Derecho Civil III (2012) Profesor Ramn H.

Domnguez guila

DERECHO DE FAMILIA
02/05/2012 DE LA FILIACIN. La filiacin es concebida como el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o con su madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado . Tambin suele definirse la filiacin como la relacin de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra , y de la que derivan derechos y obligaciones.
LA FILIACIN EN EL CDIGO CIVIL ORIGINARIO. CAMBIOS RELEVANTES. En esta materia, el

Cdigo Civil ha sufrido la mayor cantidad de modificaciones, a tal punto que podemos sostener que el Cdigo Civil primitivo de 1855 no tiene absolutamente nada que ver con el Cdigo Civil vigente. En efecto, en el Cdigo Civil de 1855, en materia de filiacin haba una notoria distincin entre varios tipos de filiacin y se reconocan a los hijos legtimos, a los hijos naturales y a los hijos simplemente ilegtimos; y no haba ninguna posibilidad de investigacin de la filiacin. De manera que la nica forma de que un hijo no matrimonial pudiese tener padre y madre era que el respectivo progenitor lo reconociera voluntariamente, no haba otra posibilidad. Durante el transcurso del siglo XX, esta situacin sufri modificaciones y se mejor claramente la situacin de los hijos naturales con algunas leyes, particularmente la Ley N 10.271. Los hijos naturales son los que, sin ser hijos matrimoniales, eran reconocidos; desde varios puntos de vista se perfeccion su situacin. Pero se mantena la distincin entre los distintos tipos de filiacin.
ELIMINACIN DE LAS DIFERENCIAS ENTRE LAS DISTINTAS CATEGORAS DE HIJOS. Pues

bien, en la actualidad esta situacin desapareci y, hoy en da, a partir de la Ley N 19.585, se igualaron las filiaciones, hoy no hay distincin entre los hijos de diversa filiacin en cuanto a su situacin jurdica. Por razones de hecho -porque la situacin es distinta de hecho-, se distinguen los hijos de filiacin matrimonial y los hijos de filiacin no matrimonial, porque en un caso hay matrimonio y en el otro caso no hay matrimonio, es un hecho; pero no hay ninguna diferencia entre estos hijos, todos tienen los mismos derechos y las mismas obligaciones. Entonces, no hay distincin de derechos en cuanto a los tipos de filiacin.
CLASES DE FILIACIN. La filiacin puede ser de varios tipos; se distinguen varios tipos de filiacin.

As pues, en cuanto a su origen, hablamos de la FILIACIN POR NATURALEZA, para distinguirla de la FILIACIN ADOPTIVA.

A su vez, la filiacin por naturaleza puede estar DETERMINADA o NO DETERMINADA; un hijo puede

ROSSEL SAAVEDRA, Enrique. Manual de Derecho de Familia, N 325, p. 314. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia, N 414, p. 391.

tener filiacin determinada o filiacin no determinada. Tiene filiacin determinada el hijo que sabe y que tiene reconocido a su padre y a su madre, o a su padre o a su madre; en cambio, no est determinada jurdicamente la filiacin cuando el hijo no sabe quin es su padre o quin es su madre, por lo que en ese caso, la filiacin es no determinada. A su vez, la filiacin determinada puede ser MATRIMONIAL y NO MATRIMONIAL, y puede tambin DERIVAR DE UNA FECUNDACIN POR TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA ; as resulta de distintas disposiciones que regulan esta materia (art. 179 del Cdigo Civil). Art. 179. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial. La adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva. Ahora bien, se llama filiacin adoptiva la que es establecida de acuerdo a la Ley N 19.620, que veremos despus.
FILIACIN MATRIMONIAL. Cundo hay filiacin matrimonial? La filiacin matrimonial se produce

en los siguientes casos: a) Cuando al tiempo de la concepcin o al tiempo del nacimiento del hijo exista matrimonio entre los padres (art. 180 inciso 1). Art. 180 inciso 1. La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. b) Aquel caso en que, habiendo nacido el hijo antes del matrimonio, ya tiene una filiacin establecida, es decir, fue reconocido por sus padres, y con posterioridad a ello los padres contraen matrimonio (art. 180 inciso 2, primera parte). Art. 180 inciso 2, primera parte. Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece (). c) Caso en que, habiendo nacido el hijo antes del matrimonio, es reconocido por sus padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma en que establece el art. 187 del Cdigo Civil (art. 180 inciso 2, segunda parte). Art. 180 inciso 2, segunda parte. () O bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido.

As, debe recordarse que, en el momento mismo del matrimonio, los padres pueden aprovechar para 2

reconocer en ese mismo momento a los hijos que hubieren tenido antes de casarse (hijos entre ambos), y ese hijo pasa a ser inmediatamente, por ese hecho, hijo de filiacin matrimonial; o al que es reconocido durante la vigencia del matrimonio en la forma prescrita por el art. 187; y la filiacin matrimonial aprovecha tambin a la posteridad del hijo fallecido. En los dems casos, la filiacin es no matrimonial. d) Cuando los padres no han reconocido al hijo, pero una sentencia establece la filiacin. De este modo, hijo matrimonial no es slo el que nace dentro del matrimonio de sus padres, puede ser que haya nacido fuera del matrimonio de los padres, pero por el hecho de que los padres se casan -estando reconocido este hijo con anterioridad-, pasa a ser hijo matrimonial. Imaginemos, por ejemplo, que dos personas solteras tienen un hijo y, luego, se casan; han reconocido a este hijo antes de casarse y, al casarse, por el solo hecho de casarse, este hijo pasa a ser de filiacin matrimonial; o bien, lo reconocen en el acto del matrimonio, o bien, lo reconocen ms adelante, despus de haberse casado. De todas maneras, el hijo pasa a ser de filiacin matrimonial. Fuera de los casos anteriores, la filiacin es no matrimonial.
FILIACIN NO MATRIMONIAL. La filiacin no matrimonial es la que existe fuera de los casos del art.

180 del Cdigo Civil, vale decir, cuando hay un hijo reconocido por sus padres, pero stos no estn casados. Ahora bien, mientras la filiacin matrimonial se da entre el padre, la madre y el hijo, la filiacin no matrimonial puede existir slo respecto del padre, o slo respecto de la madre, o bien, respecto de ambos, depende de quin haya reconocido al hijo. Si es slo la madre la que reconoci al hijo, ser una filiacin no matrimonial respecto de la madre y respecto del padre no hay filiacin, porque ste no lo ha reconocido; pero si se da el reconocimiento respecto del padre, tendr filiacin respecto del padre tambin. En la filiacin matrimonial, la filiacin se da respecto del padre y madre, porque estn casados.
FILIACIN DEL HIJO CONCEBIDO MEDIANTE TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA.

Tambin puede ser que el hijo haya sido concebido por tcnicas de reproduccin asistida. Nuestro Cdigo Civil ha solucionado con una sola regla el problema que sucede en otras legislaciones. En efecto, cuando el hijo nace por estas tcnicas, se plantea el problema de saber quin es el padre o la madre. Por ejemplo, en el caso llamado arriendo de tero, que consiste en que las clulas del padre y de la madre se implantan en otra mujer y ella es la que tiene el hijo: quin es, en definitiva, la madre?; o cuando con espermios de un tercero se fecunda a la madre, quin es el padre? Este problema siempre se suscita en el derecho extranjero, pero entre nosotros no se presenta (art. 182 del Cdigo Civil). Art. 182. El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta. As pues, poco importa que haya colaborado un tercero, sea con clulas de tercero o arriendo de tero; el padre y la madre son los que se sometieron a esta tcnica de reproduccin asistida. Adems, la ley agrega que no podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta. Entonces, no podra despus el hijo decir: S, pero yo nac de clulas o espermios de otro hombre, 3

quiero saber quin es mi padre biolgico. De ninguna manera se puede alegar ni tratar de determinar otra filiacin que la que resulta de esta disposicin. No se puede impugnar la filiacin ni se admite reclamar una diferente. As que, si se recurri a la ayuda de un tercero, ste no tiene relacin de filiacin con el hijo. Esta regla ha presentado algunas dudas de constitucionalidad, ya que como Chile reconoce los tratados internacionales que ha suscrito (art. 5 inciso 2 C.P.R.) y, en materia de Derechos Humanos estos tratados tienen rango constitucional, es posible sealar al respecto la Convencin sobre los Derechos del Nio, la cual establece el derecho de conocer la identidad, esto es, saber quines son sus padres. De manera que algunos dicen que esta regla es inconstitucional, porque impide al hijo saber su origen biolgico, pero la regla no ha recibido ningn recurso en contra de ella hasta ahora.
FILIACIN ADOPTIVA. En cuanto a la filiacin adoptiva, es la que se da entre padre y madre adoptivos

y el hijo que se recibe en adopcin.

EFECTOS DE LA FILIACIN. Para que la filiacin produzca sus efectos, es menester que la filiacin

est determinada, de manera que los hijos que no tienen filiacin determinada, jurdicamente no tienen padre ni madre ni familiar. Por ejemplo, si un hombre procrea a un hijo con una mujer y no reconoce a ese hijo (no estando casados entre ellos), ese hijo jurdicamente no tiene filiacin determinada respecto de su padre, no tiene jurdicamente padre y, por lo tanto, no tiene jurdicamente abuelos paternos; lo mismo ocurre con la madre si no lo reconoce. Por consiguiente, para que la filiacin produzca sus efectos, debe estar determinada (art. 181 del Cdigo Civil). Art. 181. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo. No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal. Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar conforme a las reglas generales. La acreditacin de la filiacin determinada se realizar conforme con las normas establecidas en el Ttulo XVII. Luego, los efectos de todo reconocimiento de filiacin son declarativos y no constitutivos, no es el reconocimiento el que determina que una persona sea padre o madre de un hijo; lo que hace el reconocimiento es, como su nombre lo indica, reconocer una realidad que ya exista. Por lo tanto, producido el reconocimiento, sus efectos se retrotraen al momento de la concepcin y vamos a mirar al hijo reconocido como que siempre ha sido hijo de ese padre o de esa madre que reconoce. Por ello, se dice que el reconocimiento tiene efecto declarativo y no constitutivo, no es el reconocimiento el que constituye la filiacin.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN. Se trata de un tema reglamentario. Desde este punto de vista,

la ley distingue entre la determinacin de la maternidad, la determinacin de la filiacin matrimonial y la determinacin de la filiacin no matrimonial.
A) DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD. La maternidad significa el hecho de ser una mujer la verdadera madre del hijo que pasa por suyo. Cmo se determina la maternidad? Hay tres formas de determinar la maternidad:

1.- Por el parto, si la identidad del hijo y la de la madre constan en las partidas del Registro Civil. 2.- Por sentencia judicial firme, recada en un juicio de filiacin, de acuerdo al art. 186 del Cdigo Civil. 3.- Por el reconocimiento de la madre. De estas formas de determinacin de la maternidad, veremos slo la del parto, ya que la tercera y segunda son iguales a la determinacin de la filiacin matrimonial y no matrimonial.
DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD POR EL PARTO. La maternidad supone que una mujer ha

tenido un parto y la identidad del producto del parto, es decir, que no slo la mujer tuvo un parto, sino que el hijo que pasa por ser hijo suyo, es el producto del parto, es el que tuvo la mujer; vale decir, la maternidad existe cuando hay parto e identidad del producto del parto y ello consta en la partida de nacimiento (art. 183 inciso 1 del Cdigo Civil). Art. 183. La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil. En los dems casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de filiacin, segn lo disponen los artculos siguientes. Entonces, este hecho de que la mujer tuvo un parto y de que ese hijo naci de un parto determinado, est determinado o fijado en las partidas del Registro Civil, en la inscripcin del nacimiento del hijo, esto es lo que dice la norma del art. 183 inciso 1. Este artculo hay que relacionarlo con el art. 31 N 4 de la Ley N 4.808 sobre Registro Civil. Claro que el hecho de que una partida de nacimiento diga que tal mujer tuvo a tal hijo no significa que esto no pueda ser impugnado; puede ser impugnado si, por ejemplo, hubo un error en la inscripcin del hijo. Pero, en principio, la maternidad queda determinada por esa circunstancia, porque la inscripcin del hijo consta que su madre tuvo un parto, el cual es el producto de ese parto. Justamente, para inscribir al hijo, el mdico tratante emitir un certificado de parto (que esa mujer tuvo a un hijo) y con ese certificado se va a inscribir al hijo en el Registro Civil. As se determina la maternidad por el parto.
B) DETERMINACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL. PRESUNCIN DE PATERNIDAD. Cmo se determina en la filiacin matrimonial la paternidad?

