscalizar as obrigaes do contrato, razo pela qual no h como atribuir-se Administrao Municipal responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas. Diante de tais consideraes, dou provimento ao recurso em destaque para julgar improcedente a reclamao trabalhista em face do MUNICPIO DO JABOATO DOS GUARARAPES, determinando a sua excluso da presente lide, posto que afastada a responsabilidade subsidiria que lhe foi atribuda pelo comando sentencial. Este sempre foi o entendimento desta Magistrada antes da deciso do STF proferida na ADC n.16. Como conseqncia, resta prejudicada a anlise do apelo no tocante aos demais tpicos, pelo Municpio, abordados. RECURSO ORDINRIO DA TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA. Tendo presente os pontos em que as razes de inconformismo da TRPICOS se desdobram, h que se principiar pelo tema do adicional de insalubridade. E pelo que do contedo dos autos emerge, nenhuma razo ostenta a Reclamada. Pelo menos no a esse ttulo. Desde logo, porque - no obstante diga de uma existncia de "norma legal" no sentido de que o adicional cabvel ao Reclamante seja o mdio, e no o mximo, como reconhecido na respeitvel sentena a quo - a Reclamada no
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
128
indicou uma nica "norma legal", em abono da pretenso, que to graciosamente deduz. E mais: limita-se a dar crculos e mais crculos em torno do seu desejo de no ser obrigada ao adicional reconhecido na sentena hostilizada, mas no consegue trazer elemento algum em abono do seu desiderato. Vejamos: O Reclamante foi contratado para o exerccio da atividade dita de agente de limpeza. Trata-se de uma denominao eufmica para uma atividade dura, fisicamente difcil, exercida externamente, e at mediante a utilizao de luvas rasgadas, sem mscaras de proteo, enfim. De acordo com o laudo pericial de fls. 160 a 167, o Reclamante era encarregado da "coleta, separao, limpeza e varrio de lixo urbano" (fls. 161), sendo certo que fazia frequentemente "limpeza dentro das galerias, esgotos, e os canais da Rua Rio das Velhas e Nova Divina" (fls. 162), onde encontrava de tudo, "animais mortos, lixo ensacado, lixo desensacado, roupas descartadas, mveis descartados, restos de peixe e vsceras de animais, fezes, alimentos em decomposio (...)". Perante esse conjunto de atividades, perfeitamente enquadrado como insalutfero no mais alto grau, outra alternativa no restava Senhora Magistrada diversa da de reconhecer no Reclamante o direito ao adicional respectivo, no grau mximo tambm. Precisamente de acordo com a NR -15 e o Anexo 14. Alis, para o reconhecimento do direito ao adicional de insalubridade no grau mximo, bastava ao Reclamante demonstrar ser exercente de atividade que o obrigue ao manuseio de lixo urbano. Por fim, mas ainda dentro da matria da insalubridade, pretende a Reclamada reduo dos honorrios havidos pelo expert, em razo da percia realizada. Mas continua a no ter razo. No caso, o desempenho do munus a ele cometido obrigou o Sr. Perito a deslocar-se por mais de um ponto do Municpio, entrevistar representante da Reclamada, alm de leva-lo a realizar despesas com fotografias, papel de impresso. Assim, no foi somente o exame pericial em si. Observe-se que o valor pedido foi de 03 (trs) salrios mnimos Malgrado esse valor, a sentena ainda o reduziu para R$ 1.000,00 (mil reais). No vejo como se justificar uma maior reduo de tal valor, sem que com isso se cause um prejuzo irreparvel a um profissional, que se disps a dar atendimento a uma carncia de que o processo se ressentia. Improvejo, pois, o recurso da Reclamada, no que pertine ao grau da insalubridade, em que a condenao a esse ttulo se exprimiu; quanto percia, bem como no tocante a honorrios periciais.
QUANTO CONDENAO EM HORAS EXTRAS. Tambm a esse propsito, o inconformismo da Reclamada improcede. De plano, porque as alegaes que o Recorrente formula no resistem ao mais superficial dos exames. No obstante reconhecidos vlidos os cartes de ponto dos autos, a pretensa justificativa pela R apresentada j se revela uma confisso. Realmente, se o dito "fechamento" da folha de pagamento feito "trs ou quatro dias" antes do final do ms, isso acarretaria, necessariamente, que as horas extras dos "trs ou quatro dias", no computadas naquele ms, aparecessem computadas no ms seguinte. Como isso no acontecia, o direito do Reclamante se revela patente e ostensivo. Para alm disso, h que ter presente a repercusso do adicional de insalubridade no grau aqui reconhecido, nas horas extras prestadas pelo Reclamante, mesmo que se descure a regra do artigo 60 da CLT. Recurso que no particular tambm resulta improvido. NO QUE PERTINE INDENIZAO COMPENSATRIA PELA NO CONCESSO DE VALE-REFEIO. Apenas nesse ponto de pormenor o recurso da Reclamada procede. Com efeito. Tratando-se de direito conferido em convenes coletivas, no basta a empregadora ter dito que o fornecia, para ausente a comprovao respectiva - justificar uma condenao. A esse propsito incumbia ao Reclamante ter carreado aos autos o texto completo da conveno coletiva em que o direito, cujo reconhecimento postula, lhe tenha sido assegurado. A Reclamada, desde a contestao, nega ter sido signatria do texto trazido pelo autor em parte. Como a conveno integral no veio aos autos, no h como se verificar quem so os signatrios respectivos. Assim, provejo o recurso da TRPICOS no ponto. III - DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Recursos, no conhecendo do texto de fls. 12 e 13, e, no mrito, DOU PROVIMENTO ao do MUNICPIO DE JABOATO DOS GUARARAPES, para - determinando a sua excluso da presente lide - julgar, em relao a ele, improcedente a reclamao, DANDO PROVIMENTO PARCIAL ao da TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA., para excluir do condeno a indenizao compensatria pela no concesso de valerefeio. Ao decrscimo condenatrio, atribuo o valor de R$ 200,00 (duzentos reais).
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
129
ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos, no conhecendo do texto de fls. 12 e 13, e, no mrito, tambm por unanimidade, DAR PROVIMENTO ao recurso ordinrio do MUNICPIO DE JABOATO DOS GUARARAPES, para determinando a sua excluso da presente lide - julgar, em relao a ele, improcedente a reclamao, DANDO PROVIMENTO PARCIAL ao da TRPICOS ENGENHARIA E COMRCIO LTDA., para excluir do condeno a indenizao compensatria pela no concesso de vale-refeio. Ao decrscimo condenatrio atribuise o valor de R$ 200,00 (duzentos reais). Recife (PE), 20 de setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0001969-56.2011.5.06.0201. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTE:ROBERVAL JOS DA SILVA RECORRIDO:COMPANHIA ALCOOLQUMICA NACIONAL LTDA. ADVOGADOS:CREODON TENRIO MACIEL E AURLIO CZAR TAVARES FILHO PROCEDNCIA: VARA DO TRABALHO DE VITRIA/PE. EMENTA: RECURSO ORDINRIO OBREIRO. DIREITO DO TRABALHO E DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. HORAS IN ITINERE. REGULARIDADE DE TRANSPORTE PBLICO. A existncia de transporte pblico regular no trajeto casa/trabalho/casa, inclusive em horrios compatveis com a jornada de labor do empregado, no gera direito s horas in itinere. Recurso Ordinrio improvido. Vistos etc. Trata-se de Recurso Ordinrio interposto por ROBERVAL JOS DA SILVA contra a deciso proferida pelo MM. Juzo da Vara do Trabalho de Vitria/PE, que julgou IMPROCEDENTES os pedidos formulados na reclamao trabalhista que props contra COMPANHIA ALCOOLQUMICA NACIONAL LTDA., ora recorrida, nos termos da fundamentao de fls. 553/557. No arrazoado de fls. 561/595, insurge-se o Reclamante contra o decisum que fustiga, por no lhe ter sido reconhecido direito s horas extras pretendidas, intervalo intrajornada, labor em dias de sbado. Igualmente a ttulo de horas extras, pede as in itinere, referentes ao tempo que, segundo alega, passava disposio, espera do transporte fornecido pela Reclamada e no percurso da viagem. Finalmente, pedindo honorrios advocatcios, pede o provimento do recurso.
As contrarrazes foram apresentadas s fls. 602/604. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso interposto por observadas as formalidades legais, salvo no que concerne a honorrios advocatcios, pretenso de excluso do condeno, formulada pela empregadora, porque patente e ostensiva a falta de interesse no particular. Realmente, no houve condenao a tal ttulo de modo que a pretenso da Reclamada aparece isolada no corpo do processo, de modo que a no conheo. DO MRITO: Dos pedidos relacionados jornada de trabalho. Alega o Reclamante que cumpria uma jornada muito superior quela fixada nos espelhos de ponto dos autos, pugnando, pois, pela reforma do julgado. A parte adversa contraria o pleito, negando o cumprimento de jornada elastecida. A fora probante da documentao do processo, em especial, a prova emprestada, definitivamente no autoriza o reconhecimento de jornada superior, bastante a autorizar o reconhecimento do direito a horas extras, mesmo que se pudesse arbitrar, com base na prova testemunhal, uma jornada de segunda a sbado de 06:30/07:00 horas at uma mdia de 13:30/14:00. Diante do conjunto probatrio colacionado aos autos, especificamente no que concerne a prova emprestada (fls. 59/112), v-se que a jornada laboral exercida pelo autor no ultrapassa o mximo, pois poderia o Reclamante prestar uma jornada de 8 horas dirias e 44 semanais. Quanto ao intervalo intrajornada, de acordo com o que dispe a Lei n 5889/73, devem ser observados os usos e costumes da regio, sendo tal intervalo gozado pelos empregados antes ou depois da jornada de labor. Cumpre salientar que a questo discutida no presente feito semelhante de outras reclamatrias movidas perante aquele Juzo. De se registrar que foi realizada tambm inspeo judicial naquele processo, alm de inquirio de testemunha efetuada em outra reclamatria.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
130
A propsito dos fundamentos da sentena, transcrevo o que segue: "No que tange s supostas horas extraordinrias, registro que em seu conjunto as provas trazidas - interrogatrios de testemunhas e inspeo judicial realizada no proc. 580/2008-0 - - fls. 411/417 e 369/374 dos presentes autos implicam a concluso de que a jornada se desenvolvia em mdia de 6:30/7h at 12/12:30/13hs, podendo eventualmente se estender at o mximo 14/14:30 nos dias em que os trabalhadores da reclamada fazem a "meinha" (meia tarefa do sbado, cumprida durante a semana para fins de folga naqueles dia conforme acordo coletivo firmado entre os obreiros e a usina reclamada). Ora, tal jornada no gera direito a horas extras eis que no extrapola os limites insculpidos no inciso XIII do art. 5 da CF/88, de 8 horas dirias e 44 semanais. E ainda que se considere o fato eventual do nibus porventura chegar antes das 7hs nos locais de labor, bem como dele sair com destino a Vitria apenas entre 14:00 e 15:30 horas - o que se dessume da inspeo judicial do proc. 580/2008-0 e testemunhos colhidos nas provas emprestada - a ausncia de direito a horas extras permaneceria. que esse tempo anterior ao incio da jornada ou posterior ao trmino das tarefas, aguardando a conduo, usado pelos empregados para refeio e descanso, havendo de serem considerados, portanto, como intervalos intrajornada, inclusive em razo do que dispe o art. 5 da Lei 5889/73, que autoriza sejam observados os "usos e costumes da regio" na definio do intervalo intrajornada dos trabalhadores rurais." "Data vnia", mas no caso do intervalo intrajornada, considero ainda, que a concesso de intervalo mnimo para repouso e alimentao deve ser assegurado ao trabalhador por se tratar de direito tutelado por norma de ordem pblica, que procura garantir "sade, higiene e segurana do trabalho" ao obreiro, tal como se encontra preconizado no artigo 7, inciso XXII, da Constituio Federal. Todavia, provada a pausa para refeio e descanso. Improvejo o recurso obreiro no particular. Das horas in itinere. Na exordial, sustenta o autor que cumpria a jornada de trabalho de segunda a sexta-feira das 06:00 s 15:00 em mdia e aos sbados at 12h em mdia, sem concesso de intervalo para descanso e refeio. Alegou, ainda, que aguardava a conduo da empresa para ir ao local do trabalho a partir das 3/3:30 e que na volta aguardava a conduo at as 16/17:00, quando a mesma saa de volta sua residncia, percorrendo cerca de 6 (seis) horas dirias, entre a ida e a volta ao local do trabalho. Diz que os horrios de sua jornada eram incompatveis com os horrios de sada do transporte pblico existente entre a cidade de Vitria e os locais de trabalho.
Na contestao, a r alega que o reclamante laborava das 06:30/7:00 s 11/13:00, de segunda a sexta-feira e aos sbados at cerca de 9/9:30hrs, com intervalo ao livre arbtrio do empregado. Acrescentou que no local entre a residncia do reclamante e de seus locais de trabalho havia transporte pblico e alternativo regular, e que o tempo despendido pelo autor entre o ponto de embarque e seus postos de trabalho, no transporte da empresa, variava de 50 a 60min. A sentena revisanda acertadamente inacolheu as teses do recorrente/reclamante. Pois bem. Em audincia de fls. 553 as partes concordaram que fossem utilizadas como prova emprestada as atas que se encontravam nos autos e, desta forma, foi dispensada a produo de outras provas. No que diz respeito s horas in itinere, a teor do 2, do artigo 58, Consolidado (com redao pela Lei n. 10.243/01), "o tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando -se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo. A matria se encontra sedimentada na jurisprudncia, atravs da Smula n. 90, do C.TST, "verbis": " HORAS IN ITINERE. TEMPO DE SERVIO. I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas IN ITINERE. III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas IN ITINERE. IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas IN ITINERE remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. V - Considerando que as horas IN ITINERE so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo." Como se v, no a mera insuficincia de transporte pblico que enseja o pagamento das horas "in itinere", sendo necessrio o preenchimento de vrios requisitos, conjuntamente: a) o local de trabalho seja de difcil acesso; e b) no existncia de transporte regular, ou, mesmo existindo, haja incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada e os do transporte pblico regular. Tais requisitos, contudo, no esto comprovados, na hiptese dos autos.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
131
Nesse contexto, coligindo todo o conjunto probatrio constante dos autos concluo que no h como desconsiderar os fundamentos da sentena vergastada, que reconheceu a existncia de transporte pblico servindo o trajeto percorrido pelo reclamante at s frentes de servio, como tambm no sentido de reconhecer que o horrio de circulao desse mesmo transporte pblico era compatvel com o horrio de trabalho do reclamante, conforme demonstrado nos autos, o que atravs de declaraes prestadas por testemunhas ouvidas em outras reclamatrias e que se constitui em prova emprestada, alm de inspeo judicial realizada em outras reclamatrias. Assim sendo, no merece reforma a sentena guerreada. Nego provimento. CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Recurso, salvo no que respeita pretenso a ttulo de excluso do condeno dos honorrios advocatcios, formulada pela empregadora por falta de interesse, e, no mrito, nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Recurso, salvo no que respeita pretenso a ttulo de excluso do condeno dos honorrios advocatcios, formulada pela empregadora e, no mrito, por unanimidade, NEGAR-LHE PROVIMENTO. Recife (PE), 20 de setembro de 2012.
TOCANTE A PERODO DO PACTO LABORAL. In casu, a reclamada acosta aos flios documentos, dentre eles cartes de ponto, que registram o labor do obreiro em escala de 12x36. Em contrapartida, o obreiro argui que trabalhava seis dias por semana, das 19h s 7h, e que era compelido a registrar horrio diverso nos controles de jornada, postulando o pagamento de horas extras. Compulsando os autos, entretanto, verificou-se a existncia de farta documentao que evidenciou o labor em escala de 12x36. A despeito disso, no cuidou a empresa de colacionar a norma coletiva anterior a 2008 que autorizaria a aludida jornada, de modo que, em relao ao perodo no abrangido pelas normas autnomas adunadas aos autos, devido o adicional sobre as horas laboradas acima da 8 diria. Recurso ordinrio patronal a que se d parcial provimento. II - RECURSO ORDINRIO OBREIRO. ESCALA 12X36. DOBRAS POR FERIADOS TRABALHADOS. PROVIMENTO. O obreiro afirma o labor em feriados, o que contestado pela empresa ao argumento de que as dobras no so devidas em funo da compensao verificada com o labor na jornada especial de 12x36. Diferentemente dos domingos, o labor em feriados de trabalhadores sujeitos a escala de 12x36 no compensado automaticamente em funo da escala, devendo, portanto, haver a paga das dobras respectivas. Recurso ordinrio obreiro a que se d parcial provimento. Vistos etc. Trata-se de Recursos Ordinrios interpostos, respectivamente, por EDUARDO SEVERINO DO NASCIMENTO e SEG TERCEIRIZAO DE MO DE OBRA LDTA. contra a deciso exarada pelo MM. Juzo da Vara do Trabalho de Vitria - PE, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na Reclamao Trabalhista ajuizada pelo primeiro em face da segunda recorrente, nos termos da fundamentao de fls. 609/613. RECURSO ORDINRIO DO RECLAMANTE. No arrazoado de fls. 616/626, o reclamante se insurge contra o ponto do julgado de 1 grau que indeferiu o pedido atinente dobra pelo labor em feriados, ao argumento de que o autor no teria especificados que feriados seriam esses. Aduz que o comando sentencial afronta o que insculpido no art. 840, 1, da CLT, que apenas exige uma breve exposio dos fatos. Ademais, aduz que tambm tem direito a dobras pelos domingos trabalhados e repercusses. Pugna, ainda, pela aplicao da Smula 03, deste Regional para condenar a recorrida ao pagamento da repercusso da majorao do RSR no aviso prvio, frias vencidas e proporcionais + 1/3, 13 salrio e FGTS acrescido de 40%. No que atine s folhas de pagamento, consideradas pela Magistrada, sustenta que so documentos unilaterais da recorrida, sem sua assinatura, sendo, portando, invalidos. Desta feita, postula que sejam desconsiderados e, dessa forma, no sejam deduzidos os valores decorrentes de supostos pagamentos a ttulo de horas extras, adicionais noturnos e quaisquer outros valores dali constantes. Pugna pelo deferimento da multa do art.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0002117-67.2011.5.06.0201 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. RECORRENTES:EDUARDO SEVERINO DO NASCIMENTO e SEG TERCEIRIZAO DE MO DE OBRA LTDA. RECORRIDOS :OS MESMOS. ADVOGADOS:ARMANDO FERNANDES GUARRIDO FILHO e VALDIR DE CARVALHO FILHO. PROCEDNCIA:VARA DO TRABALHO DE VITRIA/PE. EMENTA: I - RECURSO ORDINRIO PATRONAL. HORAS EXTRAS. ARGUIO DE JORNADA DISTINTA DA CONSTANTE DOS CARTES DE PONTO. NUS PROBATRIO DO RECLAMANTE. PROVAS QUE SE HARMONIZAM COM O HORRIO REGITRADO NOS CONTROLES DE JORNADA. AUSNCIA DE NORMA COLETIVA AUTORIZANDO A JORNADA DE 12X36 NO
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
132
467, da CLT, uma vez que a mera alegao da recorrida de que inexistem dbitos, sem apresentao de prova, no suficiente para isent-la dessa condenao. Postula, ademais, a condenao da reclamada no pagamento dos valores concernentes ao imposto de renda e ao INSS, inclusive da parte que seria devida pelo empregado. Como pedido alternativo, pleiteia que seja a recorrida condenada ao ressarcimento de tais valores. Pugna, ademais, pela concesso de honorrios advocatcios, com base no art. 20, do CPC, no percentual de 20% incidente sobre o valor da condenao. Pede provimento ao recurso. RECURSO ADESIVO DA RECLAMADA. Em seu arrazoado de fls. 628/637, a reclamada aduz que o Juzo a quo incorreu em erro ao considerar a jornada de trabalho do obreiro como sendo 6x1, posto que, em verdade, laborava em escala de 12x36, no sendo, portanto devidas horas extras e suas repercusses. Ademais, a testemunha do recorrido, cuja oitiva foi levada em considerao no decisum, no apresentou a realidade dos fatos, sendo contraditria. Argi, ainda, que no so devidas as horas extras decorrentes da alegada ausncia de gozo de intervalo, pois houve prova de que o empregado usufrua de tais intervalos. Como pedido sucessivo, pleiteia seja apenas condenada diferena apurada, considerando a deduo do tempo de intervalo confessado. Prossegue, sustentando que, como a jornada do obreiro se realizava em escala de 12x36, no h de ser considerada a hora noturna reduzida. Pugna, ainda, pela excluso da diferena de adicional noturno e seus reflexos e do reflexo no FGTS+40% sobre as citadas repercusses. Pede provimento ao apelo. As contrarrazes foram apresentadas pela Reclamada e pelo Reclamante, respectivamente s fls. 641/645 e s fls. 651/664. Desnecessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos recursos interpostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: DO RECURSO DA RECLAMADA. Dos pedidos relativos jornada de trabalho do obreiro. Horas extras e intervalo intrajornada. Sustenta o reclamante que cumpria a jornada das 19h s 7h, com intervalo de quinze minutos para refeio e descanso, na escala 6x1, pleiteando as horas extras da Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
decorrentes. A reclamada, em contrapartida, apresenta verso oposta. Aduz que o obreiro laborava em escala de 12x36, de domingo a domingo, das 18h s 6h, e para comprovar suas alegaes coligiu aos autos os cartes de ponto do obreiro. Nesse passo, como argi que laborava em horrio distinto, o nus probatrio fica a cargo do reclamante, pois encargo da parte autora a prova do fato constitutivo de seu direito, nos exatos termos do art. 333, I, do CPC. Visualizo, pois, que desse nus no se desincumbiu o demandante, sendo inquestionavelmente inverdicas suas alegaes no que atine jornada de trabalho por ele cumprida. Seno, vejamos. Um primeiro ponto a ser analisado para o deslinde da questo cinge -se anlise da ata de audincia constante do processo tombado sob o n 000156165.2011.5.06.0201, coligida a estes autos (fls. 257/259). A reclamatria ora sob anlise foi ajuizada por Mrcio da Silva Rolim, tambm porteiro em Gravat e empregado da reclamada, que, como visto exercia a mesma funo do querelante, alm do que laborava no mesmo local de trabalho do reclamante. E, no trmite do processo em lia, foi o reclamante Eduardo do Nascimento ouvido na condio de testemunha, noticiando ao Juzo que laborava das "18h s 6h", na escala 6x1, horrio, como se v, declara horrio diverso do alegado em sua pea intrita nestes autos ("19h s 7h"). Tenho que a afirmao de que laborava das 18h s 6h, em contradio com sua exordial, deriva de um s fato: este era mesmo o horrio de trabalho do reclamante, s que realizado em escala de 12x36. Por oportuno, reproduzo trecho de seu depoimento naquele processo: "Que ao ser admitido na reclamada, o reclamante j estava trabalhando, embora no saiba a partir de quando; que ambos trabalhavam na escala 6x1, sendo o depoente das 18h s 06h e o reclamante das 06h s 18h, sendo que o depoente nunca trabalhou durante o dia; que ambos trabalhavam no lixo do aterro sanitrio, na portaria, s havendo um porteiro por turno. [...] que somente o reclamante e o depoente trabalhavam como porteiros nesse local." Ademais, o labor em escala de 12x36 restou evidenciado, o que atravs de outros documentos existentes nos autos. Veja-se, por exemplo, o documento de fls. 230/256, que, segundo a testemunha do reclamante, corresponde a livro de ocorrncias do local em que o autor laborava. De sua anlise, percebe-se claramente que estava submetido escala de 12x36, havendo de 4 porteiros trabalhando cada um em um turno. Note-se que, no ano de 2010, h registros do labor dos seguintes porteiros: Mrcio da Silva, o reclamante, Daniel e Everaldo.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
133
Inclusive, em tais documentos h anotaes realizadas pelo prprio reclamante e a aposio de sua assinatura, bem como dos outros porteiros que l trabalhavam em regime de escala. imperioso mencionar, nesse passo, que todos eles consignavam no dito documento quando adentravam no posto de trabalho e quando dele saam, mesmo momento em que havia o registro da entrada de outro porteiro. No momento em que saam, assinavam tal documento, em que constam tambm as ocorrncias verificadas durante o dia de labor. Observo, ainda, que os dias de labor de cada empregado constantes do livro de ocorrncia correspondem aos mesmos dias constantes do carto de ponto do obreiro e dos porteiros, cujos controles de jornada foram colacionados pea de defesa. De se rebater, ainda, a alegao obreira (fls. 594) de que os funcionrios Daniel e Everaldo apenas o substituam e a Mrcio da Silva, posto que resta evidente pelo livro de ocorrncias que no havia tais substituies, pois todos trabalhavam como porteiros em regime de escala 12x36. Com efeito, as constataes acima esposadas se coadunam com o alegado pela testemunha da recorrente em audincia, verbis: "Que 04 empregados da reclamada trabalhavam no aterro; que todos eram porteiros; que os porteiros trabalhavam 12x36, das 06h s 18h ou das 18h s 06h, sendo um por turno; que os patrulheiros da Seg Eletrnica no fazem servio de fiscalizao nas portarias; que a fiscalizao era feita por Carlos e, posteriormente, pelo depoente; que se deslocavam para o local de trabalho do reclamante num carro da empresa; que na poca fiscalizava 03 postos de servio; que alm do reclamante, eram porteiros no aterro sanitrio citado Daniel Alves, Eduardo, Everaldo e Mrcio Rolim." E assim, e diferentemente do juzo de 1 grau, que reconheceu a jornada informada na pea atrial e que na escala de 6X1, "data vnia", como exposto acima, a prova dos autos segue em outra direo, qual seja, demonstra o cumprimento da escala de 12 x 36. De se ressaltar que a CF/88 autoriza prorrogao/compensao de horrio, mas desde que se faa por intermdio de norma coletiva, pois estes os termos do seu artigo 7, inciso XIII. Na vertente hiptese, vieram aos autos ditos documentos, exceto no que tange ao perodo compreendido entre 01/06/2007 e 31/12/2007 (verbas no atingidas pela prescrio), lapso temporal em relao ao qual h se condenar a empresa ao adicional decorrente das horas excedentes da 8 diria. Desse modo, aplico a Smula 85, do TST, cujo teor o que se segue: "COMPENSAO DE JORNADA (inserido o item V) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011. I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. (ex Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
-Smula n 85 - primeira parte alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (ex-OJ n 182 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-Smula n 85 segunda parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (exOJ n 220 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001) V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime compensatrio na modalidade "banco de horas", que somente pode ser institudo por negociao coletiva." Desta feita, modificando posicionamento anterior, passei a entender que, como o total mensal no extrapolado, pois no caso, a carga horria mensal de 192 horas, ditas horas j esto remuneradas, pelo que de se deferir apenas o respectivo adicional, que devido sobre as horas excedentes da 8. Desta feita, altero o decisum, a fim de se reconhecer que o obreiro laborava em jornada de 12x36, no entanto, devido o adicional sobre as horas excedentes da 8 para o perodo compreendido entre 01/06/2007 e 31/12/2007, por ausncia de norma coletiva a amparar a jornada especial. No que tange s horas extras decorrentes do intervalo suprimido, vejamos. O reclamante aduz, em sua inicial, que tinha direito apenas a 15 minutos de intervalo intrajornada. A Juza a quo deferiu , entretanto, ao obreiro o direito a 1 hora extra/dia pela ausncia de gozo do intervalo intrajornada. Dos documentos de controle de jornada colacionados, no h registro de intervalos, nem mesmo sua pr-assinalao. Evidencia-se da situao ftica em relevo, ainda, que, como no laborava juntamente a outro porteiro que o pudesse substituir no intervalo, o obreiro no poderia gozar de 1 hora de intervalo. E, no obstante tenha o querelante informado no seu petitrio que, usufrua de quinze minutos de intervalo, este tempo que no pode ser subtrado, pois nesse sentido a jurisprudncia.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
134
E a propsito transcrevo os termos da OJ n 307, da SDI-1, do TST: "INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/94 (DJ 11.08.2003) Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no-concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT)." Friso, outrossim, que, embora d interpretao diversa norma contida no art. 71, 4, da CLT, curvo-me ao posicionamento da Turma, segundo o qual a previso contida nesse mesmo dispositivo de deferimento do pagamento da remunerao total correspondente a esse perodo, merc da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-1 do TST. De se manter o decisum, nesse ponto. DO RECURSO DO RECLAMANTE.
em dias de repouso e feriados. Isto porque, no trabalho em turnos ininterruptos de revezamento o repouso semanal e os feriados acham-se embutidos nas 36 horas de descanso, no devendo, por isso mesmo, serem pagos de forma dobrada". E, nessa linha, tenho que a jornada especial (12x36) no compensa o trabalho em feriados. Dessa forma, se no for concedido outro dia de folga, para compensar, de forma especifica, o trabalho no feriado, este deve ser pago de forma dobrada. Cumpre ressaltar que a reclamada no negou que o reclamante tenha trabalhado em domingos ou feriados, limitando-se a argumentar que a jornada em regime de 12x36 afasta o direito ao pagamento da dobra dos referidos dias. Analisando os cartes de ponto, visualizo que houve prestao de servios em feriados sem, contudo, receber o pagamento da dobra salarial ou folga compensatria, fazendo jus o reclamante o pagamento da referida dobra. Neste sentido, cito jurisprudncia:
Da dobra por feriados e domingos laborados. Sustenta o reclamante serem devidas as dobras por feriados e pelos domingos laborados. No que atine aos feriados, a sentena vergastada foi no sentido de acolher a preliminar suscitada em contestao, declarando a inpcia do pedido, haja vista no ter havido a indicao de quais feriados teriam sido laborados pelo autor. Data vnia do entendimento firmado em primeiro grau, tenho que inexiste a inpcia pronunciada. Isso porque o autor, em sua exordial, aduziu que laborava em "feriados civis e religiosos", sendo clara a causa de pedir, o que possibilitou a apresentao da defesa, tendo a empresa, inclusive, adentrado no mrito da temtica em anlise. Desta feita, afasto a inpcia reconhecida em primeiro grau de jurisdio e passo a apreciar o mrito do pedido. Nessa linha, salientou a reclamada em sua contestao, aps argir a inpcia do pedido em anlise, que a justificativa pelo no pagamento das dobras seria porque o reclamante laborava em escala de 12x36, verbis: "No caso de trabalho em domingos e feriados (civis e religiosos), na situao do reclamante, escala 12x36, conforme corrente sustentada pelo C. TST, no devida a dobra, haja vista se operar a compensao do labor em tais dias nas 36 horas de folga, como se v no julgado cuja ementa se transcreve a seguir: "O entendimento que tem prevalecido no seio desta Corte no sentido de que os empregados que trabalham em regime de revezamento de doze horas por trinta e seis de descanso no fazem jus a dobra salarial pelo trabalho realizado Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 "TRT03-159101) JORNADA 12X36. FERIADOS LABORADOS DEVIDOS. Na jornada 12x36, o labor aos domingos encontra-se compensado pelas folgas subsequentes jornada de 12 horas, no sendo devido o seu pagamento em dobro. Contudo, no que concerne aos feriados, estes no se compensam na folga de 36 horas aps 12 horas de labor. Deste modo, o trabalho ocorrido nos dias de feriado, a princpio, no est compreendido na compensao, devendo ser remunerado em dobro."(RO n 69/2011-136-03-00.6, 10 Turma do TRT da 3 Regio/MG, Rel. Convocado Ana Maria Amorim Rebouas. unnime, DEJT 02.04.2012). (grifei) Nessa linha, defiro o pedido de dobras pelo labor em feriados. A situao diversa quanto aos domingos, posto que o prprio reclamante afirma que laborava seis dias por um de descanso, e, como cedio, a opo do constituinte foi a de que a folga deveria se dar "preferencialmente" aos domingos e no "obrigatoriamente" aos domingos. Ademais, no depoimento que ofertou no bojo do processo de n 0001561-65.2011.5.06.0201, o reclamante argiu: "que a folga caa geralmente aos domingos". E, levando em conta a jornada de 12x36, certo que a ausncia de folga aos domingos devidamente compensada. Com efeito, dou provimento parcial ao apelo obreiro para deferir a paga das dobras pelo labor em feriados. Da aplicao da Smula 03, deste Regional. Postula o recorrente a incidncia da Smula 03, deste Regional. Registro que, relativamente repercusso da diferena do repouso semanal remunerado, no obstante os termos da citada Smula, sigo o recente posicionamento
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
135
adotado pelo TST em sentido oposto. A respeito, a OJ 394 - SDI-1 do TST, que ora transcrevo: "REPOUSO SEMANAL REMUNERADO - RSR. INTEGRAO DAS HORAS EXTRAS. NO REPERCUSSO NO CLCULO DAS FRIAS, DO DCIMO TERCEIRO SALRIO, DO AVISO PRVIO E DOS DEPSITOS DO FGTS. (DEJT divulgado em 09, 10 e 11.06.2010). A majorao do valor do repouso semanal remunerado, em razo da integrao das horas extras habitualmente prestadas, no repercute no clculo das frias, da gratificao natalina, do aviso prvio e do FGTS, sob pena de caracterizao de bis in idem". Com efeito, improvejo o apelo no particular. Das folhas de pagamento sem assinatura do Reclamante. Dedues. Pugna o reclamante pela excluso da determinao judicial de que sejam deduzidas as verbas j pagas pela reclamada constantes das folhas de pagamento/contracheques, posto que estes seriam documentos unilaterais, inservveis como meios de prova. Improcede o pleito autoral, haja vista que, alm de no caderno processual terem sido acostados recibos de pagamento assinados pelo obreiro (fls. 302/349), no produziu ele qualquer prova de que os valores impugnados no correspondem realidade. Indefiro o pedido, portanto. Da multa do art. 467, da CLT. Requer o recorrente a condenao da reclamada na multa do art. 467, da CLT, por entender que as verbas incontroversas no foram pagas no prazo legal. A Lei 10.272/01 deu nova redao ao art. 467, da CLT que passou a ser a seguinte: "Em caso de resciso de contrato de trabalho, havendo controvrsia sobre o montante das verbas rescisrias, o empregador obrigado a pagar ao trabalhador, data do comparecimento Justia do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pag-las acrescidas de cinqenta por cento". No caso, no h verba incontroversa e, assim, inacolhida resta a pretenso, a esse ttulo deduzida. Do imposto de renda e do INSS. Pugna o recorrente pela condenao da recorrida no nus do imposto de renda e da contribuio previdenciria. O Juzo a quo, ao julgar a demanda, deixou assentado que: "Contribuies previdencirias a cargo dos litigantes, sendo que as atinentes ao segurado sero deduzidas, do seu crdito, devendo ser observado, em relao ao Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
imposto de renda, acaso pertinente, o disposto na Smula 368, do C. TST. Na base de clculo do aludido imposto, devem ser includas, apenas, as parcelas salariais relacionadas no pargrafo anterior, e em valores, apenas corrigidos (sem incluso de juros de mora), abatendo-se, ainda, os honorrios advocatcios contratuais, observando-se, ainda, as regras vigentes acerca da apurao do imposto acerca de rendimentos recebidos acumuladamente (RRA)." E com razo a Magistrada de 1 grau. No que tange contribuio previdenciria, ela devida (observada a cota de cada parte), sendo do empregador a obrigao pelo recolhimento das parcelas devidas pelo empregado, consoante determinado em lei. E assim, devem ser retidos os valores do INSS que cabe ao empregado. A esse respeito, observa-se o teor da Smula 368 do TST: DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO (redao do item II alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 16.04.2012) - Res. 181/2012, DEJT divulgado em 19, 20 e 23.04.2012 I - A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio. (ex-OJ n 141 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998 ) II - do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das contribuies previdencirias e fiscais, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao judicial, devendo ser calculadas, em relao incidncia dos descontos fiscais, ms a ms, nos termos do art. 12-A da Lei n 7.713, de 22/12/1988. III - Em se tratando de descontos previdencirios, o critrio de apurao encontra-se disciplinado no art. 276, 4, do Decreto n 3.048/1999 que regulamentou a Lei n 8.212/1991 e determina que a contribuio do empregado, no caso de aes trabalhistas, seja calculada ms a ms, aplicando-se as alquotas previstas no art. 198, observado o limite mximo do salrio de contribuio. (ex-OJs ns 32 e 228 da SBDI-1 - inseridas, respectivamente, em 14.03.1994 e 20.06.2001) E, para o devido recolhimento, deve ser observado o contido no art. 233 do Provimento 05/02, da Corregedoria deste Sexto Regional, bem como o comando emanado da O. J. n 363 da SDI-I do TST, que tambm se refere responsabilizao pelo pagamento do imposto de renda: "a culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas remuneratrias no exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto de renda devido e da contribuio previdenciria que recaia sobre sua cota parte". Assim, no obstante do empregador a responsabilidade pelo
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
136
recolhimento das contribuies social e fiscal, decorrentes da condenao judicial, e incidentes sobre as verbas remuneratrias, isso no subtrai o empregado responsabilidade que lhe toca. De se manter a sentena, portanto. Dos honorrios advocatcios. Pleiteia o recorrente a condenao da reclamada em honorrios advocatcios, na forma do art. 20, do CPC. Data vnia, entendo que, tendo o reclamante firmado contrato de honorrios com o seu patrono, assumindo o nus de pagamento pelos servios por este prestados, no se h de falar em condenao ao pagamento da verba honorria, eis que, mesmo sendo permitida a acumulao, resta, "in casu", esvaziada a finalidade objetivada pelo contido no art. 20 do CPC. E esta a hiptese dos autos, pelo que mantenho a sentena, no particular. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Recursos e, no mrito, dou parcial provimento parcial ao apelo da reclamada para reconhecer que o obreiro laborava em jornada de 12x36, condenando a empresa to-somente ao pagamento do adicional sobre as horas excedentes da 8 no tocante ao perodo compreendido entre 01/06/2007 e 31/12/2007; dou parcial provimento ao apelo do reclamante para deferir o pagamento das dobras por feriados laborados. Ao decrscimo condenatrio, arbitro o valor de R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos da IN 03/93 do C. TST. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Recursos e, no mrito, por unanimidade, DAR PARCIAL PROVIMENTO ao apelo da reclamada para reconhecer que o obreiro laborava em jornada de 12x36, condenando a empresa to-somente ao pagamento do adicional sobre as horas excedentes da 8 no tocante ao perodo compreendido entre 01/06/2007 e 31/12/2007; por maioria, DAR PARCIAL PROVIMENTO ao apelo do reclamante para deferir o pagamento das dobras por feriados laborados, vencido, em parte, o Exmo. Desembargador Revisor (que o provia, ainda, para deferir a incidncia da Smula 03 do Sexto Regional). Ao decrscimo condenatrio, arbitra-se o valor de R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos da IN 03/93 do C. TST. Recife (PE), 20 de setembro de 2012.
