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29/05/13

A funo dos crimes de perigo na tutela penal preventiva do meio ambiente - Artigo jurdico - DireitoNet

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A funo dos crimes de perigo na tutela penal preventiva do meio ambiente


O meio ambiente um dos direitos fundamentais da pessoa humana que exige a interveno estatal para proteg-lo, principalmente na seara penal, impondo sanes aos que o agridem.

Por Cludia Gaspar Pompeo Marinho importante proteger o meio ambiente. Da simplicidade desta frase, vertem tema complexo e opinies contraditrias. Muitos sustentam que se trata de um grave empecilho ao desenvolvimento do pas, enquanto outros, que questo de sobrevivncia. Deixando de lado as opinies divergentes, nunca o meio ambiente foi to discutido como nos ltimos tempos, como exemplo temos o atual Rio+20. Na busca de desenvolvimento, duas caractersticas tm distinguido a poca atual: a capacidade humana, quase ilimitada, para criar e construir, e sua contrapartida de poderes equivalentes para destruir e aniquilar. Enquanto a criatividade humana tem levado a empreendimentos to ambiciosos como a clonagem animal, a produo comercial dos polmicos transgnicos e, mesmo o grandioso mapeamento do genoma humano, o dia-a-dia das aes do homem tem se caracterizado pela agressiva supresso das bases de sustentao do seu prprio desenvolvimento, fato que tem se verificado por processos destrutivos que afetam a estabilidade natural do ambiente, interferem negativamente nos processos ecolgicos essenciais e, diretamente ou como consequncia, reduzem a biodiversidade. A vida humana est diretamente ligada preservao do meio ambiente, no se deve, portanto, colocar a qualquer forma de desenvolvimento, notadamente o econmico, acima da preservao da natureza e das espcies, porque isso implicaria no apenas destruir o ambiente sadio da humanidade, mas todas as possibilidades de vida. Deste modo, a tutela jurdica do meio ambiente reveste-se de grande relevncia, transcende, por isso mesmo, as fronteiras nacionais e se coloca como um problema internacional de primeira grandeza. Por isso a Constituio Federal dedica um captulo especfico ao tema sob o ttulo: Do Meio Ambiente, elevando-o dessa forma condio jurdica de bem de uso comum do povo. Assim, o meio ambiente um dos direitos fundamentais da pessoa humana que exige a interveno estatal para proteg-lo, principalmente na seara penal, impondo sanes aos que o agridem. A Lei 9.605/98, ao dispor sobre as sanes penais decorrentes de condutas e atividades de pessoas humanas e jurdicas lesivas ao meio ambiente, preencheu o espao, antes vazio, no campo da tutela criminal do meio ambiente. O princpio da preveno e da precauo identificado como a diretriz de toda a tutela constitucional do meio ambiente. Gilberto Passos de Freitas identificou, em vrias oportunidades: a) O Direito Penal Ambiental no se amolda facilmente aos princpios do Direito Penal clssico. Trata-se
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de um direito penal difuso que, sem dispensar, por bvio, os princpios asseguradores das liberdades individuais, como da tipicidade e da culpabilidade e principalmente o da mnima interveno, b) que so, em ltima anlise, os limites para a interveno do Estado na esfera dessas liberdades individuais, informa-se principalmente pelos princpios reitores da proteo ambiental, dos quais, sem dvida alguma, o da preveno e da precauo , se no o mais importante, mas pelo menos o que define toda a tutela constitucional do meio ambiente. O princpio da precauo e da preveno: O art. 225, caput, da Constituio Federal, ao impor ao Poder Pblico e coletividade o dever de defender e preservar o meio ambiente, bem essencial sadia qualidade de vida e titularizado por todos, eleva categoria de postulado constitucional o princpio da preveno e da precauo. No cenrio internacional, o princpio da precauo, tambm denominado de prudncia ou cautela, ou ainda in dbio pr natura, o qual est em franca afirmao no Direito Ambiental Brasileiro, foi adotado pela ONU, durante a Cpula da Terra, em 1992, constando da Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento: Princpio 15: Para proteger o meio ambiente, a abordagem preventiva deve ser amplamente aplicada pelos Estados, na medida de suas capacidades. Onde houver ameaas de danos srios e irreversveis, a falta de conhecimento cientfico no serve de razo para retardar medidas adequadas para evitar a degradao ambiental. O Princpio da precauo desponta como direcionado a evitar que se produzam intervenes no meio ambiente antes de se ter a certeza de que estas no sero adversas, ou seja, no havendo conhecimento suficiente sobre os danos passveis de serem causados pela atividade a ser realizada, evita-se exerc-la. Tal princpio no possui o condo de imobilizar as atividades humanas, mas, havendo incerteza cientfica acerca dos efeitos ambientais, deve-se adotar uma posio de cautela, no permitindo o desenvolvimento da atividade, pelo menos em escala comercial. O PRINCIPIO DA PREVENO: Se partirmos ento do pressuposto da adoo do Princpio da Precauo, justifica-se a redefinio do Princpio da Preveno, pois seu contedo fica ento restrito ao combate dos danos ambientais previsveis, porm evitveis, se