1.

Introduo: A Remio como Importante Instrumento de Desprisionalizao Embora sua origem no seja das mais admirveis (a remio surgiu em 1937, por meio decreto do governo franquista, para ser aplicada aos prisioneiros vencidos da Guerra Civil espanhola), a verdade que este instituto pode ser considerado como uma das mais importantes conquistas, em termos de abrandamento do atual processo de execuo da pena privativa de liberdade. Em nosso pas, a remio, aps ser incorporada pela Lei de Execuo Penal - LEP, tem-se constitudo num importante instrumento de desprisionalizao, pois reduz o tempo de encarceramento de muitos dos condenados da justia criminal brasileira. E o importante que se aplica a todos os casos de execuo da pena reclusiva, seja primrio ou reincidente o condenado, seja fechado ou semiaberto o regime de execuo. Aplica-se, tambm, aos condenados por crimes hediondos, que cumprem suas penas de conformidade com a regras impostas por esse subsistema punitivo de maior severidade e marginal do Cdigo Penal. Com a adoo do instituto da remio, a pena privativa de liberdade tornou-se ainda mais indeterminada quanto ao seu mnimo, pois a cada trs dias de trabalho prisional, o tempo de permanncia do condenado na priso estar continuamente diminuindo. Apesar de crermos na validade da remio como importante instrumento de reduo do tempo de permanncia do condenado no crcere e, em conseqncia, de humanizao do processo de execuo da pena privativa de liberdade, no podemos deixar de ressaltar que praticamente metade da populao carcerria de nosso pas est impedida de trabalhar. Por falta de oportunidade de trabalho nos estabelecimentos penais onde cumprem suas penas, seus direitos remio da pena encontraro muita dificuldade para serem devidamente reconhecidos. Parte da doutrina admite o direito remio, quando o condenado se dispuser ao trabalho e no puder faz-lo, por falta de oferta da atividade laboral por parte da Administrao Penitenciria. Na jurisprudncia dos tribunais superiores, a questo ainda no foi objeto de discusso e deciso. A partir de sua vigncia, a LEP trouxe consigo algumas dificuldades de interpretao, fato compreensvel, se considerarmos que passamos a conviver com uma medida verdadeiramente inovadora no processo de execuo penal brasileiro. Pretendemos abordar trs dessas questes que, se ainda polmicas, aps quase 20 anos de prtica de execuo penal, parecem se encaminhar para um entendimento pacificado: critrio para aplicao da contagem do tempo remido; mbito de incidncia do inovador instituto e perda do tempo remido. 2. Contagem do Tempo Remido A remio est positivada no art 126 da LEP, nos seguintes termos: "O condenado que cumpre pena em regime fechado ou semi-aberto poder remir, pelo trabalho, parte do tempo de execuo da pena". O 1 pretende orientar o intrprete, estabelecendo que "a contagem do tempo para o fim deste artigo ser feita razo de um dia de pena por trs de trabalho". Apesar da objetividade de sua redao (ou talvez por isso), o texto do pargrafo no evitou que surgissem duas correntes interpretativas. A primeira entende que o tempo remido deve ser somado ao tempo de pena j cumprida; o segunda, diferentemente,

preconiza que o mesmo deve ser abatido do total da pena imposta na sentena. A questo relevante porque, adotada a primeira corrente interpretativa, o tempo de cumprimento da pena para fins de obteno da progresso de regime, de livramento etc., ser menor. Afinal, a liberdade individual de locomoo que est em jogo. Exemplo: o condenado a 06 anos de recluso, poder requerer a progresso no regime prisional no momento em que tenha cumprido 10 meses de sua pena e tenha 60 dias de remio. Com base na segunda hiptese interpretativa, o condenado teria de cumprir praticamente 11 meses de pena para obter o mesmo benefcio. Isto vale tambm para o caso de concesso do livramento, indulto ou comutao. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, de forma hoje predominante, entendem que o tempo de remio deve ser considerado como de efetivo tempo de cumprimento da pena privativa de liberdade cumprida em regime fechado ou semiaberto. Isto significa que, se o condenado cumpre 01 ano de recluso e obtm mais trs meses de remio, passa a contar com 01 ano e trs meses de pena efetivamente cumprida. E esse tempo deve ser computado para todos os efeitos legais. Na doutrina, MIRABETE leciona que a "remio um instituto em que, pelo trabalho, se d como cumprida parte da pena. Pelo desempenho da atividade laborativa o preso resgata uma parte da sano, diminuindo o tempo de sua durao". O mesmo entendimento tm PINTO DA SILVA e PAGANELLA BOSCHI, quando afirmam que, pela remio, o condenado tem o direito de resgatar parte da pena que lhe foi imposta. Tambm comunga do mesmo entendimento DELMANTO que afirma: a remio deve ser "computada como pena efetivamente cumprida, para todos os efeitos legais". Nos tribunais, so isoladas as decises que mandam descontar, do total da pena aplicada, o tempo de remio. A jurisprudncia predominante, que agora parece consolidar-se, entende na mesma direo da hermenutica doutrinria: "A remio matria de execuo da pena, somando-se o tempo pena cumprida" (TJRS - RJTJRGS 195/64). "Da mesma forma que a detrao, o tempo remido deve ser computado como de pena privativa de liberdade efetivamente cumprido, para todos os efeitos legais" (TARS, RT 709/375). No Tribunal de Justia de Santa Catarina, principalmente, na 1 Cmara Criminal, as decises sobre a matria respaldam a tese de que o tempo de remio deve ser acrescentado ao perodo de pena cumprido e no abatido do total da pena aplicada: "REMIO - Lapso que se soma ao tempo de pena j cumprido. A remio um instituto criado para oferecer aos apenados um estmulo sua ressocializao. Atravs dela, incentiva-se-lhes a trabalhar, de modo que a cada trs dias de labor, conta-se como j cumprido um dia de pena" (R.A. n 00.001606-3, da Capital, j. 05.09.2000, rel. Des. Jorge Mussi). No mesmo sentido, firmaram-se as decises proferidas nos agravos de instrumento n 349, de Chapec, j. 14.03.1995 e n 00.001614-4, de Lajes, rel. Des. Jorge Mussi. No STJ, o entendimento acima est hoje consolidado: "A remio pelos dias trabalhados, consoante dispe o art. 126 da LEP, deve ser considerado como de pena efetivamente cumprida" (RESp 303.466-RS, DJU 25.11.2002, p. 255, 5 Turma). "A remio pelo trabalho, (...) deve ser compreendida na mesma linha conceitual da detrao, computando-se o tempo remido como de efetiva execuo da pena restritiva

da liberdade" (RESp 188.219-RS, DJU 27.08.2001, p. 147, 6 Turma). Esse entendimento se deve, entre outras razes ao fato de que o legislador utilizou o termo remio e no remisso. Este ltimo, sim, tem a acepo de perdoar, livrar, libertar ou liberar de uma obrigao, o que significaria que, com o trabalho, o condenado receberia o perdo do Estado de parte da pena. Assim, com a remisso o total da pena aplicada seria reduzido de um dia a cada trs dias de trabalho. Mas o preso permaneceria mais tempo no cumprimento de sua pena, antes de progredir no regime ou de obter o livramento condicional. Como o dispositivo legal em exame utilizou o termo remio, no pode haver dvida: o tempo remido deve ser acrescido ao tempo de efetivo cumprimento da pena. Recorrendo Semntica, que pode ser considerada como matriz elementar da boa hermenutica jurdica, verificamos que o verbo remir possui a acepo de resgatar, ressarcir, pagar, indenizar, recuperar, adquirir de novo, livrar-se de, libertar-se de. Ou seja, com a remio o condenado paga, resgata, livra-se ou liberta-se, de parte de sua pena. Portanto, ao trabalhar durante o cumprimento da pena em regime fechado ou semiaberto, o condenado est pagando ou se libertando de sua reprimenda e no sendo perdoado de parte dela. Cremos que este o sentido mais adequado e justo do direito contido na referida norma de execuo penal. 