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (AP) - 0017300-10.2000.5.06.0122. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. AGRAVANTE (S):JOSE SERGIO DE SOUZA COSTA. AGRAVADO (S):CLOVIS JOO DE SANTANA-ME. ADVOGADOS:TEREZINHA ALVES DE OLIVEIRA COSTA. PROCEDNCIA:2 VARA DO TRABALHO DE PAULISTA/PE. EMENTA: AGRAVO DE PETIO. PRESCRIO INTERCORRENTE. CASO CONCRETO. APLICABILIDADE. MANUTENO DA SENTENA. A prescrio instituto que visa a paz pblica - a paz social , evitando, pois, que os conflitos se eternizem. O Direito do Trabalho tem feio eminentemente social e assim no pode referendar lides eternas, no pode admitir nem favorecer a perpetuao da lide. No apresentando, o agravante, elementos aptos a infirmar as teses acolhidas pela deciso agravada, especificamente no que diz respeito prescrio intercorrente executria, reconhecida em Juzo, inexiste outro caminho a ser trilhado seno o da sua manuteno. Agravo de petio a que se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de Agravo de Petio interposto por JOSE SERGIO DE SOUZA COSTA contra deciso proferida pelo MM. Juzo, que EXTINGUIU a presente execuo nos autos da Reclamao Trabalhista, por ele ajuizada contra CLOVIS JOO DE SANTANA-ME, ora agravado, nos termos da fundamentao de fl. 172. No arrazoado de fls. 138/144, insurge-se o agravante contra a deciso que extinguiu a execuo aplicando a prescrio intercorrente com fundamento no artigo 7, XXIV da CF e outros dispositivos legais. Sustenta que a Smula 114 no aplicvel ao Direito laboral. Alega que a deciso viola princpios vitais do Direito do Trabalho. Aponta que a prescrio no pode ser decretada de ofcio. Trouxe ainda jurisprudncia acerca da matria. Pugna pela reforma da sentena e prosseguimento da execuo. Devidamente notificados o agravado/executado no apresentou sua contraminuta. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE:
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO
Conheo do agravo oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Sobre a matria discutida, relativa prescrio intercorrente,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
137
entendo "data venia", que cabvel no Processo do Trabalho e aplicvel sempre que a paralisao do processo ocorra por inrcia do exequente na prtica de atos de sua responsabilidade. Por outro lado, certo que no de se admitir lide eterna, o que no se coaduna com o ordenamento jurdico brasileiro. Nesse sentido a Smula 327, do STF, que a propsito transcrevo: "O direito trabalhista admite a prescrio intercorrente". Obrigatria a referncia Smula 114 do TST, cujos termos o seguinte: " inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente", a qual alm de no ser vinculante em sentido oposto ao disposto no pargrafo 1, do artigo 884, da CLT, o qual esclarece que a matria de defesa restrita s alegaes de cumprimento da deciso ou do acordo, quitao ou prescrio da dvida. Entendo que correta a deciso que determina a prescrio do direito de executar a sentena (trabalhista), porquanto a fase de cognio exaure-se com o trnsito em julgado do ttulo executivo judicial, quando se segue a liquidao e execuo. Desse modo, a prescrio ali prevista, com certeza, a intercorrente executria. Ora, a prescrio instituto que visa a paz pblica - a paz social, evitando que os conflitos se eternizem. O Direito do Trabalho tem feio eminentemente social e assim no pode referendar lides eternas, no pode admitir nem favorecer a perpetuao da lide. E, a propsito, vejam-se os termos do inciso LXXVIII, do artigo 5, da Carta da Repblica: "a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao". Segundo lio de Toste Malta, quando o reclamante/exequente, instado a praticar ato que possibilite a movimentao do feito, e no o faz (pelo perodo de 02 anos), ocorre a prescrio. "Data venia", mas a Smula 114 do TST prega a lide perptua, o que anomalia e cria o "cidado ru eterno". A tese tambm foi defendida por Valentim Carrion, que diz do tempo superior a 02 anos, ficando o processo paralisado por culpa do autor; e que independe seja o processo impulsionado de ofcio, de se aplicar a prescrio intercorrente, pois do contrrio criar-se-ia a "lide eterna". O direito repudia a perpetuao da lide, pois incompatvel com os postulados de segurana jurdica e da ordem social. O artigo 889, da CLT, diz que: "Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal". Ora, a lei 6830/80 regula a matria, diz no pargrafo 4 do seu artigo 40 (redao dada pela Lei 11051/04): "Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato". A prescrio aqui tratada no se confunde com a prescrio do direito material, pois arguvel (e pode ser declarada pelo juzo), aps constitudo o ttulo executivo judicial e o em razo da inrcia do credor, evitando-se a lide eterna e a sujeio do devedor vontade do credor. "Data venia", cito posicionamento defendido pelo Juiz Ibrahim Alves da Silva Filho, nos autos do AP 012770038.1997.5.06.0012 : EMENTA: DIREITO CIVIL. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. PRESCRIO INTERCORRENTE. POSSIBILIDADE. SMULA 327 DO E. STF. A prescrio da dvida argvel aps a configurao do ttulo executivo judicial no se confunde com a prescrio do direito material, e decorre da inrcia do credor em perseguir o crdito que lhe fora reconhecido, em tcita renncia a perceb-lo, evitando a eternizao da demanda e a sujeio do devedor s vontades do credor. Passado o binio para a propositura da petio deflagradora da execuo da sentena, argida a prescrio da dvida, por apoio no artigo 884/CLT, h que se acolher a prejudicial para antecipar a lgica extino da execuo, nos termos do artigo 794, II, do CPC c/c o artigo 884, pargrafo 1, parte final, da CLT. Incidncia da Smula 327/STF. Apelo provido em parte. A questo posta apreciao pelo Juzo de primeiro grau encontrase em absoluto acerto, de acordo com a legislao aplicvel espcie e a jurisprudncia, bem como alicerada nos dados e elementos contidos nos presentes autos, traando um relato explicitando de forma abrangente e bastante esclarecedora a realidade da execuo processada nestes autos. Mantenho, pois a deciso vergastada em todos os seus termos. Desse modo nego provimento ao agravo. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Agravo de Petio e, no mrito, nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Agravo de Petio e, no mrito, por maioria, NEGAR-LHE PROVIMENTO, vencida a Exma.Desembargadora Valria Gondim (que lhe dava provimento). Recife (PE), 27 de Setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N. TRT - (AP) - 0024800-82.2003.5.06.0006.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
138
RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. AGRAVANTE:UNIO. AGRAVADOS:BOMPREO SUPERMERCADOS DO NORDESTE LTDA. e JOO ROGRIO VALDEVINO DE SANTANA. ADVOGADOS : JOO DIAS DE AMORIM FILHO, GABRIELA PORPINO GUIMARES e DANIELA ALEXANDRE CESRIO DE MELLO. PROCEDNCIA:6 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE. EMENTA: AGRAVO DE PETIO DA UNIO. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. FATO GERADOR. INCIDNCIA DOS JUROS E MULTA. O fato gerador do crdito previdencirio o pagamento ou o crdito dos rendimentos de natureza salarial decorrentes do ttulo judicial trabalhista, nos termos da Smula n. 14 deste Regional. Assim, somente aps o pagamento do crdito trabalhista que caber o recolhimento das contribuies previdencirias, no prazo legal. Apenas quando recolhidas com atraso que as contribuies previdencirias ficam sujeitas aos juros equivalentes taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de CustdiaSELIC (art. 13 da Lei n 9.065), incidentes sobre o valor atualizado, e multa de mora, na forma como dispem os artigos 34 e 35 da Lei n. 8.212/91. Antes, porm, no h que se falar em incidncia de multa e juros, pois ainda no exigvel o crdito previdencirio. Agravo de Petio da Unio a que se nega provimento. Vistos etc.
02/10/2009, teve seu julgamento em momento anterior alterao legislativa que inseriu os 2 e 3 no art. 43 da Lei n. 8.212/91, encontrando-se em desacordo com a legislao previdenciria, merecendo, por conta desTe fato, ser revista por esta E. Corte. Alega, conforme o contido na Smula Vinculante 10 do STF, que a no aplicao do art. 28, I da Lei n. 8.212/91 e do art. 30, I, b da mesma lei, com a redao que lhes foi conferida pela Lei n. 9.876/99, especificamente a no aplicao do vocbulo "devido" na configurao do fato gerador das contribuies previdencirias, implica verdadeira declarao de inconstitucionalidade, devendo obedincia reserva de plenrio fixada no art. 97 da CF, requerendo seja observada a Smula Vinculante 10 na hiptese deste julgador entender ser o fato gerador das contribuies previdencirias o efetivo pagamento e no o fato de ser devida ao trabalhador a sua remunerao, tal como previsto na Lei n. 8.212/91. Discorre acerca da interpretao das expresses "pagos" e "creditados" constantes no art. 195, I da CF, assim como faz uma anlise do Decreto n 3.048/99 (art. 216, I, b e art. 276 caput). Pede provimento ao apelo. Contraminuta apresentada pelo reclamado, s fls. 950/955. O Ministrio Pblico do Trabalho, no Parecer de fls. 970/972, emitido pelo Dr. Manoel Goulart, opina pelo no provimento do agravo. o relatrio. VOTO:
Agravo de petio interposto pela UNIO contra planilha de clculos elaborada pelo MM. juzo da Vara do Trabalho da 6 Vara do Trabalho do Recife/PE, nos termos da deciso de fls. 928. Razes do recurso, s fls. 939/946, nas quais aduz que, na atualizao das competncias, os acrscimos legais so devidos desde a poca do fato gerador da obrigao tributria, no adimplida no momento prprio, levando em conta que as contribuies previdencirias incidem sobre remuneraes pagas, devidas ou creditadas e isso quer dizer que, ainda que as partes estipulem momento posterior para o pagamento da remunerao, j se encontra transposto para o mundo do direito o fato jurdico da prestao de servios, o dbito da remunerao (dever jurdico de pag-la) - no patrimnio jurdico da empresa e o correspondente crdito (direito subjetivo de receb-la) no patrimnio jurdico do trabalhador. Salienta que toda e qualquer fundamentao que se utilize do Decreto n 3.048/1999 no sentido de defender que o fato gerador das contribuies o pagamento mostra-se inconstitucional, uma vez que um Decreto no pode dispor acerca da definio de fatos geradores de tributos e contribuies sociais, os quais esto englobados no princpio da estrita legalidade tributria. Sustenta que o fato gerador das contribuies previdencirias no est disciplinado no art. 195, I, "a" da CF, mas sim nos arts. 22, I; 28, I e 30, I, "b" da Lei n. 8.212/91. Esclarece que a Smula n. 14 deste Egrgio Tribunal, embora tenha tido sua 3 publicao no DOE/PE em Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do agravo de petio interposto pela Unio por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Dos juros e multa. Fato gerador para a incidncia das contribuies previdencirias. A poca prpria para aplicao de multas e juros sobre o crdito previdencirio tem sido alvo de freqentes discusses, quando se trata de reconhecimento judicial de relao de emprego. Da porque a definio do momento do fato gerador importante para efeito de aplicao de juros e multa. Filio-me ao entendimento majoritrio do Pleno desse Regional que, ao apreciar Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia suscitado pela Relatora Desembargadora Eneida Melo Correia de Arajo, nos autos do Agravo de Petio de n. 00381-2003-020-06-85-2, firmou posicionamento, no sentido de que o fato gerador do crdito previdencirio "(...) o pagamento ou o crdito dos rendimentos decorrentes do ttulo executivo judicial trabalhista". Dispe o art. 879, 4, da CLT, que "A atualizao do crdito devido Previdncia Social observar os critrios estabelecidos na legislao previdenciria".
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
139
J o caput do art. 276 do Decreto n. 3.048/99, por sua vez, define o momento do recolhimento das importncias devidas seguridade social quando assim dispe: "Nas aes trabalhistas de que resultar o pagamento de direitos sujeitos incidncia de contribuio previdenciria, o recolhimento das importncias devidas seguridade social ser feito no dia dois do ms seguinte ao da liquidao da sentena". (Decreto n 3.048/99, artigo 276). Como "liquidao da sentena", deve-se entender o pagamento de valores alusivos s parcelas, objeto da condenao, que compem o salrio-de-contribuio, decorrente do ttulo judicial trabalhista. Ademais, o E. Tribunal Pleno do nosso Regional, inclusive, em sesso realizada no dia 02 de abril de 2009, decidiu, por maioria absoluta, o fato gerador das contribuies previdencirias como sendo: "(...) o pagamento ou o crdito dos rendimentos decorrentes do ttulo executivo judicial trabalhista, vez que - diversamente do que ocorre, ou ocorria, no sistema jurdico alemo com relao aos tributos em geral - sua caracterizao no pode ser objeto de jurisprudncia'(...)". Somado a isso, visando uniformizao da jurisprudncia deste Tribunal, foi editada a Smula n. 14 com o seguinte teor: "SMULA n. 14 - A hiptese de incidncia da contribuio social prevista no artigo 195, inciso i, letra "a", da Constituio da Repblica Federativa do Brasil ocorre quando h o pagamento ou o crdito dos rendimentos de natureza salarial decorrentes do ttulo judicial trabalhista, razo pela qual, a partir da, conta-se o prazo legal para o seu recolhimento, aps o que, em caso de inadimplncia, computar-se-o os acrscimos pertinentes a juros e multa mencionados na legislao ordinria aplicvel espcie." Sendo assim, somente aps ocorrido o fato gerador da contribuio previdenciria, que vem a ser o "(...) pagamento ou o crdito dos rendimentos decorrentes do ttulo executivo judicial trabalhista", que dever a parte executada efetuar o recolhimento das contribuies previdencirias incidentes sobre as parcelas componentes do salrio-de-contribuio do crdito trabalhista, dito principal. Apenas quando recolhidas com atraso que as contribuies previdencirias ficam sujeitas aos juros equivalentes taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia-SELIC (art. 13 da Lei n 9.065), incidentes sobre o valor atualizado, e multa de mora, na forma como dispem os artigos 34 e 35 da Lei n. 8.212/91, razo pela qual no h que se falar na alegada inconstitucionalidade. A jurisprudncia do TST segue nesta direo, consoante retrata a ementa a seguir descrita: "EMENTA: RECURSO DE REVISTA - PARCELAS DE NATUREZA SALARIAL PAGAS EM RAZO DE SENTENA OU ACORDO TRABALHISTA - CONTRIBUIES Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
PREVIDENCIRIAS JUROS E MULTA A PARTIR DA PRESTAO DOS SERVIOS - IMPOSSIBILIDADE. I - certo que o Regulamento da Previdncia Social, aprovado pelo Decreto n 3.048/1999, prev em seu artigo 239 que os pagamentos das contribuies feitos com atraso esto sujeitos a juros de mora. Todavia, a situao encontrada nos autos diversa daquela em que as contribuies previdencirias so incidentes sobre as parcelas de natureza salarial pagas no curso do contrato de trabalho. II - Isso porque se tratando de parcelas oriundas de condenao judicial, s se pode entender devidas as contribuies previdencirias aps conhecidos os respectivos valores principais obtidos na fase de liquidao, pelo que o termo inicial para efeito de constituio do devedor em mora deve ser considerado esse momento e no o da prestao dos servios. III O caput do artigo 276 do Regulamento da Previdncia Social, aprovado pelo Decreto n 3.048/91, claro ao estipular o prazo para o recolhimento das contribuies previdencirias resultantes de deciso judicial: Art. 276. Nas aes trabalhistas de que resultar o pagamento de direitos sujeitos incidncia de contribuio previdenciria, o recolhimento das importncias devidas seguridade social ser feito no dia dois do ms seguinte ao da liquidao da sentena'. Precedentes desta Corte. IV Recurso no conhecido." RR - 7900-67.2008.5.20.0003. Relator: Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen. 4 Turma. Julgamento: 09/12/2009. Divulgao: DEJT 18/12/2009". Desse modo, nego provimento ao agravo. Do pr-questionamento. A UNIO diz da necessidade do pr-questionamento (Smulas 296 e 297 do TST), pelo que requer manifestao do rgo julgador sobre todos os temas aqui abordados. Os fundamentos acima apresentados refletem o posicionamento deste Juzo frente questo trazida apreciao. No violam os dispositivos legais mencionados pela recorrente em suas razes, aos quais no h necessidade de aluso expressa, a teor da diretriz contida na OJ n 118 da SBDI-1 do TST. Acrescente-se que o pr-questionamento de que cuida a Smula 296 e 297 do mesmo Tribunal satisfaz-se com a apresentao de tese explcita a respeito das questes versadas no recurso, o que refora a orientao jurisprudencial mencionada. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Agravo de Petio e, no mrito, de acordo com o parecer, nego-lhe provimento. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Agravo de Petio e, no mrito, por maioria, de acordo com o parecer, NEGAR-LHE PROVIMENTO, contra o voto do Exmo. Juiz Aurlio da Silva (que lhe dava provimento com fulcro no art. 43, 2, da Lei 8.212/91 e Smula 368, inciso III, do C. TST (adoo do
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
140
regime de competncia para o clculo das contribuies previdencirias). Recife (PE), 04 de outubro de 2012.
MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Juza Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (AP) - 0092600-60.2009.5.06.0122. RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. AGRAVANTE (S):UNIO. AGRAVADO (S) : LUCINEIDE ANDRADE HILRIO e DENTAL POPULAR - COMRCIO DE ARTIGOS MDICOS E ODONTOLGICOS LTDA E OUTROS (4). ADVOGADOS:FRANCINE BACELAR BARBALHO e TEREZINHA ALVES DE OLIVEIRA COSTA. PROCEDNCIA:2 VARA DO TRABALHO DE PAULISTA/PE. EMENTA:RECONHECIMENTO DE PRESTAO DE SERVIOS EM JUZO. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. SALVO, CONSTANDO NO TERMO DE CONCILIAO, IMPE-SE A EXECUO DAS CONTRIBUIES. O Supremo Tribunal Federal, em recente deciso, apreciando o recurso extraordinrio RE 569056, interposto pelo INSS contra deciso do TST, entendeu que a competncia da Justia do Trabalho cinge-se s sentenas condenatrias em pecnia que forem proferidas ou aos valores, objeto de acordos homologados, que integrem o salrio-decontribuio, excluda a cobrana de parcelas previdencirias de verbas salariais pagas no curso de contrato de trabalho, cujo vnculo foi reconhecido to-somente em Juzo. No possui competncia a Justia do Trabalho para executar as contribuies previdencirias incidentes sobre os salrios presumidamente pagos, que no foram objeto da condenao, relativos ao perodo clandestino. Agravo de Petio a que se d provimento. Vistos etc. Trata-se de Agravo de Petio interposto por UNIO contra deciso proferida pelo MM. Juzo da 2 Vara do Trabalho de Paulista - PE, que EXTINGUIU O FEITO com relao ao dbito previdencirio, nos autos da Reclamao Trabalhista ajuizada por LUCINEIDE ANDRADE HILRIO, ora agravada, nos termos do despacho de fls. 90. No arrazoado de fls. 92/97, a Unio se insurge contra despacho do Juzo a quo que determinou a extino do feito executivo em relao ao dbito previdencirio, ao argumento de que no haveria competncia desta Justia para executar o crdito previdencirio decorrente de perodo reconhecido
(clandestino). Cita a Lei n. 11.457/2007, que criou a Receita Federal do Brasil, art. 42 que alterou a CLT (arts. 832, 876, 879 e 889). Alega que a previso de anotao da CTPS gerou o reconhecimento de vnculo empregatcio em face da reclamada, ensejando o recolhimento das contribuies devidas em relao ao perodo anotado, sendo cabvel, nos termos do VIII do art. 114 da CF c/c a Lei n. 10.035/2000, a execuo do valor apurado em face do perodo laborado. Observa que a EC 45/04 ratificou a redao que existia no 3 do mesmo art. 114. Assegura que a EC 20/98 e hoje com a EC 45/04, atribuindo efeito anexo condenatrio s sentenas trabalhistas, conferiu eficcia condenatria imediata s sentenas declaratrias de vnculo, especificamente no tocante s contribuies previdencirias relativas a todo o perodo laboral reconhecido. Cita acrdo em seu favor. Pede provimento ao apelo para que seja ordenada a execuo relativamente s contribuies previdencirias do perodo de trabalho clandestino, na forma do art. 114, VIII da CF/88 e do art. 876, pargrafo nico, da CLT. Contraminuta no apresentada. Parecer do Ministrio Pblico do Trabalho s fls. 108/109, do Dr. Waldir de Andrade Bitu Filho, opinando pelo improvimento do agravo. o relatrio VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do agravo oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Sustenta a UNIO que esta Justia Especializada competente para a execuo das contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos juzes e tribunais do trabalho, resultantes de homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido. Acrescenta que o juzo de primeiro grau ao homologar o Termo de Conciliao determinou a anotao da CTPS do reclamante, bem como o recolhimento do crdito previdencirio oriundo das verbas salariais do perodo clandestino. Pois bem. No caso dos autos, houve o reconhecimento de labor clandestino no Termo de Conciliao de fls. 22/24 com determinao da anotao do contrato de trabalho na Carteira de Trabalho e Previdncia Social da parte autora. Observo que consta do Termo de Acordo Homologado o valor da contribuio previdenciria que apurada no importe de R$ 5.790,80 (fl. 24), com atualizao s fls. 87 (R$ 8.675,05), quantia esta inferior pretendida pela agravante. A UNIO pretende que seja reconhecida a competncia desta
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
141
Justia do Trabalho para executar, de ofcio, o crdito previdencirio referente ao perodo de labor clandestino que no consta dos clculos do termo de conciliao. Vejamos. O Supremo Tribunal Federal proferiu deciso unnime, em 11.09.2008, nos autos do processo do Recurso Extraordinrio interposto pelo INSS, n. 569.056-3 - Par, cujo Relator o Exm Ministro Menezes Direito, entendeu por limitar a competncia da Justia do Trabalho para executar apenas as contribuies previdencirias relativas ao objeto da condenao constante das sentenas que proferir. Sobre a matria, transcrevo trecho do voto condutor do Ministro Relator: "(...) De incio, bom dizer que admitir, por exemplo, a execuo de uma contribuio social atinente a um salrio cujo pagamento foi determinado na sentena trabalhista, ou seja, juntamente com a execuo do valor principal e que lhe serve como base de clculo, bem diverso de admitir a execuo de uma contribuio social atinente a um salrio cujo pagamento no foi objeto da deciso, e que, portanto, no poder ser executado e cujo valor muitas vezes desconhecido. (...)". O acrdo teve a seguinte ementa, in verbis: "Recurso Extraordinrio. Repercusso geral reconhecida. Competncia da Justia do Trabalho. Alcance do art. 114, VIII, da Constituio Federal. 1. A competncia da Justia do Trabalho prevista no art. 114, VIII, da Constituio Federal alcana apenas a execuo das contribuies previdencirias relativas ao objeto da condenao constante das sentenas que proferir. 2.Recurso extraordinrio conhecido e desprovido." Ressalto que no julgamento ficou deliberada a edio da smula vinculante sobre a matria, com a seguinte redao: "JUSTIA DO TRABALHO: EXECUO DE OFCIO DE CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS E ALCANCE: A competncia da Justia do Trabalho prevista no art. 114, VIII, da Constituio Federal alcana apenas a execuo das contribuies previdencirias relativas ao objeto da condenao constante das sentenas que proferir". (texto extrado do site www.stf.jus.br). Sendo assim, curvo-me ao entendimento adotado pelo Supremo Tribunal Federal de que a competncia da Justia do Trabalho prevista no art. 114, VIII, da Constituio Federal, alcana apenas a execuo das contribuies previdencirias relativas ao objeto da condenao constante das sentenas que proferir. Entretanto, diferenciada a situao destes autos, haja vista que consta do Termo de Conciliao (fls. 22/23), recolhimento do INSS, incidindo sobre o perodo anotado na CTPS (clandestino), sob pena de execuo.
Ratificando esse entendimento, peo vnia para adotar as razes de decidir do eminente desembargador Ivan de Souza Valena Alves, quando do julgamento do Agravo de Petio interposto nos autos do processo de n. TRT 0121300-06.2009.5.06.0006, in verbis: "Pois bem. O acordo judicial de fls. 15/16, alm de pactuar a anotao do perodo do contrato de trabalho na carteira profissional do reclamante, tambm pactuou o recolhimento das contribuies sociais sobre o tempo de vnculo trabalhista reconhecido pelas partes: "[...] bem como o decorrente das anotaes e alteraes feitas na CTPS do autor [...]". Tendo por premissa o fato de a conciliao judicial formar coisa julgada para as partes, motivo pelo qual s pode ser modificada mediante ao rescisria, conforme entendimento consolidado na Smula n. 259 do Colendo TST, entendo que o MM. Juzo de primeiro grau no poderia, por meio da deciso interlocutria de cunho definitivo de fl. 77, ter declarado a extino da execuo das contribuies sociais atinentes ao perodo clandestino reconhecido no termo de conciliao, pois, ao assim decidir, ofendeu ao disposto nos artigos 467 do CPC e 5, inciso XXXVI, da CF/88. Alis, esse tambm o entendimento deste Sexto Regional, que tem reconhecido a incolumidade dos comandos dos acordos judiciais e das sentenas transitadas em julgado que determinem expressamente o recolhimento de contribuies sociais resultantes da simples declarao da existncia de vnculo empregatcio entre as partes litigantes, conforme se extrai dos seguintes julgados: "EMENTA: JUSTIA DO TRABALHO. CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS - PERODO CLANDESTINO. EXECUO. COISA JULGADA. O Termo de Conciliao homologado tem fora de deciso transitada em julgado (art. 831, nico, da CLT), passvel de desconstituio apenas por ao rescisria, consoante diretriz agasalhada pela Smula 259, do Col. TST. Agravo improvido." (Proc. n 0016400-98.2008.5.06.0331. 1 Turma. Relatora: Dinah Figueirdo Bernardo. Publicao: 27/07/2010.). "EMENTA: AGRAVO DE PETIO - CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA DO PERODO CLANDESTINO - COISA JULGADA - OBEDINCIA. Em se tratando de obrigao advinda de acordo judicial homologado, o comando ali contido no tocante execuo das contribuies previdencirias do perodo clandestino vale como deciso irrecorrvel, abrangido pelos efeitos da coisa julgada, salvo para a previdncia social (inteligncia do pargrafo nico do artigo 831 da CLT). Bem por isso, o juzo primrio no poderia ter reformado, de ofcio, o contedo decisrio do termo de conciliao referido. Agravo provido." (Proc. n 0001415-70.2010.5.06.0003. 2 Turma. Relatora: Des. Joslia Morais da Costa. Publicao: 05/03/2012.). "EMENTA: AGRAVO DE PETIO. ACORDO JUDICIAL. PARCELAS PREVIDENCIRIAS DO PERODO CLANDESTINO -
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
142
COISA JULGADA - Em que pese o entendimento sufragado na deciso do E. STF, exarada nos autos do RE n 569.056-3 - Par e confirmado pelo C. TST conforme item I da Smula n 368, de no ser competente esta especializada para executar as contribuies previdencirias incidentes sobre as parcelas salariais pagas durante perodo clandestino de relao empregatcia reconhecida judicialmente, tenho que aqui no se trata especificamente desta questo. Isto porque, no particular, a obrigao para o recolhimento das contribuies previdencirias decorrentes do perodo clandestino fora advinda do acordo judicial firmado entre as partes, destacando ainda que, ficou expressamente consignado que o no adimplemento em prazo determinado ensejaria a execuo "de ofcio" neste Juzo. A questo, portanto, est acobertada pelo manto da coisa julgada, no comportando mais qualquer discusso. Inteligncia do art. 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal. Cabvel, no particular, o prosseguimento da execuo. Agravo de petio improvido." (Proc. n 008120070.2009.5.06.0018. 3 Turma. Relatora: Des. Maria Clara Saboya A. Bernardino. Publicao: 06/02/2012.). "EMENTA: AGRAVO DE PETIO. COISA JULGADA. IMUTABILIDADE DO ACORDO JUDICIAL. defeso, em sede de execuo, modificar o acordo judicial, celebrado na fase de conhecimento, merc da imutabilidade advinda da coisa julgada, ex vi dos artigos 836, da CLT, 467, do CPC. Desse modo, o acordo judicial, no qual foi reconhecida a competncia material da Justia do Trabalho para executar as contribuies previdencirias do perodo laboral reconhecido pela r, no pode mais ser alterado por meio de despacho, sob pena de ofensa res judicata da fase de conhecimento, protegida em nvel constitucional (art.5, XXXVI, da CF/1988)." (Proc. n 0157000-84.2007.5.06.0015. 4 Turma. Relatora: Des. Nise Pedroso Lins de Sousa. Publicao: 28/03/2012.). EMENTA: AGRAVO DE PETIO. ACORDO JUDICIAL. COISA JULGADA. MODIFICAO POR MEIO DE DECISO INTERLOCUTRIA. IMPOSSIBILIDADE. No acordo judicial de fls. 11/12, alm de constar a obrigao da empresa de anotar o perodo do contrato de trabalho na carteira profissional do reclamante, tambm houve determinao de recolhimento das contribuies sociais sobre o tempo de vnculo trabalhista reconhecido pelas partes. Tendo por premissa o fato de a conciliao judicial formar coisa julgada para as partes, motivo pelo qual s pode ser modificada mediante ao rescisria, conforme entendimento consolidado na Smula n 259 do Colendo TST, entendo que o MM. Juzo de primeiro grau no poderia, por meio da deciso interlocutria de cunho definitivo de fl. 61, ter declarado, de ofcio, a extino da execuo das contribuies sociais atinentes ao perodo clandestino reconhecido no termo de conciliao, pois, ao assim decidir, ofendeu ao disposto nos artigos 467 do CPC e 5, inciso XXXVI, da CF/88 e pargrafo unido do artigo 831 da CLT. Portanto, dou provimento ao recurso da UNIO para restabelecer o comando contido na conciliao judicial de fls. 11/12, e determinar o prosseguimento da execuo das contribuies sociais devidas em Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
decorrncia do perodo de vnculo empregatcio reconhecido naquele ajuste". Logo, no vislumbro a possibilidade de entendimento diverso, considerando que os termos da coisa julgada, plasmada no acordo judicial de fls. 15/16, atraem a competncia desta Justia Laboral para o processamento da execuo das contribuies sociais sobre o perodo contratual reconhecido pelas partes na referida avena. Assim, entendo que no h que se falar na existncia de modificao de competncia material justificadora da extino da execuo das contribuies sociais nos presentes autos. CONCLUSO: Pelo exposto, dou provimento remessa de ofcio para restabelecer o comando contido na conciliao judicial de fls. 15/16, e determinar o prosseguimento da execuo das contribuies sociais devidas em decorrncia do perodo de vnculo empregatcio reconhecido naquele ajuste. ACORDAM os Desembargadores da Primeira Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, dar provimento remessa de ofcio para restabelecer o comando contido na conciliao judicial de fls. 15/16, e determinar o prosseguimento da execuo das contribuies sociais devidas em decorrncia do perodo de vnculo empregatcio reconhecido naquele ajuste. Recife, 26 de julho de 2012. Ivan de Souza Valena Alves Desembargador Relator". Do pr-questionamento. A UNIO diz da necessidade do pr-questionamento em ateno ao disposto no artigo 897 da CLT e pargrafos pelo que requer manifestao do rgo julgador sobre todos os temas por ela abordados. Os fundamentos acima apresentados refletem o posicionamento deste Juzo frente questo trazida apreciao. No violam os dispositivos legais mencionados pela recorrente em suas razes, aos quais no h necessidade de aluso expressa, a teor da diretriz contida na OJ n. 118 da SBDI-1 do TST. No h que se falar em inconstitucionalidade dos dispositivos invocados eis que em perfeita consonncia com o entendimento aqui esposado, numa interpretao sistemtica das normas. Deste modo, nego provimento ao Agravo de Petio. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo do Agravo de Petio e, no mrito, doulhe provimento, para determinar o prosseguimento da execuo das contribuies sociais devidas,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
143
em decorrncia do perodo de vnculo empregatcio reconhecido naquele ajuste. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio,por unanimidade, CONHECER do Agravo de Petio e, no mrito,tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO, para determinar o prosseguimento da execuo das contribuies sociais devidas, em decorrncia do perodo de vnculo empregatcio reconhecido naquele ajuste. Recife (PE), 27 de Setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO PROC. N TRT - (RO) - 0169200-85.2009.5.06.0005 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa : DESEMBARGADORA maria do socorro silva emerenciano. EMBARGANTE:DANIEL MANOEL VIANA EMBARGADAS : PETROBRS TRANSPORTE S.A. TRANSPETRO e PETRLEO BRASILEIRO S.A. - PETROBRS ADVOGADOS:JULIANE PINHEIRO GRANDE ARRUDA; PEDRO BARACHISIO LISBA e KARLA TRIGUEIRO DA SILVA TEIXEIRA. PROCEDNCIA: 5 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DECLARATRIOS. AUSNCIA DE HIPTESES AUTORIZADORAS. ARTIGOS 897-A DA CLT E 535 DO CPC. De acordo com o art. 897-A da CLT, o cabimento de Embargos de Declarao est subordinado existncia, no julgado hostilizado, de contradio, omisso e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Tambm disciplina o art. 535 do CPC que os Embargos de Declarao podero ser manejados quando houver, na sentena, obscuridade, contradio, ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o Juiz, hipteses no observadas no caso dos autos, de modo que invivel a oposio do referido remdio jurdico. Embargos Declaratrios Improvidos. Vistos etc. Trata-se de Embargos Declaratrios opostos por DANIEL MANOEL VIANA contra o acrdo proferido por esta E. Turma, nos autos da Reclamao Trabalhista que props contra a PETROBRS TRANSPORTE S.A. TRANSPETRO e contra a PETRLEO BRASILEIRO S.A. PETROBRS. Nas razes pelas quais o seu inconformismo se manifesta (fls. 690 a 693), volta o ora Embargante a apontar o documento de fls. 83 - a que atribui o valor mais
significativo de todo o processo. Alegando omisso do julgado a respeito, diz que "o documento de fls. 83 dos autos, que atesta o Embargante como o Oficial Superior de Mquinas, que segundo o entendimento aplicado teve sua fora probante neutralizada pela prova testemunhal dos autos, efetivamente no foi objeto de impugnao especfica pela Embargada". Segundo o ponto de vista que adota, o fato de a Reclamada no haver impugnado especificamente tal documento, isso configuraria uma confisso no sentido de que ele teria sido exercente da funo de oficial superior de mquinas. Invoca o art. 372 da CLT, em abono do que pretende. Tendo presente a situao particular do embargante, de absolutamente incapaz (certido de curatela de fls. 72/74), e com o objetivo de dar cumprimento pleno s disposies do artigo 50/I do Regimento Interno, j que os embargos declaratrios possuem uma funo integrativa do julgado, determinei a abertura de vista ao Ministrio Pblico para emisso de parecer (fls. 696). O rgo Ministerial, ento, atravs de parecer da lavra da Dignssima Procuradora, Dra. Elizabeth Veiga, manifestou-se no sentido de que no h omisso por suprir, nem algo a ser agregado ao acrdo proferido (fls. 683/684). Est feito o relatrio. VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo dos embargos opostos por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Decerto que os artigos 535 do CPC e 879-A da CLT permitem a correo do julgado que padecer de obscuridade, contradio, omisso ou manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. E, ainda, consoante entendimento consubstanciado na Smula 278 do TST, para imprimir-lhe efeito modificativo. Como muito bem leciona Luiz Guilherme Marinoni (in Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo, 3 ed. ver. atual. e ampl. - So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011): "A apreciao que o rgo jurisdicional deve fazer dos fundamentos levantados pelas partes em seus arrazoados tem de ser completa. Vale dizer: a motivao da deciso deve ser completa razo pela qual cabem embargos declaratrios quando for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal' (art. 535, II, CPC). A omisso judicial a respeito de ponto sobre o qual devia pronunciar-se o rgo jurisdicional constitui flagrante denegao de justia. Viola o direito fundamental tutela jurisdicional (art. 5, XXXV, CRFB). O parmetro a partir do qual se deve aferir a completude da motivao das decises judiciais passa longe da simples constncia na deciso do esquema lgico-jurdico mediante o qual o juiz chegou sua concluso."