adotadas as cautelas apropriadas. Assim sendo, se um efluente no tratado, por exemplo, sabidamente nocivo ao meio ambiente, o Princpio da Preveno exigir que se construa uma estao de tratamento, e que sejam adotadas medidas de segurana, visando impedir que uma falha ocasional importe no lanamento do efluente sem tratamento. Diante da perspectiva apresentada, fica clara a importncia da adoo dos Princpios da Precauo e da Preveno, na busca da almejada segurana, nestes tempos marcados pela velocidade do progresso cientfico e tecnolgico, pois o objetivo prevenir para evitar o dano, e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes. Dessa forma, o princpio da preveno e da precauo a essncia do Direito Ambiental, podendo ser considerado o mais importante dos princpios informadores deste ramo do direito. Na rea criminal, tal assertiva se explica porque o dano ambiental, tecnicamente considerado, , na maior parte das vezes, irreparvel. Dessa irreparabilidade decorre um outro aspecto, que o da irreversibilidade da leso verificada e da necessidade de, no caso concreto, verificada esta situao, ter que se aceitar medidas compensatrias ofensa causada ao invs de se proceder recomposio do prprio bem lesado. Dada a natureza dos bens ambientais a sua integral reparao , na maior parte dos casos, impossvel ou de difcil implementao. Da se dizer que o objetivo fundamental do Direito Ambiental a preveno do dano, adotando-se uma
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forma de tutela que possa atender preveno das leses ao meio ambiente e, ao mesmo tempo, possa direcionar a uma utilizao racional dos bens ambientais, adotando-se medidas de precauo contra os riscos que o uso desses bens possa lhes trazer. Nessa linha a lio da Professora Cristiane Derani: Uma poltica ambiental preventiva reclama que as bases naturais sejam protegidas e utilizadas com cuidado, parcimoniosamente. O princpio da precauo deixa claro que, devido dimenso temporal (relacionada com o futuro) e complexidade da proteo ambiental, no suficiente que se pratique apenas uma interveno perifrica. Isto , com base neste princpio, a poltica ambiental desenvolve-se no em normas rigidamente divididas numa denominada ordem do direito ambiental. Normas que denotam uma prtica sustentvel de apropriao de recursos naturais integram obrigatoriamente o planejamento da poltica econmica e, consequentemente, as normatizaes da prtica econmica. Precauo ambiental necessariamente modificao do modo de desenvolvimento da atividade econmica. Mais do que isso, para a proteo do meio ambiente so necessrias todas as medidas diretamente preventivas (educao, investigao, estudos de impacto ambiental, polcia administrativa, licenciamento, etc.) e tambm aquelas que, por conterem em si um desestmulo s prticas degradadoras (responsabilidade civil, penal e administrativa), possuem uma eficcia preventiva, assim: A tutela do ambiente tutela, sobretudo, da vida e aqui, em primeiro lugar, da vida do homem na plenitude de sua personalidade. Esta tutela deve orientar-se ao aspecto preventivo mais do que ao repressivo. A responsabilidade ambiental instituda no 3 do art. 225 da Constituio Federal informada, antes de tudo, pelo princpio da preveno precauo. Referido princpio, descrito no art. 225, caput, da Constituio Federal, obriga, antes de tudo, a que sejam adotadas medidas de preveno do dano ao invs de, em um momento posterior, quando da ocorrncia do prprio dano, buscar a reparao pela leso causada. O que ora se denomina responsabilidade ambiental uma viso mais global da tutela do meio ambiente. Na linha da proteo integral ao bem ambiental, preconizada pelo j citado dispositivo constitucional, deve-se entender que a tutela do meio ambiente precisa atentar para os postulados da responsabilidade civil, para os princpios de direito penal e informar-se pelas regras de direito administrativo (art. 225, 3, c.c. o caput, in fine). Somente um enfoque amplo e includente da tutela do meio ambiente pode atender ao princpio constitucional da proteo integral previsto no j mencionado dispositivo. No tocante tutela penal do meio ambiente, a criminalizao do perigo atende sobremaneira ao postulado acima identificado. O crime de perigo tutela o bem jurdico protegido antes de sua efetiva leso, ainda em um momento de possibilidade de ocorrncia, em sede de ameaa de dano, configurando a aplicao efetiva do princpio constitucional da preveno e da precauo. Como ensina o Professor, Paulo Jos Costa Jnior: Se verifica o crime de perigo sempre que a lei transfira o momento consumativo do crime da leso para aquele da ameaa, aperfeioando-se o crime no instante em que o bem tutelado encontra-se numa condio objetiva de possvel ou provvel leso. Obtm-se dessa forma a confortadora perspectiva de avanar a fronteira protetora de bens e valores, merecedores de especial tutela. De um ponto de vista poltico criminal, portanto, recurso aos crimes de perigo permite realizar conjuntamente finalidades de represso e preveno. Igualmente lembra o Professor Luiz Regis Prado: A doutrina majoritria tem consagrado, sobretudo para os tipos penais bsicos em matria ambiental a forma de delito de perigo, especialmente de perigo abstrato, em detrimento do delito de leso ou de resultado material.