Cuando la filiacin es matrimonial, la paternidad se determina jurdicamente mediante una presuncin (art. 184 del Cdigo Civil).

Art. 184 inciso 1. Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del 5

matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. En otros trminos, se presume que el padre de los hijos es el marido de la madre. Sabemos quin es la madre, por el certificado a que acabamos de referirnos, y el marido de ella es el padre de sus hijos. Por eso es que se presume que el padre es el marido si los hijos nacieron despus de que se celebr el matrimonio y hasta 300 das despus de la disolucin del matrimonio o de la separacin judicial de los cnyuges. Por qu hasta 300 das despus? Porque si el hijo nace 300 das despus de terminado el matrimonio, por la presuncin de la concepcin del art. 76 del Cdigo Civil, esa concepcin cae dentro del matrimonio. Por lo tanto, el nacido 300 das despus de la disolucin del matrimonio (por ejemplo, despus de que muri el padre), se presume que tiene como padre al marido de la madre. No obstante, hay una limitacin a esta presuncin, cual es la del art. 184 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 184 incisos 2, 3 y 4. No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido. Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII. Supongamos que el hijo naci 300 das despus de decretada la separacin judicial. Si naci despus de 300 das de decretada la separacin juridicial, ya no se presume que el padre sea el marido de la madre, porque la presuncin es para el que nace dentro de los 300 das despus de la separacin. Sin embargo, si los padres de este hijo nacido despus de los 300 das van al Registro Civil, lo inscriben como hijo suyo y a peticin de ellos se consigna quin es el nombre del padre del hijo, entonces en ese caso s tiene como padre al marido de la mujer, porque evidentemente el hecho de ir al Registro Civil y la peticin de ambos de que se deje constancia del padre es una forma de reconocer que es hijo del marido. Con todo, se trata de una presuncin simplemente legal, no de una presuncin de derecho, de aqu que la paternidad determinada conforme a esta presuncin puede ser impugnada o reclamada. Por ejemplo, si el padre la desconoce, el hijo podra reclamar la paternidad. Otro ejemplo es que el padre, el marido de la madre, podra impugnar la presuncin, sosteniendo que no obstante ser el marido de la mujer, no obstante que esa mujer tuvo un hijo, no es el padre, porque no ha tenido ninguna participacin en la concepcin del hijo, ms bien es hijo de un tercero. As las cosas, esto habr que probarlo en un juicio, porque se trata de destruir la presuncin de paternidad del art. 184. Esta es la famosa presuncin pater is est, esto es, el padre es el marido de la madre.

De manera que jurdicamente nos podemos preguntar: por qu soy hijo de mi mam y de mi pap? 6

La respuesta tiene que ser: Porque yo soy hijo de mi madre, porque mi madre tuvo un parto y yo soy producto de ese parto y as consta en la inscripcin de nacimiento; y soy hijo de mi padre, porque l es el marido de mi madre, porque yo nac dentro del matrimonio de mis padres o dentro de los 300 das siguientes a su disolucin. Esta es la manera por la cual se determina la filiacin matrimonial.
C) DETERMINACIN DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL. Se trata de saber quin es el padre o la madre de un hijo, respecto de ese padre o madre que no estn casados. En efecto, en este caso no hay matrimonio y, por ende, no podemos aplicar presuncin. Entonces, la determinacin de la filiacin no matrimonial se hace por medio de un reconocimiento del hijo, que puede voluntario o forzado. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO. Todo hijo no matrimonial puede ser reconocido (hijos mayores o

menores), incluso un hijo muerto, la ley no distingue.

DESDE CUNDO SE PUEDE RECONOCER A UN HIJO? El hijo puede ser reconocido desde la

concepcin. CAPACIDAD PARA RECONOCER. La ley establece la capacidad que se necesita para reconocer (art. 262 del Cdigo Civil). Art. 262. El menor adulto (NOTA: esto es, el varn mayor de 14 aos y la mujer mayor de 12 aos, pero ambos menores de 18 aos) no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer hijos. De manera que el menor adulto tiene capacidad personal para reconocer hijos.
CLASES DE RECONOCIMIENTO. Hay varios tipos de reconocimiento. As, se habla de

reconocimiento expreso y reconocimiento tcito o presunto; el reconocimiento expreso puede ser espontneo o provocado.
A) RECONOCIMIENTO EXPRESO. A.1.1) RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO, EXPRESO, ESPONTNEO. Es una declaracin formulada con ese determinado objeto, por el padre, por la madre o ambos, en las formas establecidas por la ley, que son las del art. 187 del Cdigo Civil.

Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres (NOTA: Concurren el padre, o la madre, o ambos, ante el Oficial del Registro Civil a inscribir al hijo. Al inscribirlo, lo reconocen. Ah se levantar acta de reconocimiento); 2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil (NOTA: En este caso, naci el hijo pero no lo reconocieron y tiempo despus el padre o la madre o ambos deciden reconocerlo. Aqu basta ir al Registro Civil y se tiene que levantar acta); 3. En escritura pblica (NOTA: El padre o la madre declaran que reconocen al hijo como suyo. Esta escritura pblica debe ser subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo), o 4. En acto testamentario (NOTA: La ley no dice en testamento, porque en esta materia se hace con 7

las formas de testamento, pero no es un acto de disposicin de bienes, sino que es un acto de reconocimiento). Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo (NOTA: Basta que la persona lo reconozca). El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen.
EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO EXPRESO, ESPONTNEO, POR ACTO ENTRE VIVOS, PUEDE HACERSE A TRAVS DE MANDATARIOS. El art. 190 del Cdigo Civil prescribe lo siguiente:

El reconocimiento, en cualquiera de las formas que establece el art. 187, puede hacerse por medio de un mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado con este objeto, indicando la persona que se reconoce. Ntese que se trata de un mandato especial y solemne; lo ltimo constituye una excepcin a la regla general. Adems, cabe mencionar el art. 1004 del Cdigo Civil, en el sentido de que la facultad de testar es indelegable; de modo que si el reconocimiento tiene su origen en un testamento, no cabe hacerlo a travs de mandatarios.
A.1.2) RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO EXPRESO, PROVOCADO. Hay varias formas de

reconocimiento provocado. El caso ms importante es el que establece el art. 199 bis del Cdigo Civil. Art. 199 bis. Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado. El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica.
De esta manera, el reconocimiento provocado es el que se produce a travs de una accin de reclamacin de filiacin hecha por el hijo. En este caso, el hijo demanda al padre, o demanda a la madre, para que se le tenga como hijo de ese padre o hijo de esa madre; en esa accin, una vez entablada, si el demandado no concurre a la audiencia preparatoria o manifestare dudas sobre la paternidad, el juez de inmediato ordena practicar la prueba biolgica (que veremos despus) y nos atendremos a lo que diga el resultado de las pruebas y el juez fallar, en definitiva, la accin de reclamacin.
A.2) RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO TCITO O PRESUNTO. Reconocimiento tcito o presunto es el caso del art. 188 del Cdigo Civil. Es tcito o presunto, porque aqu, el padre y la madre no estn diciendo expresamente que reconocen a un hijo, pero realizan un acto de que la ley deriva reconocimiento.

Art. 188. El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin.
Aqu concurre el padre, o la madre, o ambos, a inscribir al hijo (no dicen nada sobre reconocer al hijo), y le piden al Oficial del Registro Civil que deje constancia del nombre (que yo soy el padre del hijo; no dice que reconoce al hijo, pero decir deje constancia que yo soy el padre es lo mismo). Entonces, la ley deriva de estas circunstancias (de que a peticin de ellos se deje constancia del nombre

del padre o la madre) que es suficiente reconocimiento de filiacin.

LMITES AL RECONOCIMIENTO. No se puede reconocer a un hijo que ya tiene filiacin establecida,

a menos que se impugne la filiacin establecida y reclamar la nueva filiacin. A va ejemplar, hay un hijo que pasa como hijo de Juan y est reconocido como hijo de Juan, entonces tiene como padre a Juan. Pero Pedro dice que es hijo suyo, que no es hijo de Juan. Puede Pedro reclamar la filiacin del hijo? S, si puede reclamar la filiacin del hijo, pero primero tiene que impugnar la filiacin existente, es decir, tiene que introducir una accin judicial en la que impugne la filiacin existente y reclame la nueva filiacin (art. 189 del Cdigo Civil). Art. 189. No surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho a ejercer las acciones a que se refiere el art. 208. Art. 208. Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin. En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3 de este Ttulo.
CARACTERSTICAS DEL RECONOCIMIENTO.

a) Es un acto unilateral no recepticio. En efecto, es unilateral, porque emana del padre o de la madre que reconoce; es no recepticio, porque no requiere de la aceptacin del hijo (el padre reconoce, pero no es necesario que el hijo acepte el reconocimiento). Sin embargo, una vez reconocido el hijo, ste puede repudiar el reconocimiento, as lo seala el art. 191 del Cdigo Civil. Art. 191 incisos 1, 2 y 3. El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr repudiarlo dentro del trmino de un ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor, nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a contar desde que, llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento. El curador del mayor de edad que se encuentre en interdiccin por demencia o sordomudez, necesitar autorizacin judicial para poder repudiar. El disipador bajo interdiccin no necesitar autorizacin de su representante legal ni de la justicia para repudiar. b) Es solemne, porque solamente puede hacerse en las formas previstas en el art. 187 del Cdigo Civil. c) Es irrevocable (art. 189 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 189 inciso 2. El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades. Esto es una particularidad del reconocimiento. Si est contenido en un testamento, el testamento por

Esta regla siempre hay que tenerla siempre presente para los hijos de filiacin ya determinada, cuando se haya reconocido al hijo por otra persona.

esencia es un acto revocable (el testador puede revocar el testamento todas las veces que quiera), pero si revoca el testamento, no se revoca con ello el reconocimiento que se hizo del hijo; reconocido el hijo, queda reconocido definitivamente, aunque se revoque con posterioridad el testamento, porque el reconocimiento es irrevocable. d) No es susceptible de modalidades (art. 189 inciso 2). 03/05/2012
REPUDIACIN DEL RECONOCIMIENTO. El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido

objeto (art. 191).

SLO SE PUEDE REPUDIAR EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTNEO. Desde luego,

no procede respecto del reconocimiento forzado, ya que en ste la iniciativa la toma el reconocido, por lo que sera absurdo que l, tomando la iniciativa (demandando) para que lo reconozca su padre o madre, despus repudie el reconocimiento. De aqu que la ley admita solamente la repudiacin del reconocimiento voluntario espontneo.
PERSONAS QUE PUEDEN REPUDIAR; PLAZOS PARA HACERLO. Quines pueden repudiar y en

qu plazo? Los arts. 191 y 193 del Cdigo Civil se refieren a ello. Art. 191. El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr repudiarlo dentro del trmino de un ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor, nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a contar desde que, llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento. El curador del mayor de edad que se encuentre en interdiccin por demencia o sordomudez, necesitar autorizacin judicial para poder repudiar. El disipador bajo interdiccin no necesitar autorizacin de su representante legal ni de la justicia para repudiar. El repudio deber hacerse por escritura pblica, dentro del plazo sealado en el presente artculo. Esta escritura deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. Toda repudiacin es irrevocable. Art. 193. Si es muerto el hijo que se reconoce o si el reconocido menor falleciere antes de llegar a la mayor edad, sus herederos podrn efectuar la repudiacin dentro del ao siguiente al reconocimiento, en el primer caso, o de la muerte, en el segundo, sujetndose a las disposiciones de los artculos anteriores. Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus herederos podrn efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqul hubiese faltado para completar dicho plazo. Vale decir, hay un ao contado desde que se supo del reconocimiento si el hijo es mayor; si es menor, hay que esperar a que sea mayor, y desde ah se cuenta 1 ao desde que, llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento. CARACTERSTICAS DE LA REPUDIACIN. La repudiacin es un acto jurdico que presenta ciertas 10

caractersticas: a) Es unilateral, porque se perfecciona por la sola voluntad de quien repudia. b) Es solemne, pues debe hacerse en escritura pblica subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. 191 inciso 4). c) Es irrevocable.
NO SE PUEDE REPUDIAR SI SE ACEPT EL RECONOCIMIENTO. No puede repudiar, sin embargo,

el que hubiere aceptado el reconocimiento en forma expresa o tcita (art. 192 del Cdigo Civil). Art. 192. No podr repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el reconocimiento en forma expresa o tcita. La aceptacin es expresa cuando se toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicial. Es tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carcter. Qu ocurre si muere el hijo que fue reconocido y no haba aceptado el reconocimiento, ni haba repudiado? Ver art. 193 del Cdigo Civil. Si es muerto el hijo que se reconoce, o si el reconocido menor falleciere antes de llegar a la mayor edad, la repudiacin pueden efectuarla los herederos del hijo, dentro del ao siguiente al reconocimiento, en el primer caso, o de la muerte, en el segundo caso, segn dice el art. 193. De manera que tambin se puede repudiar por los herederos.
EFECTOS DE LA REPUDIACIN. El art. 191 inciso penltimo del Cdigo Civil alude a ello.