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
144
Carvalho, DEJT 24/09/2010). Aqui, todavia, a alegao de omisso, feita pelo Embargante, refere o documento de fls. 83 dos autos. Segundo o Embargante, h omisso no acrdo, por ali no ter sido reconhecido que a falta de impugnao especfica daquele documento por parte das Reclamadas implicaria em confisso do exerccio da atividade de oficial superior de mquinas. Em primeiro lugar, a Reclamada no confessou nada. Ela simplesmente silenciou sobre o documento. Mas isso no significa confisso. Entender-se de outra maneira implicaria em se atribuir ao silncio uma valia no prevista em lei. Porque como se sabe, o silncio, naturalisticamente, nada. No sequer uma omisso, porque somente h omisso quando a lei estabelecendo um dever que imponha a ao, valore negativamente a omisso. No caso em presena o acrdo hostilizado valorou adequadamente o documento de fls. 83, que no passa de uma lista de tripulantes, da qual foi feito constar ao lado do nome do ora embargante as letras "OSM". No h nem mesmo uma indicao sobre a que tais letras respeitam, supondo-se, apenas supondo-se, que se trata de "oficial superior de mquinas". E invoca, em abono de semelhante pretenso, o artigo 372 da CLT, que dispe sobre os preceitos que regulam o trabalho masculino e feminino, pelo que de se supor que refere o art. 372 do Cdigo de Processo Civil. De todo o modo, a pretenso da existncia de omisso, a esse ponto relativa, no pode passar da leitura do acrdo, fls. 686/687 (at o fim), quando o documento de fls. 83 valorado. Suponho que tudo tenha sido inteligvel ao ora embargante. Por tal razo que seus embargos ostentam ntida finalidade de reforma do decisum, que pode ser pleiteada em recurso prprio, no sendo os embargos declaratrios adequados s finalidades que prossegue. Finalmente, apenas registro que a oposio de embargos, ainda que sob a pretenso de prequestionamento, pressupe a observncia aos requisitos previstos nos dispositivos legais acima destacados. A propsito, lcidos os argumentos trazidos no aresto abaixo transcrito, emanado do C. TST. Verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO. INEXISTNCIA. PREQUESTIONAMENTO. A oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento no constitui nova hiptese de cabimento do recurso a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-A da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve, precipuamente, enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela" (TST-E-A-AIRR-2234041.2006.5.16.0006, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Por conseguinte reconheo que os Embargos de Declarao em presena se encontram dissociados de seu real fundamento jurdico, previsto nos artigos 897-A da CLT e 535 do CPC, de modo que os rejeito. DA CONCLUSO: Diante do exposto, conheo dos Embargos Declaratrios e, no mrito, de harmonia com o parecer do Ministrio Pblico, NEGOLHES PROVIMENTO. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER dos Embargos Declaratrios e, no mrito, tambm por unanimidade, de harmonia com o parecer do Ministrio Pblico, NEGAR-LHES PROVIMENTO. Recife (PE), 27 de setembro de 2012. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO Desembargadora Relatora PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 6 REGIO Gabinete Desembargadora Maria do Socorro Silva Emerenciano PROC. N TRT - (AP) - 0173200-05.1998.5.06.0009 RGO JULGADOR:PRIMEIRA TURMA. RELATORa:DES. MARIA DO SOCORRO SILVA EMERENCIANO. AGRAVANTES: MARCOS ANTONIO KELNER FONTES (SCIO); DEBORAH KELNER FONTES e MARIA DO CU DE ATADE VASCONCELOS. ADVOGADOS :MISAEL SANTOS SILVA; JOO VITA FRAGOSO DE MEDEIROS e DJALMA PESSOA DE MORAES. AGRAVADOS: PAULA NICHEL; FRANCISCO JOS PEREIRA SANTOS; Q. I. CENTER COMERCIAL LTDA.; COP CONSULTORIA ORGANIZACIONAL E EMPRESARIAL LTDA.; INCIO DE LOYOLA CARNEIRO DE MENDONA e JOO ALVES DA SILVA NETO. ADVOGADOS JOS ULISSES DE LIMA JNIOR MARIA TENRIO DE MOURA PROCEDNCIA: 9 VARA DO TRABALHO DO RECIFE/PE. EMENTA: DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO e DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AGRAVOS DE PETIO. NULIDADES SUSCITADAS. ACOLHIMENTO. Antigo scio da Executada que no apresenta conduta suficientemente escorreita. No obstante esse fato, no se justifica atropelar-se a ordem jurdica admitindo execuo quem no foi parte no processo de conhecimento, sem sequer mandar proceder citao pessoal dessa pessoa, quando o endereo residencial dela constava claramente de peas do processo. Agravo de petio a que se d provimento. Prejudicados os outros dois, oferecidos por DEBORAH KELNER FONTES e por MARIA DO CU DE ATADE
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
145
VASCONCELOS. Vistos etc. Trata-se de Agravo de Petio interposto por MARCOS ANTONIO KELNER FONTES, na qualidade de scio da empresa reclamada (fls. 573/593); por sua filha, DEBORAH KELNER FONTES, assistida da genitora, MARIA DO CU DE ATAIDE VASCONCELOS (fls. 594/606), e por esta, MARIA DO CU DE ATAIDE VASCONCELOS, em nome prprio (fls. 615/647), contra deciso proferida pelo MM. Juzo da 9 Vara do Trabalho do Recife - PE, que REJEITOU os Embargos Arrematao por eles opostos, s fls. 443/446, em 25/5/2011; 549/550, em 09/06/2011, e 563/570, em 15/06/2011, tudo nos autos da Reclamao Trabalhista originariamente ajuizada por FRANCISCO JOS PEREIRA SANTOS (PASCOAL) contra Q. I. CENTER COMERCIAL LTDA. (Boate Doktor Froid), nos termos da fundamentao de fls. 559/560/v e 609/610. AGRAVO DE PETIO DE MARCOS ANTNIO KELNER FONTES. No arrazoado de fls. 573/593, o agravante inconformado com a deciso que julgou improcedentes os embargos arrematao, agrava do r. decisum alegando que o Juzo a quo amparou-se no comando do art. 888 da CLT que diz da inexistncia de obrigatoriedade de intimao pessoal de quem quer que seja, pois, os procedimentos relativos arrematao encontravam-se exaustivamente regulamentados. Afirma que no foi previamente intimado pessoalmente do ato de constrio judicial de penhora sobre o bem de sua propriedade, como tambm da data, hora e local da praa, uma vez que a intimao pessoal do agravante (executado) requisito obrigatrio para a validade dos procedimentos da arrematao. Afirma no proceder ao alegado no r. decisum, no que diz respeito ao agravante encontrar-se em local incerto e no sabido, determinando-se a sua notificao atravs de edital nico. Assegura a existncia, nos autos, de provas que dizem justamente o contrrio, como por exemplo, a certido narrativa de fls. 298, do 1. Registro de Imveis de Recife/PE, que aponta a identificao do imvel objeto da praa e da arrematao impugnadas, concluindo-se com a identificao dos seus proprietrios, no caso, o ora agravante e sua esposa ( poca) Maria do Cu de Atade Vasconcelos Kelner Fontes. Portanto, defende o agravante, que tal certido prova que este sempre teve endereo certo e conhecido. Chama ateno tambm para a certido de fls. 302 do Sr. Oficial de Justia que apenas realizou uma nica diligncia, e sendo informado pelo porteiro que no havia ningum no apartamento, limitou-se to somente em deixar com o referido porteiro um simples carto para contato. Aponta, ainda, como prova de existncia de registro de seu endereo, o demonstrativo de dbito da CEF sobre o bem imvel s fls. 354 dos autos, aonde acusa e identifica o endereo do agravante. Ressalta tambm o fato de que a Secretaria do Juzo no observou que a notificao enviada ao embargante, ora agravante, no endereo localizado no Municpio de Ipojuca, no havia sido entregue, Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
conforme se observa s fls. 109 dos autos dos Embargos de Terceiros, aonde consta no AR a seguinte anotao: no haver sido retirada e nem procurado. Ressalta que a Secretaria da Vara simplesmente certificou que no houve apresentao por parte dos embargados, quando deveria ter sido renovado atravs de Mandado de Judicial de Citao, por se tratar de matria relacionada a um ato de constrio judicial de penhora ou de praceamento sobre um bem imvel de sua propriedade, em face da condio de pessoalidade do ato. Alega que ao invs do Mandado judicial, foi aquele ato realizado atravs de Edital a exemplo do comprovante de edital de praa de fls. 410/411, no qual apenas intima e cientifica da designao da praa o exeqente JOS PEREIRA SANTOS e o executado Q. I. COMERCIAL LTDA, sendo dita intimao totalmente omissa em relao ao ora agravante. Acrescenta ainda que foram expedidas notificaes para o exeqente e para o executado, intimando-os pessoalmente da realizao das referidas praas, conforme fls. 412/413. Alega ainda, o agravante, ter sido cerceado em seu direito de defesa, posto que no lhe foi oportunizado apresentar os cabveis embargos execuo. Chama ateno tambm para os procedimentos a serem seguidos quando a penhora recair sobre bem imvel, o que a partir da modificao introduzida pela Lei n. 8.953 de 13.12.1994. Pede provimento para, determinada a reforma do r. decisum, seja declarada a nulidade dos atos processuais praticados a partir da certido do Sr. Oficial de Justia, s fls. 302 dos autos, julgando invlidos e sem qualquer eficcia, os efeitos e registro da penhora do imvel de propriedade do embargante, como tambm os editais de praa e, principalmente, o ato de arrematao do imvel objeto do presente agravo de petio. AGRAVO DE PETIO DE DEBORAH KELNER FONTES. Em suas razes s fls. 594/606, a agravante insurge-se contra o r. decisum, argumentando que o imvel objeto da arrematao serve de moradia mesma e sua famlia, sendo, portanto, impenhorvel. Alega que o referido imvel est acobertado pelo manto da garantia constitucional consubstanciada no direito moradia, em cotejo com salvaguarda de ordem pblica contida na Lei 8009/1990, isso desde a sua aquisio muito anterior ao ajuizamento da reclamao trabalhista. Assegura que o imvel dever ser liberado, reconhecendo-se e declarando-se a nulidade da penhora realizada, sob pena de negativa a preceitos fundamentais e normativos. Esclarece que figurou na condio de embargante nos autos dos ET -0000435-08.2010.5.06.0009 juntamente com sua me e seu irmo. Afirma que o MM. Juzo no apreciou a impenhorabilidade do citado bem nos moldes da Lei 8009 de 1990, tendo sido absolutamente omisso quanto incidncia de tal Lei. Sustenta ainda que a impenhorabilidade do bem de famlia configura matria de ordem pblica, podendo ser argida em qualquer grau de jurisdio, haja vista sua nulidade absoluta, sinalizando-se desta forma, a declarao de nulidade da penhora anteriormente realizada, sob pena de infringncia norma ptria prevista na Lei 8009/90. Transcreve a seu favor, ementas advindas desta Justia Especializada nos
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
146
processos: Proc. AP - 0000343-85.2010.5.06.0411; 995/2010-04203-00-4; 01435.004/97-3; 014051999-029-04-00-9; 21805-1998-016-09-00-6; 00715.2003.031.23.00 -6. Alega, ainda, que os documentos apresentados nos autos dos Embargos de Terceiro comprovam a impenhorabilidade do imvel penhorado. Pede deferimento para que seja declarada insubsistente a penhora realizada no referido imvel, posto que serve de residncia para a entidade familiar, constituda pela agravante, sua genitora e irmo, determinando-se o cancelamento de dita penhora e todos os atos j praticados, sob pena de restar negada vigncia Lei n. 8.009/90 e Carta Magna. AGRAVO DE PETIO DE MARIA DO CU DE ATADE VASCONCELOS. Inconformada com a sentena do Juzo a quo, agravou da deciso s fls. 615/647 alegando que as razes e fundamentos utilizados pelo MM. Juzo para no conhecer dos Embargos de Terceiro, no pode prosperar. Justifica seu inconformismo tendo em vista a comprovada irregularidade de intimao pessoal da embargante, ora agravante, desde a expedio do r. Mandado Judicial de Penhora e Avaliao, de fls. 292/293, o qual deveria ter sido cumprido no seu conhecido e sabido endereo (R. Tenente Joo Ccero, 325, apto. 803, Boa Viagem, Recife/PE), o qual no foi efetiva e regularmente cumprido na forma da Lei, de acordo com os termos da certido de fls. 302 dos autos. Alega que basicamente, o r. Juzo a quo se amparou no entendimento de que duas exigncias essenciais foram atendidas para autorizar seu convencimento rejeio dos embargos opostos, quais sejam: os procedimentos do art. 888 da CLT, relativos arrematao, e a publicao do Edital de Praa, EDP- 680/11, no Dirio Oficial do dia 06/04/11, no qual constou os nomes dos proprietrios do bem arrematado. Ressalta que a embargante e seus filhos no participaram do processo de conhecimento, e tampouco constam do ttulo judicial. Acrescenta que o imvel objeto da penhora e da arrematao foi cedido de boa f agravante e a seus filhos, por fora de sentena homologatria do divrcio do casal, em outubro de 2004, e, que naquela poca no havia quaisquer impedimentos em relao ao imvel ou contra o scio da empresa executada, embargante e agravante. Afirma que naquela oportunidade se desenvolvia processo executrio apenas contra a empresa executada, Q. I. CENTER COMRCIO LTDA., tambm embargada e agravada. Assegura que apenas em 2006 que houve a desconsiderao da personalidade jurdica da executada e incluso do scio, MARCOS ANTNIO KELNER FONTES, no plo passivo da demanda, mediante a citao do mesmo por edital, com a finalidade de estender e projetar a execuo do feito sobre os bens disponveis de sua propriedade. Portanto, complementa o agravante, uma vez operada a desconsiderao da personalidade jurdica, essa passa a abarcar a figura do scio, o que somente ocorre a partir de sua citao para integrar o plo passivo da execuo. Assevera que nesse particular, nada consta nos autos do processo de execuo que dito ato citatrio tenha sido determinado e cumprido antes de outubro Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
de 2004, poca em que se operou o ato jurdico perfeito da doao do bem imvel residencial agravante e a seus filhos. Afirma que quando da prolao da sentena de embargos de terceiro, no cuidou o r. Juzo de apreciar e nem de apresentar qualquer fundamento sobre os fatos suscitados relativos proteo e garantia da impenhorabilidade prevista na Lei 8.009/90, assim como em relao irregularidade da aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica. Acrescenta que foi interposto perante o Juzo da 3 Vara do Trabalho do Recife, pela ora agravante, os ET-0000951-46.2010, sendo os mesmos julgados totalmente procedentes. Ressalta que foram utilizados os mesmos fatos, razes e fundamentos legais que instruram os presentes embargos, inclusive a produo das peas probatrias. Observa que s fls. 285, 292/293, 302 e 354, existem provas suficientes a respeito da exatido do correto endereo da embargante, ora agravante. Alega que o Juzo a quo agiu em desconformidade com os dispositivos legais e com as provas dos autos ao aplicar o disposto no art. 888 da CLT, que diz da inexistncia de obrigatoriedade de intimao pessoal de quem quer que seja. Aponta mais um registro confirmador do endereo da agravante, qual seja, o demonstrativo de dbito da CEF sobre o bem imvel objeto da constrio judicial s fls. 354 dos autos, que acusa e identifica o endereo do seu ex-marido, Marcos Antonio Kelner Fontes, o mesmo da embargante/agravante. Pede o acolhimento e provimento do presente agravo, para que seja o r. decisum reformado, declarando a nulidade da penhora e da arrematao pertinentes aos atos processuais praticados a partir da expedio do Mandado Judicial de Citao e Penhora, s fls. 292/293, julgando invlidos e sem qualquer eficcia, os efeitos e registro da penhora do imvel de propriedade da embargante, ora agravante, e de seus filhos, junto ao Cartrio de Imveis, como tambm os editais de praa e, principalmente, os atos relativos penhora e arrematao do imvel objeto do presente agravo de petio. A arrematante, PAULA NICHEL, ofereceu contraminuta aos agravos de petio dos autos (fls. 659 a 666 e 674 a 695), inclusive transcrevendo o acrdo proferido nos autos da ao rescisria. No se fez necessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional. Vindo-me os autos para elaborao do voto, verifiquei que nem o Reclamante, nem a empresa Reclamada, foram notificados para oferecimento de contrarrazes aos agravos de petio acima ditos, mas para oferecimento de contrarrazes a um AI inexistente (fls. 657 e 658), de modo que converti o julgamento em diligncia para facultar s partes em foco o oferecimento das contrarrazes, na forma da lei (fls. 702). Procedida a diligncia determinada (fls. 703/704), o prazo correu in albis (fls. 705). Est feito o relatrio
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
147
169/170). VOTO: DA ADMISSIBILIDADE: Conheo do recurso oposto por observadas as formalidades legais. DO MRITO: Antes de tudo o mais, e no sentido de trazer para o decisum ao menos um resumo dos atos e fatos ocorridos no processo, efetuarei um pequeno relato a respeito; logo na seqncia: - a petio inicial ajuizada por FRANCISCO JOS PEREIRA SANTOS (PASCOAL) contra Q.I. COMERCIAL LTDA. (BOATE DOKTOR FROID); - sentena de mrito prolatada a fls. 110 a 113; - Embargos declaratrios da Reclamada (fls. 115/116), julgados procedentes em parte, excluindo parte das verbas, honorrios sindicais, inclusive (fls., 118/119); - o Reclamante ingressou com recurso ordinrio (122/125), o qual, obtendo provimento, fez acrescer condenao os ttulos no acrdo mencionados, os honorrios sindicais em 15%, inclusive (fls. 134/136). Iniciada a fase da liquidao, quando o Reclamante ofereceu os clculos de fls. 142/143). Foram solicitados Junta Comercial os atos constitutivos da Reclamada, os quais vieram aos autos com o ofcio de fls. 154 (fls. 155 a 170). Por aqueles elementos, verifica-se: - at 31 de julho de 1996, os scios da Reclamada eram: MARCOS ANTNIO KELNER FONTES e STELLA GRECA MENEGAZZO (fls. 155/157); - alterao contratual em 1-08-1996 - para sada da scia STELLA GRECA MENEGAZZO e ingresso da empresa COP CONSULTORIA ORGANIZACIONAL E EMPRESARIAL LTDA. (fls. 158/159); - alterao contratual em 18-04-1997 - para sada da COP CONSULTORIA ORGANIZACIONAL E EMPRESARIAL LTDA. e ingresso de INCIO DE LOYOLA CARNEIRO DE MENDONA (fls. 161 a 163); - alterao contratual em 20-05-1999 - para sada de INCIO DE LOYOLA CARNEIRO DE MENDONA e admisso de JOO ALVES DA SILVA NETO (fls. 165 a 166); - alterao contratual em 05-08-1999 - para sada de MARCOS ANTNIO KELNER FONTES e admisso de CLAUDETE BATISTA DOS SANTOS (fls. 167/168); - alterao contratual em 08-09-1999 (a ltima vinda aos autos) para sada de JOO ALVES DA SILVA NETO e admisso de MARIA JOS DE ARAJO SENA (fls. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 A partir de ento, os scios da Reclamada so CLAUDETE BATISTA DOS SANTOS e MARIA JOS DE ARAJO SENA, que no possuem bens nem outra qualquer forma com que garantir as obrigaes da empresa Reclamada, consoante restou demonstrado aps procedida a citao edital (fls. 218/219). Antes apareceu no processo uma outra pessoa jurdica - a COMERCIAL CANARIUS LTDA. (fls. 204), constituda sob a forma de sociedade empresria em 02-05-1988, constando como scios: - JOAQUIM DE MELO FONTES; - MARCOS ANTNIO KELNER FONTES; - CARLOS ROBERTO KELNER FONTES. Depois, a sociedade sobredita foi transformada em BETO KELNER INDSTRIA E COMRCIO LTDA., figurando como seus scios, a quem a gerncia incumbe: - MARCOS ANTNIO KELNER FONTES - CARLOS ROBERTO KELNER FONTES. O reclamante atravessa petio alegando armao do scio da Reclamada MARCOS ANTNIO KELNER FONTES, mediante o uso de "laranjas", e pedindo a citao dos que parecem ter bens garantia da dvida (fls. 223/224). Ento, foram praticados diversos atos, inclusive citao por edital do principal scio da Reclamada, poca em que o Reclamante l trabalhou e foi despedido, MARCOS ANTNIO KELNER FONTES (fls. 237 e verso), em outubro de 2006, e expedidas ordens de bloqueio. Tudo em vo. S em outubro de 2007 veio aos autos o primeiro dado positivo, no sentido de se poder por um termo final ao processo: o ofcio de fls. 263, do Registro de Imveis do 1 Ofcio, dando conta da existncia de imvel em nome de MARCOS ANTNIO KELNER FONTES. Certido da titularidade do imvel a fls. 285 e verso. Revistos os clculos (fls. 286 a 291), e expedido mandado de penhora e avaliao do imvel (fls. 294 a 297), a penhora foi procedida, em 18 de junho de 2008 (fls. 299), conforme certido de fls. 302, registrada em julho de 2008 (fls. 305). Em 13 de fevereiro de 2009, a CAIXA (Caixa Econmica Federal) veio aos autos para dizer que o imvel penhorado se encontra gravado por hipoteca em seu favor, pelo que invocou preferncia, em face de o crdito hipotecrio ter sido registrado antes da penhora (fls. 348 a 352). O MM. Juiz proferiu o seguinte despacho no rosto da petio: "Despacho N.A. Em momento oportuno, o juzo se manifestar sobre os pedidos formulados. D-se cincia.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
148
Em 16/02/09." Expedido edital de praa (fls. 375/376), do qual constou o nome do exeqente e o da empresa reclamada, no constou o nome daquele em cujo nome est registrado o imvel penhorado, nem o da CAIXA. Todos foram cientificados da hasta pblica por ocorrer, o proprietrio do bem e sua mulher, por edital (fls. 381). A CAIXA veio aos autos reiterar o seu pedido de reconhecimento de preferncia do seu crdito hipotecrio (fls. 391), protestando, ainda, no mesmo sentido (fls. 415/419). Realizada a hasta pblica, o bem foi arrematado por PAULA NICHEL, que efetuou os depsitos de fls. 431 e 432, sendo lavrado o auto de fls. 434/435, assinado s 09:10 horas do dia 23 de maio de 2011. O restante do preo foi depositado atravs da guia de fls. 440. O proprietrio do bem arrematado ingressou com embargos arrematao, invocando invalidade do edital de citao e da intimao para a hasta pblica. Alega, tambm, ausncia de comunicao vlida do ato processual de penhora do seu imvel, alm de outras invalidades que menciona, inclusive que o seu endereo era do conhecimento do Juzo, desde a propositura de embargos de terceiro pela sua ex-mulher e seus filhos (fls. 443 a 446), tanto que lhe foi expedida notificao pessoal (fls. 453). Juntou documentos (fls. 448 a 483). Atravs do petitrio de fls. 492 a 518 - em 09-06-2011- vem DBORAH KELNER FONTES, filha do proprietrio do imvel arrematado, suscitar questo de ordem pblica, "consubstanciada na ocorrncia de penhora de imvel residencial", transcrevendo diversos arestos no sentido da sua pretenso, e juntando documentos (fls. 523 a 548). O MM. Juiz despachou no sentido de que nada havia a ser deferido, porque a questo suscitada j havia sido objeto de anlise nos embargos de terceiro ajuizados pela peticionante (fls. 548). Depois de todos os interessados, salvo a CAIXA, se haverem pronunciado, foi proferida a sentena de fls. 559 a 560/verso, julgando improcedentes os embargos arrematao ofertados. Em seguida MARIA DO CU DE ATADE VASCONCELOS - ex mulher do proprietrio do imvel arrematado - ingressa tambm com embargos arrematao (fls. 363 a 570), invocando nulidades da hasta pblica realizada. Entretanto, seu ex-marido agrava de petio, em face da sentena proferida nos embargos arrematao que ops (fls. 573 a 593). Logo na seqncia, DEBORAH KELNER FONTES interpe igualmente seu agravo de petio (fls. 594 a 606). Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Os embargos arrematao, interpostos por MARIA DO CU DE ATADE VASCONCELOS, foram julgados, atravs da sentena de fls. 609/610, improcedentes, pelo que a embargante atravessou tambm o seu agravo de petio (fls. 615 a 647). A fls. 614 e 650 veio aos autos notcia da interposio de uma ao rescisria por parte de DEBORAH KELNER FONTES, em cuja sede foi deferida antecipao de tutela no sentido da suspenso dos atos executrios, proferidos no processo, relativamente ao imvel em disputa (deciso liminar de fls. 651 a 654). Vejamos. 1. Sobre a personalidade jurdica da empresa devedora no processo. A reclamao foi ajuizada contra a empresa Q.I. COMERCIAL LTDA (BOATE DOKTOR FROID), pessoa jurdica regularmente constituda, cuja gerncia incumbia ento aos nicos scios: MARCOS ANTNIO KELNER FONTES e STELLA GRECA MENEGAZZO. O aqui Agravante MARCOS ANTNIO KELNER FONTES exerceu tal gerncia at o dia 05 de agosto de 1999, quando celebrou a alterao contratual em virtude da qual cedeu as quotas, que oficialmente detinha na empresa, a CLAUDETE BATISTA DOS SANTOS (fls. 167/168). Iniciada a fase de liquidao, a Reclamada foi intimada na pessoa da sua advogada de ento, Dra. Ana Flvia Pedrosa Florentino, conforme edital (fls. 144). No tendo havido manifestao da Reclamada nos autos, o Reclamante formulou alguns pedidos, pelo que foi enviado ofcio JUCEPE solicitando as alteraes ocorridas na pessoa jurdica devedora, as quais foram trazidas ao processo (fls. 154). Chamo a ateno para um dado da maior significao: a partir daquelas alteraes o endereo residencial de MARCOS ANTONIO KELNER FONTES - Rua Tenente Joo Ccero, n 325, apartamento 803, Boa Viagem, nesta Cidade j passou a ser conhecido, consoante se v da simples leitura daquelas peas (fls. 155 e segs.). Tal endereo foi, todavia, solenemente descurado at ser procedida a penhora, que incidiu sobre o mesmo apartamento, tempos depois. Mas continuemos. Os clculos foram homologados (fls. 187/v). A fls. 194, novo ofcio da JUCEPE, enviando documentos da empresa R, num dos quais constando como endereo residencial de MARCOS ANTNIO KELNER FONTES o mesmo apartamento. A fls. 206, despacho no sentido de ser oficiada a Receita Federal, solicitando-se as ltimas declaraes de rendimentos e de bens dos scios da empresa devedora, j
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
149
poca CLAUDETE BATISTA DOS SANTOS e MARIA JOS DE ARAJO SENA. A resposta foi negativa (fls. 207). Certido expedida pela Secretaria dando conta de que os scios, at 21/10/2005, ainda no haviam sido citados. Ento, o Juzo pratica o primeiro ato no sentido da desconsiderao da personalidade jurdica da empresa devedora: determina a citao dos scios por edital (fls. 214). Em cumprimento, foi expedido o edital destinado citao dos scios, nomeadamente, CLAUDETE BATISTA DOS SANTOS e MARIA JOS DE ARAJO SENA. No localizados bens, foi notificado o Reclamante (220). 2. Como foi onerado o patrimnio de primitivo scio da empresa devedora. A fls. 223/224 vem o Reclamante pedir - em face de no se haver localizado bens da executada nem tampouco dos scios - a expedio de "mandado de citao, penhora e avaliao para o atual endereo do Sr. Marcos Antnio Kelner Fontes (CPF n 318.389.604-49), qual seja, Rua Baro de Paissandu, n 200, Edif. Paissandu, apt. 211, Ilha do Leite, Recife/PE". Alegou, ento, o peticionrio, "que a executada armou' uma fraude onde o scio Marcos Antnio Kelner Fontes inseriu' a partir da quarta alterao contratual (fls. 165) diversos laranjas', os quais sequer sabem assinar direito os seus nomes". O MM. Juiz despachou na seqncia determinando a citao de MARCOS ANTNIO KELNER FONTES por edital (fls. 225), malgrado constar dos autos o endereo residencial do mesmo, inclusive a fls. 226. 3. No h um despacho justificador da desconsiderao das personalidades jurdicas implicadas. Realmente. Ao que tudo parece indicar, MARCOS ANTNIO KELNER FONTES no teve, em relao empresa que ajudou a constituir, uma atuao que se possa chamar escorreita. Mas tampouco se justifica que um julgador - em nome de conduta no correta de algum que foi scio da empregadora - tambm descure toda uma ordem jurdica, admitindo execuo quem no foi parte no processo de conhecimento, sem sequer mandar proceder citao pessoal dessa pessoa, quando o endereo residencial dela constava claramente de peas do processo. E foi isso o que aconteceu. Foi a partir daquele singelo despacho determinando a citao edital (fls. 225), que MARCOS ANTNIO KELNER FONTES passou de antigo scio da empresa reclamada para devedor principal, tendo sido quebrado o seu sigilo Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
fiscal. Expedidos ofcios aos RGIs, o Reclamante pediu a penhora do apartamento 803, da Rua Tenente Joo Ccero, 325, Boa Viagem, local j conhecido nos autos como o da residncia do Agravante em foco (fls. 267). Foi expedido o mandado de acordo com o requerido (fls. 292/297) e lavrado o auto respectivo em 18/06/2008 (fls. 299/301). A fls. 302 certido da Sra. Oficiala de Justia, onde ela informa no haver localizado ningum no imvel que penhorou, sendo informada que ali residia a esposa do ora Agravante, Da. Maria do Cu de Atade Kelner Fontes, atravs de telefonema de pessoa que se identificou como advogado (Djalma Pessoa de Morais). Assim que foi desconsiderada a personalidade jurdica da empresa reclamada; desconsideradas as personalidades dos scios respectivos e responsabilizado o antigo scio, MARCOS ANTNIO KELNER FONTES, sem que este tenha sido ao menos pessoalmente citado, malgrado a existncia no processo do seu endereo residencial, sobre o qual, alis, foi feito incidir a constrio determinada. No foi proferido despacho no sentido da desconsiderao, nem tampouco aberto oportunidade de defesa quele que passou diretamente a ocupar a posio jurdica de devedor principal, sem ter participado do processo na fase cognitiva. E no se pode descurar das vrias formas pelas quais uma citao pode ser eficazmente procedida, a citao por hora certa uma delas. 4. A nulidade que o processo reclama. Pede o agravante em destaque seja reconhecida a nulidade dos atos a partir das fls. 302 dos autos. A meu ver, a nulidade ainda recua para atingir todos os atos, a partir do despacho que determinou a sua citao edital (despacho de fls. 225), descurando constar do processo o seu endereo residencial, sito Rua Tenente Joo Ccero, 325, apartamento 803, Boa Viagem, nesta Cidade, precisamente o bem imvel sobre o qual incidiu a penhora impugnada. Ento, quaisquer que tenham sido os atos posteriormente praticados eles no se prestam a fazer convalescer os anteriores, irremediavelmente inquinados de invalidade. Reconheo, pois, invlidos todos os atos praticados a partir do despacho de fls. 225, inclusive. Prejudicados os agravos de petio ofertados por DEBORAH KELNER FONTES (fls. 594 a 606), e por MARIA DO CU DE ATADE VASCONCELOS (fls. 615 a 647). DA CONCLUSO:
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
150
Diante do exposto, conheo do Agravo de Petio de MARCOS ANTNIO KELNER FONTES e, no mrito, dou-lhe provimento, para declarar a nulidade de todos os atos processuais a partir do de fls. 225, inclusive. ACORDAM os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, CONHECER do Agravo de Petio de MARCOS ANTNIO KELNER FONTES e, no mrito, tambm por unanimidade, DAR-LHE PROVIMENTO, para declarar a nulidade de todos os atos processuais a partir do de fls. 225, inclusive. Recife (PE), 04 de outubro de 2012.
VOTO:
Admissibilidade
Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o apelo obreiro (fls. 151/156) foi interposto dentro do prazo legal e subscrito por profissional regularmente habilitado, conforme se verifica na procurao de fl. 14.
As contrarrazes foram apresentadas dentro do prazo legal e por advogado devidamente habilitado (fl. 39).
PROC. N. TRT 0000832-20.2012.5.06.0002 (ROS) rgo Julgador : SEGUNDA TURMA Relator : DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrente : MARIA DE FTIMA DOS SANTOS Recorrido : CONTAX S/A Advogados : IANDY MEDEIROS DE OLIVEIRA e DCIO FREIRE Procedncia : 2 VARA DO TRABALHO DO RECIFE - PE
Da preliminar de no conhecimento do recurso da reclamante, suscitada de ofcio, em relao aos pedidos de adicional de horas extras laboradas alm da sexta diriae das diferenas sobre os valores que lhe foram pagos a ttulos de horas extras, por inovao lide
Busca a reclamante a reforma da sentena revisanda para ver deferido o pedido de adicional sobre as horas extras laboradas alm da sexta diria e das diferenas sobre os valores que lhe foram pagos a ttulos de horas extras.
Vistos etc.
Ocorre que esses pleitos no fizeram parte do rol dos pedidos constantes da exordial (fl. 11/12), o que impossibilitou a anlise pelo MM juzo a quo.
Recurso ordinrio, em procedimento sumarssimo, interposto por MARIA DE FTIMA DOS SANTOS contra deciso proferida pelo MM. juzo da 2 Vara do Trabalho do Recife PE, que julgou PROCEDENTES, EM PARTE,os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada pela recorrente em face de CONTAX S/A, nos termos da fundamentao da r.sentena de fls. 144/150
No pode a reclamante agora, em sede recursal, pretender que esse rgo de reviso se pronuncie sobre matrias no analisadas pelo juzo de origem, sob pena de extrapolar os limites da litiscontestatio .
Estando o recurso interposto pela recorrente com claros sinais de inovao aos termos em que se formou o litgio no primeiro grau, compete ao juzo ad quem dele no conhecer, sob pena de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
151
INOVAO LIDE - PROCEDIMENTO PROCESSUAL DEFESO - A alterao do pedido, na sede recursal, constitui tpica inovao lide, vedada pelo art. 264 do CPC. Nego provimento ao recurso. (TRT 10 R. - RO 00618-2003-011-10-00-0 - 2 T. - Rel Juza Helosa Pinto Marques - J. 19.11.2003)
Todavia, a reclamante no aviou os embargos de declarao para que o MM juzo a quo decidisse a lide sob a tica do exerccio de funo distinta daquela anotada na CTPS da autora. Preferiu a demandante obter pronunciamento jurisdicional sobre esse ttulo em sede recursal.
RECURSO ORDINRIO - NO - CONHECIMENTO LITISCONTESTATIO - LIMITES - INOVAO LIDE - No se conhece do recurso que introduz matria no analisada pelo Juzo de origem, sob pena de extrapolar-se os limites da litescontestatio, configurando supresso de instncia, bem como violao do devido processo legal (ex VI dos arts. 2, 128 e 460 do CPC e 5, LIV, da CF). Recurso no conhecido, por total inovao lide. (TRT 10 R. - RO 01152-2004-802-10-00-5 - 3 T. - Rel Juza Mrcia Mazoni Crcio Ribeiro - J. 18.05.2005)
Ocorre que se no utilizado pela parte o meio apropriado (os aclaratrios), para questionar a ausncia de exame do seu pedido, junto ao juzo de primeiro grau, no pode faz-lo atravs de recurso ordinrio, tendo ocorrido, no presente caso, a precluso do direito de obter pronunciamento a respeito do pedido no analisado em primeiro grau de jurisdio.
Nesse sentido a diretriz traada pelo Colendo TST, por meio da Smula n 393, que apesar de conferir ao recurso ordinrio efeito devolutivo em profundidade, no se aplica, todavia, esse efeito (...)
Em sendo assim, de ofcio, no conheo do recurso em relao aos pedidos de adicional de horas extras laboradas alm da sexta diria e das diferenas sobre nos valores que lhe foram pagos a ttulos de horas extras, por inovao lide.
EFEITO DEVOLUTIVO. PROFUNDIDADE. RECURSO ORDINRIO. ART. 515, 1, DO CPC. APLICAO. O efeito devolutivo em profundidade do Recurso Ordinrio, que se extrai do
Da preliminar, suscitada de ofcio, de no conhecimento do apelo em relao ao pedido de diferena salarial em razo de desvio funcional, por no ter sido tal pleito apreciado na r.sentena revisanda
1 do art. 515 do CPC, transfere automaticamente ao Tribunal a apreciao de fundamento da defesa no examinado pela sentena, ainda que no renovado em contra-razes. No se aplica, todavia, ao caso de pedido no apreciado na sentena. (grifei).
Quanto ao pedido de desvio funcional propriamente dito, observo que esse questionamento da recorrente de que teria sido contratada como representante de servios, mas na verdade teria exercido a funo de operadora de telemarketing, que tinha salrio maior, no foi analisado pelo MM juzo de primeiro grau.
Assim, considerando que o pedido de diferenas salariais resultantes do alegado desvio de funo e seus reflexos no foi apreciado na sentena recorrida, a apreciao da matria atravs do presente recurso incorreria em supresso de um grau de jurisdio, razo pela qual no conheo do recurso, quanto a este tema.
De fato, o MM juzo a quo indeferiu o pleito de diferena salarial, sob o fundamento de que o piso salarial estabelecido em acordo coletivo de trabalho no celebrado pela r no era aplicvel ao contrato de trabalho em apreo. Do pedido de diferenas salariais decorrente de piso salarial previsto em instrumento normativo Contudo, no foi analisado pelo MM juzo de primeiro grau o pedido diferena salarial por desvio de funo alegado na exordial s fl. 08 e 10. Quanto a este aspecto da demanda, a reclamante asseverou que foi contratada para exercer a funo de representante de servios, mas laborou como operadora de telemarketing. Pois bem. Uma vez que tal parte da demanda no foi apreciada na r.sentena revisanda, cabia demandante opor embargos de declarao, Na petio inicial, esclareceu a autora foi contratada, em 12 de maro de 2010, para exercer a funo de representante de servios, Argumenta a autora que a Contax uma empresa do grupo TNL, em razo disso sustenta que os acordos coletivos anexados aos flios se aplicam a hiptese dos autos. MRITO
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
152
percebendo salrio de R$ 510,00 (quinhentos e dez reais) por ms, poca. Salientou que esse valor contraria o acordo coletivo de 21/10/2011 com vigncia de 01/11/2010 31/11/2012, que estabelecia o piso mnimo de R$ 630,00 (seiscentos e trinta reais).
vez que a reclamada no subscreveu o acordo coletivo de trabalho de fl. 26/33 no se pode exigir que a mesma cumpra tal instrumento normativo.