3. mbito de Incidncia do Instituto da Remio Quanto incidncia do instituto, o art. 128 da LEP estabelece que o "tempo remido ser computado para o fim de concesso do livramento condicional e indulto". O dispositivo claro, mais insuficiente, pois omitiu-se quanto progresso de regime prisional e comutao. No entanto, o dispositivo no deve ser interpretado de forma restritiva, como se as hipteses ali referidas fossem absolutamente exaustivas. A doutrina converge para afirmar que o tempo de remio deve ser tambm computado para o fim de concesso da progresso de regime prisional, desde que o condenado satisfaa os demais requisitos de ordem objetiva e subjetiva. Nesse caso especfico, no h divergncia entre os doutrinadores. No tocante ao cmputo do tempo remido para fins de se conceder a comutao da pena, os comentaristas da LEP no so expressos. Porm, implicitamente admitem essa possibilidade, quando afirmam que a remio deve ser considerada "para todos os efeitos legais." A jurisprudncia sobre o mbito de aplicao do instituto da remio escassa. No STJ, a 6 Turma decidiu que o tempo de remio deve ser computado para a eventual concesso do livramento condicional, do indulto e tambm da progresso de regime prisional (REsp 62.462/RS, DJU 17.06.96, p. 21.526). Na pesquisa realizada, nenhuma deciso foi encontrada sobre o cmputo dos dias remidos para o fim de concesso do benefcio da comutao de pena. A nosso ver, no pode haver qualquer dvida. O tempo de remio conta para todos os efeitos legais: livramento, indulto, progresso de regime. E se conta para conceder o maior e mais relevante, lgico que conta tambm para o menor que a comutao.

Na verdade, o perodo de remio, ao ser computado para a progresso de regime por fora de deciso judicial irrecorrvel, incorpora-se ao tempo de pena efetivamente cumprido e, em conseqncia, deve ser tambm considerado para o fim especial de concesso da comutao. 4. Perda do Perodo de Remio Esta uma questo que vem suscitando uma profunda divergncia entre a doutrina e a jurisprudncia. Apesar da disposio expressa do art. 127, da LEP, determinando a perda do direito ao tempo remido para o condenado punido com falta grave, a maioria dos doutrinadores entende que este dispositivo ofende o princpio constitucional e processual da coisa julgada. Odir Pinto da Silva e Jos Antnio Boshi afirmam que o dispositivo em referncia ofende "a nossa conscincia jurdica e o nosso sentimento de justia". Andr Gustavo Isola Fonseca e outros, em estudo especfico sobre a questo, entendem que a deciso concessiva da remio da pena pelo trabalho prisional no est sujeita aos efeitos mutatrios da clusula rebus sic stantibus, como o caso das decises que concedem o sursis, o livramento ou a substituio da pena privativa de liberdade por uma restritiva de direitos. Segundo os autores, nestas hipteses, a deciso cria uma "relao jurdica continuativa, que projeta seu efeitos para o cumprimento futuro da pena", situao esta que no se verifica na deciso de conceder a remio da pena. Concluem afirmando que no se pode "decretar a perda dos dias remidos sem violar a garantia da coisa julgada e provocar a insegurana jurdica" Carmen Slvia de Moraes Barros, discorrendo sobre a questo, manifesta a mesma opinio, e afirma que a clusula rebus sic stantibus s pode ser aplicada, em matria de execuo penal, nos casos de modificao da qualidade da pena, ou seja, de sua forma de cumprimento, no sendo aplicvel quando se trata de alterao de quantidade de pena". Em consequncia, a clusula em referncia no seria aplicvel situao jurdica constituda por uma deciso concessiva da remio de pena pelo trabalho prisional. Conclui a autora que "clara a inconstitucionalidade do art. 127 da LEP, seja porque fere a coisa julgada, seja porque impede a correta individualizao da pena em execuo. A perda da remio, por fim, implica em 'desindividualizao' da pena em prejuzo do sentenciado, obsta o direito que tem ele ao trabalho e configurase como forma desumana de tratamento". Posio contrria tem Jlio Mirabete, por entender que a deciso concessiva da remio de pena est sujeita clusula rebus sic stantibus, a exemplo do que ocorre em relao deciso que concede o sursis, o livramento e a progresso de regime. Cometida falta grave, portanto, "perde o condenado o direito ao tempo j remido", desde que apurada aquela "atravs de regular procedimento disciplinar". Entendemos que a disposio contida no art. 127 da LEP por demais severa. No s no contribui para, como dificulta o processo de ressocializao do condenado. Este, uma vez cometida a falta grave, que pode constituir-se numa simples recusa ao trabalho, ao perder os dias remidos, perde tambm a motivao para observar a disciplina prisional, to necessria para viver com a esperana ou a confiana num