Art. 191 inciso 5. La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. Entonces, produce efectos retroactivos, se mira como si nunca hubiere sido reconocido, pero sin que se afecten los derechos de los terceros y de los padres ya adquiridos, excepto los derechos sucesorios (stos s resultan afectados).
B) RECONOCIMIENTO FORZADO. El reconocimiento forzado se da por medio de una accin de

filiacin, pero las acciones de filiacin tienen un mbito ms amplio que el mero reconocimiento de filiacin.
DE LAS ACCIONES DE FILIACIN. Hay dos tipos de acciones de filiacin:

a) La accin de reclamacin de filiacin b) La accin de impugnacin de filiacin

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Estas acciones suponen aceptar la investigacin de la filiacin que nunca antes se permiti en nuestra legislacin. A) ACCIN DE RECLAMACIN DE FILIACIN. En la accin de reclamacin de filiacin, el demandante pide que se le reconozca una filiacin que hasta entonces no tena. Se define como aquella que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o a stos en contra de aqul, para que se resuelva jurdicamente que una persona es hijo de otra. Por tanto, los titulares de la accin de reclamacin pueden ser el hijo, el padre o la madre.
CLASES DE ACCIONES DE RECLAMACIN DE FILIACIN. Las acciones de reclamacin de

filiacin pueden ser de dos tipos: a) la accin de reclamacin de filiacin matrimonial y b) la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial.
A.1) ACCIN DE RECLAMACIN DE FILIACIN MATRIMONIAL; TITULARES DE LA ACCIN. Quines pueden intentar la accin de reclamacin de filiacin matrimonial?

a) Los padres contra el hijo, b) El hijo contra ambos padres conjuntamente. El art. 204 del Cdigo Civil se encarga de detallar este punto. Art. 204. La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre. En el caso de los hijos, la accin deber entablarse conjuntamente contra ambos padres (NOTA: Es decir, en caso de que el hijo ejerza la accin matrimonial, en el mismo juicio deber demandar al padre y a la madre que estn casados). Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad. Si la accin es ejercida por el padre o la madre contra el hijo, debe necesariamente intervenir el otro progenitor en el juicio, so pena de nulidad, segn indica el art. 204 inciso final del Cdigo Civil. As pues, sucede que el padre demanda al hijo para que se reconozca que es hijo suyo matrimonial. En este caso, debe intervenir necesariamente la mujer de ese padre que demanda. Si es la mujer la que demanda, debe intervenir el padre necesariamente, bajo pena de nulidad.
A.2) ACCIN DE RECLAMACIN DE FILIACIN NO MATRIMONIAL. TITULAR DE LA ACCIN.

a) La puede interponer el hijo contra el padre, o la madre, o en contra de ambos. b) Tambin la puede intentar el padre o la madre cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente. No obstante, en este caso deber intentarse previamente la accin de impugnacin de la filiacin existente y, luego, de reclamacin de la filiacin no matrimonial. Veamos cul es la situacin: La interpone el hijo en contra del padre o madre para que se le tenga como hijo no matrimonial de ese padre o madre y, por lo tanto, para que sea reconocido como hijo de ese padre, o como hijo de esa madre, o como hijo de ese padre o madre al mismo tiempo, la puede intentar contra uno, contra el otro o contra los dos, segn contra quien no tenga determinada la filiacin. 12

Ahora, podra un padre o una madre intentar demandar al hijo para que se le tenga como padre o madre de ese hijo? S, as lo dice la ley, tambin lo puede hacer, siempre que ese hijo tenga una filiacin reconocida distinta, es decir, que aparezca como hijo de otro; y, por qu no sencillamente demandarlo directamente? Porque no tendra sentido demandarlo directamente; si l quiere que ese hijo sea hijo suyo y no tiene filiacin reconocida, lo que tiene que hacer es reconocerlo, hacer un reconocimiento voluntario, no tiene para qu demandarlo. Luego, cundo necesita demandarlo? Cuando el hijo tena una filiacin ya determinada. Verbi gratia, era hijo de Juan y l dice no es hijo de Juan, es hijo mo. En ese caso, puede hacerlo, pero tendr que previamente impugnar la filiacin existente y reclamar la nueva filiacin (art. 205 del Cdigo Civil). Art. 205. La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o su madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetarn a lo dispuesto en el artculo 208. Podr, asimismo, reclamar la filiacin el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste. Art. 208. Si estuviese determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin. En este caso, no regirn para la accin de impugnacin los plazos sealados en el prrafo 3 de este Ttulo. Si el hijo no tuviere filiacin reconocida, el padre o la madre no puede intentar la accin, porque para eso procede el reconocimiento del hijo.
SI EL HIJO FALLECE MIENTRAS ES INCAPAZ, LA ACCIN DE RECLAMACIN LA PUEDEN EJERCER SUS HEREDEROS. Si el hijo fallece mientras es incapaz, la accin de reconocimiento de

filiacin no matrimonial la pueden intentar sus herederos, dentro del plazo de tres aos contados desde la muerte (art. 207 del Cdigo Civil). Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte. Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. El plazo o su residuo empezar a correr para los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad.
SITUACIN DEL HIJO PSTUMO. La ley trata de manera especial el caso del hijo pstumo, que es

aquel que nace despus de fallecido su padre o su madre. Qu ocurre si nace un hijo despus de fallecido su padre o su madre? Puede este hijo pstumo demandar reconocimiento de filiacin? El art. 206 del Cdigo Civil seala que s y la accin la dirigir en contra de los herederos del padre o madre fallecido, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad. Art. 206. Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad. 13

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE RECLAMACIN DE FILIACIN NO MATRIMONIAL.

1.- Imprescriptible e irrenunciable (art. 195 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 195 inciso 2. El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripcin y renuncia. Lo que es imprescriptible e irrenunciable es el derecho a reclamar la filiacin, pero los efectos patrimoniales que ese derecho confiere son perfectamente renunciables e imprescriptibles. 2.- Personalsima, por lo que no se puede ceder ni transmitir, salvo el caso del hijo que fallece siendo incapaz (art. 207 incisos 1 y 2). Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte. Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. 3.- La accin es de conocimiento del Juez de Familia. El juicio de filiacin es secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, el procedimiento es secreto. 4.- El que ejerce de mala fe una accin de filiacin, debe indemnizar los perjuicios al demandado (art. 197 del Cdigo Civil). Art. 197. El proceso tendr carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, y slo tendrn acceso a l las partes y sus apoderados judiciales. La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado. De manera que si la accin no se hizo con un propsito de que se reconozca la filiacin sino de lesionar la honra del demandado, se es responsable de los perjuicios que se causen a esa persona. 5.- La sentencia de filiacin es declarativa (art. 181 del Cdigo Civil). Qu significa que sea declarativa y no constitutiva? Significa que lo que hace la sentencia es reconocer una situacin existente; no es que la sentencia haga que un padre pase a ser padre de un determinado hijo, sino que la sentencia reconoce una situacin existente y, por lo tanto, produce sus efectos retroactivos. Art. 181. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo. No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal. Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar conforme a las reglas generales. La acreditacin de la filiacin determinada se realizar conforme con las normas establecidas en el 14

Ttulo XVII. Los efectos se producen desde que queda legalmente determinada, pero se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo. En otros trminos, lo que hace la sentencia es reconocer una situacin existente desde la concepcin del hijo. Por otra parte, el hijo que es reconocido retroactivamente podr reclamar su calidad de heredero en la herencia de su padre o de su madre, segn el caso, sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones conforme a las reglas generales.
LEGITIMACIN PASIVA DE LOS HEREDEROS. Puede demandarse de filiacin a los herederos del

padre o madre fallecido? Por ejemplo, una persona dice: Yo he sabido que soy hijo de fulano de tal, pero esta persona falleci. Puedo demandar a los herederos de mi padre para que se me tenga por hijo de ese padre? Esta es una discusin que se ha dado en nuestro Derecho y que no tiene respuesta nica. En efecto, algunos autores sostienen que no es transmisible pasivamente a los herederos del padre fallecido. Por consiguiente, hay un solo caso en que esto es posible, pero para eso la ley tuvo que establecerlo en forma precisa y es el caso del hijo pstumo (art. 206 del Cdigo Civil). Art. 206. Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad. Sin embargo, esto es para el caso del hijo pstumo, para eso se tuvo que establecer una regla de carcter especial. Aducen los autores que, si la regla fuera de que se puede demandar siempre a los herederos del padre o madre fallecido, para qu servira esta regla? (Estara dems). Si la regla se puso, es porque es la excepcin y, luego, en los otros casos, el hijo no puede demandar a los herederos del padre o madre fallecido; la accin sera intransmisible. Ver art. 205 del Cdigo Civil. Art. 205. La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o su madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetarn a lo dispuesto en el artculo 208. Podr, asimismo, reclamar la filiacin el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste. Slo al hijo contra al padre o contra la madre, pero no al hijo contra los herederos del padre o herederos de la madre. Esta es una de las opiniones que se ha vertido y que es acogida por la mayora de los autores. No obstante, otros autores sostienen que la regla no es esa y que, en realidad, s se puede demandar a los herederos del padre o madre fallecido. En efecto, invocan la regla especial art. 317 del Cdigo Civil. Art. 317. Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido cuando

Hay que advertir que esta situacin es muy frecuente. Sin ir ms lejos, al profesor le consultaron esto recientemente en su oficina.

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stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla. Esta segunda opinin afirma que aqu est resuelto el problema, dado que la ley dice que son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin. Luego, si el art. 317 expresamente lo dice, no hay cmo equivocarse, por lo que sera posible demandar a los herederos del padre o madre fallecidos de reconocimiento de filiacin, vale decir, demandar a los hermanos de hecho. Adems, se da otra razn en el sentido de permitir la accin en contra de los herederos, y es que Chile ha suscrito convenciones internacionales, como los Derechos del Nio, en que se reconoce el derecho a la identidad del hijo y que ningn obstculo puede oponerse al derecho del hijo a conocer su identidad. Estas convenciones internacionales tienen rango constitucional, porque la Constitucin Poltica, en el art. 5, le da este rango a las que se refieren a Derechos Humanos. Asimismo, habra otro argumento ms en el art. 5 inciso 3 transitorio de la Ley N 19.585, que estableci la unidad de filiacin y que modific la materia de filiacin. Artculo 5. Los plazos para impugnar, desconocer o reclamar la filiacin, paternidad o maternidad, o para repudiar un reconocimiento o legitimacin por subsiguiente matrimonio, que hubieren comenzado a correr conforme a las disposiciones que esta ley deroga o modifica se sujetarn en su duracin a aquellas disposiciones, pero la titularidad y la forma en que deben ejercerse esas acciones o derechos se regir por la presente ley. Los plazos a que se refiere el inciso anterior que no hubieren comenzado a correr, aunque digan relacin con hijos nacidos con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley, se ajustarn a la nueva legislacin. No obstante, no podr reclamarse la paternidad o maternidad respecto de personas fallecidas con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente ley. Pero podrn interponerse las acciones contempladas en los artculos 206 y 207 del Cdigo Civil dentro del plazo de un ao, contado desde la entrada en vigencia de la presente ley, siempre que no haya habido sentencia judicial ejecutoriada que rechace la pretensin de paternidad o maternidad. En este caso, la declaracin de paternidad o maternidad producir efectos patrimoniales a futuro y no podr perjudicar derechos adquiridos con anterioridad por terceros. No puede demandarse respecto de personas fallecidas antes de la ley; a contrario sensu, s se podra demandar el reconocimiento de filiacin respecto de las personas fallecidas con posterioridad a la ley a travs de sus herederos. Por lo dems, los herederos reemplazan, representan a la persona del causante. El art. 206, del hijo pstumo, no sera obstculo a ello, porque lo que el artculo seala es un plazo, pero no sera obstculo a esta tesis de que se puede demandar a los herederos. Justamente el art. 206 es excepcin, porque indica un plazo, es la nica regla que fija un plazo, pero esa sera una regla excepcional, no es la regla general, es slo para el hijo pstumo, no para los otros hijos. Por ende, se podra demandar a los herederos del respectivo padre. *Curiosidad. El profesor tramit un caso de esta materia en Temuco. Junto a un colega, defendan a los herederos y sostenan que stos no podan ser demandados, basados en la opinin que en su Derecho de Filiacin sealaba don Ren Abeliuk (que no se puede ejercer la accin en contra de los herederos del padre o madre fallecidos). Pero andando este juicio, sali una sentencia de la Corte Suprema, en la cual hay un voto disidente del seor Abeliuk, integrante de la Corte Suprema, en donde cambia de opinin y 16