Por outro prisma, o fato de a CONTAX e a TNL integrarem o mesmo Asseverou a obreira que exerceu a funo de operadora de telemarketing, que tinha salrio maior do que lhe foi pago. grupo econmico no obriga a CONTAX a cumprir acordo coletivo de trabalho celebrado pela TNL, pois cada uma das empresas apontadas tem personalidade jurdicae objeto social prprios. Logo, Contestando o pedido, afirmou a reclamada que o operador de telemarketing no profisso regulamentada, no existindo definio legal das atribuies que lhe so inerentes. Disse que diferena salarial pretendida indevida, porque sempre cumpriu o piso salarial estabelecido no acordo coletivo de trabalho por ela anexado aos autos. GRUPO ECONMICO DIREITO PREVISTO EM INSTRUMENTO COLETIVO EXTENSO A TODOS OS EMPREGADOS DAS A deciso revisanda, em relao ao tema em foco, est assim vazada (fl. 146), in verbis : EMPRESAS DO GRUPO INVIABILIDADE A solidariedade passiva garantia processual em defesa dos direitos trabalhistas, a solidariedade ativa est relacionada ao direito material, no sendo DAS DIFERENAS SALARIAIS POR DESVIO DE FUNO: A reclamante afirma que auferia o salrio de R$ 510,00 e, por conseguinte, pleiteia o pagamento da diferena salarial para o piso da categoria profissional previsto no ACT (de R$ 630,00). O ACT 2010/2012, firmado pelo SINTTEL-PE e a TNL PCS S/A, f. 26/33, no se aplicava relao de emprego em anlise inclusive porque o ru no foi um de seus signatrios. Na realidade, aplicava-se o ACT 2011 assinado por tal sindicato profissional e pela reclamada CONTAX S/A (f. 102/117). De acordo com o ACT de f. 102/117, ficou estipulado o piso salarial da categoria em R$ 540,00 em janeiro/2011 e de R$545,00 de fevereiro a dezembro/2011. As fichas financeiras de f. 71/72 denotam que se observou tal piso remuneratrio estabelecido no mencionado instrumento negocial coletivo. Nesse contexto, na ausncia de outra fonte de direito que porventura conferisse piso salarial superior reclamante, indeferese o pedido em tela. aplicvel o mesmo direito a todas as empresas do grupo. A previso legal trabalhista (art. 2, 2) destina a responsabilidade solidria s empresas do grupo econmico para o pagamento dos crditos trabalhistas. Esta responsabilidade solidria passiva, em benefcio dos trabalhadores do grupo econmico. O conceito legal previsto na CLT vertical, sua finalidade evitar que a empresa que dirige o grupo ampare seus empregados e deixe ao desabrigo os das demais empresas, sua finalidade dar garantia aos crditos trabalhistas. Os benefcios previstos nas clusulas do acordo coletivo de uma das empresas, no podem ser estendidos para todos empregados do grupo, por deciso judicial. O princpio da isonomia aplica a situaes iguais, evitando-se discriminaes, o que no o caso dos autos. O que a reclamante est buscando, na verdade, a aplicao de ambos os acordos, o total do previsto no acordo coletivo para os trabalhadores da FERROBAN, mais alguns direitos com previso nos acordos das outras empresas, ou seja, fazer uma acumulao dos dois instrumentos. Ora, assim, haveria confronto com a teoria do princpio do conglobamento e, a sim, discriminao daqueles empregados que somente se beneficiam de Concordo com o julgador de primeiro grau, no que tange ao indeferimento do pedido de diferena salarial formulado com base em piso salarial previsto em clusula de acordo coletivo de trabalho. um dos documentos. Isto invivel, aplica-se um ou outro, em seu conjunto. (TRT 15 R. RO 0735-2008-001-15-00-3 (55366/09) 11 C. Rel Maria Ceclia Fernandes Alvares Leite DOE 03.09.2009 p. 276) Compulsando os autos, verifico que a empresa CONTAX no participou do Acordo Coletivo de Trabalho 2010/2012 (fl. 26/33), firmado pelo SINDICATO DOS TRABALHADROES EM TELECOMUNICAES DE PERNAMBUCO - SINTTEL-PE e a empresa TNL PCS S/A (CNPJ n. 01.164.616/0005-82). Assim, uma De outro lado, verifico que o SINDICATO DOS TRABALHADROES EM TELECOMUNICAES DE PERNAMBUCO - SINTTEL-PE firmou acordo coletivo com a reclamada, CONTAX S/A (fl. 102/112), com vigncia de 12 meses, ou seja, a partir de 1/01/2011 a Sobre referida questo, transcrevo a seguinte jurisprudncia: no possvel aplicar-se o referido acordo relao de emprego em apreo.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
153
31/12/2011, no qual consta piso salarial da categoria em R$ 540,00 em janeiro/2011 e de R$ 545,00 de fevereiro a dezembro/2011, para uma jornada de mensal de 180 (cento e oitenta) horas (clusula 4 Piso Salarial fl. 40).
Inicialmente, vale conceituar e caracterizar o que seria dano moral para posteriormente ser feita uma anlise dos elementos constantes nos autos, a fim de que possa ser visto opossvel enquadramento da reclamada como causadora de prejuzo de ordem extrapatrimonial ao demandante.
A ficha financeira referente ao perodo 01/2011 e 12/2011 demonstra o pagamento do referido piso (fl. 71). Observo que a reclamante no juntou o instrumento normativo referente ao exerccio de 2010, impossibilitando a anlise desse perodo. Alexandre Agra Belmonte, em sua obra Danos Morais no Direito do Trabalho, Editora Renovar, 3 Edio, p. 94 e 158, preleciona, in verbis:
(...) so danos morais as ofensas aos atributos fsicos, valorativos e psquicos ou intelectuais da pessoa, suscetveis de gerar
padecimentos sentimentais ou ainda como decorrncia do uso no autorizado da imagem ou da violao do bom nome da pessoa
A insurgncia da reclamante concerne ao fato de ter sido indeferido o seu pedido de pagamento de indenizao por danos morais. Alega que restou demonstrado no depoimento da testemunha ouvida em juzo que existia, sim, a prtica de perseguio, humilhao, controle excessivo do comportamento do funcionrio, seja em questes puramente funcionais, como tambm fisiolgicas.
jurdica e, finalmente, os causados aos valores culturais de certa comunidade. Afeta a dignidade a provao de constrangimentos perante os colegas de servio ou clientes. Tais constrangimentos so moralmente ressarcveis, eis que ofendem a autoconsiderao e/ou a considerao social, expondo a pessoa a situaes humilhantes.
Pois bem. Assim, para que se configure o dano moral necessrio que se Na exordial, asseverou a reclamante que a empregadora tinha por norma constranger seus empregados, desestabilizando-os e fragilizando-os emocionalmente, expondo-os a situaes atentatrias de sua dignidade, j que se sentiam sempre cobrados pelos resultados, sob pena de serem expostos, minando a sua autoconfiana e auto-estima, de forma a desestabilizar sua integridade psquica, sendo certo que os relatrios com avaliao negativa ficavam expostos no posto de trabalho do supervisor, com amplo acesso a todos, alm do que, a concesso de apenas cinco minutos dirios para ir ao banheiro importa condio degradante de trabalho a que nenhum ser humano deve ser submetido, e, ademais, impor que tivesse que comunicar a um terceiro, o supervisor, configura invaso de privacidade e ato atentatrio dignidade. Para Silvio Neves Baptista (in Teoria Geral do Dano, Editora Atlas S.A. 2003, p. 65) so pressupostos da responsabilidade civil: o fato antecedente, o dano, o nexo causal e a imputabilidade. O nexo causal tem de ser apreciado pelo juiz em cada caso, pois se trata de uma questo de fato, e no de uma questo de direito (Maria Helena Diniz, citada pelo ilustre professor da Faculdade de Direito do Recife). A reparao do dano moral tem fundamento na Teoria da Responsabilidade Civil com previso legal no art. 5, X, da Constituio Federal e 186, do Cdigo Civil. coloque o ofendido em situaes humilhantes e vexatrias que alcancem aspectos ligados sua personalidade.
Refutando o pedido, a reclamada nega a ocorrncia de dano moral perpetrada por seus prepostos, sob o argumento de que os fatos narrados na pea de ingresso so inverdicos. Sustentou que o nus probatrio era da reclamante. Salientou que a sua conduta no exerccio do poder diretivo sempre visou proporcionar um bom ambiente de trabalho para seus empregados, respeitando a dignidade destes assim como preservando a sua prpria figura.
Prossegue o doutrinador, ao afirmar que (...) o nexo causal a relao de causa e efeito entre o fato do agente e o resultado dano, ou seja, o fato antecedente constitui a causa do efeito dano. A imputabilidade, por sua vez, a aptido para ser sujeito do dever de reparao.
Assim, para que se configure o dano moral necessrio que se coloque o ofendido em situaes humilhantes e vexatrias que
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
154
51/52 que:
Conquanto no se trate de fenmeno recente, o dano moral tem merecido reflexo e debate em funo de aspectos que, no atual contexto social e econmico, levam o trabalhador a se sujeitar a condies de trabalho degradantes, na medida em que afetam sua dignidade.
(...) que trabalha na CONTAX desde outubro de 2008, como supervisora. A reclamante era operadora de telemarketing, mas no era subordinada depoente, mas j trabalharam no mesmo setor. A reclamante procurava o PA assim que chegava na empresa e, aps dez minutos nos quais organizava o PA, fazia o login no sistema. Aps o logout, nada mais fazia. Os cartes de ponto ficam
No entanto, nem toda forma de agresso psicolgica pessoa, configura dano moral; esse tem conotao mais grave, seja pela natureza da conduta, o modo como ocorre a leso, seja em razo das possveis repercusses psicolgicas da vtima, da gravidade do dano.
registrados os horrios de entrada e sada conforme login e logout. Haviam dois intervalos de dez minutos intercalados por um intervalo de vinte minutos. A reclamante tambm poderia fazer outras pausas pessoais durante a jornada. No havia presso da empresa ou supervisores para que no fossem feitas as pausas pessoais. Quando havia conflito de PA, hiptese na qual a reclamante tinha
E um dos elementos essenciais para a caracterizao do dano moral no ambiente de trabalho a reiterao da conduta ofensiva ou humilhante, uma vez que, sendo este fenmeno de natureza psicolgica, no h de ser um ato espordico capaz de trazer leses psquicas vtima. Tem que haver uma ao opressiva continuada.
que esperar algum ser liberado para comear a trabalhar, no havia desconto salarial ou obrigao de prorrogar a jornada pela demora no login. E ento tal atraso era justificado. Que a empresa fazia ginstica laboral com os empregados uma ou duas vezes por semana, com a participao de todos. Havia metas que todos os empregados deviam cumprir, mas o cumprimento desta meta no era influenciado pela quantidade de pausas pessoais. Grifei
E caber ao empregado provar o dano moral, a teor do disposto no art. 818, da CLT. Os fatos apontados pela obreira como geradores do dano moral no restaram comprovados pela prova testemunhal. Observem-se as declaraes da testemunha de iniciativa da demandante (fl. 51), in verbis : Constata-se, portanto, que no havia restrio, pelo empregador, caso ultrapassado o tempo estabelecido (5 minutos) para ir ao banheiro, uma vez que a testemunha de iniciativa da reclamante declarou que durante a jornada havia dois intervalos de dez minutos, para necessidades pessoais, (...) A depoente trabalhava no perodo da manh e a reclamante trabalhava no perodo da tarde, mas acontecia de uma trabalhar no perodo da outra. Que o horrio de entrada e de sada dos controles de ponto eram registrado pelo login e logout no sistema. Antes do login, durante cerca de quinze minutos, tinham que abrir o sistema e entrar no SAC e no site de emergncia. No trabalhava aps o logout. Que durante a jornada havia dois intervalos de dez minutos, para necessidades pessoais, intercalados por um intervalo para o lanche, de vinte minutos; o intervalo de vinte minutos no era remunerado pela empresa. No sabe dizer se a reclamante sofreu algo que lhe tenha provocado danos morais. Questionado a respeito se tinha passado por alguma situao que lhe tenha provocado danos morais, a depoente mencionou apenas o fato de ter sido perseguido por uma superiora hierrquica e porque chegou a ser despedida enquanto estava grvida (...). Grifei A verba honorria, no Processo do Trabalho, somente cabvel nas hipteses previstas na Lei n. 5.584/70 e nas Smulas n. 219 e 329 do TST, ou seja, que a reclamante esteja assistida por advogado do Sindicato da sua categoria profissional e receba salrio inferior dobra do mnimo legal, ou declare no ter condies de financeiras para pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio A testemunha ouvida em juzo que de iniciativa da reclamada, esclareceu de forma segura e convincente os fatos relativos ao alegado dano moral. Disse a testemunha na ata de instruo de fls. Ocorre que a autora est assistida por advogado particular, ou de sua famlia. Pugna a demandante pela condenao da r nos honorrios advocatcios, diante do disposto nos arts. 20 do CPC, Lei 8.906/94, artigos 22 a 26, Lei 5.584/70 e art. 133 da CF/88. Dos honorrios advocatcios Nego provimento ao recurso, nesse particular. intercalados por um intervalo para o lanche, de vinte minutos.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
155
conforme procurao de fl. 14, e por isso mantenho a deciso de origem que indeferiu o pleito.
CONCLUSO
Ante o exposto, preliminarmente, de ofcio, no conheo do recurso em relao aos pedidos de adicional de horas extras laboradas alm da sexta diria, bem como das diferenas sobre os valores que lhe foram pagos a ttulos de horas extras, por inovao lide; e de diferenas salariais resultantes do alegado desvio de funo e seus reflexos, uma vez que no foi apreciado na sentena recorrida, e a apreciao da matria atravs do presente recurso incorreria em supresso de um grau de jurisdio. No mrito, nego provimento ao apelo da reclamante. Recorre ordinariamente, em procedimento sumarssimo, CONSRCIO ENGEMAIA ANDRADE GUEDES contra deciso proferida pelo MM. Juzo da 1 Vara do Trabalho de Ipojuca PE, que julgou PROCEDENTES, EM PARTE, os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada por OTONIEL SANTANA NUNES em face do recorrente, nos termos da fundamentao da r. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, preliminarmente, de ofcio, no conhecer do recurso em relao aos pedidos de adicional de horas extras laboradas alm da sexta diria, bem como das diferenas sobre os valores que lhe foram pagos a ttulo de horas extras, por inovao lide; e de diferenas salariais resultantes do alegado desvio de funo e seus reflexos, uma vez que no foi apreciado na sentena recorrida, e a apreciao da matria atravs do presente recurso incorreria em supresso de um grau de jurisdio, nos termos da fundamentao anexa. No mrito, negar provimento ao apelo da reclamante. Relatrio dispensado, a teor do disposto no art. 852-I, caput, da CLT. Recife, 17 de outubro de 2012. VOTO: Embora devidamente notificado, o autor no apresentou contrarrazes ao recurso interposto, conforme certido de fl. 65. Recurso ordinrio interposto pelo reclamado de fls. 49/60. Embargos declaratrios opostos pelo reclamado, s fls. 40/43, e rejeitados, conforme deciso de fls. 46/47. sentena de fls. 35/38. Vistos etc.
Admissibilidade ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o apelo patronal (fls. 49/60) foi interposto dentro do prazo legal e subscrito por profissional regularmente habilitado, conforme se verifica no instrumento procuratrio de fl. 22. O preparo acha-se regular, de acordo com guia de fl. 61 (custas processuais) e fl. 62 (depsito recursal).
PROC. N. TRT 0002653-11.2011.5.06.0191(ROS) rgo Julgador : SEGUNDA TURMA Relator : DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN
Da preliminar de arquivamento da presente reclamatria, pela falta de liquidao do pedido de aplicao da multa do art. 467 da CLT, suscitada pelo recorrente
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
156
Assim, rejeito a preliminar epigrafada. Assevera o recorrente que faltou o reclamante liquidar todos os pedidos constantes na petio inicial, especificamente a multa do art. 467 da CLT, o que violou as regras do procedimento sumarssimo, nos termos do art. 852-B, 1,consolidado. Da multa do art. 477, 8, da CLT MRITO
Pede o arquivamento da presente reclamatria, pela falta de liquidao dos ttulos postulados, e a condenao do recorrido ao pagamento das custas processuais.
Pretende o reclamado a reforma do julgado em relao aplicao da penalidade do 8 do art. 477 da CLT.
Aduz o recorrente, que adimpliu de forma correta e tempestiva Observo que tal argio foi suscitada na pea contestatria (fl. 17) e renovada nas razes dos embargos declaratrios opostos s fls. 41/43. Por fim, consigna o reclamado que pagou as verbas rescisrias devidas ao autor com cheque bancrio, porque o mesmo no tinha O MM. juzo a quo atravs dar. deciso que julgou os embargos declaratrios de fls. 46/47, sobre o tema manifestou-se da seguinte forma: (...) No existe qualquer justificativa que autorizasse o arquivamento do pedido de aplicao da multa do art. 467 da CLT, tendo em vista que no houve indicao do respectivo valor na inicial. Razo no lhe assiste, porm. conta bancria, como tambm pelo fato de o sindicato ter agendado cinco homologaes para a mesma data e horrio, o que traria riscos segurana dos prepostos e funcionrios do rgo sindical, pela quantidade de dinheiro que teria que levar consigo. todas as verbas rescisrias devidas ao reclamante.
Vejamos.
Os processos que tramitam nessa justia especializada devem conter petio inicial que preencha os requisitos previstos no artigo 840, 1, da CLT, quais sejam, breve exposio dos fatos de que resulta o dissdio e o pedido. E especificamente, no caso do rito sumarssimo, alm disso: o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor correspondente (art. 852-B, I, da CLT). Ocorre que, embora o pagamento das verbas rescisrias tenha No caso em anlise, o reclamante discriminou, na pea vestibular, as verbas rescisrias a que entendia fazer jus, discriminando os seus respectivos valores, e fazendo meno aplicao da multa do art. 467 da CLT sobre estas, ou seja, a incidncia de 50% sobre os valores j discriminados. Logo no h necessidade de discriminar o valor da multa do art. 467 da CLT, quando o peticionante assim j o fez em relao as verbas pleiteadas na pea vestibular. Assim, mesmo que se considere que a compensao do cheque ocorreu aps 24 horas da data do seu depsito em conta bancria, Assim, indefiro o pedido de arquivamento da reclamatria. o reclamante s pode dispor do dinheiro no dia seguinte, em 10.06.2011 (sexta-feira), desatendendo assim, ao disposto na letra Ademais, rejeitado o pleito de arquivamento da presente ao, e sendo o recorrente parte sucumbente na demanda, tambm rejeito o requerimento de reverso das custas processuais. Alm disso, resta evidenciado nos autos que o autor analfabeto, conforme comprovam o instrumento procuratrio (fls. 06/07) e TRCT a do 6 do art. 477 da CLT. ocorrido no dia seguinte aps o trmino do aviso prvio trabalhado, ou seja, em 09.06.2011, o mesmo foi realizado atravs de cheque bancrio s 16:00h do mesmo dia, de acordo com a ressalva no verso do TRCT (fl. 08), e carimbo do Sindicato nodocumento de fl. 33, impedindo que o autor pudesse dispor do numerrio no mesmo dia. A despeito de tal fato, observo atravs do TRCT de fl. 08 que o reclamante cumpriu o aviso prvio trabalhado, uma vez que foi pravisado em 09.05.2011 e afastado em 08.06.2011, tendo recebido o pagamento das verbas rescisrias no primeiro dia seguinte, em 09.06.2011.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
157
(fl. 08), sendo defeso ao empregador a quitao das verbas rescisrias por meio de cheque, mas apenas atravs de dinheiro em espcie, nos liames do 4, do art. 477 da CLT, in verbis: 4 - O pagamento a que fizer jus o empregado ser efetuado no ato da homologao da resciso do contrato de trabalho, em dinheiro ou em cheque visado, conforme acordem as partes, salvo se o empregado for analfabeto, quando o pagamento somente poder ser feito em dinheiro. (negrejei) Devida, portanto, a penalidade de 30 dias de salrio, como corretamente deferida pelo MM. juzo a quo na sua deciso, s fls. 36/37.
CONCLUSO
Ante o exposto, preliminarmente, rejeito o pedido de arquivamento da presente reclamatria, por falta de liquidao da multa do art. 467 da CLT, suscitado pelo recorrente e, no mrito, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena pelos seus prprios fundamentos.
ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade,
preliminarmente, rejeitar o pedido de arquivamento da presente reclamatria, por falta de liquidao da multa do art. 467 da CLT,
suscitado pelo recorrente, nos termos da fundamentao anexa, e, no mrito, negar provimento ao recurso, mantendo r. sentena pelos
Pleiteia o recorrente que seja afastada a multa aplicada na deciso que apreciou seus embargos de declarao, uma vez que apontaram que a r. sentena incorreu em contradio quando analisou o pedido de arquivamento da presente reclamatria, por falta de meno ao valor da multa do art. 467 da CLT.
Observo que a matria tratada nos embargos de declarao de fls. 40/43, apontando contradio no julgado, foi reiterada nas razes recursais de fls. 51/54.
Nos embargos de declarao, o reclamado sustentou que o demandante deixou de informar na inicial o valor correspondente penalidade do art. 467, da CLT. E pediu o arquivamento do processo. Ao mesmo tempo, o ru, nos aclaratrios, afirmou que a r.sentena embargada era contraditria. PROC. N. TRT 0000901-60.2012.5.06.0161 (ROS) rgo Julgador : SEGUNDA TURMA Relator : DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Ocorre que, na defesa de fl. 17, ao delimitar a inaptido da inicial, o demandado no mencionou especificamente a incorreo do pedido de pagamento da multa do art. 467, da CLT, somente o fazendo nos embargos de declarao. Recorrente : CONSRCIO VIA TORC Recorrido : ALBERTO SANDRO ALYS DA SILVA Advogados : EDUARDO TEIXEIRA DE CASTRO CUNHA E CLAUDIO ALMEIDA DO NASCIMENTO Procedncia : VARA DO TRABALHO DE SO LOUREO Assim, os aclaratrios serviram, na verdade, para ampliar o ataque do ru inpcia da pea vestibular, sob a alegao de que a r.sentena embargada era contraditria. Vistos etc. Se os fundamentos da defesa so distintos daqueles utilizados nos embargos de declarao restou caracterizado o uso anmalo dos aclaratrios, atraindo a penalidade escorreitamente aplicada pelo MM juzo a quo, prevista no pargrafo nico, do art. 538, do CPC. Recurso ordinrio, em procedimento sumarssimo, interposto por CONSRCIO VIA TORCcontra deciso proferida pelo MM. juzo da Vara do Trabalho de So Loureno da Mata PE, que julgou DA MATA - PE
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
158
PROCEDENTES, EM PARTE,os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada por ALBERTO SANDRO ALYS DA SILVA em face da recorrente, nos termos da fundamentao da r.sentena de fls. 80/82.
(fl. 82): (...) Determina-se o recolhimento de imposto de renda e contribuies previdencirias incidentes sobre a condenao, a teor do art. 1, Lei n 8.620/93 e Provimento n 01/96 do Eg. TST, devendo o demandado comprovar o recolhimento. (...). Grifei
Recurso ordinrio do reclamado s fls. 86/91 Pois bem. A r.sentena revisanda acima transcrita determinou o O reclamante no contramintou o apelo, consoante certido de fl. 95. recolhimento das contribuies previdencirias e que se observasse a Lei n. 8.620/93 e o Provimento n 01/96, do Colendo TST.
Ocorre que o referido provimento prev expressamente que o juiz determinar a deduo de valores relativos contribuio previdenciria. Portanto, desnecessrio que o empregador utilize
VOTO:
Admissibilidade Portanto, o pronunciamento jurisdicional foi Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o apelo reclamado (fls. 86/91) foi interposto dentro do prazo legal, pois a sentena publicada em 06/07/2012 (fls.79), uma sextafeira, a contagem do prazo recursal comeou a fluir no primeiro dia til seguinte (09/07/2012, segunda-feira), finalizando-se em 16/07/2012, e o recurso foi enviado, via e-DOC, no dia 16/07/2012 (fl.86). Tambm se encontra assinado digitalmente por profissional regularmente habilitado (procurao de fls. 26). O preparo acha-se regular, de acordo com as guias de fl. 84 (custas processuais) e fl. 92 (depsito recursal). O pressuposto da situao desfavorvel, em regra, constitui o mvel do interesse de agir da parte que busca, atravs do recurso, modificar esse estado em seu favor. Esse o ensinamento de Manoel Antnio Teixeira Filho ( Sistema dos Recursos Trabalhistas. 10 edio. So Paulo.Ltr, pg. 147) ao dizer que Regra genrica, o interesse radica na situao Conheo, pois, do recurso. desfavorvel em que foi lanada a parte recorrente pelo pronunciamento jurisdicional, motivo por que as leis processuais lhe Da preliminar de no conhecimento do apelo em relao deduo da contribuio previdenciria, por falta de intersse de recorrer, suscitada em atuao de ofcio concedem a possibilidade de tentar elidir, medianteos meios recursais, esse estado de desfavorabilidade . Logo, no conheo do recurso do ru em relao ao pleito de deduo da contribuio previdenciria, por falta de interesse em Suscito, em atuao de ofcio, a preliminar em epgrafe. recorrer. favorvel ao recorrente, faltando-lhe legtimo interesse de recorrer porque a sentena que tenciona ver reformada, em relao matria ora em exame, no foi proferida em seu desfavor nem causou qualquer gravame sua esfera jurdica.
Alega o recorrente que o MM juzo de primeiro grau o condenou a arcar integralmente com o pagamento da contribuio previdenciria. Diz que a contribuio do INSS devida pelo autor (art. 20 da Lei n. 8.213/91), cabendo ao empregador arrecad-la e recolh-la (art. 30, I, a da Lei n. 8.212/91 e art. 195, II, da Constituio Federal. Pede para que seja autorizada a deduo das parcelas relativas contribuio previdenciria do crdito devido ao recorrido.
MRITO
Pretende o recorrente a reforma da sentena revisanda no tocante ao deferimento das horas extras com adicional legal e suas repercusses, sob o argumento de no haver sido demonstrado o horrio de trabalho descrito na pea exordial. Sustenta que o recorrido anotava no controle de frequncia e nesse documento h
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
159
quando o obreiro as fazia, anotava corretamente sua jornada nos cartes de ponto e essas horas eram pagas, ou compensadas conforme se verifica nos contracheques e controle de pontos anexos.
(...) Quanto aos cartes de ponto anexados, informa o Reclamante que no correspondem verdadeira jornada de trabalho, em funo de que desempenhava seus servios na casa de visita da empresa,
O MM juzo sentenciante deferiu o pedido do autor com base na prova produzida nos autos pelo prprio reclamado, in verbis:
onde residiam os engenheiros e tcnicos da obra, laborando das 6h as 19h, com 1h de intervalo, de segunda a sbado. Que os aludidos controles de ponto eram assinados pelo Reclamante em branco e
DAS HORAS EXTRAS A reclamada CONSORCIO VIA TORC contestou a jornada de trabalho indicada pelo reclamante na inicial e pede compensao de pagamentos efetuado, juntando recibos de pagamento e folhas de ponto. Registra-se, entretanto, que no depoimento da testemunha do obreiro atestou o seguinte: (...) Que no canteiro de obra que o depoente trabalhou no tinha casa de visita; Que o depoente no trabalhou com o Reclamante; Que o Reclamante trabalhava fora do local de trabalho do depoente na casa de visita. No tendo o reclamante provado o trabalho na jornada que indicou na inicial, considero que o trabalho foi prestado nos horrios anotados nas folhas de ponto anexadas aos autos pela reclamada. Defiro o pedido de horas extras, mas em quantidade a ser apurada nas folhas de ponto anexadas aos autos, com a compensao requerida pela reclamada. (...)
eram batidos pelo encarregado, tendo em vista que na casa de visita no tinha o relgio de. ponto. Alm disso, no era dado oportunidade ao Reclamante de verificar a veracidade dos horrios consignados nos cartes. Diante do exposto, apresenta a impugnao juntada dos cartes de ponto por no expressarem a verdade dos fatos. Quanto aos recibos de pagamentos, constam pagamento a menor das horas extras, apesar do Reclamante laborar no horrio excessivo acima discriminado (fl. 14).
A prova testemunhal produzida nos autos, de iniciativa do obreiro (ata de fl. 14/15) foi convincente e segura quando o testificante afirmou que no trabalhou com o reclamante e que o reclamante trabalhava fora do local de trabalho do depoente na casa de visita, e declarou ainda que:
(...) trabalhou para a Reclamada no perodo de 23/08/10 24/12/2011; Que somente esteve na Reclamada 1 semana antes de comear a trabalhar para colocar o currculo; Que trabalhava no
lava-jato no canteiro de obras em Tima; Que no canteiro de obras no tinha alojamento; Que no canteiro de obra que o depoente
trabalhou no tinha casa de visita; Que o depoente no trabalhou com o Reclamante; Que o Reclamante trabalhava fora do local de trabalho do depoente na casa de visita; Que o depoente nunca
A legislao trabalhista impe ao empregador, em muitas oportunidades, a obrigao de pr-constituio da prova do cumprimento dos direitos trabalhistas.Dentre elas podemos destacar os recibos de pagamento de salrio (CLT, art. 464) e o controle, por escrito, do horrio de trabalho de seus empregados (CLT, art. 74, 2). Tais documentos devem ser exibidos em juzo, independentemente de determinao judicial, para que a parte empregadora possa desincumbir-se do nus da prova de suas alegaes (CLT, art. 818), demonstrando que tais direitos trabalhistas foram cumpridos e quitados.
Por outro lado, analisando os cartes de ponto trazidos colao pelo ru, observo que h registros de horas extraordinrias laboradas pelo demandante, e os contracheques, embora demonstrem o pagamento das referidas horas, bem como das repercusses no dcimo terceiro e nas verbas rescisrias, contudo em valores inferiores ao que deveria ser pago.
Ademais, o MM juzo de primeiro grau determinou a compensao dos valores pagos (fl. 81) sob a mesma nomenclatura.
Assim que o reclamado CONSORCIOVIA TORC., trouxe aos autos os documentos de fl. 58/78, compreendendo, entre outros, recibos de pagamento de salrio e controle de jornada (carto de ponto), que foram impugnados pelo autor, consoante consta na ata CONCLUSO Desse modo, nego provimento ao recurso, no particular.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
160
FUNDAO CHESF DE ASSISTNCIA E SEGURIDADE SOCIAL Ante o exposto, preliminarmente, atuando de ofcio, no conheo do apelo em relao pretenso de deduzir-se a parte do reclamante das contribuies previdencirias devidas, em razo da falta de interesse em recorrer e, no mrito, negar provimento ao recurso do reclamado. FACHESF, e recurso adesivo interposto por EDUARDO LINCOLIN SOUZA MELO contra deciso proferida pelo MM. juzo da 22 Vara do Trabalho do Recife - PE, que julgou PROCEDENTES, EM PARTE, os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada pelo terceiro recorrente em face da primeira e segunda reclamadas, nos termos da fundamentao da r. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, preliminarmente, atuando de ofcio, no conhecer do apelo em relao pretenso de deduzir-se a parte do reclamante das contribuies previdencirias devidas, em razo da falta de interesse em recorrer, nos termos da fundamentao anexa, e, negar provimento ao recurso do reclamado. Recurso ordinrio interposto pela primeira reclamada, CHESF, s fls. 224/235, pela segunda reclamada, FACHESF, s fls. 239/257 e Recife, 17 de outubro de 2012 adesivamente, pelo reclamante, s fls. 262/280. Embargos de declarao opostos pela segunda reclamada, FACHESF, s fls. 211/217, e rejeitados, conforme deciso de fls. 220/221. sentena de fls. 204/210 dos autos.
Apesar de devidamente notificados, reclamante e reclamadas no apresenteram contrarrazes aos recursos interpostos, conforme ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator Relatrio dispensado, a teor do disposto no art. 852-I, caput, da CLT. PROC. N. TRT 0000604-82.2012.5.06.0022 (ROS) rgo Julgador : SEGUNDA TURMA Relator : DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrentes : COMPANHIA HIDRO ELTRICA DO SO FRANCISCO CHESF, FUNDAO CHESF DE ASSISTNCIA E SEGURIDADE SOCIAL FACHESF e EDUARDO LINCOLIN SOUZA MELO Recorridos : OS MESMOS Advogados : EDMILSON RODRIGUES DE ALBUQUERQUE, HBRON COSTA CRUZ DE OLIVEIRA e TIAGO UCHA MARTINS DE MORAES Procedncia : 22 VARA DO TRABALHO DO RECIFE - PE De igual modo, em relao ao recurso da segunda reclamada, FACHESF (fls. 239/257) que interposto tempestivamente e subscrito por profissional regularmente habilitado (instrumento procuratrio de fl. 197 e substabelecimento de fl. 258). O preparo acha-se regular, de acordo com guia de fl. 259 (depsito recursal) e fl. 260 (custas Vistos etc. processuais). Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o apelo da primeira reclamada, CHESF (fls. 224/235), foi interposto dentro do prazo legal e subscrito por profissional regularmente habilitado, conforme se verifica no instrumento procuratrio de fl. 161/162v. O preparo acha-se regular, de acordo com guia de fl. 236 (depsito recursal) e fl. 237 (custas processuais). Admissibilidade VOTO: certido de fl. 288.
Quanto ao apelo adesivo obreiro (fls. 262/280), embora interposto Recursos ordinrios, em procedimento sumarssimo,interpostos por COMPANHIA HIDRO ELTRICA DO SO FRANCISCO CHESF, dentro do prazo legal e subscrito por profissional regularmente habilitado, conforme se verifica no instrumento procuratrio de fl. 20,
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
161
designao dos membros da diretoria e o exerccio de atribuies de fiscalizao e controle, constituindo-se uma verdadeira longa manus da empresa patrocinada.
Conheo, pois, apenas dos recursos interpostos pelas reclamadas. Por outro prisma, a adeso entidade de previdncia privada DAS PRELIMINARES (anlise em conjunto) (FACHESF) decorre da relao de emprego mantida com a patrocinadora (CHESF). Trata-se, portanto, de um contrato Aprecio em conjunto as preliminares suscitadas pelas partes, inclusive a de ofcio, ressaltando que a anlise que envolve a competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar a lide vem em primeiro plano. Assim, restando evidenciado que a controvrsia trazida aos autos, Da preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho em razo da matria para processar e julgar a lide, suscitada pela segunda reclamada, FACHESF envolvendo questo relativa complementao dos proventos de aposentadoria (no caso dos autos a ilicitude da cobrana e do pagamento da taxa de contribuio estatutria prevista para a cobertura dos gastos administrativos operacionais do plano de Pretende a segunda reclamada, Fundao Chesf de Assistncia e Seguridade Social FACHESF, que seja declarada a incompetncia da Justia do Trabalho, em razo da matria, sob o argumento de que a discusso restrita ao contrato de previdncia complementar existente entre a FACHESF e o aposentado, ora reclamante, sendo de natureza exclusivamenteprevidenciria. Nesse sentido a remansosa jurisprudncia do Colendo Tribunal Ressalta que com a excluso da CHESF da lide afigura-se totalmente incompetente a Justia do Trabalho para julgar o presente feito. "RECURSO DE EMBARGOS REGIDO PELA LEI 11.496/2007 - 1. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. Pois bem. COMPLEMENTAODE APOSENTADORIA. Esta SBDI-1 j pacificou entendimento no sentido de reconhecer a competncia da A competncia ratione materiae decorre da natureza jurdica da questo controvertida que trazida ao Poder Judicirio que, por sua vez, fixada pelo pedido e causa de pedir. No importa que dependa a soluo da lide de questes de Direito Civil, Administrativo ou outro qualquer ramo do direito, mas sim, que decorra da relao de emprego. "RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO SOB A GIDE DA No caso dos autos, a FACHESF ... uma entidade fechada de previdncia privada, instituda e patrocinada pela Companhia Hidro Eltrica do So Francisco CHESF, cujo objeto estabelecer, executar e operar planos de benefcios complementares ou assemelhados aos funcionrios da CHESF (Art. 1, do Estatuto da Fachesf - documento fl. 88). LEI N. 11.496/2007. JUSTIA DO TRABALHO. COMPETNCIA. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. Uma vez instituda a complementao de aposentadoria em decorrncia do pacto laboral, resulta manifesta a competncia material da Justia do Trabalho para dirimir os litgios relacionados com a sua implementao. Embora se cuide, na hiptese, de verba de natureza previdenciria, paga por empresa com personalidade Vislumbra-se, pois, que a FACHESF uma entidade de previdncia fechada instituda pelo empregador CHESF o qual exerce forte ingerncia nos destinos daquela, cabendo-lhe privativamente a jurdica diversa daquela onde trabalhou o empregado, verifica-se que o direito que deu origem obrigao foi estabelecido somente em razo da existncia do contrato de emprego. Recurso de Justia do Trabalho para dirimir controvrsia relativa complementao de aposentadoria quando a fonte da obrigao o contrato de trabalho. Precedentes. Recurso de embargos conhecido e no provido" (TST-E-ED-RR - 127600-97.2007.5.04.0203, Relatora Ministra Delade Miranda Arantes, DEJT 29.6.2012). Superior do Trabalho, conforme as seguintes ementas: previdncia complementar), que decorrente da relao de emprego mantida entre o reclamante e a empresa patrocinadoraempregadora (CHESF), atrai a incidncia do art. 114, da Constituio Federal, porque tal benefcio (complementao de aposentadoria) aderiu ao contrato de trabalho. acessrio ao contrato de trabalho, dito principal.Refora a nossa idia o fato do associado somente adquirir essa condio se empregado da patrocinadora.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
162
embargos conhecido e no provido" (TST-E-ED-ARR-11050078.2008.5.15.0045, Relator Ministro Lelio Bentes Corra, DEJT 29.6.2012).