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A criminalizao do perigo, em matria de Direito Penal Ambiental, reflete o princpio da preveno e da precauo, na medida em que, ao antecipar a punio de uma conduta potencialmente danosa ao bem jurdico tutelado - o meio ambiente ecologicamente saudvel, dispensa a produo do resultado e promove a tutela preventiva dos bens ambientais por no esperar a ocorrncia efetiva da leso. Ao se prever como tpica conduta que ocasione simples perigo, dispensando a produo do evento danoso para a sua represso, possibilita-se a atuao estatal a tempo de evitar o dano ecolgico que, como j visto, quase sempre se reveste de irreparabilidade e irreversibilidade. Partindo-se da premissa acima exposta, pode-se dizer que o crime de perigo realiza uma verdadeira funo de tutela penal antecipada. Esta antecipao da tutela penal tem carter de direito material e significa antecipar a proteo penal do bem jurdico tutelado (o meio ambiente) fundada em pressupostos que no a ocorrncia efetiva do dano, mas sim a ameaa potencial de leso, orientando-se pelo princpio da preveno j tantas vezes mencionado. Esta expresso ainda utilizada para caracterizar a funo do crime de perigo, por Paulo Jos da Costa Jnior e por Jos Francisco de Faria Costa. O perigo a mera probabilidade de dano: a potncia (aptido, idoneidade, capacidade) de um fenmeno para causar a perda ou a diminuio de um bem, o sacrifcio ou a restrio de um interesse jurdico. Assim, em homenagem ao princpio constitucional da preveno e da precauo, ao se antecipar a tutela penal do meio ambiente tipificando-se delitos de perigo, possibilita-se, sem dvida alguma, a preveno de agresses efetivas aos bens ambientais. Alis, alguns doutrinadores identificam a previso de crimes de perigo como, se no a nica, mas certamente a mais adequada forma de proteo jurdico-penal dos recursos ambientais, na medida em que se adianta a um menoscabo previsvel que tais bens venham a sofrer. Conforme a sempre apropriada lio do Mestre Paulo Affonso Leme Machado: A criminalizao do perigo tem por fundamento o objetivo de que a sociedade quer evitar o resultado da ao perigosa. Para no haver dano, pune-se. Em boa hora a Lei n 9.605/98, atendendo ao princpio da proteo integral do meio ambiente, consagrou a possibilidade de se utilizar da prova emprestada. Conforme o art. 19, pargrafo nico, a percia produzida no inqurito civil ou no juzo cvel poder ser aproveitada no processo penal, instaurando-se o contraditrio. evidente que tal possibilidade facilita a punio das condutas lesivas ou ameaadoras dos bens ambientais, mas no resolve inteiramente o problema. Por todas as razes expostas que os doutrinadores que se ocupam dessa questo entendem que, para a proteo do meio ambiente, dada a caracterstica de bem difuso e de difcil ou impossvel reparao, somente se atender aos princpios da proteo integral e da preveno/precauo com a criminalizao de condutas de perigo abstrato. Os Professores Gilberto e Vladimir Passos de Freitas, lembrando a lio de Luiz Regis Prado, referem que no delito de perigo abstrato, o perigo constitui unicamente o motivo que inspirou o legislador a criar a figura delitiva. O legislador, ao tipificar o perigo abstrato, parte de uma determinada espcie de crime considerada, por si s, como lesiva ou potencialmente perigosa ao meio ambiente, e a descreve na norma penal como conduta criminosa. Exemplo desta espcie de crime aquele previsto no art. 55 da Lei n 9605/98. A conduta de extrair
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recurso mineral sem a competente licena ou autorizao, por si s, j presume intensa probabilidade de dano ao meio ambiente, probabilidade, alis, enfrentada especificamente pela prpria Carta Magna no art. 225, 2. Nesses casos, ensina Paulo Jos da Costa Jnior: a tutela penal ofertada tipicamente formal, porque no se permite ao juiz enfrentar o problema da efetiva periculosidade da atividade exercida, ou das substncias lanadas atravs da descarga. O problema que se pode levantar na tipificao do perigo abstrato refere-se obedincia ao princpio da reserva legal, na medida em que, sendo os crimes