dice que s se puede demandar a los herederos del padre o madre fallecidos. Por tanto, hay sentencia de la Corte Suprema que seala que puede demandarse a los herederos del padre o madre fallecidos. Esta cuestin es interesante y frecuente; imaginemos el caso del seor que deca que era hijo de don Francisco. Supongamos que se muere don Francisco; en ese caso, podra haber dirigido la accin de reclamacin de filiacin en contra de los hijos. Para reclamar, a la larga, tambin los derechos hereditarios correspondientes.
PRUEBA EN LOS JUICIOS DE RECLAMACIN DE FILIACIN. Cmo se prueba de que una

persona es hijo de otra? Por ejemplo, el hijo demand al padre para ser reconocido como tal; tiene que probar que l es el hijo de ese padre. La ley admite todo medio de prueba. Ver art. 198 del Cdigo Civil. Art. 198. En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712. Toda clase de prueba significa cualquier medio de prueba, sea los que admite el Cdigo de Procedimiento Civil, u otros, tales como fotografas, grabaciones, pelculas, cualquier medio de prueba que sirva para determinar la filiacin y no slo a peticin de parte, sino que el juez las debe decretar tambin de oficio. Todo medio de prueba significa tambin las no aceptadas por la legislacin comn. Los arts. 28 y 54 de la Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia precisan ms esta regla. Entre estas pruebas, se admiten las pruebas periciales de carcter biolgico, como la prueba de ADN. Hay otras pruebas biolgicas, pero sta es la principal. Ver art. 199 del Cdigo Civil, norma muy relevante. Art. 199. Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe pericial biolgico. El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. En todo caso, el juez recabar por la va ms expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que no hubieren sido informados al tribunal. La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. Se entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces (NOTA: a que se haga el examen), no concurre a la realizacin del examen. Para este efecto, las citaciones debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin sealada en el inciso anterior. En otras palabras, cuando el juez decreta un informe pericial biolgico o las partes lo piden, se puede pedir uno ms (hasta dos pericias biolgicas) y las hace el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello. Por otro lado, puede decretar el juez que basta esta sola prueba para resolver el juicio. Si la prueba establece que la persona es hijo de ese padre, el juez puede decir: Basta con esta prueba y doy por reconocida la filiacin. 17

Cuando la ley habla de las pruebas biolgicas, son las que se han ordenado en el juicio, las otras sern otras pruebas. Estas pruebas biolgicas las hace el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, los cuales son designados por el juez y las partes pueden pedir otra ms. Tambin podra pedirse a un laboratorio particular.
SANCIN A LA NEGATIVA INJUSTIFICADA A SOMETERSE A UN PERITAJE BIOLGICO. Qu sucede si una de las partes se niega a hacerse la prueba respectiva? Ver art. 199 incisos 3 y 4 del Cdigo Civil. Pues bien, se trata de la negativa injustificada de una de las partes, pero cabe hacernos una pregunta: cul de las partes? Por ejemplo, en el caso del hijo que demand al padre y el padre se niega a hacerse el examen de ADN. Entonces, el juez podr presumir de esta negativa el carcter de padre de ese hijo. Se deduce aqu una presuncin legal de paternidad o maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. Esta es la sancin para el caso de negativa.

De manera que se admite la prueba biolgica en estas condiciones y con esa sancin si se niega a hacerse la prueba biolgica respectiva. (Pregunta alumno: Cundo la jurisprudencia ha entendido que se justifica, por ejemplo, con una licencia? Respuesta: No, basta demostrar que estaba enfermo, o fuera de la ciudad, o una negativa que tenga justificacin a calificacin del juez. En ese caso, se decreta una nueva audiencia, hasta que vaya. Si, entablada la accin de reclamacin filiacin, el demandado no comparece a la audiencia preparatoria del juicio, o, en realidad, manifiesta sus dudas sobre el punto y no niega, el juez ordenar inmediatamente la prueba pericial biolgica para salir de toda duda.
POSESIN NOTORIA DE LA CALIDAD DE HIJO. La prueba ms importante no es, como pudiera

parecer, la prueba biolgica; la prueba ms importante y decisiva que la ley establece es la posesin notoria de la calidad de hijo. Ver art. 200 del Cdigo Civil. Art. 200. La posesin notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona servir tambin para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin, siempre que haya durado a lo menos cinco aos continuos y se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable. La posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal. Pues bien, qu es la posesin notoria? Es el hecho de que el supuesto padre ha presentado al hijo como tal en su crculo social, le ha tratado como hijo proveyendo a sus necesidades de tal, a su educacin y establecimiento y que, adems, todo su vecindario en general, deudos y amigos lo hayan conocido en la condicin de tal. Los elementos de la posesin notoria de la calidad de hijo son tres: nombre (nombrado como hijo), trato (tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento) y fama (conocido como hijo 18

dentro del crculo social donde vive esa madre o ese padre). Si se dan estos supuestos y se prueba que se han dado por lo menos durante 5 aos consecutivos continuos por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable, se tendr a esa persona como hijo de ese padre. La ley exige que se le pruebe esta posesin notoria y que se pruebe no por puros testigos, porque dice por un conjunto de testimonios y antecedentes. A va ejemplar, que lo inscribi en el colegio como hijo suyo, que fue apoderado de l en el colegio; esto se prueba por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable, de un modo de que no quede duda de que as es. Ese es un medio de prueba evidente de la filiacin. Ver art. 201 del Cdigo Civil. Art. 201. La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y otras. Sin embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico. Por ejemplo, la prueba de ADN dijo: Este no es hijo de Juan, pero por la posesin notoria, se prob que Juan siempre lo haba tratado como hijo. En este caso, prefiere la prueba de la posesin notoria a la prueba biolgica. Entonces, respecto del inciso 2, es un criterio sujeto al juez de hacer valer una u otra prueba.
VALOR PROBATORIO DEL CONCUBINATO DE LOS PADRES. El hijo tiene reconocida la filiacin

respecto de su madre y pretende, ahora, obtener reconocimiento de la filiacin respecto de su padre. En efecto, l prueba que su padre vivi en concubinato con su madre, en relacin de pareja, durante todo el tiempo en que se pudo presumir la concepcin. Ver art. 210 del Cdigo Civil. Art. 210. El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Si el supuesto padre probare que la madre cohabit con otro durante el perodo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar la demanda, pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aqul (NOTA: Del otro con quien cohabit). Tambin puede tomarse como prueba de la paternidad el concubinato del padre con la madre, porque el concubinato sirve de base de presuncin judicial.
SANCIN AL PADRE O MADRE QUE SE OPONE A LA DETERMINACIN JUDICIAL DE LA FILIACIN. El padre o la madre se oponen a la accin y contestan la demanda diciendo: No soy el

padre o la madre de ese hijo. Se sigue adelante el juicio y resulta que se prueba en el juicio que s era el padre del hijo. Alguna sancin tendr que tener este padre, que neg la calidad de padre, y resulta que s era el padre con las pruebas que se adujeron en el juicio. Ver art. 203 del Cdigo Civil. Art. 203. Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar constancia en la subinscripcin correspondiente. 19

El padre o madre conservar, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes. Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante. Entonces, la sancin para ese padre o esa madre es que va a tener todas las obligaciones de padre o de madre, pero no va a tener los derechos que la ley le da como padre o madre, entre otros, la patria potestad o los derechos sucesorales sobre la herencia del hijo, a menos que el hijo, por escritura pblica, los restablezca en estos derechos, alcanzada que sea su plena capacidad (art. 203 inciso final). De manera que no es lo mismo un reconocimiento voluntario del hijo que uno forzado. Si el reconocimiento es forzado, entonces el padre va a tener una sancin. Qu ocurre si, demandado el padre o la madre y antes de que se dicte sentencia, reconoce al hijo? En ese caso, el hijo se tendr como reconocido voluntariamente por el padre, ser un reconocimiento voluntario provocado, porque la iniciativa la tom el hijo al demandar al padre, pero es voluntario porque no se dict sentencia, antes que se dictara sentencia el padre reconoci al hijo. Imaginemos que el padre contesta la demanda y dice: Yo me atengo a lo que digan las pruebas de carcter biolgico y, al verlas, lo reconoce antes de que se dicte sentencia. Ese reconocimiento es voluntario no forzado, porque no alcanz a dictarse sentencia. En suma, cundo es forzado? Cuando demandado el padre o la madre, el juicio termina por sentencia y esa establece la calidad de padre o madre del respectivo demandante; esa sentencia se suscribe al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. 07/05/2012
ACCIONES DESTINADAS A DEJAR SIN EFECTO EL ESTADO CIVIL DE PADRE. Existen tres tipos

de acciones: a) Accin de desconocimiento de paternidad en el caso de los hijos de filiacin matrimonial. b) Accin de impugnacin de paternidad. c) Accin de nulidad de reconocimiento.
ACCIN DE DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD. Esta accin est tratada en el art. 184 del

Cdigo Civil. De acuerdo a este artculo, se presume como padre del hijo matrimonial al marido de la madre, pero este marido puede desconocer la paternidad, segn lo dispone el mismo artculo. Art. 184 inciso final. La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII. Esta paternidad se desconoce cuando el padre trata de sostener que l desconoca el embarazo de la madre, esto es, discutir los requisitos de la presuncin de paternidad del art. 184. Por ejemplo, el marido ejercitar esta accin sosteniendo que l desconoca el embarazo de la madre al momento de casarse, por lo cual desconoce la paternidad. l no impugna la paternidad, la impugnacin corresponde a una accin diferente. Lo que hace el marido es desconocer su paternidad. 20

B) ACCIONES DE IMPUGNACIN DE FILIACIN; CONCEPTO.* Las acciones de impugnacin de filiacin son las contenidas en los arts. 211 a 221 del Cdigo Civil. Tienen por objeto dejar sin efecto la filiacin generada por una determinada paternidad o maternidad, porque no son efectivos los hechos en que se funda. El Cdigo reglamenta varias situaciones de impugnacin.
B.1) IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD DEL HIJO CONCEBIDO O NACIDO DURANTE EL MATRIMONIO DE SUS PADRES. Aqu se trata de impugnar la paternidad del hijo matrimonial. Ver

arts. 212 a 214 del Cdigo Civil. Art. 212. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un ao, contado desde esa misma fecha, si prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer. La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido ocultacin del parto. Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de ocultacin mencionado en el inciso precedente. Art. 213. Si el marido muere sin conocer el parto, o antes de vencido el trmino para impugnar sealado en el artculo anterior, la accin corresponder a sus herederos, y en general, a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual, por ese mismo plazo, o el tiempo que faltare para completarlo. Cesar este derecho, si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico. Tambin puede impugnar el hijo mismo, dentro de un ao contado desde que alcance la plena capacidad (art. 214 inciso 2). Asimismo, la puede impugnar el representante legal del hijo incapaz, en el solo inters del hijo, durante el ao siguiente al nacimiento. Ver art. 214 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 214. La paternidad a que se refiere el artculo 212 tambin podr ser impugnada por el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste, durante el ao siguiente al nacimiento. El hijo, por s, podr interponer la accin de impugnacin dentro de un ao, contado desde que alcance la plena capacidad. Finalmente, la puede impugnar el padre biolgico, siempre que intente la accin conjuntamente con la de reclamacin de filiacin (art. 208). Por ejemplo, hay un hijo que pasa por ser hijo del marido de la madre, pero hay una tercera persona que sostiene que este marido de la madre no es el padre, porque l es padre biolgico. Entonces, ste puede ejercer esta accin siempre que lo haga conjuntamente con la accin de reclamacin de filiacin. En otros trminos, impugna la filiacin del hijo y reclama su paternidad.
B.2) IMPUGNACIN DE PATERNIDAD POR IMPUGNACIN DEL RECONOCIMIENTO. Esta

situacin est regulada en el art. 216 del Cdigo Civil. De acuerdo a esta norma, la paternidad puede ser
*

Esto es una lata espantosa, tanto es as que se sac del cedulario de examen de grado.