"RECURSO DE EMBARGOS REGIDO PELA LEI 11.496/2007. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. DIFERENAS DE COMPLEMENTAODE APOSENTADORIA PAGA POR ENTIDADE DE PREVIDNCIA PRIVADA. Com a ampliao da competncia operada pela Emenda Constitucional 45/2004, a Justia do Trabalho passou a julgar -as aes oriundas da relao de trabalho- (art. 114, I, da Constituio Federal de 1988). Tratando a demanda de complementao de aposentadoria, sendo esta, comprovadamente, devida pela Petros e decorrente do contrato de trabalho havido entre os reclamantes e a Petrobras, indiscutvel a competncia da Justia do Trabalho, nos termos do aludido dispositivo constitucional. Ademais, de acordo com a jurisprudncia desta Corte, competente a Justia do Trabalho para processar e julgar controvrsias relativas complementao de aposentadoria, que decorre do contrato de trabalho, independentemente da transferncia da responsabilidade pela complementao dos proventos a outra entidade, visto ser o contrato de adeso vinculado ao de trabalho. H precedentes. Recurso de embargos conhecido e no provido" (TST-E-ED-RR-14400-22.2007.5.02.0251, Relator Ministro Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 25.5.2012). COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. CHESF. FACHESF. NATUREZA SOLIDRIA DA RESPONSABILIDADE. O artigo 202, 2 da Constituio da Repblica, alterado pela Emenda Constitucional n. 20/98 no afasta a competncia da Justia do Trabalho para apreciar litgio envolvendo entidade de previdncia privada e empregado da empresa, que a instituiu com a finalidade de complementar aposentadoria. A controvrsia derivou da relao de emprego que perdurou entre as partes, incluindo-se, desse modo, na matria delimitada pelo artigo 114 da Carta Magna, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 45/2004. O suporte da adeso do Demandante ao plano de aposentadoria complementar da entidade de previdncia privada FACHESF consequncia do contrato de trabalho por ele mantido com a CHESF. Diante disso, e de acordo com a previso do art. 40, p. nico, do Estatuto da FACHESF e do art. 265, do Cdigo Civil, a natureza da responsabilidade pelas obrigaes trabalhistas devidas por ambas h de ser solidria. Recursos no providos. (TRT da 6 Regio. 2 Turma.Relatora Desembargadora Eneida Melo Correia de Arajo. PROCESSO N. 0001150-29.2010.5.06.0016. Publicado DEJT 15/03/2012). Frise-se que o disposto no art. 202, 2, da Constituio Federal e no art. 68 da Lei Complementar n 109/2001, invocados pela recorrente no tm o condo de afastar a competncia da Justia do Trabalho para julgar a lide, pois aludidas normas so de direito material e no processual, no dispondo acerca de regra de competncia, mas apenas que as contribuies suportadas pelo empregador para o custeio de complementao de aposentadoria no possuem natureza salarial, como se pode constatar do aludido dispositivo (art. 202, 2, da Constituio Federal): Da preliminar de no conhecimento do recurso adesivo obreiro, " As contribuies do empregador, os benefcios e as condies contratuais previstas nos estatutos, regulamentos e planos de benefcios das entidades de previdncia privada no integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, exceo dos benefcios concedidos, no integram a remunerao dos participantes, nos termos da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998). O reclamante interpe recurso adesivo pretendendo a reforma da sentena de primeira instncia, sob os fundamentos de fls. 263/280, requerendo, ao final que (...) seja afastada a incidncia da No h, portanto, de se cogitar de afronta ao art. 202, 2, da Constituio Federal, e ao disposto no art. 68 da Lei Complementar contribuio mensal de 3,08% para a Fachesf e que seja determinada a devoluo dos valores indevidamente retidos nos 05 Em atuao de ofcio, suscito a preliminar em epgrafe. por ausncia de interesse de recorrer, suscitada em atuao de ofcio Rejeito a preliminar de incompetncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar a presente lide. Logo, a alegao de que a discusso dos autos se trata de matria de natureza previdenciria no tem qualquer suporte jurdico para afastar a competncia material desta Justia Especializada para apreciar o presente litgio.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
163
excluda da lide, somente esta empresa que poder postular tal excluso.
Ocorre que o MM. juzo a quo na sentena recorrida, s fls. 204/210, j atendeu ao pleito obreiro na forma do contido nositens 7.1A e 7.2B do rol de pedidos (fl.17), quando assim se pronunciou: Cabe salientar que a CHESF j exerceu esse direito, pois interps recurso ordinrio defendendo justamente a sua ilegitimidade passiva e pleiteando a sua excluso da lide. Declaro, assim, a ilegalidade da cobrana de 3,08% (trs vrgula oito por cento) incidente sobre a complementao da aposentadoria do reclamante e condeno as reclamadas, de forma solidria, a devolver as quantias indevidamente retidas, observando-se a prescrio antes pronunciada. Desta feita, o percentual de 3,08% deve ser excludo da suplementao, em conformidade com a inicial. Da preliminar de ilegitimidade passiva e de ausncia de responsabilidade solidria, suscitada pela CHESF Logo, como se constata, inexistindo uma situao jurdica desfavorveltrazida pelo pronunciamento jurisdicional, falta interesse de recorrer ao reclamante para buscar, atravs do recurso, modificar esse estado em seu favor, de acordo com ensinamentos de Manoel Antnio Teixeira Filho em sua obra Sistema dos Recursos Trabalhistas, 10 edio, So Paulo, LTr, p. 147. Sustenta a Chesf ser parte ilegtima para figurar no plo passivo da presente demanda, uma vez que no ela quem integraliza a complementao de proventos, sendo tal atribuio unicamente da FACHESF. Por tal razo, pede a extino do processo, sem resoluo de mrito, em relao a ela recorrente, por ausncia de uma das condies da ao (legitimidade de parte) nos termos do art. 267, VI, do CPC. Assim, no conheo do recurso interposto pelo reclamante, por falta de interesse recursal, como tambm dos documentos de fls. 281/283 juntados aos autos com o recurso. Ainda alega que no lhe cabe a responsabilidade solidria pelos ttulos postulados na pea vestibular, apenas possui apenas responsabilidade subsidiria, invocando, em seu favor, s Da preliminar de no conhecimento do recurso da FACHESF, no tocante ao pedido de excluso da lide da CHESF, por falta de legitimidade, suscitada em atuao de ofcio A preliminar merece ser rejeitada. Alega a FACHESF, segunda reclamada, que a discusso dos autos diz respeito licitude da cobrana e do pagamento da taxa de contribuio estatutria prevista para a cobertura dos gastos administrativos operacionais do plano, de ndole estritamente previdenciria, sendo a nica e exclusiva responsvel pela administrao da reserva destinada ao pagamento das futuras suplementaes e pelo pagamento das suplementaes de aposentadoria dos seus filiados, no havendo qualquer interferncia da patrocinadora CHESF, primeira demandada, quanto a tal responsabilidade, conforme previso trazida tanto no art. 13 da Lei Complementar n. 109/01, quanto pelo art. 6, I, do seu Estatuto, razo pela qual requer que a CHESF seja excluda da lide. E a discusso acerca da responsabilidade da CHESF, se subsidiria ou solidria, no constitui questo de ordem processual que deva ser aferida em sede preliminar. Trata-se de matria relacionada com o mrito da demanda, para onde se remete o seu A segunda demandada, FACHESF, no tem legitimidade para pleitear em nome prprio direito alheio, na forma que dispe o art. 6 do CPC. Assim, se a primeira reclamada, CHESF, pretende ser Cumpre ressaltar que, ao contrrio do que alega a recorrente, todas exame. Resta patente nos autos que o pleito relacionado a proventos de aposentadoria de responsabilidade da FACHESF que decorrente de uma relao de emprego antes mantida entre o reclamante e a CHESF, empresa patrocinadora-empregadora. Logo, tanto a CHESF, na qualidade de ex-empregadora como a FACHESF, instituio de previdncia privada por ele mantida, tm legitimidade para figurar no polo passivo da presente ao. disposies contidas na Lei Complementar n. 108/2001 (art. 6, 3) e no art. 40, pargrafo nico, do Estatuto da FACHESF. No conheo, pois, do recurso da FACHESF, no tocante ao pedido de excluso da lide da CHESF, por ausncia de legitimidade para esse pleito.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
164
as condies da ao encontram-se presentes: as partes coincidem com os titulares da relao jurdico-material controvertida, os pedidos se mostram juridicamente possveis e o interesse processual restou evidenciado nos autos, ante a resistncia pretenso ora deduzida.
Registre-se que o referido estatuto no estabelece que a responsabilidade seja solidria apenas na hiptese de descumprimento de repasse fundao das contribuies
Rejeito, portanto, a preliminar de ilegitimidade passiva e de ausncia de responsabilidade solidria, suscitada pela CHESF.
RECURSO ORDINRIO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. RECURSO DA CHESF CHESF E FACHESF. APLICABILIDADE DO ART. 265 DO CCB/2002. A COMPANHIA HIDRO ELTRICA DO SO Da responsabilidade solidria da CHESF FRANCISCO CHESF, na condio de patrocinadora da FACHESF, responsvel pela manuteno dessa entidade de Argumenta a CHESF que a responsvel pelos clculos de suplementao de aposentadoria unicamente da FACHESF. Destaca que o art. 40 do Regulamento da FACHESF prev apenas a responsabilidade subsidiria da patrocinadora, de modo que o dbito no pode ser cobrado da CHESF antes mesmo da FACHESF. Invoca o art. 6, 3, da Lei Complementar n. 108/2001, e cita entendimento jurisprudencial em defesa de seus argumentos, ressaltando ao final que deve ser obedecido o benefcio de ordem. Portanto, sendo a recorrente patrocinadora da FACHESF e havendo previso expressa no tocante responsabilidade da CHESF, devem O MM. juzo a quo condenou as reclamadas de forma solidria, com fundamento no art. 265 do Cdigo Civil, tendo em vista as disposies do art. 40, pargrafo nico, do Estatuto da FACHESF. Cabe ressaltar que o devedor solidrio responde pela integralidade Concordo com tal deciso. da dvida, podendo o exequente promover a execuo por inteiro contra qualquer um dos devedores, de acordo com o art. 275 do Com efeito, a teor do disposto no art. 265 do Cdigo Civil, a solidariedade no se presume, resulta da lei ou da vontade das partes. Ocorre que a Companhia Hidro Eltrica do So Francisco CHESF, instituidora e patrocinadora da FACHESF, expressou sua vontade de assumir a responsabilidade de forma solidria pelas obrigaes contradas pela FACHESF com os seus participantes, conforme pargrafo nico do art. 40 do Estatuto da FACHESF (fls.92/93): Nego provimento ao apelo da CHESF. Cdigo Civil, inclusive antes mesmo de pretender a satisfao do crdito pela primeira reclamada A solidariedade, pois, no comporta benefcio de ordem como pretendido pela recorrente. ambas reclamadas responderem de forma solidria pelos crditos deferidos na sentena. previdncia privada, sendo lcito concluir pela sua responsabilizao solidria, aplicando-se, aqui, a regra do artigo 265 do CCB/2002. (TRT da 6 Regio. 1 Turma. Juza Redatora Ana Cristina da Silva Ferreira Lima. Proc. n TRT - 01123-2007-012-06-00. Julgado em 1 de julho de 2008).
A Companhia Hidro Eltrica do So Francisco CHESF, bem como as demais patrocinadoras, quando houver mais de uma, respondem, subsidiria e solidariamente, pelas obrigaes contradas pela FACHESF com seus participantes.
RECURSO DA FACHESF
Do desconto a ttulo de contribuio FACHESF dos pedidos de declarao de ilegalidade e de devoluo dos descontos de 3,08%
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
165
Alega a FACHESF que ao contrrio do comando sentencial, de ser visto que o desconto da contribuio estatutria efetuado pela recorrente legal e a alterao que foi efetuada em 1992 majorando o percentual de contribuio de 2,8% para 3,08% foi realizada de forma lcita, observados todos os critrios legais, estatutrios e regulamentares, sem qualquer causa que pudesse invalid-la ou que importe em ilegalidade. Sustenta que o autor teve o pagamento de sua suplementao iniciada em 1998, de modo que o regulamento vigente poca era o Regulamento 002 (edio de 1992).
O reclamante requerer a declarao da ilegalidade da cobrana de 3,08% (trs vrgula zero oito por cento) incidente sobre a complementao da sua aposentadoria, bem como que este mesmo percentual seja excludo da suplementao, na medida em que desde 1980 est vinculado ao Regulamento 02 da segunda reclamada (fls. 06/v), que previa o ndice de custeio de 2,8% (dois vrgula oito por cento), conforme previso do seu artigo 68, que somente seria devido no primeiro ano de sua vigncia.
Afirma ainda que quando da alterao de tal percentual j estava suplementado h anos, sendo que os regulamentos da FACHESF
Acrescentou que em 1992 houve uma alterao no percentual da contribuio dos participantes, para obter um aumento de 9% (nove por cento) das receitas previdencirias, necessrias ao custeio administrativo-operacional da entidade do conselho de curadores da FACHESF, bem como na Avaliao Atuarial.
A 2 r sustenta a legalidade da mencionada alterao, asseverando que em todas as edies daquele Regulamento h expressa meno contribuio do participante-assistido visando a manuteno e custeio do Plano, tendo sido necessria tal
Pois bem.
Observo que o reclamante afirmou, na exordial, que desde a data da admisso filiado ao Regulamento 02 da Fachesf, at a data da sua suplementao em 1998. Esclareceu ainda que quando ingressou no Regulamento n. 02 da Fachesf de 1980,bem como nos de 1985 e 1992,em todos eles o ndice de custeio era igual a 2,8%, e cuja vigncia do referido desconto era de um ano a partir da vigncia do plano.
Tendo em vista que tal alterao ocorreu em 2002 e tendo em vista que tal alterao no beneficiou o reclamante, entendo ser aplicvel ao caso a Smula 288 do C. TST, que assim dispe:
A complementao dos proventos de aposentadoria regida pelas normas em vigor na data de admisso do empregado, observandose as alteraes posteriores, desde que mais favorveis ao beneficirio do direito.
A FACHEF, em sua defesa, fl. 183, confirmou que o autor teve o pagamento de sua suplementao da aposentadoria iniciado em julho de 1998, de modo que o regulamento vigente poca era o Regulamento 002, edio de 1992, que majorou o percentual de contribuio de 2.8% para 3,08%, tendo sido observados todos os critrios legais, estatutrios e regulamentares, sem qualquer causa que pudesse invalidar ou que importe em ilegalidade da majorao. No se pode imputar aos participantes-assistidos a responsabilidade para evitar a quebra do equilbrio atuarial da patrocinadora, porque o benefcio j foi por eles custeado na E sobre a questo posta reviso, assim se pronunciou fl. 207/208 o MM. juzo a quo: Declaro, assim, a ilegalidade da cobrana de 3,08% (trs vrgula (...) Incontroverso que o reclamante foi admitido pela 1 reclamada, l laborando at a obteno de suas aposentadorias pelo INSS e, posteriormente, sua suplementao de aposentadoria pela FACHESF (2 reclamada). oito por cento) incidente sobre a complementao da aposentadoria do reclamante e condeno as reclamadas, de forma solidria, a devolver as quantias indevidamente retidas, observando-se a prescrio antes pronunciada. vigncia do pacto laboral. Assim, a modificao somente poderia incidir nas relaes jurdicas firmadas a partir da sua vigncia, sob pena de configurao de alterao contratual lesiva.
Desta feita, o percentual de 3,08% deve ser excludo da suplementao, em conformidade com a inicial.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
166
O entendimento do autor de que no poderia ser exigido dos Em razo do decidido, desnecessrio o exame dos pedidos 7.1 B e seguintes de fls. 18. participantes assistidos (aposentados) os descontos para custeio administrativo-operacional do plano de previdncia complementar pode levar a um desequilbrio atuarial do plano, podendo, inclusive, resultar em dficit o que prejudicaria todos os participantes. Discordo do entendimento do Juzo de primeiro grau. Este Regional, em caso similar, j se manifestou sobre o tema, em O Regulamento 002 da FACHESFE de 1980 e suas edies posteriores de 1985 e 1992 (fls. 62/127), aos quais estava vinculado o obreiro, apenas estabelecem percentual a ser cobrado para fim de custeio do plano de previdncia complementar, e no o perodo de recolhimento. acrdo de lavra da eminente DesembargadoraDinah Figueirdo Bernardo, Processo: TRT - 0001752-80.2011.5.06.0017, entre partes Jaime Ferreira da Silva, Companhia Hidro Eletrica do Sao Francisco Chesf e Fundao Chesf de Assistncia e Seguridade Social Fachesf, julgado em 06 de setembro de 2012, cujos fundamentos peo venia para transcrever como razes de decidir: No prprio Regulamento 002 (nas edies de 1980, 1985 e 1992), h expressa meno quanto obrigao dos participantes (ativos e assistidos) contribuirem com uma taxa mensal para a manuteno e custeio do prprio plano, como se observa do art. 64, caput, e inciso II, fl. 124. O reclamante-recorrente afirma que a contribuio que lhe exigida somente era devida durante o primeiro ano de vigncia do Com efeito, o caput do art. 64 do Regulamento 02 estabelece, in verbis: Regulamento 02 da Fachesf (fls. 240/v), e que todo o custeio das suplementaes de aposentadoria dos reclamantes foi feito na poca em que os mesmos estavam na ativa, trabalhando na Chesf Para o primeiro ano de vigncia deste Regulamento, prevalecer o plano de custeio fundamentado na Avaliao Atuarial de 1978, fixadas as seguintes taxas de contribuio mensal de participante e patrocinadora (...) Pois bem. E o inciso II, dispe que: (...) Os participantes-assistidos recolhero FACHESF uma contribuio mensal equivalente ao produto da aplicao da taxa de 2,8% (dois inteiros e oito dcimos por cento), sobre o valor da suplementao (...). Tenho por legtimo o desconto da parte da contribuio que cabe ao reclamante, nos termos do Regulamento vigente poca de sua aposentadoria. A norma que invoca em apoio sua tese apenas estabelece o percentual a ser cobrado, e no o perodo. Por sinal, Conjugando-se aludidos dispositivos chega-se concluso que a limitao temporal para o primeiro ano de vigncia deste Regulamento (...) estabelecida no caput da norma acima citada diz respeito apenas ao percentual de 2,8% a ser cobrado dos participantes no custeio do complemento das suas aposentadorias, cujo valor do desconto tomou como base a Avaliao Atuarial de 1978, podendo, a partir de ento, ser mantido ou reduzido. Dos elementos trazidos colao se constata que o autor foi beneficiado pela complementao de aposentadoria em 31/08/1995 (v. fl. 19), quando da vigncia do Regulamento 002, editado em 1985, cujo artigo 68 fixava o ndice de custeio dos participantes E essa concluso fica mais evidente ao se analisar o art. 45, III, e 1, dos Estatutos da FACHESF dos anos 1980 (fl. 81/82), 1985 (fl. 93) e 1992 (fl. 116), ao disporem que o patrimnio da FACHESF formado, dentre outras fontes, de (...) contribuies de patrocinadoras e participantes. Para o primeiro ano de vigncia deste Regulamento, prevalecer o plano de custeio fundamentado na Avaliao Atuarial de 1978, fixadas as seguintes taxas de contribuio mensal de participante e assistidos em 2,8% incidente sobre o valor da suplementao, termos seguintes: no sequer razovel a percepo de um benefcio que no tenha uma fonte de custeio. No obstante, necessria a reduo do percentual cobrado. (fls. 246). As reclamadas-recorrentes, por sua vez, defendem que a alterao ocorrida posteriormente, majorando o percentual de 2,8% para 3,8% das contribuies, perfeitamente lcito. Da contribuio estatutria dos participantes (tema recursal comum).
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
167
Patrocinadora: I (...); II - Os participantes-assistidos recolhero FACHESF uma contribuio mensal equivalente ao produto da aplicao da taxa de 2,8% (dois inteiros e oito dcimos por cento), sobre o valor da suplementao; (...) (v. fls. 95).
1992), cujo percentual de desconto a que estava obrigado era de 2,8% (art. 64, II, fl. 124).
Frise-se que, ao contrrio do que afirma a reclamada, no houve comprovao de que foi por meio do Regulamento 002, edio de 1992, que majorou-se o percentual de contribuio de 2,8% para
Desse texto, insisto, no se pode concluir que a contribuio estaria restrita ao primeiro ano de vigncia do Regulamento, mas sim que para esse primeiro ano de vigncia, os valores foram fixados de acordo com o plano de custeio fundamentado na avaliao atuarial de 1978.
3,08%. Os documentos de fls. 62/127 comprovam que apenas por meio do Regulamento 002 do Plano de Benefcios - BD em sua 3 Edio - Abril de 2007, que houve a majorao do percentual.
Nesse contexto, o percentual majorado (3,08%), estabelecido em 2007, aps o incio da suplementao de aposentadoria do autor
E essa concluso fica mais reforada em se considerando a previso de contribuio mensal, no apenas nessa clusula, mas tambm no art. 45, III, e 1, dos Estatutos da FACHESF dos anos 1980, 1985 e 1992. Ou seja, o reclamante, desde o jubilamento, estava obrigado ao recolhimento da contribuio participativa de 2,8% sobre a complementao de aposentadoria.
em 1998, implica alterao lesiva para o participante-assistido, em ofensa ao que dispe o art. 468, da CLT. Os efeitos dessa majorao apenas incidem s novas situaes que se constiturem a partir da vigncia da norma interna, consoante diretriz da Smula n. 288 do C. TST, in verbis:
COMPLEMENTAO DOS PROVENTOS DA APOSENTADORIA Destarte, a majorao posterior do percentual estabelecido, atravs da republicao do Regulamento 002, no ano de 1992, no lhe aplicvel, porque prejudicial. Seus efeitos apenas se irradiam s novas situaes que se constiturem a partir da vigncia da norma, consoante diretriz da Smula 288 do C. TST, in verbis: (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observandose as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito..
COMPLEMENTAO DOS PROVENTOS DA APOSENTADORIA. A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito. Por fim, destaco que o reclamante na petio inicial (fls. 02/18) afirma que atualmente no h mais contribuies da Chesf para a Fachesf, porque tal contribuio tinha um prazo de vigncia de um ano, de modo que j ultrapassado mais de um ano de vigncia do Regulamento 002, tendo se esgotado seu limite temporal de Improvejo. recolhimento, no haveria como ele, reclamante, contribuir com tal custeio.
Logo, como ressaltado na deciso acima, concluo pela legalidade da manuteno dos descontos a ttulo de custeio administrativooperacional do plano sobre o valor da complementao de aposentadoria do reclamante.
Ocorre queno h nos autos comprovao de que o desconto para a fonte de custeio apenas est incidindo sobre o valor da suplementao de aposentadoria do participante-assistido, pois de acordo com o Regulamento 002 (nas edies de 1980, 1985 e 1992), h expressa meno quanto obrigao de custeio pela
No entanto, a majorao do percentual de custeio aplicada pela FACHESF, na 3 edio do Regulamento 002 do Plano de Benefcios - BD - de 2007, no qual em seu art. 64, II, fixou a taxa para 3,08% (fl. 91 autos apartados), no poderia incidir em relao ao reclamante, considerando que a suplementao de aposentadoria do autor foi iniciada em 1998, de modo que o regulamento aplicvel poca era o Regulamento 002 (edio de
patrocinadora, como se observa do art. 64, inciso III, s fls. 62/127. Ademais, j analisado anteriormente a questo acerca do limite temporal da contribuio que no se restringe a um ano a partir da vigncia do Regulamento 002.
Dou provimento parcial ao recurso da FACHESF para declarar indevida a majorao da cobrana para 3,08% (trs vrgula oito por
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
168
cento) incidente sobre a complementao da aposentadoria do reclamante, mantendo, contudo, o percentual de desconto em 2,8%, conforme previsto noRegulamento 002, edio de 1992, condenando as reclamadas a restiturem ao reclamante as diferenas dos valores descontados ilegalmente com base no percentual de 3,08%, durante o perodo no prescrito at a data do ltimo desconto.
Da justia gratuita
A FACHESF insurge-se contra o decisum em face da concesso dos benefcios da justia gratuita ao reclamante, alegando que os documentos financeiros do recorrido no condizem com a sua declarao de pobreza.
Da multa aplicada nos embargos de declarao Sem razo o seu inconformismo. Pretende a recorrente que seja dado provimento ao recurso para afastar a multa por litigncia de m-f aplicada na r.sentena que apreciou seusembargos de declarao. Se o autor requereu na pea vestibular, fl. 18, o benefcio da justia gratuita, bem como declarou, consoante se verifica fl. 21, estar aposentado e no dispor de condies econmicas para O MM. juzo a quo na sentena de fls. 220/221 aplicou a multa prevista no art. 538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, de 1% (um por cento) sobre o crdito final do reclamante, em proveito dele prprio, bem assim a multa de R$ 1.000,00 destinada ao Fundo de Amparo ao Trabalhador, com fundamento no art. 18 do Cdigo de Processo Civil, por entender ser procrastinatrio os embargos opostos. Ressalte-se que nos termos do 3 do art. 790 da CLT, a simples declarao de que o trabalhador no est em condies de pagar as custas do processo, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, suficiente concesso do benefcio, sendo certo que a De fato, a reclamada ops embargos de declarao, s fls. 211/217, requerendo atribuio de efeito modificativo ao julgado, sob o argumento de que pretendia aperfeioar o julgamento e desse modo levantava pontos de grande importncia para a formao e convencimento e interpretao das questes levantadas, que apontadas como omissas. Das custas processuais Nego provimento ao recurso, no aspecto. aludida declarao, a teor do previsto no art. 1, da Lei n. 7.115/83, presume-se verdadeira. custear a presente demanda em desfavor da CHESFE e FACHESF, sem sacrifcio dos seus sustentos e de suas famlias, deve ser concedido o benefcio pleiteado.
No entanto, no apontou especificamente onde existiam os vcios ensejadores dos embargos de declarao previstos no art. 535, do CPC, ouart. 897-A, da CLT, e assim, no haveria justificativa para uso dos embargos, tendoa recorrente agido com a inteno de protelar o desfecho do feito (art. 17, VII, CPC), de forma que possvel a cominao de multa por litigncia de m-f, a teor do art. 18 do CPC.
Requer a recorrente, ainda, a inverso de responsabilidade pelo recolhimento das custas processuais, com o ressarcimento pelo reclamante dos valores pagos a tal ttulo.
Ocorre que as custas processuais, no processo trabalhista, de acordo com o art.789, 1, da CLT, so pagas pelo vencido, no caso as reclamadas, partes sucumbentes no presente feito.
Frise-se que toda matria levantada nos embargos de declarao (fls. 211/217) foram integralmente reiteradas nas razes recursais (fls. 239/257), o que comprova a desnecessidade do manejo daquela medida judicial.
CONCLUSO
Portanto, nego provimento ao recurso no ponto, mantendo a condenao ao pagamento da multa em questo.
Ante o exposto, rejeito a preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho em razo da matriapara processar e julgar a lide, suscitada pela segunda reclamada, FACHESF; e em atuao de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
169
ofcio no conheo do recurso interposto pelo reclamante, por falta de interesse recursal, como tambm dos documentos de fls. 281/283 por ele juntados aos autos com o recurso; aindapreliminarmente, no conheo do recurso da FACHESF, no tocante ao pedido de excluso da lide da CHESF, por ausncia de legitimidade para esse pleito e rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva e de ausncia de responsabilidade solidria, suscitada pela CHESF. No mrito, nego provimento ao apelo da CHESF e dou provimento parcial ao recurso da FACHESF para declarar indevida a majorao da cobrana para 3,08% (trs vrgula oito por cento) incidente sobre a complementao da aposentadoria do reclamante, mantendo, contudo, o percentual de desconto em 2,8%, conforme previsto noRegulamento 002, edio de 1992, condenando as reclamadas a restiturem ao reclamante as diferenas dos valores descontados ilegalmente com base no percentual de 3,08%, durante o perodo no prescrito at a data do ltimo desconto. Ao decrscimo da condenao arbitro o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) e reduo das custas processuais em R$ 100,00 (cem reais), para fins recursais. De ordem da Exma Sr Desembargadora Eneida Melo Correia de Arajo, Presidente da E. 2 Turma, eu intimo a(s) CONSEIL LOGSTICA E DISTRIBUIO LTDA, atualmente em endereo(s) desconhecido(s), para que fique(m) ciente(s) da deciso proferida pela E. Turma, cujo(s) acrdo(s) encontra(m)-se juntado(s) nos ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, rejeitar a preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho em razo da matria para processar e julgar a lide, suscitada pela segunda reclamada, FACHESF; e em atuao de ofcio no conhecer do recurso interposto pelo reclamante, por falta de interesse recursal, como tambm dos documentos de fls. 281/283 por ele juntados aos autos com o recurso; ainda preliminarmente, no conhecer do recurso da FACHESF, no tocante ao pedido de excluso da lide da CHESF, por ausncia de legitimidade para esse pleito e rejeitar a preliminar de ilegitimidade passiva e de ausncia de responsabilidade solidria, suscitada pela CHESF. No mrito, negar provimento ao apelo da CHESF e dar provimento parcial ao recurso da FACHESF para declarar indevida a majorao da cobrana para 3,08% (trs vrgula oito por cento) incidente sobre a complementao da aposentadoria do reclamante, mantendo, contudo, o percentual de desconto em 2,8%, conforme previsto no Regulamento 002, edio de 1992, condenando as reclamadas a restiturem ao reclamante as diferenas dos valores descontados ilegalmente com base no percentual de 3,08%, durante o perodo no prescrito at a data do ltimo desconto. Tudo nos termos da fundamentao anexa. Ao decrscimo da condenao arbitra-se o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) e reduo das custas processuais em R$ 100,00 (cem reais), para fins recursais. rgo Julgador: 2 Turma Relatora: Juza Maria das Graas de Arruda Frana Agravante: COMPANHIA DE BEBIDAS DAS AMRICAS - AMBEV Agravados: CARLOS ROBERTO DA SILVA e CONSEIL LOGSTICA E DISTRIBUIO LTDA. Procedncia: 12 Vara do Trabalho de Recife - PE EMENTA: DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. DIREITO PREVIDENCIRIO. INCLUSO DE MULTA E JUROS NAS PARCELAS PREVIDENCIRIAS. A hiptese de incidncia da contribuio social prevista no artigo 195, inciso I, alnea a, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil ocorre quando h o pagamento ou o crdito dos rendimentos de natureza salarial decorrentes do ttulo judicial trabalhista, razo pela qual, a partir da, inicia-se o prazo legal para o seu recolhimento, aps o que, em caso de inadimplncia, computar-se-o os acrscimos pertinentes a juros e multa mencionados na legislao ordinria aplicvel espcie. Inteligncia da Smula 14 deste Sexto Regional. Ante o exposto, ACORDAM os Desembargadores que integram a Segunda Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por Recife, 17 de outubro de 2012 uanimidade, dar provimento ao agravo de petio para, reformando PROC. N TRT - 0184800-38.2003.5.06.0012 (AP) autos do processo ao qual est(ao) vinculada(s) e disponvel(is) na home Page deste regional, para que requeiram, no prazo legal, o que entender de direito. Luzia Moreira da Silva Secretrio Assistente da 2a. Turma ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
170
a sentena, declarar que o fato gerador da contribuio previdenciria surge como pagamento ou o crdito dos rendimentos de natureza salarial decorrentes do ttulo judicial trabalhista, aplicando-se a Smula 14 deste Tribunal aos respectivos clculos. Recife, 03 de outubro de 2012. Maria da Graa de Arruda Frana. Juza Relatora. Ficam, ainda, cientes os interessados de que os autos se encontram disposio na Secretaria da 2 Turma, bem como o seu inteiro teor se encontra disponvel na home page deste regional.
16.05.11, dentro do prazo de dez dias previstos na legislao. Ressalta que o pagamento foi realizado por meio de cheque administrativo, emitido pelo prprio banco aps a confirmao de saldo na conta do devedor. Acrescenta que, mesmo que o cheque entregue ao recorrido somente fosse compensado aps o trmino do prazo previsto na CLT, no haveria razo para incidir a multa prevista no artigo 477 da CLT, pois a entrega do pagamento foi realizada no prazo legal. Pugna pelo expurgo do condeno da multa prevista no artigo 477 da CLT. Pede provimento ao apelo. Apesar de notificado (fl. 109), o reclamante no apresentou contrarrazes ao apelo. Desnecessria a remessa dos autos Procuradoria Regional do Trabalho, porquanto no se vislumbra interesse pblico no presente litgio (art. 49 do Regimento Interno deste Sexto Regional). o relatrio. VOTO: Admissibilidade
PROC. N. TRT - 0000092-08.2012.5.06.0311 (RO) rgo Julgador:SEGUNDA TURMA Relator:DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrente :DCL DISTRIBUIDORA CARDEAL LTDA. Recorrido :GENIVALDO SILVA Advogados :MNICA THAYSE ROCHA BEZERRA E MARIA SOCORRO BEZERRA CHAVES Procedncia :1 VARA DO TRABALHO DE CARUARU- PE EMENTA: MULTA DO ART. 477, 8, DA CLT - PAGAMENTO INCOMPLETO DAS VERBAS RESCISRIAS - As verbas rescisrias devem ser pagas no prazo legal e de forma correta. A falta de pagamento integral das verbas resilitrias, tendo em vista que liberada guia de comunicao de dispensa para saque do seguro desemprego aps ao dez dias previstos no artigo 477 da CLT, acarreta a incidncia da penalidade moratria prevista no dispositivo legal supracitado, equivalente a um ms da remunerao do reclamante. Recurso patronal ao qual se nega provimento. Vistos etc.
Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o apelo patronal (fls. 99/105) foi interposto dentro do prazo legal, pois a reclamada foi notificada da sentena em 28.06.12 (fl. 90) e protocolou seu apelo em 05.07.12. O recurso encontra-se assinado por profissional habilitado, conforme procurao de fl.97. O preparo acha-se regular, de acordo com guia de fl. 107 (custas processuais) e fl. 106 (depsito recursal) recolhidas a tempo e adequadamente. O reclamante no apresentou contrarrazes ao recurso ordinrio. Conheo, pois, do recurso interposto.