de perigo, em sua maioria, tambm normas penais em branco, poderia a sua esfera de abrangncia ser alargada de tal maneira que no pudesse oferecer segurana jurdica. nesse ponto que se deve ter como linha de partida a funo bsica do tipo penal a de garantia das liberdades pblicas. Deve-se evitar uma tipificao to excessivamente dilargada que no possa atender ao princpio da taxatividade-determinao, corolrio do j mencionado princpio. A complexidade da matria ambiental, cuja tutela reclama o recurso s normas penais em branco como forma de se atender integralmente ao j mencionado princpio da preveno/precauo, aliada necessria compatibilizao do Direito Penal com os valores e princpios postos no texto constitucional, autoriza indubitavelmente a adoo do que Paulo Jos da Costa Jnior denomina de crime-obstculo. A previso de crimes de perigo abstrato, como infraes de desobedincia a normas administrativas de cautela, antecipa a proteo do meio ambiente. A mera ocorrncia da conduta descrita no tipo j presume a inequvoca situao de perigo para o bem jurdico tutelado. Para a compatibilizao de alguma eventual indeterminao conceitual, mister se faz o uso exaustivo de normas em branco que tenham como fonte preceitos j claros e definidos dentro das prescries extrapenais. Exemplo disso a exigncia de licena, a ser concedida nos termos da Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente, cuja ausncia ensejar a incidncia de figuras tpicas que tem como elementar justamente esta ausncia. Mencione-se ainda que, dado o carter fragmentrio do Direito Penal (princpio da mnima interveno), essas normas devem ter por pressuposto a violao de regulamentos administrativos essenciais para a proteo do bem em questo. Enquanto a mera proteo administrativa for suficiente, principalmente no que toca tutela preventiva, a incidncia de normas penais no deve ocorrer. Observando-se esses cuidados na formulao da norma, leso nenhuma haver ao princpio da reserva legal, cujo corolrio a prpria segurana jurdica que deve nortear qualquer interveno do Direito Penal, a mais grave interferncia do Estado na esfera das liberdades individuais. Por fim, cumpre trazer colao a lio de Luiz Regis Prado no tocante ausncia comprovada de qualquer perigo potencial para o meio ambiente no caso concreto. Sustenta o autor que haver atipicidade da conduta quando se comprove a absoluta ausncia do perigo no caso concreto para o bem jurdico. Nos delitos de perigo abstrato d-se uma presuno relativa, que admite prova em contrrio e no presuno absoluta da existncia do perigo. Deve-se, contudo, concluir que, neste caso, haver uma inverso do nus da prova. acusao caber provar apenas a ocorrncia da conduta, na medida em que o perigo para o bem tutelado se presume pela simples prtica da infrao. O imputado ter ento que comprovar que, no caso concreto, a conduta, ainda que abstratamente descrita pela norma penal, nenhuma possibilidade de dano trouxe ao bem ambiental considerado, ou seja, que nas condies do caso concreto, a conduta jamais ameaou, ainda que minimamente, o bem jurdico tutelado. CONCLUSES:
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1. O princpio da preveno e da precauo a base do sistema constitucional de proteo do meio ambiente. 2. Estando expressamente previsto na Constituio Federal, esse princpio informa todo o sistema jurdico de tutela do meio ambiente, em todos os seus aspectos cvel, administrativo e penal, nos termos do art. 225, 3. 3. H necessidade de compatibilizao do Direito Penal Ambiental com os princpios constitucionais de proteo do meio ambiente. Nessa linha, a previso de crimes de perigo, mormente os de perigo abstrato, a forma mais eficaz de implementar o princpio da preveno e da precauo, informador da tutela do meio ambiente. 4. Os crimes de perigo representam uma antecipao da tutela penal, no aspecto do direito material, porque ao punirem a mera probabilidade do dano, evitam, na maioria das vezes, a finalizao de uma conduta tendente sua consumao. 5. Os crimes de perigo concreto, em sede de tutela do meio ambiente, so, na prtica, de difcil aplicao, em face da dificuldade de se provar a ocorrncia do perigo. 