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impugnada: a) Por el hijo. Art. 216. La paternidad determinada por reconocimiento podr ser impugnada por el propio hijo, dentro del plazo de dos aos contado desde que supo de ese reconocimiento. Se trata aqu de un hijo que fue reconocido por su padre y el hijo sostiene que no es verdad que ese sea su padre. Puede, entonces, impugnar el reconocimiento voluntario que de l hizo el padre en un plazo de dos aos contados desde que supo del reconocimiento. b) Por el representante legal del hijo, si ste es incapaz. Puede hacerlo durante el ao siguiente a su nacimiento Art. 216 inciso 2. Si el hijo fuese incapaz, esta accin se ejercer conforme a las reglas previstas en el artculo 214. c) Por los herederos del hijo, si ste fallece desconociendo el reconocimiento o antes de expirar el plazo que tena para impugnar. Art. 216 inciso 3. Si el hijo muere desconociendo aquel acto, o antes de vencido el plazo para impugnar la paternidad, la accin corresponder a sus herederos por el mismo plazo o el tiempo que faltare para completarlo, contado desde la muerte del hijo. d) Por el padre biolgico, siempre que la haga valer conjuntamente con la accin de reclamacin en la forma establecida por el art. 208. Art. 216 inciso 4. Todo lo anterior se aplicar tambin para impugnar la paternidad de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, pero el plazo de dos aos se contar desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producen. e) Puede impugnar toda persona que pruebe un inters actual en ella. Art. 216 inciso final. Tambin podr impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un inters actual en ello, en el plazo de un ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho.
IMPUGNACIN DEL RECONOCIMIENTO POR PERSONAS QUE PRUEBEN TENER INTERS ACTUAL. De qu inters se trata? Hay algunos autores que sostienen que, como la ley no distingue,

puede tratarse de un inters pecuniario, pero tambin de un inters moral. Sin embargo, otro sector de la doctrina piensa que slo cabe aqu un inters pecuniario.
INTERPOSICIN CONJUNTA DE LAS ACCIONES DE IMPUGNACIN Y RECLAMACIN. Qu

sucede si hay un hijo que tiene una filiacin determinada y otra persona quiere sostener que l es el padre biolgico de esa criatura? En este caso, el padre biolgico quiere que se reconozca su filiacin respecto de un hijo que tiene filiacin determinada. Recordemos que el art. 208 establece que hay que intentar simultneamente la accin de impugnacin 22

de la actual filiacin y de reclamacin de la nueva filiacin. Las dos acciones tienen que ser intentadas simultneamente y el tribunal tiene que acoger o rechazar las dos. No podra acoger una y rechazar la otra, porque eso sera inconcebible; o acoge ambas acciones o las desestima. Por ejemplo, eso es lo que ocurre cuando el padre biolgico reclama la paternidad de un hijo que ha sido ya reconocido por otra persona o que aparece como hijo de otra persona.
PUEDE EL PADRE QUE RECONOCI A UN HIJO DEMANDAR POSTERIORMENTE LA IMPUGNACIN DE ESA PATERNIDAD? Por ejemplo, el padre que reconoci a un hijo, posteriormente

se da cuenta que l no es el padre de la criatura, podr impugnarlo? El art. 189 del Cdigo Civil, en su inciso 2, establece que el reconocimiento de un hijo es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior. Art. 189 inciso 2. El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades. De manera que, si se produjo el reconocimiento del hijo, no es posible despus impugnar el reconocimiento.
CASOS EN QUE NO SE ADMITE LA IMPUGNACIN. Son dos los casos:

a) El caso del menor que ha sido concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida. Ya vimos que el art. 182, en su inciso 2, seala que, en este caso, no se puede impugnar la filiacin determinada. Art. 182. El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta. b) La filiacin que ha sido reconocida por sentencia firme. Si hay una sentencia que declara que el hijo pertenece a determinada filiacin, no se puede impugnar, porque sera ir en contra de la cosa juzgada establecida. Art. 220. No proceder la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que se dispone en el artculo 320.
B.3) IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD. La maternidad puede impugnarse; pero es distinto atacar

a la maternidad que a la paternidad, porque la paternidad puede ser atacada mediante prueba biolgica, para sostener que el hijo no es verdaderamente hijo de ese padre. Sin embargo, en la maternidad tenemos el hecho del parto, que es una evidencia, hubo parto. Entonces, la manera de atacar la maternidad es destruyendo los dos elementos que la componen, es decir, probndose falso parto o suplantacin del verdadero hijo. Se puede atacar la maternidad, de acuerdo al art. 217 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 217. La maternidad podr ser impugnada, probndose falso parto, o suplantacin del pretendido hijo al verdadero. 23

Recordemos que los elementos de la maternidad son: a) La existencia del parto, y b) la identidad del producto del parto. Entonces, si atacamos cualquiera de estos dos elementos, estamos destruyendo la maternidad.
TITULARES DE LA ACCIN DE IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD. La maternidad puede ser

impugnada: 1.- Por el marido de la supuesta madre. 2.- Por la propia madre supuesta. 3.- Por los verdaderos padre o madre del hijo. 4.- Por el propio verdadero hijo, o el que pasa por tal, si se reclama conjuntamente (con la impugnacin de la maternidad) la determinacin de la autntica filiacin. 5.- Toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria, o abintestato, de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil. Todo est en el art. 217 incisos 2 y 3 y en el art. 218 del Cdigo Civil. Art. 217 incisos 2 y 3. Tienen derecho a impugnarla, dentro del ao siguiente al nacimiento, el marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta. Podrn tambin impugnarla, en cualquier tiempo, los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinacin de la autntica filiacin del hijo verdadero o supuesto. Si la accin de impugnacin de la maternidad del pretendido hijo no se entablare conjuntamente con la de reclamacin, deber ejercerse dentro del ao contado desde que ste alcance su plena capacidad. Art. 218. Se conceder tambin la accin de impugnacin a toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria, o abintestato, de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil. Esta accin expirar dentro de un ao, contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.
PLAZO PARA IMPUGNAR LA MATERNIDAD. El plazo para impugnar la maternidad es de un ao,

contado desde el nacimiento del hijo. Ver art. 217 inciso 2 del Cdigo Civil.
SANCIN A LOS QUE INTERVENGAN EN LA SUPLANTACIN DEL PARTO. En esta materia, la ley

sanciona a los que hayan intervenido en el fraude de falso parto o suplantacin de parto. En efecto, se sanciona a estas personas, estableciendo que no les aprovechar de ningn modo el descubrimiento del fraude, ni an para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad o para exigirle alimentos. La sentencia que condene por falso parto o por fraude declarar expresamente la privacin de los derechos y se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, segn expresa el art. 219 del Cdigo Civil.

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Art. 219. A ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso parto o de suplantacin, aprovechar en manera alguna el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte. La sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber declarar expresamente esta privacin de derechos y se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
DE LOS JUICIOS DE IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD O MATERNIDAD. De estas acciones

conoce los Tribunales de Familia, de acuerdo al procedimiento establecido en la Ley de Tribunales de Familia (N19.968), en su Ttulo III. Si se impugna la paternidad del hijo de filiacin matrimonial, la madre deber ser tambin citada, pero no es obligada a comparecer, as lo establece el artculo 215. ACCIN DE NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO. No se trata de atacar propiamente la filiacin, lo que se trata es de impetrar la nulidad del reconocimiento, porque hubo un vicio en ese reconocimiento. El art. 202 del Cdigo Civil establece esta accin. Art. 202. La accin para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento por vicios de la voluntad prescribir en el plazo de un ao, contado desde la fecha de su otorgamiento o, en el caso de fuerza, desde el da en que sta hubiere cesado. Por ejemplo, hay una persona que reconoci a un hijo, pero se quiere atacar este reconocimiento, porque hubo vicios de la voluntad en el que reconoca. La ley otorga un ao para anular el reconocimiento, segn el mismo artculo, contado desde la fecha de su otorgamiento, o desde el da en que hubiere cesado la fuerza, pero tambin podra alegarse perfectamente el vicio de error. As, por ejemplo, un padre crey que tal hijo era suyo y lo reconoce, pero despus se da cuenta que fue un error, porque las pruebas de ADN demuestran que no es el padre. Entonces, se puede anular el reconocimiento o atacarlo, no impugnando el reconocimiento en s, sino pidiendo la nulidad del reconocimiento por error. En todo caso, la sentencia que acoge la accin de reclamacin o de impugnacin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, de acuerdo al art. 221 del Cdigo Civil. Art. 221. La sentencia que d lugar a la accin de reclamacin o de impugnacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, y no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin. EFECTOS DE LA FILIACIN. DERECHOS Y DEBERES ENTRE PADRES E HIJOS. Se habla normalmente de derechos y deberes entre padres e hijos, pero ms que derechos y deberes, se trata de verdaderas obligaciones legales. Desde este punto de vista, hay cuatro grandes efectos de la filiacin. I) Autoridad Paterna; II) Patria Potestad; III) Derecho de Alimentos; y 25

IV) Derechos Hereditarios (no los veremos, porque se ver en la segunda parte del curso). I) AUTORIDAD PATERNA. Nuestro Cdigo Civil, en esta materia, se apart de los precedentes legislativos que sigui en otras materias (del Cdigo Civil Francs, por ejemplo), porque nuestro Cdigo diferencia a la Autoridad Paterna de la Patria Potestad. La autoridad paterna ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones personales de contenido eminentemente moral existentes entre padres e hijos, mientras que la patria potestad se refriere a los derechos y obligaciones patrimoniales, respecto de los bienes del hijo. El Cdigo Civil trata de la Autoridad Paterna en los artculos 222 a 242, normas bastante simples.
I.A) DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES Y ASCENDIENTES. Primero, los hijos tienen

deberes para con sus padres y para con sus ascendientes. As, los hijos deben a sus padres respeto y obediencia; adems, tienen el deber de cuidado de los padres y los dems ascendientes. Ver art. 222 del Cdigo Civil. Art. 222. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades. El primer deber del hijo para con los padres es el de respeto y obediencia a los padres, que se encuentra en el artculo 222. En seguida, los hijos tienen el deber de cuidado de sus padres y de todos los dems ascendientes. Ver art. 223 del Cdigo Civil. Art. 223. Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. Tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes.
I.B) DERECHOS-DEBERES DE LOS PADRES PARA CON LOS HIJOS. Los padres tienen derechos y

deberes para con los hijos. Desde luego, el art. 222 del Cdigo Civil seala la regla principal: La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades. Esta es una regla general, el principio que debe guiar a los padres en la relacin con los hijos.
I.B.1) Adems, los padres tienen el deber de cuidado personal de los hijos. Pero si los padres vivieren

separados, sea de hecho o separados judicialmente, el cuidado personal de los hijos le corresponde a la madre (en principio, a la madre), no obstante dice el art. 225 del Cdigo Civil , mediante escritura pblica o mediante acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil y cumpliendo con los requisitos de ese artculo, podra corresponder al padre.