Recurso ordinrio interposto por DCL DISTRIBUIDORA CARDEAL LTDA. contra deciso proferida pelo MM. Juzo da 1 Vara do Trabalho do Recife - PE que julgou PROCEDENTES, EM PARTE, os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada por GENIVALDO SILVA em face da recorrente, nos termos da fundamentao de fls. 91/97. Razes de recurso da reclamada, s fls. 99/105, nas quais requer a reforma do julgado no que concerne ao pagamento da multa prevista no artigo 477 da CLT. Aduz que a referida multa foi deferida com base na intempestividade da homologao do TRCT o que, por si s, diz no gerar a multa em questo. Ressalta que o artigo 477, 6, da CLT, claro ao se referir ao pagamento das verbas rescisrias dentro do prazo de dez dias, no mencionando o fato de que a homologao tambm deve ser efetuada dentro desse prazo. Alega inexistir vedao ao fato de o pagamento das verbas rescisrias ser efetuado por meio de cheque, desde que compensado at o dcimo dia da resciso contratual. Assevera que o afastamento do autor ocorreu em 10.05.11, recebendo o mesmo o pagamento das verbas incontroversas em Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Da multa do art. 477, 8 da CLT Sustenta a reclamada que a penalidade do art. 477, 8, da CLT indevida, pelo fato de as verbas rescisrias terem sido quitadas no prazo legal por meio de cheque administrativo, emitido pela prpria instituio financeira, e que a falta de homologao do TRCT, no prazo previsto no artigo 477 da CLT, no autoriza o deferimento da multa. Compulsando os autos, verifico que o deslinde contratual data de 10.05.11 (fls. 06/07 dos autos apartados), sendo, no dia 11.05.011, emitido cheque, pela prpria reclamada (fl. 08 dos autos apartados), no valor das verbas rescisrias e apenas homologado o TRCT em 25.05.11. Ora, a quitao das verbas decorrentes da resciso contratual somente se aperfeioa com a homologao do ato pela autoridade competente, principalmente quando o contrato perdurou por mais de um ano (CLT, art. 477, 1). Todavia, a homologao da resciso contratual ocorreu aps os dez
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
171
dias fixados no artigo 477, 6, da CLT para pagamento das verbas rescisrias. Apenas na homologao da resciso contratual, pressuposto de validade do ato de quitao, so disponibilizadas as guias do FGTS e do seguro-desemprego ao exempregado de forma a possibilitar o percebimento do benefcio e levantamento dos depsitos fundirios (e multa de 40%). E assim, mesmo havendo o pagamento de parte das verbas rescisrias, mas sendo a homologao da resciso contratual realizada aps o prazo legal de que trata o 6, do art. 477 da CLT, conclui-se que os direitos decorrentes do trmino do contrato de trabalho no foram satisfeitos tempestivamente, acarretando com isso prejuzo ao trabalhador. Portanto, devida a multa do 8, do art. 477, da CLT, considerando que as verbas rescisrias no foram pagas integralmente, no prazo legal. Vale transcrever os seguintes arestos que ratificam o entendimento de deferimento da multa prevista no artigo 477 da CLT quando no observado o prazo de dez dias para quitao das verbas rescisrias em sua totalidade: "MULTA DO ART. 477, 8, DA CLT. PAGAMENTO INCOMPLETO DAS VERBAS RESCISRIAS. A multa de que trata o 8 do art. 477 da CLT sano imposta ao empregador que no paga as parcelas rescisrias constantes do instrumento de resciso no prazo a que alude o 6 do mesmo dispositivo legal. Da exegese dos citados pargrafos, verifica-se que o fato gerador da multa a inobservncia do disposto no 6 do art. 477, que, por sua vez, disciplina o prazo para pagamento das parcelas constantes do instrumento de resciso ou recibo de quitao. Nesse contexto, o pagamento incompleto das verbas rescisrias incontroversas implica a desobedincia do comando legal que expressamente estabelece os prazos para "o pagamento das parcelas constantes do instrumento de resciso ou recibo de quitao", e no, como pretende o agravante, o seu pagamento parcial. Na verdade, por constituir norma de proteo do trabalhador, o pagamento em atraso e incompleto das verbas rescisrias incontroversas, para efeito de aplicao da multa do art. 477, 8, da CLT, equivale ao nopagamento. Agravo no provido. TST-ARR-1.550/2001-061-02-00.4 - (Ac. 4 T.) - 2 Reg. - Rel. Min. Milton de Moura Frana. DJU 11.4.06, p. 725. "MULTA DO ART. 477 CLT. DIREITO. O pagamento das verbas rescisrias feito a menor traduz pagamento incorreto, parcial, no afastando a incidncia da norma contida na CLT. O objetivo da regra jurdica que a quitao ao trabalhador ocorra no s no prazo fixado pelo legislador mas, igualmente, de forma ntegra, correta. (TRT 6 Regio. Terceira Turma. Juza Designada Eneida Melo Correia de Arajo. PROC. N. TRT - RO - 0189/00. julgado em 28 de junho de 2000. Saliente-se que a data constante na guia de comunicao de dispensa coincide com a da homologao do TRCT, 25.05.11, ou seja, ultrapassa o prazo de dez dias Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
previsto no artigo 477 da CLT, haja vista que o afastamento do autor ocorreu em 10.05.11, conforme noticia o documento juntado fl. 10 dos autos apartados. Desse modo, patente o prejuzo ao trabalhador, atraindo o pagamento da penalidade prevista no 8 do artigo 477, da CLT. Nego provimento ao recurso. CONCLUSO Ante o exposto, nego provimento ao apelo. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, negar provimento ao apelo. Recife, 17 de outubro de 2012. Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator PROC. N TRT - 0000262-50.2011.5.06.0008 rgo Julgador:Segunda Turma Relatora:Juza Maria da Graa de Arruda Frana Recorrentes:COMPANHIA PERNAMBUCANA DE SANEAMENTO COMPESA e CARMELA GIOVANNA MARIA SCHETTINI Recorridos: Os mesmos e INSTITUTO DE PLANEJAMENTO E APOIO AO DESENVOLVIMENTO TECNOLGICO E CIENTFICO IPAD Advogados:Maritzza Fabiane Lima Martinez de Souza, Lvia Coelho Nery da Fonseca, Leonardo Qurcia Barros e Waldemar de Andrada Igncio de Oliveira. Procedncia:8 Vara do Trabalho do Recife - PE
EMENTA: DIREITO DO TRABALHO. TERCEIRIZAO. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DO TOMADOR DE SERVIO. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. A pretenso de se responsabilizar a administrao pblica pelas obrigaes trabalhistas no cumpridas por empresa prestadora de servios encontra bice intransponvel no artigo 71 da Lei n 8.666/93. Recurso ordinrio da segunda reclamada (COMPESA) a que se d provimento. RECURSO DA RECLAMANTE. DANO MORAL. OCORRNCIA. Verifica-se o dano nas hipteses em que se submete algum, ilicitamente, a constrangimentos, ferindo-lhe direito personalssimo, como a honra, a boa fama e a imagem. Evidenciando-se que o conjunto probatrio fornece os elementos de convico necessrios sua configurao, justifica-se a condenao da empresa. Recurso da reclamante parcialmente provido.
Vistos etc.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
172
Trata-se de recursos ordinrios interpostos pela COMPANHIA PERNAMBUCANA DE SANEAMENTO - COMPESA e CARMELA GIOVANNA MARIA SCHETTINI contra sentena proferida pelo MM. Juzo da 8 Vara do Trabalho do Recife - PE, fls. 683/688, que julgou procedentes em parte os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada pela segunda recorrente contra INSTITUTO DE PLANEJAMENTO E APOIO AO DESENVOLVIMENTO TECNOLGICO E CIENTFICO - IPAD e a primeira recorrente. Os embargos de declarao opostos pela reclamante, fls. 689/693, foram julgados improcedentes, conforme fundamentos expendidos na deciso de fls. 722/723. RECURSO DA COMPESA No memorial de fls. 697/705, a recorrente sustenta que uma sociedade de economia mista, estadual, pertencente a Administrao Indireta do Estado de Pernambuco, estando autorizada pela Constituio Federal a terceirizar seus servios. Assegura que a subsidiariedade pretendida pela reclamante e concedida pelo MM. Juzo de primeiro grau fere o comando do artigo 71, da Lei n 8666/93 que exime o ente pblico de qualquer responsabilidade por eventuais dvidas trabalhistas do contratado. Cita jurisprudncia. Pede o provimento do recurso. RECURSO DA RECLAMANTE Nas razes de fls. 726/737, sustenta a recorrente que na inicial requereu expressamente a multa de 40% sobre o FGTS, tendo apresentado extrato analtico de sua conta do FGTS que comprova a ausncia do depsito desta multa. Afirma que o termo de resciso do contrato de trabalho no foi homologado pelo sindicato ou Ministrio do Trabalho, no servindo para comprovar o pagamento do aviso prvio, frias proporcionais com o acrscimo de um tero e q3 salrio proporcional. Diz ser cabvel a multa do artigo 467, da CLT, sobre a multa rescisria de 40% sobre o montante do FGTS. Pugna pela condenao da reclamada ao pagamento de dano moral, porque foi obrigada a assinar um pedido de reduo de carga horria de trabalho, sob pena de demisso. Pede o provimento do recurso. Contrarrazes pelo IPAD, fls. 740/751 e pela reclamante, fls. 223/235. o relatrio. VOTO:
De fato, a responsabilizao subsidiria da recorrente (COMPESA), sociedade de economia mista, encontra bice intransponvel no artigo 71, 1, da Lei n 8.666/93, que afasta, expressamente, a possibilidade de se transferir Administrao Pblica a responsabilidade pelo pagamento dos encargos trabalhistas no cumpridos pela prestadora de servios. Ressalte-se que, por votao majoritria, o Supremo Tribunal Federal, em sua composio plena, declarou, em 24 de novembro de 2010, a constitucionalidade do citado dispositivo legal, deciso proferida no julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade (ADC) n 16, ajuizada pelo Governador do Distrito Federal, contrapondo-se Smula 331, inciso IV, do TST. Conclui-se, portanto, que este verbete sumular, na condio de fonte integrativa da jurisprudncia, no pode contrariar comando legal, fonte primordial do Direito. A posio adotada pelo STF rechaa o argumento de que o dispositivo legal em questo viola o artigo 37, 6, da Constituio Federal, pois no foi reconhecida qualquer antinomia entre essas normas ou entre os princpios que lhe so consectrios. Nesse sentido, transcrevemos a ementa de acrdo proferido pela 9 Turma do TRT da 2 Regio, in verbis: "Entidades estatais. Responsabilidade. A lei que regulamenta a CF, art. 37, XXI, e institui normas das entidades pblicas afasta a responsabilidade destas: "A inadimplncia do contratado com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento". Converge, assim, com a Smula TST 331, II, que abre exceo aos incisos I e IV da mesma Smula" (Proc. TRT/SP 24.332/97, Valentin Carrion, Ac. 9 T.37118/98) - apud Valentin Carrion, in Comentrios CLT, 25 edio, p. 63.) Assim, descabe a condenao subsidiria da sociedade de economia mista recorrente ao pagamento dos crditos trabalhistas decorrentes da incria de empresa terceirizada, regularmente contratada por licitao, configurando-se, na hiptese, afronta constitucional - entendimento cristalizado no julgamento da ADC 16 pelo Supremo Tribunal Federal, retro mencionado. Por conseguinte, dou provimento ao recurso ordinrio, para julgar improcedente a ao, relativamente COMPANHIA PERNAMBUCANA DE SANEAMENTO COMPESA, subsistindo a condenao apenas em relao ao INSTITUTO DE PLANEJAMENTO E APOIO AO DESENVOLVIMENTO TECNOLGICO E CIENTFICO IPAD. RECURSO DA RECLAMANTE
RECURSO DA COMPESA Da responsabilizao da Administrao Pblica por crditos trabalhistas decorrentes do servio terceirizado: Pugna a sociedade de economia mista estadual recorrente pela reforma da sentena de primeira instncia, no tocante sua responsabilizao subsidiria pelos crditos trabalhistas deferidos ao reclamante. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 Da multa rescisria de 40% sobre o montante do FGTS multa do artigo 467, da CLT: Insiste a recorrente que no deve prevalecer o entendimento do MM. Juzo de primeiro grau de que o pedido relativo multa de 40% sobre o saldo do FGTS depositado trata-se de aditamento inicial, em razo da petio de fls. 664/666. Nas contrarrazes, a reclamada IPAD sustenta que todo o valor
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
173
destinado ao FGTS j foi fornecido recorrente, estando ela pleiteando uma verba que j lhe foi paga. Penso que assiste razo reclamante. Na pea inicial, foi postulada a liberao do FGTS com a multa de 40% ou a indenizao substitutiva (letra "f", fl. 10). Na primeira sesso de audincia, ata de fls. 17/18, foi autorizado pelo Juiz da instruo, a expedio de alvar em favor da autora para levantamento do FGTS, concedendo-se o prazo de 60, contados do recebimento do alvar, para que a demandante comprove eventuais diferenas existentes. Em 28 de junho de 2011, a autora recebeu alvar para sacar o FGTS, fl. 663 e em 20.07.2011, atravessou petio, fls. 664/666, informando que a multa rescisria no havia sido depositada, acostando extrato analtico de sua conta fundiria, com a informao de que no houve depsito da multa rescisria, fl. 668. Na sentena de fls. 683/688, o julgador de origem entendeu que esta ltima petio da reclamante seria um aditamento inicial, considerando-a extempornea. Inicialmente, observa-se que o ttulo em questo est incluso no rol de pedidos da inicial, portanto, a petio de fls. 664/666, no seria um aditamento e sim esclarecimentos sobre o recebimento dos valores depositados na conta do FGTS, solicitados em audincia. Nestes termos, como a empresa no comprovou o recolhimento da parcela em comento, encargo que lhe competia, bem como o extrato de fl. 668, datado de 05.07.2011, aponta que no houve recolhimento da multa rescisria, tem-se que o autor faz jus multa dos 40% incidentes sobre os depsitos do FGTS efetuados na conta vinculada do demandante. Da multa do artigo 467, da CLT, sobre a multa dos 40% do FGTS: O artigo 467 da CLT, com a alterao conferida pela Lei n. 10.272/01, estabelece: "Em caso de resciso do contrato de trabalho, havendo controvrsias sobre parte do montante das verbas rescisrias, o empregador obrigado a pagar ao trabalhador, data do comparecimento Justia do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pag-las acrescidas de cinqenta por cento." (grifei). A reclamada, em sua defesa, reconheceu o direito do autor, porm afirmou que havia recolhido o valor respectivo. Como no provou suas alegaes, a multa do FGTS est sendo deferida, e em consequncia tambm devida a multa do artigo 467, da CLT, sobre esta verba. Provejo o recurso, para acrescer condenao a multa do artigo 467, da CLT, sobre a multa de 40% do FGTS. Das verbas rescisrias (aviso prvio - frias proporcionais com acrscimo de um tero - 13 salrio proporcional): Nas razes recursais, a autora busca a reforma da sentena para acrescer condenao as verbas rescisrias, aviso prvio, frias proporcionais com acrscimo de um tero e 13 salrio proporcional, denunciando que o termo de resciso de fls. 44 no tem validade porque no foi homologado pelo rgo competente.
Razo no lhe assiste. O documento acostado fl. 45 sinaliza o pagamento das verbas rescisrias discriminadas no termo de resciso do contrato de trabalho de fls. 44. A despeito de a homologao no ter sido efetuada, os valores foram efetivamente recebidos, como afirma a reclamante em sua petio inicial, fl. 07. Nestes termos, nada mais devido com relao aos ttulos pagos no citado termo de resciso. Improvejo. Do dano moral: Alega-se na inicial que a autora foi obrigada pelo seu superior a assinar um requerimento para reduo de sua carga horria de trabalho, sob pena de demisso, suportando a coao, passando por inmeros constrangimentos perante seus colegas de trabalho e familiares. . De logo, manifesto-me de acordo com as consideraes acerca do dano moral, suas conseqncias na esfera privada e profissional do trabalhador, e a necessidade de penalizar a empresa que, ilicitamente, constrange e humilha os seus empregados. Mas, no caso concreto, ora examinado, entendo que se mostra indevido o pagamento de indenizao por danos morais sofridos, porquanto no se desincumbiu a demandante do nus de demonstrar grave dano sua imagem, honra e boa fama de que gozava no trabalho e na vida social e familiar, nem o ato ilcito praticado pelo empregador, de que tenha resultado o tal dano (inteligncia dos artigos 818 da CLT e 333, I do CPC). Conforme leciona Srgio Cavalieri Filho (in Programa de Responsabilidade Civil, 6 edio, 2 tiragem, Malheiros Editores, p.105), para quem, verbis: "[...] s deve ser reputado como dano moral a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo. Se assim no se entender, acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos." V-se na ata de instruo, fls. 680/681, que a testemunha da autora, quando indagada sobre o fato, declarou que: "a reclamante teve a sua carga reduzida; que no sabe informar o motivo da reduo da carga horria da reclamante; que, um certo dia, a reclamante esteve em contato com o depoente afirmando que estava sendo pressionada pelos reclamados a assinar determinado documento; que o mencionado documento dizia respeito a reduo de carga horria e de salrio; que no presenciou ningum, nem os representantes dos reclamantes fazendo presso sobre a reclamante, no que diz respeito a assinatura do mencionado documento;" Assim que a testemunha no presenciou o fato alegado, apenas soube pela reclamante do ocorrido, portanto, no se depreende do conjunto probatrio qualquer
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
174
comportamento ilcito do empregador. Nesta esteira, penso que na hiptese no se vislumbra a ocorrncia de dano moral a legitimar o deferimento de indenizao, contudo, ressalvando meu entendimento pessoal, acompanho o voto prevalecente da Turma para acrescer condenao o pagamento de indenizao por dano moral. Entendeu a Segunda Turma deste Regional que a prova documental evidencia que a Empresa elaborou o documento de fl.327, do qual consta que o pedido de reduo da jornada de trabalho para 4 horas era por compreender a atual situao financeira da empresa e necessitar do emprego, o que em seguida, foi riscado e colocado motivos pessoais. Acrescente-se que a reduo da jornada com reduo de salrio para ser vlida deveria estar idene de dvida, inclusive com a chancela sindical, como determina a Constituio da Repblica, no artigo 7. Da, dispensvel prova de dor, tristeza, etc., elementos que se presumem existentes com a perda salarial. Pondere-se que a Reclamada no negou, na defesa, que a Reclamante no tenha sofrido decrscimo salarial. Sustentou a alterao na existncia de autorizao escrita, eivada de vcio, Leso clara ao art. 468 da CLT. Nessa esteira, provejo o recurso para acrescer condenao o pagamento de indenizao por dano moral, arbitrado no valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais). ACORDAM os Desembargadores que integram a Segunda Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, dar provimento ao recurso ordinrio da litisconsorte, para julgar improcedente a ao, relativamente COMPANHIA PERNAMBUCANA DE SANEAMENTO - COMPESA, subsistindo a condenao apenas em relao ao INSTITUTO DE PLANEJAMENTO E APOIO AO DESENVOLVIMENTO TECNOLGICO E CIENTFICO - IPAD. E, dar provimento ao recurso da reclamante para acrescer condenao indenizao por dano moral na ordem de R$ 2.000,00, a multa de 40% sobre os depsitos do FGTS, bem como a multa do artigo 467, da CLT, incidente sobre esta multa do FGTS. Ao acrscimo da condenao arbitra-se o valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Para os fins do artigo 832, 3, da CLT, declara-se a natureza indenizatria dos ttulos acima deferidos. Custas majoradas para R$ 400,00 (quatrocentos reais). Recife, 26 de setembro de 2012.
EMENTA: NO COMPARECIMENTO DA RECLAMADA AUDINCIA. REVELIA. AUSNCIA DE NULIDADE POR CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA - No caracteriza afronta a dispositivo da Constituio Federal, quando o juiz procede o julgamento revelia da reclamada, pois a ampla defesa e o contraditrio supem o comparecimento das partes audincia. O art. 843, da CLT prev que compaream, pessoalmente, audincia, reclamante e reclamado, sob pena de o no comparecimento do ru importar em revelia, alm de confisso, quanto matria de fato (art. 844 do texto consolidado). A possibilidade de o empregador se fazer substituir por preposto deve ser exercida em observncia aos limites traados pela diretriz emanada da Smula n. 377, do Colendo TST: o representante deve ser empregado do ru. Recurso da reclamada a que se nega provimento. Vistos etc. Recurso ordinrio interposto por NEIDE SANCHES FERNANDES contra deciso proferida pelo MM. Juzo da Vara do Trabalho de Serra Talhada/PE, que julgou PROCEDENTES, EM PARTE, os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada por JOS ADEILDO ANTO SANTANA em face da recorrente, nos termos da fundamentao da r. sentena de fls. 27/34. Em suas razes recursais, s fls. 39-v/42-v, suscita a reclamada, preliminarmente, nulidade processual por haver o MM juzo a quo indeferido a juntada da contestao e documentos da recorrente ao simples fundamento de que o preposto no era seu empregado, tendo consignado os seus protestos na ata. Diz que em virtude desse fato, foi considerada revel quanto s alegaes de fato constante da exordial. Diz que no dia e no horrio marcado para audincia compareceu por preposto nomeado acompanhada de seu advogado constitudo que trouxe contestao e documentos, restando suficiente tal providncia para a realizao regular do ato. Assevera que o art. 843, 1, da CLT, faculta a empregadora/reclamada fazer-se representar por preposto em audincia, no distinguindo entre pessoa fsica ou jurdica, admitindo que mesmo no caso de pessoa fsica esta possa tambm se fazer representar por preposto. Sustenta que no h determinao de que o preposto deva ser empregado da empresa e tampouco que no caso de pessoa fsica, como o caso dos autos, esta vir pessoalmente para prestar depoimento. Relata que a exigncia de que o preposto tenha conhecimento dos fatos e, caso desconhec-los, o risco e prejuzo ser da prpria parte, que incorrer em confisso ficta. Invoca a Smula n. 377 do C.TST, no sentido de que imprescindvel validade da substituio que a pessoa fsica indicada ostente a condio de empregado, ou seja, mantenha vnculo de emprego com o reclamado. No entanto, frisa que no caso dos autos, a recorrente produtora rural "pessoa fsica", situao essa que no abrangida pela smula
MARIA DAS GRAAS DE ARRUDA FRANA Juza Relatora pg/jcj PROC. N. TRT - 0000415-27.2012.5.06.0371 (RO) rgo Julgador:SEGUNDA TURMA Relator : DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrente:NEIDE SANCHES FERNANDES Recorrido:JOS ADEILDO ANTO SANTANA Advogados:LUCAS HRCULES DEVITTO E NILTON CARLOS PEREIRA MADUREIRA
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
175
mencionada, e assim aduz que seria possvel admitir a representao da ora reclamada atravs de preposto que no seja seu empregado, desde que tenha conhecimento dos fatos. Argumenta que na eventualidade de no ser acolhido o argumento acima, pede para que seja reconhecida a presena de seu advogado regularmente constitudo e portando a defesa importa em afastar a revelia. Registra que a revelia resta caracterizada quando no h nimo algum da parte contrria em se defender, isto , quando h o descuido/desleixo da parte que ocupa o plo passivo da demanda. Destaca que viajou 800 km do interior de (Catanduva/SP) at o municpio de Serra Talhada, fazendo-se representar em audincia por advogado constitudo e por preposto, os quais apresentaram defesa escrita encartada com documentos, que no foram aceitas pelo juzo de primeiro grau. Afirma que a juntada da contestao e sobretudo dos documentos que a instruram jamais poderia caracterizar a revelia, mas to somente a confisso ficta, a qual poderia ser elidida por prova em contrrio. Alega que o julgador deve confrontar as provas colhidas nos autos, examinando a matria, inclusive sob o enfoque das regras de distribuio do nus da prova (artigos 818 CLT e 333 da CPC), na medida em que a presuno de veracidade dos fatos alegados na petio inicial, relativa, e no impede o juiz e tampouco as partes, a busca da verdade real. Transcreve jurisprudncia em defesa de sua tese. Pede provimento ao apelo. O reclamante no apresentou contrarrazes, consoante certido de fl. 48. Desnecessria a remessa dos autos Procuradoria Regional do Trabalho, porquanto no se vislumbra interesse pblico no presente litgio (art. 49 do Regimento Interno deste Sexto Regional). o relatrio. VOTO: Admissibilidade Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal observo que o apelo obreiro (fls. 39-v/42-v) foi interposto dentro do prazo legal. A sentena foi juntada aos autos no dia 27/06/2012 (fl. 26), uma quarta-feira, e a contagem do prazo recursal comeou a fluir no dia seguinte e finalizou em 05/07/2012 (quinta-feira), sendo que o recurso foi protocolado um dia antes, em 04/07/2012 (fl. 39). As razes recursais foram assinadas por profissionais regularmente habilitados (procurao de fl. 44). O preparo acha-se regular, de acordo com as guias de fls. 43 (depsito recursal) e 43-v (custas processuais). MRITO Da nulidade processual, por cerceamento de defesa, suscitada pela recorrente Suscita a recorrente nulidade processual, sob o argumento de que o MM juzo a quo indeferiu a juntada da contestao e documentos Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
apresentados pelo seu advogado, tendo tempestivamente consignado os protestos em ata de audincia de fl. 25. Requer, assim, que seja declarada a nulidade processual a partir da audincia de instruo e julgamento, ocorrida no dia 19/16/12. Argumenta que a juntada da contestao e sobretudo dos documentos que instruiriam o processo jamais poderia caracterizar a revelia, mas to-somente a confisso ficta, a qual poderia ser elidida por prova em contrrio. Alega que o julgador deve confrontar as provas colhidas nos autos, examinando a matria, inclusive sob o enforque das regras de distribuio do nus da prova (artigos 818 CLT e 333 da CPC), na medida em que a presuno de veracidade dos fatos alegados na petio inicial, relativa, no impede o juiz e tampouco as partes, a busca da verdade real. Vejamos. Na audincia realizada no dia 19/06/2012, conforme ata de fl. 25, a reclamada, ora recorrente, no compareceu em juzo, mas apenas seu advogado e o preposto DIEGO LEITE GUIMARES, que no empregado da mesma, tendo sido reputada revel pelo MM juzo a quo, nos seguintes termos: "Recusada a proposta de acordo. Alada fixada conforme inicial. Indagada pelo Juzo, disse o preposto no ser empregada da reclamada. Disse o MM Juiz: a smula 377 do TST informa que, exceo dos casos em que envolvam micro e pequenas empresas ou empregados domsticos, o preposto deve ser necessariamente empregado da empresa. No caso dos autos, verifica-se que o preposto presente em audincia no empregado da empresa reclamada e, alm disso, no h enquadramento nas hipteses de exceo do verbete referido, pelo que considero ausente a parte reclamada e, por conseguinte, indefiro a juntada da defesa, considerado, ainda, o teor do art. 843 da CLT. Consignados os protestos da reclamada. Nada mais tendo sido requerido, foi encerrada a instruo. Razes finais remissivas por ambas as partes, com renovao dos protestos do advogado da reclamada. Recusada a segunda proposta de acordo. Para julgamento fica designada a data abaixo, ficando, de logo, cientes as partes, inclusive da aplicao da Smula 197 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho:." Segundo o disposto no artigo 843, 1, da CLT, facultado ao empregador fazer-se substituir na audincia, pelo gerente ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaraes obrigaro o preponente. No que se refere ao preposto da reclamada, a jurisprudncia remansosa do Colendo Tribunal Superior do Trabalho sedimentouse no sentido da exigncia da qualidade de empregado da representada, consoante o teor da Smula n 377 (converso da Orientao Jurisprudencial n 99 da SBDI-1): PREPOSTO. EXIGNCIA DA CONDIO DE EMPREGADO (nova redao) - Res. 146/2008, DJ 28.04.2008, 02 e 05 .05.2008 Exceto quanto reclamao de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
176
empregado domstico, ou contra micro ou pequeno empresrio, o preposto deve ser necessariamente empregado do reclamado. Inteligncia do art. 843, 1, da CLT e do art. 54 da Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro de 2006. No caso dos autos, o preposto da reclamada declarou em audincia no ser empregado da reclamada (fl. 25) e no h enquadramento da situao da recorrente nas hipteses de exceo previstas na Smula n. 377 do C. TST, quais sejam: empregado domstico, ou contra micro ou pequeno empresrio, por isso est correta a deciso do juzo de primeiro grau quando considerou "ausente a parte reclamada e, por conseguinte, indefiro a juntada da defesa" No caso dos autos, observo que a reclamada utiliza-se da seguinte razo social: "CERRADINHO ACAR, ETANOL E ENERGIA S/A". Trata-se de uma empregadora rural organizada, conforme demonstram os contracheques anexados aos autos fl. 13/14. Analisando os referidos contracheques, verifico que o reclamante era trabalhador rural e laborava no corte da cana, na turma do corte 952, o que supe que havia outros trabalhares, como lder de turma que media a produo auferida pelo autor, que poderia ser indicado como preposto. Ocorre que a reclamada no enviou um de seus empregados audincia de instruo e julgamento, e preferiu fazer-se representar por uma pessoa que no era seu empregado. E nas razes recursais de fl. 40-v/42-v, no justifica tal fato. Assim, tendo a reclamada sido representada em audincia por preposto que no era seu empregado, a deciso do Juzo a quo est em consonncia com a Smula n 377 do TST. Logo, correta a deciso que reputou revel a reclamada, da decorrendo sua confisso ficta. Saliento ainda que a reclamada, ausente audincia em que deveria apresentar defesa, revel, ainda que presente seu advogado munido de procurao, nos termos da Smula n 122, do C. TST. Nego provimento ao recurso.
PROC. N. TRT - 0000462-84.2010.5.06.0172 (ED) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator: DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Embargante: INSTITUTO AMBEV DE PREVIDNCIA PRIVADA Embargados : COMPANHIA DE BEBIDAS DAS AMRICAS AMBEV, FUNDAO ANTONIO E HELENA ZERRENNER INSTITUIO NACIONAL DE BENEFICNCIA e MARIA DE LOURDES DE LIRA RIBAS Advogados : ANA CLUDIA COSTA MORAES, RAFAEL SGANZERLA DURAND, CIRO DE OLIVERIA VELOSO MAFRA e GUSTAVO ROBERTO MONTENEGRO TORRES Procedncia: 2 TURMA DO TRT DA 6 REGIO - PE
EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAO. REJEIO. Mesmo na hiptese de oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento, a que se refere a Smula n. 297 do C. TST, a parte deve se limitar s situaes legalmente previstas nos arts. 897-A da CLT e 535 do CPC.
Vistos etc. Embargos de declarao opostos pelo INSTITUTO AMBEV DE PREVIDNCIA PRIVADA de acrdo proferido por esta Egrgia Turma, s fls. 660/664v, tendo como embargadas COMPANHIA DE BEBIDAS DAS AMRICAS AMBEV, FUNDAO ANTONIO E HELENA ZERRENNER INSTITUIO NACIONAL DE BENEFICNCIA e MARIA DE LOURDES DE LIRA RIBAS. Razes dos embargos s fls. 665/669, nas quais sustenta a embargante a necessidade de oposio dos embargos, tendo em vista a existncia de omisso no acrdo embargado, assim como para efeito de prequestionamento da matria. Alega ter requerido em seu apelo a aplicao, hiptese dos autos, da Smula n. 326 do C.TST e do art. 7, XXIX da Constituio Federal, todavia, no houve no acrdo qualquer manifestao sobre tais questes. o relatrio. CONCLUSO VOTO: Ante o exposto, nego provimento ao recurso da reclamada. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, negar provimento ao recurso da reclamada. Recife, 17 de outubro de 2012. Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator De fato, observo que a embargante requereu em seu apelo a aplicao da prescrio total com base na Smula n. 326 do C. TST e art. 7, XXIX da Constituio Federal. Ocorre que quanto prescrio, esse juzo deixou de apreciar o mrito da pretenso, tendo em vista que j havia sido analisado neste grau de jurisdio em face de Sustenta a embargante a existncia de omisso no acrdo embargado, j que em seu apelo, requereu a aplicao, hiptese dos autos, da Smula n. 326 do C.TST e do art. 7, XXIX da Constituio Federal, todavia, no acrdo embargado no h manifestao acerca da matria.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
177
recurso ordinrio interposto pela autora. Assim, consoante j expresso no acrdo, o tema da prescrio somente poder ser revisto pelo Colendo TST em grau de recurso de revista. A matria restou assim decidida (fls. 661v/662): "Da prescrio Pede a Companhia de Bebidas das Amricas - AMBEV que seja declarada a prescrio qinqenal, com fulcro no art. 7, XXIX da Constituio Federal. O Instituto AmBev de Previdncia Privada, por sua vez, pede seja decretada a prescrio total do direito de ao da autora, ao argumento de que a mesma postula a complementao de aposentadoria e no diferenas, de maneira que, nos termos do inciso XXIX, do art. 7 da CF e Smula n. 326 do C.TST, o prazo prescricional para reclamar tal verba comeou a fluir a partir da aposentadoria que ocorreu em fevereiro de 1996 e a presente ao somente fora interposta em 15/08/2002. Ocorre que tal matria j fora analisada neste grau de jurisdio. que, inicialmente, a sentena fora proferida em desfavor da autora, tendo o MM juzo a quo acolhido a prescrio total suscitada pelas reclamadas e declarado a extino do processo, com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV do CPC, consoante se verifica s fls. 533/537. Dessa deciso, a autora interps recurso ordinrio (fls. 540/545), tendo esse Egrgio Tribunal, atravs do v.acrdo de fl. 558/559-v, afastado a prescrio total pronunciada, declarando prescritas apenas as prestaes anteriores a 15/8/1997, relativas ao qinqnio que antecede a data do ajuizamento da ao (15/8/2002). Com isso, determinou ainda o retorno dos autos ao MM juzo de origem para apreciao dos demais pleitos. O Instituto AmBev de Previdncia Privada ainda ops embargos declaratrios (fls. 560/563) que foram rejeitados, tendo sido aplicada embargante multa de 1% sobre o valor da causa, nos termos do pargrafo nico do art. 538 do CPC (fls. 566/567). Em seguida, os autos baixaram Vara de origem, tendo o juzo a quo proferido julgamento quanto ao mrito das pretenses deduzidas na inicial (fls. 573/582). Agora, o tema da prescrio somente poder ser revisto pelo Colendo TST em grau de recurso de revista. Assim, no conheo do recurso das recorrentes Companhia de Bebidas das Amricas - AMBEV e Instituto AmBev de Previdncia Privada quanto ao tema da prescrio". Dessa forma, no h que se falar em omisso. Ademais, ressalte-se que mesmo na hiptese de oposio de embargos declaratrios com a finalidade de prequestionamento a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
que se refere a Smula n. 297 do C. TST, a parte deve se limitar s situaes legalmente previstas nos arts. 897-A da CLT e 535 do CPC, o que no ocorreu no caso analisado, eis que no se vislumbra a existncia de omisso, obscuridade ou contradio no julgado embargado. Nesse sentido, cito os seguintes julgados, in verbis: "EMBARGOS DECLARATRIOS - OMISSO E PREQUESTIONAMENTO - A oposio de embargos declaratrios, com a finalidade de prequestionamento, no constitui nova hiptese de cabimento do Recurso, a ser adicionada quelas previstas nos arts. 535 do CPC e 897-a da CLT. A questo que se pretende prequestionar deve enquadrar-se nas hipteses legalmente previstas, o que no ocorreu no caso em tela. Omisso, contradio e obscuridade no demonstradas. Embargos declaratrios no providos." (TST - EDAIRR 36858/2002-900-0400.4 - 2 T. - Rel. Min. Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes DJU 20.05.2005)
"EMBARGOS DE DECLARAO - AUSNCIA DE OMISSO, OBSCURIDADE OU CONTRADIO - PREQUESTIONAMENTO Se a embargante no aponta a existncia de omisso, obscuridade ou contradio no julgado, mas pretende, em realidade, rediscutir a matria controvertida j examinada com especificidade, pela imprpria via dos embargos declaratrios, no pode ter sucesso. O cabimento dessa espcie recursal cinge-se aos estreitos limites do art. 535 do CPC, c/c o art. 897-A da CLT, pois visam esclarecer, aperfeioar, explicitar e completar a deciso, e no para alterar, rediscutir ou impugnar o seu contedo. Alm do mais, no cabe ao juiz decidir, de forma a atender o prequestionamento, no interesse da parte que vai recorrer, porque sua funo est na efetiva prestao jurisdicional a que est obrigado, devendo faz-lo de acordo com a Lei e no com a vontade da parte." (TRT 11 R. - RO 1313/2004-011-11-00 - (1915/2005) - Rel Juza Francisca Rita Alencar Albuquerque - J. 20.05.2005) Portanto, o que se verifica que a embargante objetiva com os embargos de declarao obter um novo pronunciamento jurisdicional que lhe seja mais favorvel, mas por certo que os embargos devem ser rejeitados. Rejeito os embargos de declarao.
CONCLUSO
ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, rejeitar os embargos de declarao.
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
178
Recife, 17 de outubro de 2012. Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator Processo: TRT - 0000688-10.2012.5.06.0014 rgo Julgador: 2 TURMA Procedncia: 14 Vara do Trabalho do Recife Recorrente(s): R C Hoteis E Turismo S.A. Recorrido(s): Carlos Henrique Beserra Relator: Juiz Accio Jlio Kezen Caldeira Advogados: Mrcia Rino Martins; Juliano Oliveira do Nascimento DECISO: por unanimidade, negar provimento ao recurso do reclamado, confirmando a r.sentena revisanda pelos prprios fundamentos (CLT, art. 895, 1, IV). Recife, 17 de outubro de 2012. PROC. N. TRT - 0000750-72.2011.5.06.0018 (RO) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator:DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrente : KLAUS COSTA SEGURANA E VIGILNCIA DE VALORES LTDA. Recorrido:ELISSANDRO THOME DOS SANTOS Advogados:EMMANUEL BEZERRA CORREIA E SLVIO ROMERO PINTO RODRIGUES Procedncia:18 VARA DO TRABALHO DE RECIFE-PE EMENTA: INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTAO. NO CONCESSO. O fato de o autor trabalhar em regime de escala, podendo sua jornada ser prorrogada ou compensada, no exime o empregador de conceder efetivamente o intervalo mnimo para repouso e alimentao. Nem mesmo norma coletiva pode dispor sobre o direito do empregado de no gozar esse intervalo, como se pode inferir da Orientao Jurisprudencial n 342, da SBDI-1, do C. TST, por se tratar de medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XXII, da CF/1988). Recurso da reclamada a que se nega provimento. Vistos etc. Recurso ordinrio interposto pela KLAUS COSTA SEGURANA E VIGILNCIA DE VALORES LTDA. de deciso proferida pelo MM. juzo da 18 Vara do Trabalho de Recife-PE que julgou PROCEDENTES, EM PARTE, os pleitos da reclamao trabalhista ajuizada por ELISSANDRO THOME DOS SANTOS em face da recorrente, nos termos da fundamentao da r. sentena de fls. 100/105. Recurso ordinrio interposto pela reclamada s fls. 108/114, nas quais a recorrente insurge-se contra a deciso proferida, pedindo sua reforma quanto a condenao ao pagamento da dobra das frias supostamente no gozadas. Assevera que o autor sempre as gozou, conforme recibos em anexo, razo pela qual deve ser excluda a
condenao ao pagamento das frias simples + 1/3 referente ao ano de 2009/2010. Em seguida, pretende a recorrente a reforma da sentena de origem no tocante condenao ao pagamento do auxlio alimentao em razo de o autor prorrogar a jornada de trabalho. Salienta que a norma coletiva concede tal benefcio apenas ao empregado que ultrapassa sua jornada ordinria de trabalho em 02 horas, o que no corresponde hiptese dos autos. Prosseguindo sua razes, pretende, ainda, seja excluda do decisum o pagamento das horas extras devidas em razo da no concesso da pausa intraturno ou, sucessivamente, que o perodo de condenao seja limitado ao que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, sendo apurado conforme controle de ponto. Alega que os controles de ponto, juntados aos autos, apontam que o reclamante desfrutava regularmente do intervalo intrajornada, sendo certo, ainda, que no havia a obrigatoriedade do registro da pausa, conforme previso nos instrumentos normativos dos autos. Aduz que o autor trabalhava em escala 12X36, onde j est previsto e remunerado o intervalo para descanso com o salrio mensal. Afirma que a r. sentena, ao desconsiderar o limite mensal de 191 horas quanto ao cmputo do intervalo na jornada 12 X 36, foi de encontro s normas coletivas da categoria, afrontando o art. 7, inc. XXVI, da Constituio da Repblica. Salienta que a nica testemunha do reclamante declarou no ter trabalhado no mesmo regime de jornada do reclamante, no havendo coincidncia de horrios, pelo que seu depoimento no deve ser acolhido como meio de prova. Alude que inexiste, nos presentes autos, prova a autorizar a condenao da recorrente ao pagamento de intervalo intrajornada, no tendo o autor apresentado qualquer elemento que elidisse os documentos acostados pelo recorrente. Pugna pelo provimento do apelo. Embora devidamente notificado o reclamante no apresentou suas contra-razes, conforme noticia a certido de fl.122. Desnecessria a remessa dos autos Procuradoria Regional do Trabalho, porquanto no se vislumbra interesse pblico no presente litgio (art. 49 do Regimento Interno deste Sexto Regional). o relatrio. VOTO: Admissibilidade Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o recurso acha-se tempestivo e promovido por profissional habilitado (fl. 71). O preparo acha-se regular, de acordo com guia de fl. 115 (depsito recursal) e de fl. 116 (custas processuais). Conheo, pois, do apelo. Da preliminar de no conhecimento do recurso, em relao ao pedido sucessivo de limitao da condenao das horas extras ao perodo em que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, por inovao lide, que suscito de
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
179
ofcio.