futuro retorno liberdade. Quanto a isto, no h dvida. No entanto, preciso reconhecer que o legislador adotou o instituto da remio sujeitando-o a uma condio: o no cometimento de falta grave, at o momento final de cumprimento da pena, sob pena de perda do tempo remido. Embora parea-nos rigoroso o dispositivo em comento, no podemos negar que se trata do mesmo tratamento jurdico dado deciso concessiva do sursis, do livramento e da progresso de regime. Portanto, a nosso ver, a deciso que concede a remio da pena pelo trabalho est sujeita mutabilidade inerente clusula rebus sic stantibus. Por isso, o condenado punido com falta grave devidamente apurada perde o tempo remido. A clusula resolutiva, que marca a condicionalidade da deciso e que se projeta para o futuro a acompanhar o processo de execuo da pena, encontra-se no art. 127 da LEP, ali positivada de forma expressa. Pode ser antipedaggico do ponto de vista do processo de execuo penal com vista reinsero social do condenado, mas no podemos afirmar que a revocabilidade da deciso ofende o princpio constitucional e processual da coisa julgada, porque se assim fosse teramos que admitir a mesma ofensa nos casos de sursis, livramento ou progresso de regime revogados. nesta direo que se encontra consolidada a jurisprudncia dos Tribunais Superiores e que contraria o pensamento majoritrio da doutrina . No STJ, a 5 Turma firmou posio para explicitar que "cometida falta grave pelo preso, cabe ao juzo da execuo decretar a perda dos dias remidos". O acrdo vem fundamentado na assertiva de que "tal medida no ofende direito adquirido ou coisa julgada, pois o instituto da remio, gera, to-somente, expectativa de direito, mesmo porque seu reconhecimento no produz coisa julgada material". Da mesma forma, a 6 Turma do STJ pacificou entendimento para estatuir que "a dico do art. 127 clara ao estabelecer que o condenado que cometer falta grave perde os dias remidos, motivo pelo qual no h falar em coisa julgada e direito adquirido, dado que a deciso reconhecedora da remio no faz coisa julgada material." No outra a posio adotada pelo STF: "perde direito ao tempo remido o condenado que cometer falta grave, conforme previsto no art. 50 da LEP". Em outra deciso, a 1 Turma do STF decidiu que "o art. 127 da Lei de Execuo Penal prev a cassao do benefcio da remio, caso venha a ser punido por falta grave. Descabimento de alegao de direito adquirido ou afronta coisa julgada". A nosso ver e de lege ferenda, a soluo estaria na revogao ou alterao do referido dispositivo para, ao menos, abrandar a regra ali contida. Uma alternativa seria a de impedir a revogao do tempo remido, uma vez que tenha sido efetivamente considerado para fins de concesso de qualquer outro benefcio como, por exemplo, o sursis, a progresso de regime ou o livramento. Assim, concedida a remio e incorporado o seu tempo ao tempo de cumprimento da pena para a concesso de progresso de regime, j no seria mais possvel a revogao do tempo remido, mesmo que o juiz, motivadamente, venha a decretar a regresso no regime prisional. Outra alternativa mais simples seria a de estabelecer que, em caso de falta grave, o

condenado perderia apenas um tero ou metade do tempo remido. Seria uma soluo coerente com a natureza formal da deciso concessiva da remio e com o tratamento jurdico dispensado aos institutos penais semelhantes como o sursis e o livramento condicional. Seria, tambm, uma soluo melhor compatibilizada com a idia de execuo penal voltada para a reinsero social do condenado. Notas: (1) Segundo dados publicados pelo Departamento Penitencirio Nacional, para uma populao carcerria de 284.989 presos, havia apenas 180.726 vagas disponveis, com um dficit de 104.263 vagas. Os nmeros referem-se populao penitenciria verificada em 30.06.2003. Com base nesses nmeros, possvel afirmar que metade ou mais da metade de nossos encarcerados no tm onde trabalhar.