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Art. 225. Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos. No obstante, mediante escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al padre. Este acuerdo podr revocarse, cumpliendo las mismas solemnidades. En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado personal al otro de los padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo. Mientras una subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros. En principio, le corresponde a la madre, pero los padres de consuno pueden acordar que el cuidado personal corresponda al padre, mediante escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. Este acuerdo se puede revocar en cualquier tiempo, cumpliendo con las mismas solemnidades, vale decir, por acta extendida ante Oficial del Registro Civil o por escritura pblica subinscrita dentro de los treinta das. Tambin el juez, cuando el inters de hijo lo haga indispensable, por maltratos o descuido u otra causa calificada, puede entregarle el cuidado personal del hijo al padre. Pero no puede conferir el cuidado personal al padre o a la madre que no hubiere contribuido a la mantencin del hijo mientras estuviere al cuidado del otro progenitor. Por ejemplo, se separaron los padres, los nios quedaron al cuidado de la madre. El padre que quisiera reclamar el cuidado personal, sosteniendo que la madre no es hbil para el cuidado personal y l quiere tenerlos bajos su cuidado, este padre tendra que haber cumplido fielmente con su obligacin de pagar alimentos; si no cumple con esta obligacin de pagar alimentos, no puede reclamar el cuidado personal de los hijos En todo caso, los acuerdos que haya sobre esta materia deben constar por documentos, ya sea por escritura pblica o por acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento y, mientras as no se haga, es inoponible a los terceros. Podra el juez conferir el cuidado personal de un hijo a un tercero? S, as lo establece el art. 226 del Cdigo Civil. Art. 226. Podr el juez, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes. En la eleccin de estas personas se preferir a los consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los ascendientes. En todo caso, el juez, en estas materias, para determinar quin va a tener el cuidado personal de los hijos en caso de separacin de los padres, tiene que or a los propios hijos y or tambin a los parientes, 27

como lo expresa el art. 227 del Cdigo Civil. Art. 227. En las materias a que se refieren los artculos precedentes, el juez oir a los hijos y a los parientes. Las resoluciones que se dicten, una vez ejecutoriadas, se subinscribirn en la forma y plazo que establece el artculo 225. -Dentro de los treinta das, al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo-. La ley se ha puesto tambin en el caso de una persona que est casada. Por ejemplo, imaginemos una madre casada, que tuvo un hijo de otro hombre y quiere reclamar el cuidado personal de ese hijo o le corresponde a ella el cuidado personal de ese hijo, que no es matrimonial. En este caso, la ley dice que slo lo puede tener en el hogar comn con el consentimiento de su cnyuge. Ver art. 228 del Cdigo Civil. Art. 228. La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge.
I.B.2) DERECHO-DEBER DE MANTENER CON EL HIJO UNA RELACIN DIRECTA Y REGULAR.

En todo caso, el padre a quien no le corresponda el cuidado personal del hijo tiene derecho a mantener con el hijo una relacin directa y regular. En efecto, equivale a lo que antes, en la antigua legislacin, se denominada derecho de visita; se elimin la nocin de derecho de visita, porque el padre no visita al hijo, sino que es mantener una relacin directa y regular con el hijo. La relacin directa y regular con el hijo la ejercer con la frecuencia y libertad acordada con el otro padre, de comn acuerdo. En caso de desacuerdo, el juez regular este derecho. Por ejemplo, si la madre no quiere que el padre vea a los hijos y se opone -esto en la prctica es lo ms comn que puede haber-, el padre podr reclamar judicialmente el derecho a mantener una relacin directa y regular con sus hijos, y el juez la regular (dir, por ejemplo, cada fin de semana, o cada quince das, o el tema de las vacaciones y cumpleaos, Navidad, ao nuevo, etc.). Con todo, este derecho a mantener una relacin directa y regular con los hijos puede suspenderse o restringirse, cuando manifiestamente perjudique al bienestar del hijo y el tribunal lo declarar as fundadamente. Ver art. 229 del Cdigo Civil. Art. 229. El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo. Se suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente.
DEBER DE EDUCACIN, CRIANZA Y ESTABLECIMIENTO DE LOS HIJOS. Si los padres estn

casados en rgimen de sociedad conyugal, los gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos son deuda social, son de cargo de la sociedad. Si no hubiere sociedad conyugal entre los padres (participacin en los gananciales o separacin de bienes), ambos contribuirn a estos gastos en proporcin a sus respectivas facultades econmicas. En el caso que fallezca uno, le corresponde al sobreviviente (art. 230). Pero si el hijo tuviere bienes propios, sus gastos de establecimiento y en caso de necesidad, se pueden sacar de los bienes del hijo, conservando ntegro el capital en cuanto sea posible, expresa el artculo 231. 28

Art. 230. Los gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal, segn las reglas que tratando de ella se dirn. Si no la hubiere, los padres contribuirn en proporcin a sus respectivas facultades econmicas. En caso de fallecimiento del padre o madre, dichos gastos corresponden al sobreviviente. Art. 231. Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en caso necesario, los de su crianza y educacin, podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los capitales en cuanto sea posible. En definitiva, los padres tienen el deber de educacin, crianza y establecimiento de los hijos (art. 236). Art. 236. Los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida.
OBLIGACIN DE ALIMENTAR AL HIJO. Los padres tienen la obligacin de alimentar al hijo, de

mantenerlo. Esta obligacin de alimentar al hijo, que carece de bienes, pasa por falta o insuficiencia de ambos padres, a los abuelos por una u otra lnea conjuntamente. De manera que la ley ha establecido que tambin, en caso que los padres no tuvieren con qu pagar los alimentos del hijo, estos alimentos se pueden exigir a los abuelos paternos y maternos conjuntamente. En caso de insuficiencia de alguno de los padres, la obligacin pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y, en subsidio, de stos a los abuelos de la otra lnea. Art. 232. La obligacin de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamente. En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea. Si los padres, estando separados, no se ponen de acuerdo de cunto tiene que contribuir cada uno en los gastos de mantencin, crianza y educacin, en este caso, es el juez el que, de acuerdo a las facultades econmicas de cada uno, determina cul es la suma que por alimentos deben pagar los padres y esta resolucin del juez es modificable si varan las circunstancias. Ver art. 233 del Cdigo Civil. Si no se ponen de acuerdo en cunto son los alimentos, lo determina el juez en un juicio de alimentos. As, por ejemplo, si la madre demanda al ex marido, en representacin de sus hijos para que se fije la suma que por alimentos debe contribuir el padre, el juez fija a cunto corresponder esta suma. Pero la fijacin que realice el juez no es definitiva, porque si varan las circunstancias, las puede hacer variar, sea aumentndola o disminuyndola, en su caso. A va ilustrativa, de que perdi el empleo o tiene un nuevo empleo en que gane mucho menos dinero y el padre podra pedir una reduccin de los alimentos al juez. O a la inversa, si los hijos requieren ms gastos y el padre est en mejor situacin econmica, la madre puede pedir aumento de la pensin de alimentos.

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Art. 233. En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo, sta ser determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el juez, el que podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan.
FACULTAD DE LOS PADRES DE CORREGIR A LOS HIJOS. Los padres tienen tambin la facultad de

corregir a los hijos sin menoscabar su salud ni su desarrollo personal. Pero si esta facultad de correccin se hace inadecuadamente, el juez, a peticin de cualquier persona o de oficio, decretar medidas de resguardo del hijo, sin perjuicio de la sancin que aplicar a los padres (art. 234). Agrega la ley que, cuando sea necesario para el bienestar de los hijos, los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad. Las resoluciones del juez podrn ser modificadas en cualquier momento, si varan las circunstancias. Art. 234. Los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Esta facultad excluye toda forma de maltrato fsico y sicolgico y deber, en todo caso, ejercerse en conformidad a la ley y a la Convencin sobre los Derechos del Nio. Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquiera persona o de oficio, podr decretar una o ms de las medidas cautelares especiales del artculo 71 de la ley N 19.968, con sujecin al procedimiento previsto en el Prrafo primero del Ttulo IV de la misma ley, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infraccin. Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad. Las resoluciones del juez no podrn ser modificadas por la sola voluntad de los padres. Art. 235. Las disposiciones contenidas en el artculo precedente se extienden, en ausencia, inhabilidad o muerte de ambos padres, a cualquiera otra persona a quien corresponda el cuidado personal del hijo. Ninguno de los derechos que confiere la autoridad paterna se puede reclamar respecto del hijo que se haya abandonado, segn expresa el art. 238 del Cdigo Civil. Art. 238. Los derechos concedidos a los padres en los artculos anteriores no podrn reclamarse sobre el hijo que hayan abandonado. Si el cuidado personal de los hijos se confi a otra persona que a los padres, evidentemente que los padres dejan de tener el derecho de regular la educacin de los hijos. El derecho-deber de educar a los hijos pasa, en este caso, a la persona a quien se confi el cuidado personal de los hijos. Art. 237. El derecho que por el artculo anterior se concede a los padres, cesar respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra persona, la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere.

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DERECHOS QUE ASISTEN A QUIEN ALIMENTA Y CRA UN HIJO AJENO. Por ltimo, la ley ha

establecido que si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado por otra persona, y los padres quisieren sacar al hijo del cuidado de esa persona, tienen que ser autorizados por el juez para hacerlo y deben pagarle los costos de crianza y educacin en que hayan incurrido, tasados por el juez, de acuerdo al art. 240 del Cdigo Civil. Art. 240. Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, debern ser autorizados por el juez para hacerlo, y previamente debern pagarle los costos de su crianza y educacin, tasados por el juez. El juez slo conceder la autorizacin si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo. Pero, como establece en la parte final, el juez slo conceder la autorizacin si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo, esto porque los padres lo abandonaron y despus lo reclaman, entonces el juez establece si es conveniente o no para el hijo. 08/05/2012
AUTORIZACIN PARA QUE UN MENOR PUEDA SALIR AL EXTRANJERO. Esta es una situacin

bastaste frecuente, en que los padres estn separados y el menor quiere salir del pas. Por ejemplo, va en gira de curso a Cambori, cmo lo hace para salir del pas? En este caso, la Ley N 16.618 establece la manera como se regula la salida de los menores del pas. Si el hijo no tiene establecida la autoridad paterna, pero est viviendo con sus padres (con sus dos padres), no puede salir del pas sino con la autorizacin de ambos padres, o del que lo hubiera reconocido si fuera un hijo de filiacin no matrimonial; y si los dos lo han reconocido, de los dos, del padre y de la madre. Ahora bien, si la autoridad paterna ha sido entregada a uno de los padres, el hijo no puede salir del pas sino con la autorizacin de aqul a quien le dieron la autoridad paterna. Pero, si el otro padre tiene establecido el derecho a tener una relacin directa y regular con el hijo por sentencia judicial, tambin tiene que tener autorizacin de l. Entonces, estn separados y la autoridad paterna la tiene la madre, pero el padre tiene establecido un derecho, el antiguo derecho de visita, tiene establecido el derecho a mantener una relacin directa y regular con el hijo . Por consiguiente, en este caso, tiene que tener la autorizacin de ambos padres. Si se negare la autorizacin por alguno de los padres, podra ser otorgada la autorizacin en defecto de esto por el Tribunal de Familia; el juez tomar en cuenta el beneficio que pueda reportar para el menor y sealar el tiempo por el que se concede la autorizacin. II) LA PATRIA POTESTAD. El art. 243 del Cdigo Civil define la patria potestad. Art. 243. La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados. La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer. Interesante es anotar que la ley le concede la patria potestad al padre y tambin a la madre, en las condiciones que vamos a ver; no distingue si la filiacin es matrimonial o es no matrimonial.

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TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD. Ver art. 244 del Cdigo Civil.