Insurge-se a recorrente contra a condenao das horas extras e reflexos em razo da no concesso do intrajornada, pedindo, sucessivamente, que no caso de manuteno da sentena de origem, o perodo seja limitado ao que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, sendo apurado conforme controle de ponto. Ocorre que, em sua defesa, no tpico 4.1, onde impugna especificamente o pedido de pagamento das horas extras (fls. 57/65), a demandada no formulou o referido pedido sucessivo de limitao da condenao ao perodo em que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, sendo apurado conforme controle de ponto. Assim, a questo jurdica levantada pela reclamada, em suas razes recursais, no foi objeto da defesa, o que impossibilitou a anlise pelo MM juzo a quo. No pode a recorrente, agora, em sede recursal, pretender que esta corte se pronuncie sobre matria no analisada pelo MM juzo de origem, nem sequer suscitada na fase postulatria, sob pena de extrapolar os limites da litiscontestatio (ex vi dos artigos 2, 128, 264 e 460 do CPC). Estando o recurso interposto pela recorrente com sinais motivadores claros de inovao aos termos em que se formou o litgio no primeiro grau, compete ao juzo ad quem dele no conhecer, sob pena de supresso de um grau de jurisdio. Nesse sentido, cito as seguintes ementas: "INOVAO LIDE - MATRIA FTICA - QUESTO NO SUSCITADA EM CONTESTAO - IMPOSSIBILIDADE DE ARGUIO NO RECURSO - SUPRESSO DE INSTNCIA - Com a contestao, qualquer que seja o seu sentido e fundamento, emerge a controvrsia e, em conseqncia, dvidas sobre os fatos e a respeito das normas jurdicas a eles aplicveis. Por isso mesmo, as questes de fato devem ser suscitadas pelo ru, sob pena de se tornarem incontroversos os fatos aduzidos pelo autor, uma vez que com o contedo da resposta do ru que so estabelecidos os fatos controvertidos e estabelecido o nus probatrio. Por via de conseqncia, as razes de recurso so restritas aos fundamentos adotados pela deciso de origem para efeito de decidir as questes fticas e jurdicas controvertidas, significando que outras matrias no suscitadas em defesa, alm de gerar a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor (art. 302 do CPC), configuram inovao lide e implicam supresso de instncia. recurso ordinrio no conhecido no tpico referente resciso indireta do contrato de trabalho." (TRT 15 R. - RO 01354-2003-02215-00-8 - (14720/2005) - (Proc. Orig. 01354/2003) - 2 T. - Rel. Juiz Samuel Corra Leite - DOESP 15.04.2005) JCPC.302 "RECURSO ORDINRIO - NO - CONHECIMENTO LITISCONTESTATIO - LIMITES - INOVAO LIDE - No se conhece do recurso que introduz matria no Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
analisada pelo Juzo de origem, sob pena de extrapolar-se os limites da litescontestatio, configurando supresso de instncia, bem como violao do devido processo legal (ex VI dos arts. 2, 128 e 460 do CPC e 5, LIV, da CF). Recurso no conhecido, por total inovao lide". (TRT 10 R. - RO 01152-2004-802-10-00-5 - 3 T. Rel Juza Mrcia Mazoni Crcio Ribeiro - J. 18.05.2005) JCPC.128 JCPC.128.2 JCPC.460 JCF.5 JCF.5.LIV Em sendo assim, preliminarmente, por inovao lide, no conheo do recurso da reclamada em relao ao pedido sucessivo de limitao da condenao das horas extras ao perodo em que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, que suscito de ofcio. Das frias simples mais 1/3 Pleiteia a reclamada a reforma do "decisum" vergastasdo, quanto ao pedido de frias. Assevera que o recorrido sempre gozou suas frias, conforme recibos em anexo. A legislao trabalhista disciplinou as frias com o estabelecimento de prazos para sua concesso (12 meses aps o perodo aquisitivo - CLT, art. 134, caput) e seu pagamento (at dois dias antes do incio das frias - CLT, art. 145, caput). Desta forma, tem o empregador dupla obrigao em relao s frias, quais sejas, conceder e pagar dentro dos prazos legalmente estipulados. E qualquer descumprimento dessa obrigao acarreta o pagamento em dobro das frias, nos termos do disposto no artigo 137 da CLT. Assim, no apenas a concesso fora do prazo (ou a no concesso das frias), mas tambm o pagamento da remunerao fora do prazo legal enseja o pagamento em dobro. Essa a diretriz traada pela Orientrao jurisprudencial n 386 da SBDI-1, do Colendo TST, in verbis: "FRIAS. GOZO NA POCA PRPRIA. PAGAMENTO FORA DO PRAZO. DOBRA DEVIDA. ARTS. 137 e 145 DA CLT. (DEJT divulgado em 9, 10 e 11.6.10). devido o pagamento em dobro da remunerao de frias, includo o tero constitucional, com base no art. 137 da CLT, quando, ainda que gozadas na poca prpria, o empregador tenha descumprido o prazo previsto no art. 145 do mesmo diploma legal." Nesse sentido, cito a seguinte ementa: "FRIAS - PAGAMENTO EM ATRASO - DIREITO QUITAO EM DOBRO - O descumprimento do disposto no art. 145 da CLT, que determina que o pagamento das frias ocorra antes do incio de sua fruio, implica direito a pagamento em dobro porque o atraso faz presumir restrio ao efetivo gozo das frias." (TRT 9 R. - Proc. 03137-2003-663-09-00-0 - (18565-2005) - Rel. Juiz Dirceu Pinto Junior - DJPR 22.07.2005) JCLT.145 Na pea de ingresso, o reclamante alegou que trabalhou normalmente nas frias de 2009/2010 (fl. 09).
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
180
Por seu turno, a r, na contestao, asseverou que o reclamante sempre gozou suas frias, juntando aos autos os avisos e recibos s fls. 59/60 dos autos apartados. O demandante impugnou aos aludidos documentos atravs da petio de fl. 79/88, sob o argumento de que apesar de constar o registro go gozo de frias nas folhas de ponto ele trabalhou normalmente nos perodos (fl. 83). Diante da negativa da empresa demandada, cabia ao reclamante o nus da prova de que trabalhou durante o perodo de frias, nos termos do art. 818 da CLT. E, desse encargo processual, o mesmo conseguiu se desincumbir satisfatoriamente. A testemunha apresentada pelo demandante, colhida fl. 97, declarou que trabalhou para a r de 2005 a 2011 e que nunca gozou frias, sendo certo que quando trabalhava nas frias, no registrava e o reclamante tambm nunca gozou frias. Assim, reputo escorreita a deciso "a quo", haja vista ter restado comprovado que o reclamante trabalhou normalmente no perodo destinado ao gozo das frias de 2009/2010. Desse modo, lhe devido o pagamento das frias simples mais 1/3, como deferido na r.sentena revisanda. Nego provimento ao apelo, no ponto. Do intervalo intrajornada Pede a empresa recorrente, em sntese, que sejam excludas da condenao as horas deferidas em relao ao intervalo intrajornada, pois o autor trabalhava em escala 12X36, onde j est previsto e remunerado o intervalo para descanso com o salrio mensal. Afirma que a r. sentena, ao desconsiderar o limite mensal de 191 horas quanto ao cmputo do intervalo na jornada 12 X 36, foi de encontro s normas coletivas da categoria, afrontando o art. 7, inc. XXVI, da Constituio da Repblica. Aduz que a nica testemunha do reclamante declarou no ter trabalhado no mesmo regime de jornada do reclamante, no havendo coincidncia de horrios, pelo que seu depoimento no deve ser acolhido como meio de prova. Alude a demandada que inexiste, nos presentes autos, prova a autorizar a condenao da recorrente ao pagamento de intervalo intrajornada, no tendo o autor apresentado qualquer elemento que elidisse os documentos acostados pela recorrente. Pois bem. O deferimento das horas extras, no caso, decorreu da prova testemunhal apresentada pelo reclamante por via da qual restou comprovado que o intervalo destinado ao repouso e alimentao no obedecia ao que estabelece o caput do art. 71, da CLT. O aludido dispositivo prev que o trabalhador, ao permanecer disposio do empregador, por mais de 06 (seis) horas prestando servios, faz jus a perodo de descanso intrajornada, cuja durao ser de, no mnimo, 01 (uma) hora. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
Ao contrrio do que alega a recorrente, a testemunha vivenciou a realidade de trabalho do autor ao declarar fl. 97 que "(...); trabalhava na escala de 12x36horas, na mesma escala do Reclamante; (...)". Em relao ao gozo do intervalo intraturno, registrou no depoimento que: "(...) que como Fiscal, com relao ao intervalo, parava 10/15 minutos para fazer um lanche porque era muito corrido; que o mesmo ocorria com o Reclamante; que fazia plantes extras e no havia registro; que fazia, em media, dois plantes por ms e o Reclamante, uma mdia de quatro; (...)"destaquei, fl. 97. Como se observa, restou demonstrado que o demandante no usufrua da pausa para descanso. A alegao da recorrente de que em se tratando de escala de 12 X 36 (doze horas de trabalho por trinta e seis de descanso) o intervalo intrajornada j se encontrava includo na mesma e por via de conseqncia, a hora referente ao intervalo j era devidamente remunerada mediante o salrio mensal, sendo cabvel apenas o adicional, no procede. Importante frisar que o fato de o autor trabalhar em regime de escala, podendo sua jornada ser prorrogada ou compensada, no exime o empregador de conceder, efetivamente, condies ao empregado de gozar do intervalo para repouso e alimentao. Apenas a ttulo de argumento deve ser dito que, nem mesmo norma coletiva pode dispor sobre o direito do empregado de gozar do intervalo mnimo para descanso e alimentao, como se pode inferir da Orientao Jurisprudencial n 342, da SBDI-1, do C. TST, transcrita a seguir: "INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTAO. NO CONCESSO OU REDUO. PREVISO EM NORMA COLETIVA. VALIDADE. invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XXII, da CF/1988), infenso negociao coletiva." Os acordos coletivos de trabalho no suprimiram o intervalo para refeio e descanso, conforme podemos constatar no pargrafo primeiro da clusula quadragsima, s fls. 19 at mesmo porque, repito, a adoo da jornada de trabalho 12 X 36 horas no incompatvel com a concesso de pausa para alimentao. Por outro lado, diversamente do que afirma a empresa demandada em suas razes recursais, o fato de as normas coletivas estabelecerem que o intervalo encontra-se computado na jornada diria no significa que o empregado tenha que trabalhar doze horas seguidas, sem se alimentar, ou que se alimente concomitantemente com a prestao de servios. O caput do art. 71 da CLT claro ao estabelecer que em qualquer trabalho contnuo, cuja durao
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
181
exceda de seis horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso e alimentao, o qual ser de, no mnimo, uma hora. Apesar de a norma coletiva (clusula 40) dispensar "o registro de ponto pelo empregado, nos intervalos para repouso e alimentao, devendo constar esse perodo no carto de ponto, escala ou em livro prprio, na forma do que dispe o 2, do art. 71, da CLT." (fl. 19), a aludida pausa foi sonegada pela empresa reclamada, consoante atesta a prova oral produzida fl 97. Assim, apesar de constar nos controles de ponto o gozo intervalar, essa no era a realidade vivenciada pelo obreiro. Os intervalos intrajornadas constituem meio de preservao da higidez fsica e mental do trabalhador, possibilitando-lhe a recuperao das energias despendidas no labor. Por serem cogentes e de ordem pblica, as normas legais de proteo sade do trabalhador devem ser observadas. E, nos termos do 4, do art. 71, da CLT, bem como da jurisprudncia predominante do C. TST, cristalizado na Orientao Jurisprudencial n 307, da SDI-I, a noconcesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho. Com efeito, no caso de ausncia desse intervalo (total ou parcial) no se pode considerar que o salrio normal englobe o perodo do intervalo, pois esse lapso temporal no remunerado (CLT, art. 71, 2), no havendo que se falar em limitao da condenao ao adicional pertinente ao intervalo no concedido. Assim, deve o perodo correspondente, ser pago de forma integral com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho, como corretamente deferido pelo MM juzo a quo, cujo entendimento, sobre o tpico em debate, foi nos seguintes termos: "A r afirmou que o autor no tinha direito a intervalo, posto que na escala de 12x36 conceder o intervalo alteraria sua natureza. Quanto aos domingos admitiu a empresa que havia labor por fora da escala, mas com folgas compensatria, tambm por fora da escala. Afirmou, ainda, que hora reduzida foi observada e que os adicionais noturnos foram corretamente pagos. O autor impugnou os cartes sob o argumento de que no retratam a realidade, j que no podia lanar o horrio efetivamente cumprido. Diante do que foi dito pela testemunha do autor, confirmou-se sua verso de que a jornada no era corretamente registrada nos cartes. Assim sendo reconheo que ao autor cumpria jornada das 17:30 s 06:30 horas, com 10 a 15 minutos de intervalo, numa escala de 12x36. Restou tambm configurado que o autor fazia dois plantes extras por ms, sem registro. Ante a previso normativa, a escala de 12x36 legitima e o parmetro para as horas extraordinrias passa a ser 191 horas mensais. Inicialmente destaco embora haja acordo coletivo no sentido de que Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
o intervalo suprimido seja remunerado ou compensado com folga, no h nos autos comprovante de pagamento desse intervalo sonegado, nem tampouco as 36 horas horas seguintes a escala compensam a ausncia do intervalo ou a jornada alm das doze, pois sua finalidade compensar o labor continuo em 12 horas seguidas, visto ser um parmetro superior ao mximo permitido. Dessa forma, o descanso de 36 horas no se presta a compensar a ausncia de intervalo ou a hora extraordinria, razo pela qual incidentalmente no dou validade a essa clausula. Pela jornada reconhecida tenho sim que o reclamante extrapolava a jornada mensal de 191 horas, inclusive pela hora noturna reduzida e os plantes extras. Defiro, pois, as horas extras acrescidas de 50%, observando-se o parmetro de 191 horas mensais, a ser apurada considerando a hora noturna reduzida e os plantes extras. Assim sendo reconheo que ao autor cumpria jornada das 17:30 s 06:30 horas, com 10 a 15 minutos de intervalo, numa escala de 12x36. Restou tambm configurado que o autor fazia dois plantes extras por ms, sem registro. Ante a previso normativa, a escala de 12x36 legitima e o parmetro para as horas extraordinrias passa a ser 191 horas mensais." (destaquei, fl. 103). Comungo com o entendimento do MM. Magistrado "a quo", por estar em consonncia com as provas dos autos. Por oportuno, trago colao as seguintes ementas: "REGIME DE 12X36 - INTERVALO INTRAJORNADA OBRIGATORIEDADE - O objetivo do legislador ao fixar o intervalo de uma hora para os empregados que executam trabalho contnuo com durao superior a seis horas foi a manuteno da higidez fsica e mental do trabalhador, e, em razo disso, o art. 71 da CLT constitui norma legal de carter cogente, passvel de alterao to-somente nos casos previstos no 3 ou atravs de estipulao em negociao coletiva, independentemente do regime de compensao de jornada adotado pela empresa. Por outro lado, ao se introduzir o 4 do artigo celetrio citado - atravs da Lei n 8.923/94 - buscou-se coibir inobservncias futuras do tempo mnimo para repouso e alimentao. devido, pois, o pagamento a ttulo de intervalo intrajornada no concedido, ainda que o empregado esteja submetido ao regime de trabalho de 12x36" (TRT 12 R. - RO-V 02139-2002-003-12-00-1 - (00983/2005) Florianpolis - 3 T. - Rel Juza Gisele Pereira Alexandrino - J. 10.01.2005) JCLT.71). "INTERVALO INTRAJORNADA - REGIME 12X36 - NO CONCESSO - OJ N 347 DO TST - INDENIZAO DEVIDA - O intervalo intrajornada direito assegurado ao empregado por Lei de Ordem Pblica e constitui medida de higiene sade e segurana do trabalho, com vistas proteo do hipossuficiente, no podendo ser suprimido nem mesmo por instrumento coletivo, quanto mais tacitamente, em razo de supostas vantagens decorrentes da jornada 12x36." (TRT 23 R. - RO 01347.2003.021.23.00-6 - Red. p/o Ac. Juiz Osmair Couto - DJMT 05.10.2004 - p. 19)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
182
Recife, 17 de outubro de 2012. Nego provimento ao recurso, no particular. Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) Indenizao pela no entrega de refeio em razo da prorrogao da jornada de trabalho (clusula 10 da CCT) Pretende a recorrente a reforma da sentena de origem no tocante condenao ao pagamento do auxlio alimentao em razo de o autor prorrogar a jornada de trabalho. Salienta que a norma coletiva concede tal benefcio apenas ao empregado que ultrapassa sua jornada ordinria de trabalho em 02 horas, o que no corresponde hiptese dos autos. Pois bem A Clusula 10 da Convenes Coletivas de Trabalho dispem que : "Clusula 10: Do fornecimento gratuito de refeies Quando em virtude das necessidades dos servios o empregado tiver sua jornada prorrogada alm das 02 (duas) horas previstas na clusula 5, ficar a empresa obrigada a fornecer-lhe refeio e quando assim no o fizer reembolsaro as despesas efetuadas a esse fim." (fl. 16). Como se observa, a norma coletiva impe ao empregador a obrigao de fornecer a refeio e, alternativamente, o dever de reembolso, se o empregado ultrapassar a jornada ordinrio de trabalho, acima de duas horas. Por isso, competia a demandada a adoo do sistema de reembolso dos gastos com refeio, nos dias em que o reclamante extrapolou a jornada de trabalho, no entanto, nada demonstraram neste particular. Assim, frente s consideraes desenvolvidas no tpico antecedente, onde foi demonstrado que o autor laborava em jornada extraordinria acima de duas horas dirias, inclusive realizando plantes, faze jus o demandante aplicao da Clusula perseguida, cabendo r arcar com indenizao equivalente a uma refeio, nos moldes delineados pelo MM juzo de primeiro grau. Nego provimento ao apelo. CONCLUSO Ante o exposto, preliminarmente, no conheo do recurso em relao ao pedido sucessivo de limitao da condenao das horas extras ao perodo em que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, por inovao lide, que suscito de ofcio. No mrito, nego provimento ao recurso interposto. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, preliminarmente, e de ofcio, no conhecer do recurso em relao ao pedido sucessivo de limitao da condenao das horas extras ao perodo em que o reclamante trabalhou na ilha de Itapessoca, por inovao lide. No mrito, negar provimento ao recurso interposto. Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762 ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator Processo: TRT - 0000767-13.2012.5.06.0103 rgo Julgador: 2 TURMA Procedncia: 3 Vara do Trabalho de Olinda Recorrente(s): Reneide Muniz da Silva Recorrido(s): Marcos Jose da Silva E Jefferson Henrique Jose da Silva. Relator: Juiz Accio Jlio Kezen Caldeira Advogados: Jorge Ferreira Paiva; Estevo de Brito Ramos; Estevo de Brito Ramos DECISO: por unanimidade, negar provimento ao recurso ordinrio da reclamada, mantendo a sentena pelos prprios fundamentos (CLT, art. 895, 1, inciso IV). Recife, 17 de outubro de 2012. PROC. N. TRT - 0000775-27.2011.5.06.0005 (ED-ED) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator: DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Embargante:TNL CONTAX S/A. Embargados : KETTLY KISS DA CONCEIO CARMO, HIPERCARD BANCO MLTIPLO S.A e ITA UNIBANCO S.A. Advogados : ANA PAULA ANTUNES NOVAES CAVALCANTI, ANTNIO BRZ DA SILVA Procedncia: SEGUNDA TURMA DO TRT DA 6 REGIO - PE
EMENTA: ERRO MATERIAL. REGULARIZAO TARDIA DA REPRESENTAO PROCESSUAL. IMPOSSIBILIDADE - A declarao tardia de autenticidade de cpias e a apresentao de procurao apenas nos novos embargos de declarao no regulariza atos anteriores praticados pelos advogados, como pretende fazer crer a embargante, pois os pressupostos de admissibilidade dos embargos, dentre eles a representao processual, devem ser satisfeitos no momento da apresentao daqueles. Embargos de declarao que se rejeitam. Vistos, etc. Embargos de declarao opostos por TNL CONTAX S/A. em face do v.acrdo de fl. 369/371 proferido por esta Egrgia Turma, sendo embargados KETTLY KISS DA CONCEIO CARMO, HIPERCARD BANCO MLTIPLO S.A e ITA UNIBANCO S.A. Razes dos embargos declaratrios, s fls. 372/378, nas quais alega a embargante que houve equvoco na anlise dos pressupostos de admissibilidade de seus embargos anteriores. Aponta a existncia de erro material no julgado no tocante a representao processual, vez que, diferentemente do afirmado no acrdo, a presuno de veracidade dos documentos acostados pelos advogados juris tantum, devendo, portanto, ser retificada a
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
183
r.deciso. Esclarece que os documentos ditos inautnticos (procurao e substabelecimento) foram colacionados por advogados, contando, assim, com a presuno de veracidade, de modo que no havendo impugnao da parte contrria, devero ser tidos como vlidos, sendo essa a hiptese dos autos. Cita entendimento jurisprudencial em defesa de seus argumentos e requer o acolhimento dos seus embargos. o relatrio. VOTO: Do equvoco na anlise dos pressupostos de admissibilidade dos embargos anteriores Aponta a embargante erro material no v.acrdo de fls. 369/371, no tocante a representao processual, sob o argumento de que a presuno de veracidade dos documentos acostados pelos advogados (procurao e substabelecimento) juris tantum, e no havendo impugnao aos aludidos documentos pela parte adversa devem ser reputados como vlidos. Pois bem. O acrdo embargado (fls. 369/371) no conheceu dos embargos de declarao opostos pela reclamada CONTAX (fls. 339/349), por irregularidade de representao, por ter esta Egrgia Turma verificado que os advogados que assinam a aqueles embargos declaratrios, Dra. Monalisa Marques - OAB/PE n 24.624 e Dr. Edson Marques - OAB/PE 31.108 no possuem poderes para representar a parte embargante em juzo nos presentes autos. Destacado que o substabelecimento assinado pelo Dr. Bruno Leal de Carvalho Pereira, OAB/RJ 118.679, s fls. 350 e a procurao da empresa embargante, s fls. 351/353, esto em cpias inautnticas, no sendo a hiptese de mandato tcito, pois inexiste cpia de ata de qualquer audincia realizada pelos subscritores da pea de embargos de declarao, como tambm no h qualquer declarao dos causdicos subscritores dos embargos declaratrios de autenticidade de tal pea, sob sua responsabilidade pessoal, conforme previsto no caput art. 830 da CLT. Ainda ressaltado que na procurao passada pela embargante, devidamente autenticada pelo Cartrio de Notas, juntada s fls. 168/170, no consta o nome do Dr. Bruno Leal de Carvalho Pereira, que substabeleceu seus poderes aos subscritores da pea de embargos (fl. 349). A deciso embargada tambm se fundamentou no entendimento jurisprudencial do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, consolidado na Smula n. 383, in verbis: "MANDATO. ARTS. 13 E 37 DO CPC. FASE RECURSAL. INAPLICABILIDADE. (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 149 e 311 da SBDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005 I - inadmissvel, em instncia recursal, o oferecimento tardio de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
procurao, nos termos do art. 37 do CPC, ainda que mediante protesto por posterior juntada, j que a interposio de recurso no pode ser reputada ato urgente. (ex-OJ n 311 - DJ 11.08.2003) II - Inadmissvel na fase recursal a regularizao da representao processual, na forma do art. 13 do CPC, cuja aplicao se restringe ao Juzo de 1 grau. (ex-OJ n 149 - Inserida em 27.11.1998)"
Por fim, como salientado no julgado de fls. 369/371, todos os pressupostos de admissibilidade recursais (subjetivos e objetivos), dentre eles a representao processual, submetem-se ao crivo do juzo de admissibilidade, ainda que no haja impugnao aos documentos (procurao e substabelecimento) pela parte adversa. Cabe salientar que a declarao tardia de autenticidade de cpias e a apresentao de procurao apenas nos novos embargos de declarao (fls. 378 e 380/383) no regulariza atos anteriores praticados pelos advogados, como pretende fazer crer a embargante, pois os pressupostos de admissibilidade dos embargos, dentre eles a representao processual, devem ser satisfeitos no momento da apresentao daqueles, o que no foi observado. Logo, inexistente o apontado erro material no v.acrdo de fls. 369/371, no tocante a representao processual, razo pela qual rejeito os embargos de declarao.
ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, rejeitar os embargos de declarao. Recife, 17 de outubro de 2012.
Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator PROC. N. TRT - 0000785-26.2011.5.06.0020 (ED) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator: DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Embargante: REDEFONE COMRCIO E SERVIOS LTDA. Embargado: ANDERSON CLEUDO GUIMARES DOS SANTOS Advogados: RMULO MARCEL SOUTO DOS SANTOS e MRCIO JOS MORAIS DE QUEIROZ GALVO Procedncia:SEGUNDA TURMA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
184
EMENTA:EMBARGOS DE DECLARAO. VCIO DETECTADO. ACOLHIMENTO - Existindo na deciso a contradio apontada, e preenchidos os requisitos do art. 897-A, da CLT, acolhem-se os embargos declaratrios para sanar o vcio e complementar a prestao jurisdicional. Vistos etc. Embargos de declarao opostos por REDEFONE COMRCIO E SERVIOS LTDA. contra o v.acrdo de fls. 291/294-v proferido por esta Egrgia Turma, sendo embargado ANDERSON CLEUDO GUIMARES DOS SANTOS. Razes dos embargos, s fls. 296/302, nas quais alega a embargante que ope os presentes embargos de declarao visando afastar contradio no julgado. Diz que o acrdo deu provimento parcial ao seu recurso, excluindo da condenao o pagamento de repercusses advindas de comisses supostamente recebidas, alm da desconstituio do labor extraordinrio, em prol do art. 62, I, da CLT, e o nico ttulo que permaneceu foi a indenizao por danos morais, mas que no configura crdito trabalhista e sim de natureza cvel, de modo que torna-se incabvel a manuteno da sua condenao ao pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT. Requer acolhimento dos embargos para que seja sanada a contradio apontada, atribuindo efeito modificativo ao julgado. Com base no disposto no 4, do art. 152, do Regimento Interno deste Egrgio Tribunal determinou este relator, por via do despacho de fl. 304-v, que fosse intimada a parte embargada para vista dos embargos de declarao opostos pela reclamada (fls. 296/302), sendo certo que tal diligncia foi realizada (fl. 305), mas que no houve manifestao da parte, conforme noticia a certido de fl. 305-v. o relatrio. VOTO: Admissibilidade Em anlise aos pressupostos de admissibilidade, observo que os embargos declaratrios (fls. 296/302) so tempestivos. O acrdo embargado foi publicado no dia 05/09/2012 (fl. 295), uma quarta-feira, e a contagem do prazo recursal comeou a fluir no dia seguinte, finalizando em 10/09/2012, data de protocolo dos embargos (fl. 296) por via do sistema e-DOC. Tambm encontram-se assinados digitalmente por profissional regularmente habilitado, conforme procurao de fl. 114. Conheo, pois, dos embargos opostos. MRITO Da contradio Aponta a embargante contradio no julgado, sob o argumento de que o nico ttulo remanescente na condenao o de indenizao por danos morais, mas que no configura crdito trabalhista e sim de natureza cvel, de modo que Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
torna-se incabvel a manuteno da sua condenao ao pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT. Pois bem. Na r.sentena de primeiro grau (fls. 238/240), a reclamada foi condenada ao pagamento de adicional de horas extras, intervalo intrajornada no gozado e repercusses de comisses recebidas "em produtos", indenizao por danos morais, alm da multa do art. 477 da CLT com o fundamento de que "() a indenizao rescisria do Autor no foi paga integralmente, no tempo devido ()". Da aludida deciso a reclamada interps recurso ordinrio (fls. 243/265), o qual foi provido, em parte, para excluir da condenao os pagamentos de adicional de horas extras, intervalo intrajornada no gozado e repercusses de comisses recebidas "em produtos", mantendo, contudo, a multa do art. 477 da CLT e a indenizao por danos morais, conforme acrdo de fls. 291/294-v. Ocorre que o nico ttulo remanescente da condenao a indenizao por danos morais que no configura verba rescisria, pois tal parcela apenas foi reconhecida na sentena, sendo esse o momento prprio para o arbitramento do quantum indenizatrio. Desse modo, tendo sido fundamento da r.sentena de primeiro grau para a condenao da reclamada ao pagamento da multa do art. 477, 8, CLT, o reconhecimento judicial de diferenas de verbas rescisrias (em decorrncia das repercusses do adicional de horas extras e intervalo no usufrudo), e uma vez que o acrdo deu provimento ao recurso para "() para excluir da condenao o pagamento das repercusses das comisses em produtos nas verbas trabalhistas (horas extras, aviso prvio, 13 salrio, frias + 1/3, FGTS + 40%) e o pagamento das horas extras e suas repercusses", no caberia a condenao relativa multa em questo, pois no houve mora na quitao dos haveres rescisrios. Transcrevo, ainda, os fundamentos do v.acrdo embargado para manter a condenao ao pagamento da penalidade do art. 477, 8, da CLT, in verbis: "(...) curvo-me ao entendimento majoritrio deste Colegiado, no sentido de aplicao da penalidade em questo, no caso de reconhecimento de verbas rescisrias em Juzo". Como se pode ver, o v.acrdo embargado inicialmente afirma que no devida a complementao de verbas resilitrias e depois mantm a condenao penalidade devida por pagamento a menor de ttulos decorrentes do distrato. Cabe ressaltar que observado o prazo legal (CLT, art. 477, 6, "b") para quitao das verbas rescisrias pagas no TRCT de fls. 17/18, considerando que o aviso prvio foi indenizado. Logo, o acrdo padece da contradio apontada, pois "() as idias contrapem-se, sem que se possa concili-las. Uma exclui a outra", nas palavras de Manoel Antnio Teixeira Filho ("Sistema dos Recursos Trabalhistas", So
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
185
Paulo, Ed. Ltr, 11 edio. 2011. pg. 370), razo pela qual passo a sanar o vcio verificado nos termos abaixo. Considerando que o fundamento da sentena de primeira instncia para a condenao da reclamada ao pagamento da multa do art. 477, 8, CLT, foi o reconhecimento judicial de diferenas de verbas rescisrias (em decorrncia das repercusses do adicional de horas extras e intervalo no usufrudo), e uma vez que o acrdo deu provimento ao recurso para "() para excluir da condenao o pagamento das repercusses das comisses em produtos nas verbas trabalhistas (horas extras, aviso prvio, 13 salrio, frias + 1/3, FGTS + 40%) e o pagamento das horas extras e suas repercusses", no mais subsiste fundamento legal para manuteno da multa prevista no 8 do art. 477 da CLT. Excluo, portanto, da condenao, o pagamento da multa de trinta dias de salrio (CLT, art. 477, 8). Acolho, em parte, os embargos de declarao para, corrigindo contradio verificada, excluir da condenao a penalidade do art. 477, 8, da CLT. CONCLUSO Ante o exposto, acolho, em parte, os embargos de declarao para, sanando contradio verificada, excluir da condenao a multa do art. 477, 8, da CLT, nos termos da fundamentao supra. Ao decrscimo da condenao arbitro o valor de R$ 720,00 (setecentos e vinte reais), implicando reduo das custas em R$ 14,40 (quatorze reais e quarenta centavos).
Advogados: OTONIEL FALCO DO NASCIMENTO e JADILMA NASCIMENTO DE CASTRO SANTOS Procedncia : 2 TURMA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAO. REJEIO Inexistindo as omisses apontadas, devem ser rejeitados os embargos declaratrios opostos, uma vez que no preenchidos os requisitos do art. 897-A, da CLT. Vistos etc. Embargos de declarao opostos por AGRO INDUSTRIAL TABU S.A. em face do acrdo de fl. 355/358-v, proferido por esta Egrgia Turma, sendo embargado JOS VICENTE BARBOSA. Razes dos embargos, s fls. 360/361, nas quais alega a embargante que ope os presentes embargos de declarao visando sanar omisses verificadas no julgado. Diz que no acrdo embargado no houve pronunciamento acerca do questionamento efetuado referente concesso parcial do intervalo intrajornada, e remunerao apenas do perodo faltante. Aponta omisso ainda quanto ao reconhecimento da validade de instrumento normativo, que estabelece um quantitativo determinado de tempo gasto em percurso. Requer que sejam sanadas as omisses apontadas, com atribuio de efeito modificativo ao julgado. o relatrio. VOTO: Sob o argumento de que o acrdo embargado padece de omisses, pede a embargante, em sntese, que haja manifestao desta Egrgia Turma quanto possibilidade de remunerao do perodo faltante para completar o intervalo mnimo intrajornada, bem como, quanto ao reconhecimento de validade de instrumento normativo que estabelea quantitativo pr determinado de tempo gasto em percurso. De acordo com a doutrina de Manoel Antnio Teixeira Filho ("Sistema dos recursos trabalhistas", 10 ed;. So Paulo: Ltr, 2003, p. 477) a "(...) sentena omissa a que deixa de pronunciar-se sobre um ou mais pedidos formulados pelas partes, pouco importando que estejam na inicial ou na contestao (....)". No entanto, no obstante as razes aduzidas pela embargante, nenhuma omisso se constata no acrdo embargado. Com efeito, sobre o intervalo intrajornada, assim consta do acrdo embargado: "Da jornada de trabalho arbitrada pelo MM. juzo a quo, constata-se que o reclamante apenas usufrua de intervalo para refeio e descanso de 20 minutos, inferior, portanto, ao que estabelece o caput art. 71, da CLT, pois o aludido dispositivo prev que o trabalhador que permanecer disposio do empregador, por mais de 06 (seis) horas prestando servio, faz jus a perodo de descanso
ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, acolher, em parte, os embargos de declarao para, sanando contradio verificada, excluir da condenao a multa do art. 477, 8, da CLT, nos termos da fundamentao do acrdo. Ao decrscimo da condenao arbitra-se o valor de R$ 720,00 (setecentos e vinte reais), implicando reduo das custas em R$ 14,40 (quatorze reais e quarenta centavos). Recife, 17 de outubro de 2012.
Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator PROC. N. TRT - 0000874-38.2012.5.06.0271 (ED) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator: DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Embargante: AGRO INDUSTRIAL TABU S.A. Embargado: JOS VICENTE BARBOSA
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
186
intrajornada, cuja durao ser de, no mnimo, 01 (uma) hora. E, nos termos do 4, do art. 71, da CLT, bem como na diretriz emanada da Orientao Jurisprudencial n 307, da SDI-I, do Colendo TST, o gozo do intervalo intrajornada em fraes inferiores ao mnimo legal, como o caso dos autos, pois o reclamante gozava apenas de 20 minutos, enseja o direito do obreiro em receber o pagamento da hora destinado ao descanso, de forma integral (1 hora), e no apenas as fraes de tempo remanescente. (grifei) Nesse sentido, cito a Orientao Jurisprudencial n 307, da SDI-I, do C. TST, que trata do tema: "INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/1994. DJ 11.08.03. Aps a edio da Lei n 8.923/1994, a no-concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT)." E acerca da impossibilidade de pr determinao das horas in itinere, e consequente invalidade dos instrumentos normativos, assim consta da deciso: "De toda sorte, entendo que so invlidas clusulas de normas coletivas que excluem ou limitem o pagamento de horas in itinere, conforme o disposto no art. 9 da CLT, que declara: "Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao". que vigora no Direito do Trabalho o princpio da norma mais favorvel ao empregado (CLT, art. 444). Logo, a condio ajustada nas convenes coletivas mencionados pela parte reclamada, em relao ao fornecimento de transporte pela reclamada, limitando o tempo de percurso, mais prejudicial ao trabalhador do que as normas vigentes. Isso porque as horas in itinere, antes simples construo jurisprudencial, passaram a ser disciplinadas pelo 2 ao art. 58, da CLT (com a edio da Lei n 10.243/2001) dispondo que o tempo despendido pelo empregado da sua residncia at o local de trabalho e para o seu retorno ser computado na jornada de trabalho, desde que o local de prestao de servios seja de difcil acesso ou no servido por transporte pblico e o empregador fornea a conduo. Essas horas de percurso, computadas como de efetivo servio, enquadram-se no rol dos direitos trabalhistas irrenunciveis, a justificar a decretao da invalidade da clusula coletiva que isenta ou restringe o pagamento das mesmas.". (grifei) Logo, como se constata, o acrdo embargado declinou, expressamente, de forma clara e objetiva, as razes pela qual condenou a reclamada ao pagamento do intervalo intrajornada de forma integral, e porque reputou invlida a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
clusula normativa que limitou as horas in itinere. Assim, inexistindo omisso no julgado, rejeito os embargos de declarao. CONCLUSO Ante o exposto, rejeito os embargos de declarao. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, rejeitar os embargos de declarao. Recife, 17 de outubro de 2012. Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator PROC. N. TRT - 0000974-20.2011. 5.06.0144 (RO) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator: DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrente: LUIZ ANTNIO DOS SANTOS NASCIMENTO Recorridas : TECMAR TRANSPORTES LTDA. e RECKITT BENCKISER (BRASIL) LTDA. Advogados: PAULO ROBERTO DE SOUZA E MRCIA RINO MARTINS E VOLGRAN CORREIA LIMA JNIOR Procedncia: 4 VARA DO TRABALHO DO JABOATO DOS GUARARAPE - PE
EMENTA:HORAS EXTRAS. IMPUGNAO AOS CARTES DE PONTO APRESENTADOS PELA RECLAMADA. NUS DA PROVA. ART. 818 DA CLT Contestando a reclamada especificamente as alegaes do obreiro, no tocante aos horrios de labor discriminados na petio inicial, e trazendo aos autos a totalidade dos cartes de ponto do perodo contratual, recaiu sobre o autor o nus da prova das suas alegaes (art. 818, da CLT), o qual se desincumbiu a contento. Recurso do reclamante a que se d provimento parcial. Vistos etc. Recorre ordinariamente LUIZ ANTNIO DOS SANTOS NASCIMENTO contra deciso proferida pelo MM Juzo da 4 Vara do Trabalho do Jaboato dos Guararapes PE, que julgou IMPROCEDENTES os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada pelo recorrente em face de TECMAR TRANSPORTES LTDA. e RECKITT BENCKISER (BRASIL) LTDA., nos termos da fundamentao da r. sentena de fls. 654/655v. Em razes recursais, s fls. 662/666, o reclamante pretende a reforma da sentena revisanda no tocante s horas extras, repouso semanal remunerado e aplicao das multas dos art. 468 e 477, 8, ambos da CLT. Diz que se desincumbiu de provar o labor extraordinrio atravs da testemunha ouvida em juzo. Alega que a
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
187
testemunha declarou que chegava a empresa e se dirigia ao seu setor para entregar notas, e ao final do expediente quando estava saindo, passava pelo galpo do recorrente, e o via ainda trabalhando. Argumenta que os cartes de ponto apresentados pela recorrida no podem prevalecer, pois eram manipulados pelo setor de recursos humanos, sendo assinado apenas ao final de cada ms, com a insero de informaes unilaterais. Sustenta que tinha que assinar referidos cartes, porque tinha medo de perder o seu emprego. Destaca que em sua impugnao aos documentos apresentados pela primeira reclamada fez constar o tal alegao, porm, foi desconsiderado pelo MM juzo de primeiro grau. Assevera que diversos espelhos de ponto demonstram o seu labor em horrio extraordinrio, todavia, no h nos autos qualquer comprovante de pagamento de valores relativos horas extraordinrias. A ttulo de exemplo, aponta os espelhos de ponto de fl. 269/273, os quais comprovam que o recorrente laborava alm do horrio normal todos os dias por pelo menos 30 minutos. Relata que a prova documental mencionada pelas recorridas contradizem, inclusive seus argumentos, eis que na pea de bloqueio alegam que o horrio de trabalho do recorrente era das 08:00 s 12:00 e da 13:00 s 17:00, sem variaes. Entretanto, os espelhos de ponto (fl. 269 e 273) demonstram o labor em horrio extraordinrio, das 8:00 s 12:00 e das 13:00 s 17:48. Frisa que colacionou diversos emails os quais demonstram o envio de mensagens para os demais empregados da recorrida, no horrio de expediente, e a prova oral produzida confirmou que o e-mail institucional somente poderia ser aberto dentro da empresa, logo os horrios ali constantes so provas cabais do labor em horrio extraordinrio. Invoca o art. 372 do CPC. Pede para que as recorridas sejam condenadas ao pagamento do repouso semanal remunerado e reflexos, referentes a todo o seu contrato de trabalho, tendo em vista que nos contracheques carreados aos autos, no constam qualquer informao acerca do pagamento de horas extraordinrias, contendo apenas a informao do salrio. Afirma que tal documento caracteriza salrio complessivo. No caso de ser deferido, requer a reforma da sentena para que sejam condenadas as recorridas a pagar as multas dos artigos 477, 8 e 467, ambos da CLT. A primeira reclamada, TECMAR TRANSPORTES LTDA. apresentou suas contrarrazes, s fls. 675/676. J a segunda recorrida deixou transcorrer o prazo para impugnar o apelo sem se manifestar, consoante despacho de fl. 675, no obstante ter sido regularmente intimada fl. 669. Desnecessria a remessa dos autos Procuradoria Regional do Trabalho, porquanto no se vislumbra interesse pblico no presente litgio (art.49 do Regimento Interno deste Sexto Regional). o relatrio. VOTO: Admissibilidade Em anlise aos pressupostos recursais, observo que o recurso de Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
fls. 662/666 foi interposto dentro do prazo legal e foi assinado por profissional regularmente habilitado (procurao de fl. 12). Ademais, as contra-razes oferecidas pela primeira demandada (fl. 675/676) vieram a lume no octdio previsto no art. 900, da CLT, e firmadas por advogada credenciada pela procurao de fl. 433. Assim, porque preenchidos os pressupostos legais, conheo do recurso interposto pelo reclamante e da contra-razes. MRITO Das horas extraordinrias Pugna o recorrente pela reforma da r.sentena revisanda no que se refere ao indeferimento do seu pedido de pagamento de horas extras e suas repercusses. Assevera que a sentena revisanda merece reforma porque considerou vlidos os cartes de ponto apresentados pela recorrida, mas argumenta que no pode prevalecer esse entendimento porque os mesmos eram manipulados pelo setor de recursos humanos. Esclarece que os assinava apenas ao final de cada ms, porque tinha medo de perder o emprego. Sustenta que demonstrou que h diversos espelhos que demonstram o seu labor em horrio extraordinrio, todavia no h nos autos qualquer comprovante de pagamento desses valores. Pois bem. Na pea de ingresso (fl. 04), afirmou o reclamante que foi contratado para trabalhar uma jornada de 08:00h s 17:30h, com 01 (uma) de intervalo para descanso, de segunda a sexta-feira e aos sbados das 08:00h s 12:00h, mas todos os dias extrapolava o horrio combinado. Declarou que "nunca bateu o carto de ponto", porque a primeira reclamada informou-o que era regido pelo art. 62, inciso I, da CLT. Sustentou que prorrogava diariamente sua jornada de trabalho em no mnimo em 03 (trs) horas. Em sua defesa (fls. 427/430), a primeira demandada, TECMAR TRANSPORTES LTDA., negou que o labor extraordinrio, dizendo que durante toda a vigncia do contrato de trabalho o autor laborou das 08:00 s 17:00 horas, de segunda sexta-feira e ao sbado das 08:00 s 12:00 horas, com folgas aos domingos e feriados. Disse ainda que durante todo o perodo laborado, o reclamante anotava mensalmente a sua jornada nos cartes de ponto. Juntou aos autos referidos controles fl. 499/529. O MM juzo sentenciante entendeu com base na prova dos autos, que os registros de horrio apresentados pela reclamada eram vlidos, e da "anlise dos espelhos de ponto, constata-se que o reclamante no tem direito ao recebimento de horas extras, ressaltando que o autor no demonstrou diferenas devidas, nus que lhe competia". (fl. 654-v/655). Anotou, ainda, o Mm juzo de primeiro grau que "Observo que todos os espelhos de ponto esto assinados
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
188
pelo demandante." A questo deve ser analisada luz do critrio da distribuio do nus da prova. A legislao trabalhista impe ao empregador, em muitas oportunidades, a obrigao de pr-constituio da prova do cumprimento dos direitos trabalhistas. Dentre elas podemos destacar os recibos de pagamento de salrio (CLT, art. 464) e o controle, por escrito, do horrio de trabalho de seus empregados (CLT, art. 74, 2). Tais documentos devem ser exibidos em juzo, independentemente de determinao judicial, para que a parte empregadora possa desincumbir-se do nus da prova de suas alegaes (CLT, art. 818), demonstrando que tais direitos trabalhistas foram cumpridos e quitados. Assim que a primeira reclamada, TECMAR TRANSPORTES LTDA., trouxe aos autos os documentos de fl. 446/488 e 499/529, compreendendo, entre outros, recibos de pagamento de salrio e controle de jornada (carto de ponto e folha de ponto individual), que foram impugnados pelo autor, atravs da petio de fl. 574/577, sob o argumento de era coagido a assinar mensalmente os cartes de ponto de frequncia sob pena de demisso. Desse modo, voltou ao autor o nus de comprovar o fato constitutivo do seu direito, nos termos previstos no artigo 818, da CLT, do qual, entendo, assim como o MM. juzo de piso, que o obreiro no se desincumbiu a contento. A prova oral produzida nos autos, de iniciativa do obreiro (ata de fl. 627/628) foi convincente e segura ao afirmar que "registrava corretamente os horrios de entrada, sada e intervalo, independentemente do horrio em que largasse e do tempo do intervalo" e declarou que no sabia o horrio em que o reclamante largava, in verbis: "(...) Que no trabalhava diretamente com o reclamante. Que o reclamante trabalhava na logstica integrada da segunda reclamada. Que o depoente apenas trabalhou nessa logstica integrada da segunda reclamada por uns 20 dias aps a sada do reclamante. Que o reclamante era encarregado da logstica. Que o depoente no era subordinado ao reclamante porque trabalhavam em setores diferentes. Que normalmente trabalhava das 8 s 18 horas. Que em razo dos servios muitas vezes ficava at 19 horas, no mximo. Que esse horrio era de segunda a sexta e no sbado trabalhava at o meio dia. Que tinha 40 minutos a uma hora de intervalo. Que registrava corretamente os horrios de entrada, sada e intervalo, independentemente do horrio em que largasse e do tempo do intervalo. Que do seu local de trabalho no via o reclamante trabalhando porque trabalhavam em galpes diferente. Que via o reclamante chegando porque sempre que ele chegava ia at o galpo onde o depoente trabalhava para deixar notas. Que quando o depoente largava passava pelo galpo em que o reclamante estava para deixar as notas. Que isso ocorria quase todos os dias. Que quando passava via que o reclamante e sua equipe ainda estava trabalhando. Que no sabe o horrio em que o reclamante largava. Que acredita que o intervalo do reclamante era o mesmo. Que o encarregado no tem Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
carta de ponto. Que no sabe explicar sobre os espelhos de ponto do reclamante que lhe foram exibidos. Que conferia os espelhos de ponto e que estavam de acordo com os horrios trabalhados. Que nunca teve compensao ou folga pelo banco de horas. Que s vezes precisava resolver algum problema particular, chegando mais tarde ou saindo mais cedo e isso era descontado do banco de horas. Que no sabe se o reclamante conferia os espelhos de ponto. Que Arlindo era supervisor geral da logstica e Rosilane era gerente geral. Que tinha e-mail funcional, mas apenas tinha acesso ao mesmo na empresa. Que a empresa funciona de domingo a domingo, mas que nunca trabalhou aos domingos. que sabe que o reclamante trabalhava aos domingos porque o mesmo lhe contou. Que foi o reclamante quem indicou o depoente para trabalhar na reclamada, pois j se conheciam de outro trabalho. (..)". Como dito antes, o nus da prova era do demandante quanto jornada de trabalho indicada na inicial, porm o obreiro apresentou prova testemunhal que no desconstituiu o valor probante dos espelhos de ponto trazidos colao pela primeira r. Isso porque o testificante disse que quando largava passava pelo galpo em que o reclamante estava para deixar as notas e que isso ocorria quase todos os dias, mas no soube informar o horrio em que o reclamante largava. Ressalto que o reclamante no conseguiu demonstrar que era coagido a assinar os controles de frequncia, tampouco provou que os cartes de ponto eram manipulados pela primeira reclamada. O autor tambm argumentou (fl. 663-v) que trouxe colao "(...) diversos e-mails os quais demonstram no seu corpo o horrio de envio de mensagens para demais funcionrios da Empresa Recorrida." Todavia, as anotaes concernentes ao horrio de trabalho cumprido pelo obreiro e constantes dos cartes de ponto trazidos colao foram confirmadas pela testemunha apresentada pelo prprio reclamante, o que afasta a possibilidade de se recepcionar os e-mails como mtodo de controle do horrio de trabalho cumprido pelo autor. Isto porque, no caso em exame, os cartes de ponto se sobrepem aos e-mails, uma vez que a validade destes no foi confirmada pela prova testemunhal. Por outro lado, o recorrente demonstra que nos cartes de ponto trazidos colao pela r h registros de hora extraordinria laborada pelo mesmo. que no segundo pargrafo da fl. 663-v, informa que nos espelhos de ponto de fl. 269/273 (leia-se 499/529) h um controle que registra sada s 17:48. Somado a isso, no terceiro pargrafo da mesma fl. 663-v (das razes recursais) menciona o demandante a existncia da folha de ponto datada 17.07.2007, com horrio que extrapola a jornada normal de trabalho, e que est acostada fl. 274 (leia-se 499) dos autos. De fato, examinando a jornada de trabalho do reclamante referente ao perodo de 21/06/2007 a 20/07/2007, constato que no dia
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
189
17.07.2007, o mesmo laborou um total de 08:20 horas, ultrapassando a jornada legal em 20 minutos. Este fato tambm ocorreu em outros dias laborados, a exemplo do dia 10/07/2007. Saliento que atravs da petio de fl. 574/577, o reclamante impugnou os cartes de ponto, e demonstrou o excesso de horas trabalhadas. Desse modo, dou provimento ao recurso, para condenar a reclamada ao pagamento de horas extras, com o adicional de 50%, e em face da habitualidade da prestao de servios em sobrelabor defiro a repercusso das horas extraordinrias no repouso semanal remunerado, FGTS, frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrio e aviso prvio, a serem apuradas em liquidao. Quando dos respectivos clculos, levar-se- em conta a variao salarial do autor durante todo o ajuste, excluindo-se os dias por ele no trabalhados (faltas justificadas ou no, domingos, dias santos, feriados e frias). Nesses mesmos clculos, ser observado o horrio constante dos cartes de ponto, autorizando a deduo dos valores pagos a idnticos ttulos. Do repouso semanal remunerado Atravs de ao distribuda por dependncia (fl. 582/588), o demandante postulou o pagamento do repouso semanal remunerado, sob o argumento de que nos contracheques em anexo no consta a rubrica repouso semanal remunerado. De acordo com o despacho constante da ata de audincia de fl. 580, foi determinada a reunio das aes, ficando como processo "pai" a presente ao. O MM juzo a quo sentenciou no sentido de que o obreiro era "(...) mensalista, estando embutido em seu salrio mensal o repouso semanal remunerado" (fl. 655) Neste aspecto, a r.sentena irretorquvel. Sendo o demandante pago atravs da periodicidade mensal, o seu salrio correspondia a trinta dias, abarcando, portanto, o repouso semanal remunerado. No h que se falar em salrio complessivo, nem em forma englobada de pagamento, pois a prpria inicial revela que o obreiro era mensalista. Nego provimento ao apelo, no aspecto. Da multa do art. 467 da CLT O dispositivo legal em epgrafe claro no sentido de que o fato ensejador da aplicao da multa em comento o no pagamento, na primeira audincia, das verbas incontroversas, ou seja, aquelas que a reclamada admite serem devidas ao reclamante. In casu, patente a controvrsia existente no sendo devida a aplicao da multa prevista no artigo 467 da CLT.
Nada a reformar no ponto. Da multa do art. 477, 8, da CLT Neste tpico, o recorrente, nas razes recursais (fl. 665-v) requer o pagamento da penalidade prevista no art. 477, 8, da CLT, caso o repouso semanal seja deferido. Todavia, foi negado provimento ao apelo no que se refere ao pedido de pagamento do descanso hebdomadrio. Assim, no h que se falar na multa em epgrafe. Nego provimento ao recurso, no particular. Da responsabilidade subsidiria da litisconsorte passiva O reclamante, nas razes recursais, pediu que as recorridas fossem condenadas a pagar as horas extras confessadas de acordo com os espelhos de ponto (fl. 664-v), o que foi confirmado no tpico referente s horas extras. Da o seu pedido de responsabilidade subsidiria da segunda reclamada. O juzo de primeiro grau indeferiu o pedido do autor, sob o argumento de que inexistiu condenao (fl. 655-v). Pois bem. Na petio inicial, o reclamante declarou que a primeira reclamada prestadora de servios da segunda, e postulou a condenao da segunda demandada como responsvel subsidiria dos crditos devidos ao obreiro, com fundamento na Smula n. 331, IV do TST. Contestando o pedido (fl. 542/558), a segunda reclamada alegou que o autor jamais foi seu empregado, mas confirmou contrato de prestao de servios com a primeira reclamada. Admitiu que "quem administrava, controlava, organizava e fiscalizava as atividades do reclamante era a primeira reclamada, jamais tendo a contestante interferido no trabalho realizado pelo autor, interessando-lhe apenas a execuo da prestao de servios" (fl. 546), o que demonstra haver demandante prestado servios litisconsorte passiva. Conforme restou demonstrado nos autos, o reclamante foi contratado pela primeira reclamada, TECMAR TRANSPORTES LTDA., para prestar servios em benefcio da segunda, RECKITT BENCKISER (BRASIL) LTDA. Trata-se, pois, de terceirizao de mo de obra, e nesse caso, responde subsidiariamente a segunda reclamada como tomadora de servios, pelas obrigaes trabalhistas no adimplidas pela prestadora de servios, na presuno de culpa in eligendo e in vigilando, independente da legalidade da contratao celebrada pelas empresas. Assim dispe o item IV da Smula 331 do C. TST, in verbis: "CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE Inciso IV alterado pela Res. 96/2000, DJ 18.09.2000. I (...) II - (...)
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
190
III - (...) IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que hajam participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial." E para a caracterizao da responsabilidade subsidiria da tomadora de servios, pouco importa se a terceirizao foi de atividade-meio ou atividade-fim, se a prestadora , ou no, inidnea, se o contrato de prestao de servios foi ou no lcito, ou se existe previso no contrato de clusula isentando a tomadora de qualquer responsabilidade de verba trabalhista. H que se perquirir sobre o cumprimento das obrigaes trabalhistas pela contratada (prestadora de servios) durante a vigncia do contrato, pois se trata de responsabilizao decorrente de culpa in vigilando e in eligendo, tendo em vista a obrigao da tomadora de servios na escolha e na vigilncia do cumprimento das obrigaes trabalhistas por parte da contratada. Logo, se a empresa tomadora descuidou de suas obrigaes, deve arcar com as conseqncias da advindas, respondendo subsidiariamente pela satisfao das obrigaes trabalhistas devidas. Sobre essa questo, leciona Alice Monteiro de Barros, em sua obra Curso de Direito do Trabalho, 2 ed., So Paulo, LTR, 2006, p. 431, in verbis: "O responsvel subsidiariamente dever arcar, em regra, com o pagamento de todas as parcelas que sejam, inicialmente, de responsabilidade do devedor principal. Ainda que ausente a culpa, sua posio assemelha-se do fiador ou do avalista; no tendo havido o adimplemento da obrigao pelo devedor principal, incide, automaticamente, e sem quaisquer restries, a plena responsabilidade daquele que, em ltima anlise, figura na relao jurdica nica e exclusivamente para garantir a integral satisfao do credor". Cito aqui aresto nesse mesmo sentido: "RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA - A justificativa para existncia da responsabilidade subsidiria na rbita trabalhista a indiscutvel ndole tutelar do Direito do Trabalho, cumprindo ressaltar que o inadimplemento das obrigaes trabalhistas e o fato de o tomador de servio ser beneficirio do trabalho prestado so os requisitos necessrios para configurao da responsabilidade subsidiria, independente de a empresa prestadora de servio ter ou no idoneidade financeira ou o tomador dos servios ter ou no assumido a direo dos trabalhos." (TRT 3 R. RO 00125-2003-097-03-00-4 - 7 T. - Rel. Juiz Luiz Ronan Neves Koury - DJMG 02.10.2003 - p. 15) Grifei Pelos fundamentos supra, dou provimento ao recurso para condenar a litisconsorte passiva de forma subsidiria a pagar ao autor os ttulos deferidos nesta deciso.
Da correo monetria e juros da mora Os crditos devidos ao obreiro sero corrigidos monetariamente, seguindo a diretriz emanada da Smula n. 381, da jurisprudncia predominante do Colendo TST, incidindo o ndice de atualizao do ms seguinte ao da prestao dos servios, a partir do dia 1, conforme tabela publicada pelo Conselho Nacional da Justia do Trabalho. Os juros da mora so devidos a partir do ajuizamento da ao (CLT. art. 883), devendo ser computados sobre a importncia da condenao corrigida (Smula n. 200, da Colendo Corte Superitor) e se estenderem at a data em que o crdito obreiro for disponibilizado ao demandante. Das contribuies previdencirias e fiscais Em virtude de se tratar de matria de ordem pblica, saliento que as contribuies previdencirias e fiscais so devidas, devem ser suportadas pelas partes litigantes, observando-se suas respectivas quotas, limites de iseno e natureza das parcelas, a teor do disposto nas Leis n 8.212/91, art. 43, 8.541/92, art. 46, e 10.833/03, art. 28. E luz da Smula 368, II, do C. TST do empregador o nus de proceder ao recolhimento da totalidade dos valores devidos a ttulo Contribuio Previdenciria e Imposto de Renda, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao judicial, devendo ser calculadas, em relao incidncia dos descontos fiscais, ms a ms, nos termos doa RT. 12-A da Lei n. 7.713, de 22/12/21998, com redao dada pela Lei n. 12.350/2010. Quanto s contribuies previdencirias, o critrio de apurao deve ser observado o disciplinado no art. 276, 4, do Decreto n 3.048/1999 que regulamentou a Lei n 8.212/1991, e que determina que a contribuio do empregado, no caso de aes trabalhistas, seja calculada ms a ms, aplicando -se as alquotas previstas no art. 198, observado o limite mximo do salrio de contribuio (Smula n 368, III, do TST). Ressalto, contudo, que a culpa do empregador pelo inadimplemento das verbas remuneratrias no exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do Imposto de Renda devido e da Contribuio Previdenciria que recaia sobre sua quota-parte, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 363 da SDI-1 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho. Saliento que sobre o crdito previdencirio incidem juros e multa somente a partir do pagamento ao trabalhador ou o crdito dos rendimentos de natureza salarial decorrentes do ttulo judicial trabalhista, porquanto este o fato gerador das contribuies previdencirias. Nesse sentido a orientao traada por este Egrgio Regional (Smula n 14). Assegura-se ao empregador o direito de se ressarcir quanto s parcelas relativas ao empregado (INSS e IR), mediante reteno no
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
191
crdito obreiro do montante correspondente, desde que haja comprovao nos autos dos recolhimentos efetuados. A no comprovao dos recolhimentos previdencirios ensejar execuo, nos moldes do pargrafo nico do art. 876, da Consolidao das Leis do Trabalho. CONCLUSO Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso obreiro para condenar a primeira reclamada de forma principal, e a segunda de forma subsidiria, ao pagamento das horas extras laboradas alm da 8 diria e 44 semanal, com o adicional de 50%, e repercusso no repouso semanal remunerado, FGTS, frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrio e aviso prvio, apurando-se o quantum debeatur em liquidao de sentena. Contribuies previdencirias e Imposto de Renda, conforme fundamentao. Acresam-se correo monetria e juros da mora. Para fins do disposto no 3, do art. 832, da CLT, tm natureza salarial as horas extras deferidas e suas repercusses no repouso semanal remunerado, no 13 salrio e nas frias gozadas (sem a gratificao de 1/3). Custas processuais invertidas, agora devidas pelas reclamadas, no valor de R$ 20,00 (vinte reais), calculadas sobre de R$ 1.000,00 (mil reais), arbitrado condenao para fins recursais. ACORDAM os Membros integrantes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, por unanimidade, dar provimento parcial ao recurso obreiro para condenar a primeira reclamada de forma principal, e a segunda de forma subsidiria, ao pagamento das horas extras laboradas alm da 8 diria e 44 semanal, com o adicional de 50%, e repercusso no repouso semanal remunerado, FGTS, frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrio e aviso prvio, apurando-se o quantum debeatur em liquidao de sentena. Contribuies previdencirias e Imposto de Renda, conforme fundamentao. Acresam-se correo monetria e juros da mora. Para fins do disposto no 3, do art. 832, da CLT, tm natureza salarial as horas extras deferidas e suas repercusses no repouso semanal remunerado, no 13 salrio e nas frias gozadas (sem a gratificao de 1/3). Custas processuais invertidas, agora devidas pelas reclamadas, no valor de R$ 20,00 (vinte reais), calculadas sobre de R$ 1.000,00 (mil reais), arbitrado condenao para fins recursais. Recife, 17 de outubro de 2012. Firmado por Assinatura Digital (Lei n 11.419/2006) ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Desembargador do Trabalho Relator PROC. N. TRT - 0001017-38.2011.5.06.0020 (RO) rgo Julgador: SEGUNDA TURMA Relator:DESEMBARGADOR ACCIO JLIO KEZEN CALDEIRA Recorrentes : CLW - COMRCIO DE ALIMENTOS LTDA. E JOSEANE MARIA DE MELO
Recorridos : OS MESMOS E CHARQUE 500 INDSTRIA E COMRCIO LTDA. Advogados: CARLOS EDUARDO CAVALCANTI PADILHA DE BRITO, MARCOS ANTNIIO GOMES DE ARAJO E BRUNO LEONARDO NOVAES E LIMA Procedncia: 20 VARA DO TRABALHO DO RECIFE - PE EMENTA: VNCULO DE EMPREGO. CONFIGURAO. Contestando o empregador a natureza da relao jurdica existente entre as partes, cabe a ele o nus probatrio acerca das suas alegaes de que o vnculo havido tinha a natureza de servios autnomos, a teor do artigo 818, da CLT. No entanto, configurados os elementos essenciais caracterizao da relao de emprego, h de ser reconhecida a relao de emprego. Recurso da reclamada a que se nega provimento. Vistos etc. Recursos ordinrios apresentados por CLW - COMRCIO DE ALIMENTOS LTDA. e JOSEANE MARIA DE MELO contra deciso proferida pelo MM. Juzo da 20 Vara do Trabalho de Recife/PE, que julgou PROCEDENTES, EM PARTE, os pedidos formulados na reclamao trabalhista ajuizada pela segunda recorrente em face da primeira e de CHARQUE 500 INDSTRIA E COMRCIO LTDA., nos termos da fundamentao da r.sentena de fls. 78/80. Em suas razes recursais, s fls. 81/84, a primeira reclamada afirma que a reclamante carecedora do direito de ao, haja vista nunca ter mantido vnculo de emprego com a autora. Sustenta que a demandante exercia a funo de vendedora autnoma, prestando tambm servios a outras empresas, nesta mesma condio. Aduz que no esto presentes os requisitos caracterizadores da relao empregatcia, estabelecidos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, notadamente a pessoalidade e a subordinao jurdica. Defende que a obreira, em seu depoimento colhido em Juzo, foi taxativa ao declarar que prestava servios a outras empresas, no mesmo perodo em que realizava vendas para a ora recorrente, deixando claro que no trabalhava para a r com exclusividade. Pugna pelo provimento ao apelo. Em suas razes recursais adesivas, desenvolvidas s fls. 97/100, inicialmente pretende a reclamante o chamamento da segunda demandada, Charque 500 Indstria e Comrcio Ltda., alegando que realizava as vendas e cobranas de produtos exclusivos desta empresa. Busca a modificao da deciso de primeiro grau que excluiu a empresa Charque 500 da presente demanda, devendo-lhe ser atribuda responsabilidade subsidiria. Em seguida, inconforma-se com o indeferimento do pedido de horas extras e reflexos. Alega a demandante que saia de casa para realizao das vendas, seguindo sempre um roteiro determinada pela primeira demandada, CLW Indstria e Alimentos Ltda. Cita o depoimento do proposto da CLW e da testemunha apresentada em Juzo. Pede a condenao ao pagamento das horas extras, nos moldes formulados na pea de ingresso. Ao final, busca a incluso no condeno da verba honorria de 20%, afirmando que tal direito
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
192
lhe garantido pelo seguintes dispositivos legais: art. 22, da Lei n. 8.906 (Estatuto da OAB), art. 20, do CPC e art. 133, da Constituio da Repblica. Apenas a reclamante apresentou as contrarrazes, s fls. 92/96. As empresas reclamadas, embora devidamente notificadas, no apresentaram contrariedade ao apelo obreiro, consoante atestado na certido de fl. 107. Desnecessria a remessa dos autos Procuradoria Regional do Trabalho, porquanto no se vislumbra interesse pblico no presente litgio (artigo 49 do Regimento Interno deste Sexto Regional). o relatrio. VOTO: Admissibilidade Em anlise aos pressupostos de admissibilidade recursal, observo que o apelo empresarial foi interposto tempestivamente, via e-DOC, tendo sido assinado digitalmente por profissional regularmente habilitado (instrumento procuratrio de fl. 72). O preparo acha-se regular, de acordo com guia de fl. 86 (depsito recursal) e fl. 87 (custas processuais). A reclamante foi cientificada no dia 29/05/2012 (fl. 90) para apresentar contrarrazes e interps recurso adesivo em 06/06/2012 (fl. 97), devidamente subscrito por advogado regularmente credenciado (procurao de fl. 11). As contrarrazes tambm foram apresentadas pela demandante no prazo legal e por profissional habilitado. Assim, conheo dos recursos interpostos pelos litigantes, bem como das contrarrazes. Preliminar de carncia do direito de ao da reclamante, suscitada pela primeira reclamada Sustenta a primeira demanda ser a autora carecedora do direito de ao, tendo em vista que jamais manteve vnculo empregatcio a r, no se evidenciando os requisitos previstos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, para configurao da relao de emprego. Merece ser rejeitada a presente prefacial, uma vez que se acham presentes, na hiptese dos autos, a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade da parte (condies da ao, nos termos do art. 267,VI, do CPC). Inclusive, a simples alegao da reclamante de ter prestado servios em favor da suscitante, postulando, inclusive, o reconhecimento de vnculo com a mesma no perodo declinado na inicial estabelece, in abstracto, a legitimidade da reclamante para figurar no polo ativo da relao processual. No h que se falar em impossibilidade jurdica do pedido, eis que a pretenso formulada pela obreira acha-se amparada no Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
ordenamento jurdico ptrio. Por outro lado, afigura-se patente o interesse de agir, pois o provimento jurisdicional perseguido pela autora revela-se til e necessrio. Rejeito a preliminar em tela, pois. MRITO RECURSO DA PRIMEIRA RECLAMADA: CLW - COMRCIO DE ALIMENTOS LTDA. Da relao jurdica existente entre as partes litigantes A reclamada-recorrente insiste em sua alegao de que no manteve vnculo empregatcio com a reclamante, razo pela qual requer a reforma da sentena de primeiro grau. Sustenta que a autora exercia a funo de vendedora autnoma, prestando tambm servios a outras empresas, nesta mesma condio. Aduz que no esto presentes os requisitos caracterizadores da relao empregatcia, estabelecidos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, notadamente a pessoalidade e a subordinao jurdica. Defende que a obreira, em seu depoimento pessoal colhido em Juzo, foi taxativa ao declarar que prestava servios a outras empresas, no mesmo perodo em que realizava vendas para ora recorrente, deixando claro que no trabalhava para a r com exclusividade. Pois bem. Na realidade a empresa demandada vem, em sede de recurso ordinrio, renovar os argumentos tecidos na pea contestatria de que a demandante afigurava-se representante comercial, trabalhando autonomamente. Ao apreciar as provas dos autos, o MM juzo de primeiro grau julgou procedentes, em parte, os pleitos formulados pela reclamante, considerando existir a relao empregatcia alegada pelo demandante, em face do preenchimento dos requisitos do art. 3, da CLT. No merece reparo tal deciso. Para que se configure o vnculo de emprego necessrio o preenchimento dos requisitos previstos no artigo 3 consolidado, quais sejam: o trabalho h de ser prestado por pessoa fsica, de forma pessoal, onerosa, no eventual e com subordinao jurdica. Leciona Maurcio Godinho Delgado (in, "Curso de Direito do Trabalho", 1 edio, 2 tiragem, So Paulo, editora LTr . pg. 284) que: "Os elementos fticos-jurdicos componentes da relao de emprego so cinco: a) prestao de trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer; b) prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador; c) tambm efetuada com no-eventualidade; d) efetuada ainda sob subordinao ao tomador dos servios e e) prestao de trabalho efetuada com onerosidade." A discusso travada nos autos est relacionada natureza jurdica do contrato de prestao de servios havido entre as partes. A
1089/2012 Tribunal Regional do Trabalho da 6 REGIO Data da Disponibilizao: Segunda-feira, 22 de Outubro de 2012
193
reclamada, em sua defesa, afirma que o enlace se deu de forma autnoma, eis que a reclamante era, na verdade, representante comercial. Inicialmente, deve ser registrado que o contrato de emprego e o de representao comercial so deveras similares, tendo como seu maior trao de distino a subordinao, que existe apenas naquele. Na relao de representao comercial autnoma no est configurado o requisito da subordinao jurdica, podendo ser observados tambm, para distino destas relaes to prximas, a existncia ou no de outros requisitos que, somados uns aos outros e inexistncia de subordinao, demonstram a inocorrncia da relao empregatcia, restando configurada a relao de representao comercial autnoma. a subordinao jurdica, pois, a nota caracterstica do contrato de trabalho, e ela que o distinguir dos demais contratos. Investiguemos, pois, na demanda ora em debate tal requisito do contrato de trabalho. A subordinao jurdica decorre do fato de o empregador dirigir a prestao de servios e a fiscalizar, de acordo com os ensinamentos de Russomano, in "O empregado e o empregador no direito brasileiro", Editora Forense, 7 edio, pg. 113. Leciona o ilustre jurista que "... o empregado trabalha dirigido e fiscalizado pelo empregador e isso o subordina a este". Ainda de acordo com os ensinamentos de Maurcio Godinho Delgado (pg. 296 obra citada) "Subordinao deriva de sub (baixo) e ordinare (ordenar), traduzindo a noo etimolgica de estado de dependncia ou obedincia em relao a uma hierarquia de posio ou de valores. Nessa mesma linha etimolgica, transparece na subordinao uma idia bsica de "submetimento, sujeio ao poder de outros s ordens de terceiros, uma posio de dependncia.". Temos a os contornos da subordinao jurdica: o trabalhador ser dirigido e fiscalizado pelo empregador durante a prestao de servios. O depoimento do preposto da demandada deixou claro que a autora era subordinada ao proprietrio da CLW. Se no, vejamos: "QUE a reclamante possua um bom tempo de servio na CLW, praticamente desde o inicio da empresa; QUE s com ele, a reclamante trabalhou cerca de quatro anos juntos; QUE a reclamante fazia vendas e cobranas; QUE h uma poltica verbal de que os vendedores so responsveis pelos clientes, de maneira que se eles no pagam, o vendedor quem responderia, mas os vendedores no tem condies de pagar realmente; QUE a reclamante saia de casa direto para cumprir o roteiro feito pela reclamada; QUE a reclamante era subordinada a Cssio; QUE Cssio era dono da CLW e Walter da CHARQUE 500; (...); QUE a reclamante j trabalhou internamente como supervisora, por cerca de onze meses; QUE no sabe o horrio da reclamante porque ele era externo; QUE a Cdigo para aferir autenticidade deste caderno: 61762
reclamante vendia produtos de outras empresas; (...)" (destaquei). Como se observa do depoimento acima transcrito, houve continuidade na prestao dos servios pela demandante em benefcio da primeira reclamada. Os riscos da atividade econmica recaiam por conta da empresa-recorrente, pois na hiptese de inadimplemento dos clientes, era a empresa quem suportava, pois a trabalhadora no tinha condies de suportar o prejuzo. Ao contrrio do que alega a empresa demandada, a exclusividade no pressuposto do contrato de emprego, mas to-somente elemento que pode caracteriz-lo, juntamente com outros elementos. No restam dvidas, portanto, de que a reclamante, pessoa fsica, prestava servios pessoalmente para a reclamada, subordinada juridicamente ao titular da empresa demandada, de forma habitual e onerosa razo pala qual se conclui estarem preenchidos os requisitos previstos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, configuradores da relao de emprego, e por isso deve ser mantida a r.deciso revisanda. E uma ltima questo jurdica referente ao vnculo de emprego havido entre os litigantes e reconhecido pelo MM juzo a quo. Os servios prestados r pela obreira eram indispensveis ao prprio empreendimento econmico, e, neste caso, o conceito de necessidade do trabalho prestado tambm deve ser levado em conta para a caracterizao do contrato de trabalho. Nego provimento ao recurso, no particular. RECURSO DA RECLAMANTE Da responsabilidade da Empresa Charque 500 Pugna a autora pelo chamamento da empresa Charque 500 Indstria e Comrcio Ltda., alegando que