6. Os crimes de perigo abstrato atendem mais plenamente ao princpio da preveno/precauo porque encontram sua descrio tpica no simples descumprimento de normas administrativas de cautela, atuando mais facilmente na preveno do risco que oferecem as condutas que infringem tais normas, presumindo que a simples infringncia a estes regulamentos constitui prtica potencialmente perigosa ao bem jurdico tutelado. 7. Os crimes de perigo abstrato, em sede de tutela do meio ambiente, no ofendem o princpio da reserva legal, desde que a conduta tpica esteja descrita taxativamente. Em se tratando de normas penais em branco, desde que a regra a que se reportam seja claramente definida, no h nenhuma leso a essa garantia, o que se reflete tambm na garantia da segurana jurdica da interveno restrita do Estado na esfera de liberdade do indivduo. 8. Considerando o carter fragmentrio do Direito Penal (princpio da mnima interveno), as normas penais em branco somente podero se reportar a regulamentos administrativos essenciais para a proteo do bem ambiental e somente na medida em que a tutela de outros instrumentos (administrativa, cvel) no for suficiente. 9. O direito penal no pode se manter alheio realidade social, deve receber os valores que a conscincia social do momento faam por merecer a sua tutela, e a relevncia dos bens ambientais at impe o uso da tutela penal, pois constitui, sem dvida alguma, um interesse fundamental de toda a sociedade. 10. A Lei 9.605/98 representou um importante avano em relao s legislaes antecessoras, seguiu as tendncias modernas do Direito Penal, buscando um atuar preventivo em face ao meio ambiente, utilizou modernas tcnicas legislativas para elaborao de suas construes tpicas, as quais exigem uma certa flexibilizao de garantias do Direito Penal Tradicional, e no h mais como neg-los, a esto, os tipos penais de perigo abstrato, as normas penais em branco, e os tipos penais abertos, todos em vigor, utilizados em larga escala, e gozando de plena eficcia, assim como o instituto da responsabilidade penal das pessoas jurdicas, e no podemos nos furtar de aplic-los. Em contrapartida adotou penas mais brandas, acreditando na eficcia destas para reprimir as condutas lesivas ao meio ambiente, principalmente no tocante ao aspecto de atuarem como estimulantes negativos. Em concluso, podemos afirmar que o prenncio de um Direito Penal Secundrio j existe entre ns, apenas carece de um tratamento dogmtico adequado, onde se estabeleam seus pontos fundamentais dentro da proposta de uma configurao dualista da sistematizao do Direito Penal, onde as regras de imputao e princpios de garantias devero ser estabelecidas em dois nveis distintos. Assim, podemos observar, de forma hoje irremedivel o surgimento, ao lado do Direito Penal Tradicional, codificado, de um abundante direito extravagante com natureza acessria, denominado como secundria por se adequar terminologicamente mais a essa nova dogmtica que se pretende estabelecer.
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Mas bom esclarecermos que no se trata de sistematizarmos um Direito Penal de Classes, em que o ladro convencional continue a sofrer a restrio de liberdade enquanto o delinquente ecolgico fique a margem de um Direito Penal Tradicional. A distino proposta no se d segundo os suspeitos, mas segundo fatos e consequncias. bom observarmos que continuaro a existir crimes ambientais em nosso ordenamento jurdico que lesionem ou exponham a perigo concreto os bens jurdicos ambientais, aos quais sero atribudas graves penas de priso, e continuaro considerados como incursos em nvel de crimes que requeiram a plena salvaguarda de todos os critrios tradicionais de imputao e princpios de garantias. REFERNCIAS: - Constituio Federal Brasileira. - DERANI, Cristiane. Direito Ambiental Econmico. Livraria Cultura. - FIORILLO, Celso A. Pacheco, Curso Direito Ambiental. Ed.Saraiva. - FREITAS, Gilberto Passos de. Crimes Ambientais, Jurisp. Organizada. - MACHADO, Paulo Afonso Leme, Direito Ambiental. Ed. Malheiros. - PRADO, Luis Regis. Curso Direito Ambiental. Juru Editora.

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