Art. 244. La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. Entonces, la patria potestad corresponde al padre o la madre, o ambos conjuntamente, si as lo establecen ellos en un instrumento que est contenido en escritura pblica o en acta extendida ante oficial de Registro Civil, subinscrita. A falta de acuerdo (si no hay ningn acuerdo), la patria potestad es ejercida por el padre (art. 244 inciso 2). Art. 244 inciso 3, primera parte. En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l (NOTA: es decir, al otro padre), o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Tambin hay que suscribir la resolucin judicial al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Art. 244 inciso 3, segunda parte, y 4. Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo sealado en el inciso primero. En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes correspondern al otro de los padres. En defecto del padre que tuviere la patria potestad, pasa a la madre; y, en defecto de ella, pasara al padre, y as sucesivamente. En suma, quienes tendran la patria potestad son los padres en conjunto, si han acordado as en un instrumento que sealamos que la tengan en conjunto. Si no hay acuerdo, la tiene el padre y, judicialmente, se puede confiar al padre o a la madre que careca de este derecho, o radicarlo en uno solo de los padres. En todo caso, sea el acuerdo de los padres, sea la sentencia judicial, hay que subinscribirla como medida de publicidad frente a terceros. De manera que los terceros no son afectados por este acuerdo o sentencia judicial mientras no se practique la subinscripcin. Con todo, hay otra norma interesante, que es la del art. 245 del Cdigo Civil. Art. 245. Si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225. Esta norma es bien interesante y es una innovacin a la norma que se tena antes en el Cdigo Civil. Antes de la reforma, ocurra que si se separaban los padres, los hijos quedaban al cuidado personal de la madre, la madre tena el cuidado personal de los hijos. 32

No obstante, la patria potestad segua radicada en el padre y, entonces, cuando el hijo tena que realizar alguna gestin de carcter patrimonial, haba que pedirle permiso al padre; y como los padres estaban separados y peleaban entre ellos, era un problema para el hijo. Lo que innova el art. 245 es que ahora basta con que a uno de los padres se le confe el cuidado personal de los hijos, para que con este solo hecho, sin necesidad de resolucin judicial tenga, adems, la patria potestad. De manera que a ese padre a quien se le confiri el cuidado personal, ejerce a la vez la autoridad paterna y a la vez la patria potestad. O sea, adquiere el cuidado personal de los hijos y, adems, los representa en cuanto a los bienes del hijo. Como vimos en la clase anterior, normalmente el cuidado personal, en caso de separacin, corresponde a la madre; entonces, quiere decir que la madre va a llevar la patria potestad en ese caso. Es interesante esta disposicin legal. Qu sucede si el padre y la madre estn impedidos de ejercitar la patria potestad? En este caso, no pasa la patria potestad a un tercero. La patria potestad es exclusiva de los padres del hijo, del padre o madre. De manera que si el padre o madre estn inhabilitados para la patria potestad, hay que darle al hijo un curador, un representante legal, un guardador. Si la paternidad y la maternidad han sido determinadas judicialmente contra la oposicin del padre o de la madre, ste que se opuso a la determinacin de la paternidad o maternidad no tendr la patria potestad, por lo que ser necesario nombrarle al hijo un tutor o curador. Ver art. 248 del Cdigo Civil. Art. 248. Se nombrar tutor o curador al hijo siempre que la paternidad y la maternidad hayan sido determinadas judicialmente contra la oposicin del padre y de la madre. Lo mismo suceder respecto del hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad o cuya filiacin no est determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre.
ATRIBUTOS DE LA PATRIA POTESTAD. Son tres los derechos que confiere la patria potestad:

a) Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo, o un usufructo legal sobre los bienes del hijo. b) La administracin de los bienes del hijo. c) La representacin legal del menor. El padre que tiene la patria potestad tiene estas tres facultades.
a) DERECHO LEGAL DE GOCE. USUFRUCTO LEGAL. El derecho legal de goce tambin se

denomina usufructo legal. El derecho legal de goce es el derecho que la ley le confiere al padre o madre que tiene la patria potestad de usar los bienes del hijo, de percibir los frutos de los bienes del hijo, con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirlos posteriormente, si no son fungibles; o de pagar su valor, si son fungibles, dice el art. 252 inciso1 del Cdigo Civil. Si el hijo tiene bienes (por alguna razn recibi una herencia del abuelo, por ejemplo), el padre o la madre que tiene la patria potestad tiene el derecho a usar y obtener los frutos de esos bienes que corresponden al hijo.

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CARACTERSTICAS.

1.- Es un derecho personalsimo. Por tanto, no puede cederse. Ver art. 252 del Cdigo Civil. 2.- Es inembargable, de acuerdo al art. 2466 inciso final del Cdigo Civil. 3.- No est obligado el padre o madre que goza de este derecho a rendir fianza, ni caucin de conservacin y restitucin, ni hacer inventario solemne. Lo normal en un usufructo es que el usufructuario deba rendir fianza, caucin de conservacin y de restitucin y hacer un inventario. Ac la ley exonera al padre o madre de estas obligaciones. Ver art. 252 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 252 inciso 2. El padre o madre no es obligado, en razn de su derecho legal de goce, a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni tampoco a hacer inventario solemne, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 124. Pero si no hace inventario solemne, deber llevar una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos. 4.- Cuando la patria potestad corresponda a la madre casada en sociedad conyugal, para el derecho legal de goce se le considera a la madre como separada de bienes y se regir, en este aspecto, por el art. 150 del Cdigo Civil, es decir, por los bienes reservados. Entonces, ella no hace entrar este derecho legal de goce en los bienes sociales. 5.- Si la patria potestad la ejercen conjuntamente el padre y la madre, este derecho legal de goce se distribuye entre el padre y la madre por partes iguales, a falta de acuerdo en comn. Art. 252 inciso 4. Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por iguales partes. La ley dice que este derecho legal de goce se llama tambin usufructo legal, pero no es en realidad un verdadero derecho de usufructo.
BIENES SOBRE LOS QUE RECAE EL DERECHO LEGAL DE GOCE. El hijo tiene bienes y sobre

estos bienes se ejerce este derecho. Pero hay bienes del hijo sobre los cuales no existe un derecho legal de goce; hay bienes que estn exceptuados del derecho legal de goce. Estos son los bienes sealados en el art. 250 del Cdigo Civil. 1.- Los bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo. Ver art. 250 N 1 del Cdigo Civil. Art. 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes: 1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria. Los bienes comprendidos en este nmero forman su peculio profesional o industrial; Si el hijo menor de edad trabaja, lo que adquiera con su trabajo lo administra y goza l. El padre o la madre no tienen derecho legal de goce de esos bienes. 34

2.- Art. 250 N 2 del Cdigo Civil. Aqu el padre tampoco tiene derecho legal de goce. 2. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo, (). 3.- Art. 250 N 3 del Cdigo Civil. 3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. Si el padre o la madre que tiene la patria potestad fue desheredado, no resultara lgico que tuviera el derecho legal de goce de las herencias que por esa causa pasaron al hijo. Desheredaron al padre y la herencia pas al hijo y, ahora, el padre va a tener la administracin de sus bienes, sera lo mismo que la herencia se le hubiere dejado a l. Por lo tanto, si el padre o madre que ejerza la patria potestad es indigno o ha sido desheredado, no puede tener el derecho legal de goce sobre esos bienes.
b) ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO. El padre que ejerza el derecho legal de goce tiene

la administracin de los bienes sobre los cuales ejercita este derecho. Ver art. 253 del Cdigo Civil. Art. 253 inciso 1. El que ejerza el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo tendr su administracin, y el que se encuentre privado de sta quedar tambin privado de aqul. En otras palabras, junto con tener el derecho legal de goce, sobre esos bienes tiene el padre o la madre la administracin. Si no tiene el derecho legal de goce, no tiene la administracin. Van pegados estos dos derechos. Art. 253 inciso 2. Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el derecho legal de goce, ste pasar al otro; y si ambos estuviesen impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin. Ahora bien, qu bienes no administra el padre o la madre? Aquellos sobre los cuales no tiene el derecho legal de goce. Cules son estos bienes sobre los cuales no se tiene el derecho legal de goce? Ya los vimos, principalmente el peculio profesional o industrial.
FACULTADES ADMINISTRATIVAS DEL PADRE. El padre o madre es responsable de la administracin

de los bienes del hijo hasta de la culpa leve. Ver art. 256 del Cdigo Civil. Art. 256 inciso 1. El padre o madre es responsable, en la administracin de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve. En consecuencia, administra con amplias facultades, salvo las siguientes excepciones:

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a) Para enajenar o gravar bienes races del hijo, aunque fueran del peculio profesional o industrial, o para enajenar o gravar derechos hereditarios del hijo, se requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa. Ver art. 254 del Cdigo Civil. Art. 254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. De manera que si se gravan sin autorizacin del juez, habra nulidad relativa de la enajenacin. b) Tampoco se pueden donar los bienes del hijo. No puede el padre o la madre que tiene la administracin hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores, dice el art. 255 del Cdigo Civil. Art. 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Esas son las limitaciones que tiene el padre en la administracin. La ley dice ni puede aceptar una herencia, sino con la limitacin, o sea, no la puede aceptar sino con beneficio de inventario. Lo vamos a ver ms adelante, cuando veamos derecho hereditario. c) Tambin requiere el padre de autorizacin judicial para provocar la particin de las herencias o de bienes races en que tenga inters el menor (art. 1322 del Cdigo Civil). Si la particin se hace de comn acuerdo, no requiere de autorizacin judicial. La designacin del partidor de bienes del hijo debe ser aprobada por la justicia, segn el art. 1326 del Cdigo Civil.
RESPONSABILIDAD DEL PADRE O MADRE POR LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO. RESPONDE HASTA DE LA CULPA LEVE (ART. 256 INCISO 1). Ya dijimos que el padre o

madre que tenga la administracin de los bienes del hijo responde hasta de la culpa leve.
PRIVILEGIO EN FAVOR DEL HIJO. La ley le confiere al hijo un privilegio de cuarta clase en contra de

los bienes del padre o madre por los bienes de su propiedad; es decir, si el hijo, en razn de la administracin que el padre hizo de sus bienes, tiene algn crdito en contra del padre o madre, este crdito goza del privilegio de cuarta clase, segn el art. 2481 N4 del Cdigo Civil.
EXTINCIN DE LA ADMINISTRACIN DEL PADRE O DE LA MADRE. La administracin se

extingue en las siguientes situaciones: 1) Por la emancipacin del hijo. Justamente, la emancipacin es el trmino de la patria potestad. Art. 269. La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Puede ser legal o judicial. De manera que la administracin del padre o madre termina por la emancipacin del hijo. 36

2) En el caso de suspensin de la patria potestad, de acuerdo al art. 267 del Cdigo Civil. Cabe hacer notar que, si se suspende la patria potestad del padre, pasa a la madre; si se suspende la de la madre, entonces, termina la patria potestad. Qu sucede si se suspende la patria potestad de ambos? El hijo queda sometido a un guardador, de acuerdo al art. 257 del Cdigo Civil. Art. 257. Habr derecho para quitar al padre o madre, o a ambos, la administracin de los bienes del hijo, cuando se haya hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual, y as se establezca por sentencia judicial, la que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Entonces, tambin se acaba la administracin cuando el padre o la madre se ha hecho culpable de dolo o de grave negligencia habitual.
OBLIGACIN DE QUIEN EJERCE LA PATRIA POTESTAD DE PONER EN CONOCIMIENTO DE SUS HIJOS LA ADMINISTRACIN REALIZADA. Al trmino de la patria potestad, los padres pondrn

a sus hijos en conocimiento de la administracin que hayan hecho de sus bienes, de acuerdo al art. 259 del Cdigo Civil. No es que estn obligados a rendirle cuenta, sino de ponerlos en conocimiento de la administracin que han hecho de los bienes del hijo.
c) REPRESENTACIN LEGAL DEL HIJO MENOR. Este es el tercer atributo de la patria potestad. El

padre que tiene la patria potestad es el representante legal de su hijo menor. El hijo puede ser incapaz si es menor, si es demente, impber, sordo o sordomudo que no pueda darse a entender claramente; en estos casos, es el padre su representante legal, sea que sea por razn de edad o por otra razn que el hijo es incapaz, el padre que tenga la patria potestad, o la madre, lo representa.
EL HIJO MENOR ADULTO TIENE CAPACIDAD PARA REALIZAR CIERTOS ACTOS. Si el hijo es

menor adulto, esto es, varn mayor de 14 y menor de 18, mujer mayor de 12 y menor de 18, puede por s solo realizar ciertos actos, sin necesidad de representacin. Podemos mencionar los siguientes actos: a) Los actos judiciales y extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o industrial (art. 251). El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio profesional o industrial (). Se mirar como mayor de edad y, por ende, administra estos bienes sin necesidad de representacin de su padre. b) Tambin para los actos de familia. Por ejemplo, para casarse. El hijo no va representado por su padre o madre que ejerza la patria potestad; necesita autorizacin, consentimiento del padre o la madre. Pero tambin vimos que si el padre o la madre no consienten cuando el hijo se casa, el matrimonio no es nulo, sern otras las sanciones, pero no la nulidad. Tambin puede reconocer hijos (art. 262). El menor adulto, dice el art. 262, no necesita de la autorizacin de sus padres para reconocer hijos, tampoco para otorgar testamento. Para otorgar testamento tambin el hijo lo hace sin representacin del padre.

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INCAPACIDAD DEL HIJO MENOR. Fuera de estos casos, el hijo que es menor de edad tiene que actuar

representado o autorizado por su representante legal.

c.1) REPRESENTACIN EXTRAJUDICIAL DEL HIJO. El representante legal del hijo es el padre o la

madre que lo tenga bajo su patria potestad. Si el padre la madre no tuviere la patria potestad, lo representar extrajudicialmente el respectivo curador del pupilo, para todos los actos extrajudiciales del hijo. Si el hijo actuara por s solo, sin haber obtenido la representacin de su padre o madre, solamente se obliga en su peculio profesional o industrial (sancin). Ver art. 260 del Cdigo Civil. Art. 260 inciso 2, primera parte. Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas ().
EFECTOS DE LOS ACTOS O CONTRATOS DEL HIJO AJENOS A SU PECULIO PROFESIONAL O INDUSTRIAL, REALIZADOS A TRAVS DE SUS REPRESENTANTES LEGALES O AUTORIZADOS POR STOS. Si el padre represent al hijo en actos extrajudiciales, y los padres estn casados en

rgimen de sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial, representado o autorizado por su padre, obligan directamente al padre o la madre y no a los bienes del hijo, que solamente se obliga subsidiariamente hasta concurrencia del beneficio que le hubiere reportado el acto. Ver art. 261 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 261 inciso 1. Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que stos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos. Si no hubiere sociedad conyugal, estos actos slo obligan al padre o madre que haya intervenido, no a los bienes del hijo.
NO HAY AUTORIZACIN SUPLETORIA DE LA JUSTICIA PARA ACTOS EXTRAJUDICIALES. Si el

padre no quiere autorizar al hijo, el acto no se puede realizar, porque no hay posibilidad de autorizacin judicial supletoria, la ley no la ha previsto. Si el padre no autoriz al hijo, entonces no hay posibilidad de que el juez autorice al hijo supletoriamente.
CONTRATOS ENTRE PADRES E HIJOS SOMETIDOS A SU PATRIA POTESTAD. En cuanto a los

contratos celebrados entre el padre y la madre y el hijo, si hay incompatibilidad de intereses, no se puede celebrar el acto sino con la intervencin de un guardador.
c.2) REPRESENTACIN JUDICIAL DEL HIJO SOMETIDO A PATRIA POTESTAD. Veamos, ahora, la

representacin para los actos judiciales.

1) JUICIOS EN QUE EL HIJO ES DEMANDANTE O QUERELLANTE. En este caso, el hijo es el que demanda o se querella criminalmente. En efecto, en esta situacin tiene que ser autorizado o

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representado por el padre o madre que ejerza la patria potestad. Ver art. 264 del Cdigo Civil. Art. 264. El hijo no puede parecer en juicio, como actor, contra un tercero, sino autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta. Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo, podr el juez suplirlo, y al hacerlo as dar al hijo un curador para la litis.
2) ACCIONES CIVILES SEGUIDAS CONTRA EL HIJO. En este caso, alguien quiere demandar al hijo, porque, por ejemplo, atropell a alguien en la calle conduciendo un vehculo, y quieren demandar al hijo por responsabilidad civil. La accin deber dirigirse en contra del padre o de la madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Ver art. 265 del Cdigo Civil.

Art. 265. En las acciones civiles contra el hijo deber el actor dirigirse al padre o madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastar que se dirija en contra de uno de ellos. Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis.
3) ACCIONES CRIMINALES SEGUIDAS CONTRA EL HIJO. Entonces, se quieren seguir acciones criminales contra el hijo, alguien quiere querellarse criminalmente contra el hijo. En este caso, no es necesaria la autorizacin del padre o de la madre, se puede dirigir la querella directamente contra el hijo, pero el padre o la madre tienen que brindarle los auxilios necesarios al hijo para la litis. 4) JUICIOS ENTRE PADRE E HIJO. Y si el hijo quiere litigar contra el padre o la madre que ejerce

la patria potestad? Aqu, el hijo quiere demandar a su padre o su madre. En este caso, de acuerdo al art. 263 del Cdigo Civil, tiene primero que obtener autorizacin del juez, y ste le dar un curador para la litis. 09/05/2012
SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD. La patria potestad puede suspenderse; ello significa que

dejan de producirse sus efectos, pero sin extinguirse. Acaece en los casos del art. 267 del Cdigo Civil. Art. 267. La patria potestad se suspende por la demencia del padre o madre que la ejerce, por su menor edad, por estar en entredicho de administrar sus propios bienes, y por su larga ausencia u otro impedimento fsico, de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee. En estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre, respecto de quien se suspender por las mismas causales. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda.
LA SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD OPERA POR SENTENCIA JUDICIAL. Ver art. 268

inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 268 inciso 1. La suspensin de la patria potestad deber ser decretada por el juez con conocimiento de causa, y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre, caso en el cual la suspensin se producir de pleno derecho. 39

Cuando cese la causa que motiv la suspensin, puede ordenarse la recuperacin de la patria potestad.
DE LA EMANCIPACIN. Ver art. 269 del Cdigo Civil.

Art. 269. La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Puede ser legal o judicial.
LAS NORMAS SOBRE EMANCIPACIN SON DE ORDEN PBLICO. Todas las normas de

emancipacin estn en la ley; tienen el carcter de orden pblico, las partes no pueden alterarla.
EMANCIPACIN LEGAL. Ver art. 270 del Cdigo Civil.

Art. 270. La emancipacin legal se efecta: 1. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro (NOTA: Ahora bien, si muere el padre, no termina la patria potestad, porque la patria potestad pasa a la madre. Tendran que morir ambos para que se produzca la emancipacin del hijo y termine la patria potestad.) 2. Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad; 3. Por el matrimonio del hijo, (NOTA: Si el hijo se casa, no puede estar sujeto a patria potestad, sera absurdo que el hijo casado todava tuviera que estar representado por su padre) y 4. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos. (NOTA: Es decir, por haber llegado el hijo a la mayora de edad). En estos casos, la emancipacin se produce de pleno derecho, por la sola circunstancia de ocurrir la causal establecida por la ley. No hay necesidad de declaracin judicial ni de ninguna constatacin especial; dadas las circunstancias establecidas por la ley, se produce la emancipacin legal.
EMANCIPACIN JUDICIAL. La emancipacin judicial se efecta por decreto del juez, vale decir, esta

s que requiere de una declaracin judicial. En qu casos? Art. 271. La emancipacin judicial se efecta por decreto del juez: 1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro; 2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del nmero precedente; (NOTA: Salvo que la patria potestad le corresponda al otro) 3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y 4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad.
LA SENTENCIA QUE DECLARE LA EMANCIPACIN JUDICIAL DEBE SUBINSCRIBIRSE. Art. 271

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inciso final: La resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. IRREVOCABILIDAD DE LA EMANCIPACIN. EXCEPCIONES. Producida la emancipacin, una vez efectuada, esta es irrevocable, vale decir, no vuelve a nacer de nuevo la patria potestad. Ahora bien, salvo el caso en que el hijo llega a los 18 aos, en que se transforma en mayor de edad, el hecho que se emancipe el hijo no significa que con eso l pase a tener plena capacidad, o a administrar sus bienes, sencillamente significa que cesa la patria potestad, pero habr que nombrarle a un guardador al hijo, un curador que lo represente y que administre sus bienes. Ver art. 273 del Cdigo Civil. Art. 273. El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda. La emancipacin es irrevocable, salvo el caso de la muerte presunta, cuando por haber sido dejado sin efecto por reaparecer el muerto presunto se poda restablecer la patria potestad. A continuacin, veremos la filiacin adoptiva. No vamos a ver en detalle la filiacin adoptiva, slo algunas reglas generales, porque la mayor parte de las normas sobre adopcin son de carcter procesal. DE LA FILIACIN ADOPTIVA. LA ADOPCIN . El Cdigo Civil chileno de 1855 no contemplaba normas sobre filiacin, de manera que esta institucin se vino a incorporar mucho ms tarde. Primero, por la Ley N 5.343 de 1934 y, luego, por la Ley N 7.613 de 1943, pero esa adopcin de la Ley N 7.613 no tuvo nunca gran aplicacin. La razn de ello es que la adopcin contenida en la Ley N 7.613 era un acto jurdico entre el adoptante y el adoptado, un verdadero contrato entre ellos, y el adoptado no pasaba a ser hijo del adoptante. Pues bien, hay que comprender que cuando hay alguien que desea adoptar, lo que quiere es tener un hijo por la va de la adopcin, que no ha podido tener desde el punto de vista biolgico. Pero resulta que con la adopcin de la Ley N 7.613 se generaban ciertos derechos y obligaciones entre adoptante y adoptado, pero no la calidad de hijo. De ah que en el ao 1965 se dict otra ley, la Ley N 16.346, que estableci la posibilidad de la legitimacin adoptiva (as se llamaba), mediante la cual el adoptado adquira la calidad de hijo legtimo del legitimante, con las mismos derechos y obligaciones que cualquier otro hijo legtimo. En otras palabras, ahora as se cumpla el propsito de la adopcin. No obstante, esta ley hizo surgir una gran cantidad de problemas, lo cual oblig a su remplazo por la Ley N 18.703. La Ley N 18.703 reemplaz a la legitimacin adoptiva por dos tipos de adopciones: 1.La adopcin simple, y 2.- La adopcin plena. Con la adopcin simple, el adoptante lo nico que haca era tomar bajo su cuidado al adoptado, pero el adoptado no pasaba a ser hijo suyo; era una especie de colocacin en familia del nio adoptado. Por su parte, la adopcin plena generaba los mismos efectos que la filiacin, por lo cual el hijo adoptivo pasaba a ser hijo por entero, con los mismos derechos y obligaciones que cualquier hijo respecto de los adoptantes. De todos modos, se estim que esta ley no era perfecta y termin por reemplazarse por la Ley N 19.620. Esta Ley N 19.620 derog las leyes anteriores, pero seal que los que tenan la calidad de adoptantes y adoptados, conforme a la Ley N 7.613 o conforme a la Ley N 18.703, continuaban sujetos a los efectos de esas leyes. Esto es interesante, porque eso quiere decir que todava hay o est la 41

posibilidad de que todava existan hijos regidos por esas disposiciones legales anteriores.
ADOPTANTES Y ADOPTADOS (LEYES N 7.613 o 18.703) PUEDEN ACORDAR QUE SE LES CONFIERAN LOS DERECHOS ESTABLECIDOS EN LA LEY N 19.620. Los adoptantes y adoptados,

conforme a la Ley N 7.613 o a la Ley N 18.703, pueden acordar que se le den los mismos derechos que los que establece hoy en da la Ley N 19.620, mediante un pacto que debe constar por escritura pblica.
CARACTERSTICAS DE LA NUEVA NORMATIVA EN MATERIA DE ADOPCIN.

a) La adopcin se constituye por una sentencia judicial dictada en un procedimiento no contencioso y requiere de una preparacin previa. Ver art. 23 inciso 2 de la Ley de Adopcin. Art. 23 inciso 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2 de la presente ley, la adopcin tendr el carcter de un procedimiento no contencioso, en el que no ser admisible oposicin. Como explica Ambrosio Rodrguez, para preparar una adopcin, hay todo un periodo preparatorio del procedimiento judicial. As pues, el menor que va a ser adoptado tiene que estar incluido en un registro de personas susceptibles de ser adoptadas, que lleva el Servicio Nacional de Menores (SENAME); y los futuros adoptantes tambin tienen que estar inscritos en un registro de personas susceptibles de adoptar, que lleva el Servicio Nacional de Menores. b) Slo se permite la adopcin de menores de 18 aos de edad, que se encuentren en determinadas situaciones (arts. 8 y 12). Adems, hay que tener siempre en cuenta, en la medida en que pueda serlo, la opinin del menor, en funcin de su edad y su madurez, de acuerdo al art. 3 de la Ley N 19.620. c) Tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen (art. 1 inciso 1 de la Ley N 19.620). Este es un principio general que es el que gua todas las normas de la adopcin. Artculo 1. La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen. d) La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes (arts. 1 inciso 2 y 37). e) Se otorga en toda la tramitacin y procedimiento de la adopcin un importante rol al Servicio Nacional de Menores. As, por ejemplo, est facultado para hacerse parte en cualquier procedimiento de adopcin, y tiene la obligacin de llevar el registro de personas susceptible de ser adoptados y el registro de personas susceptibles de adoptar, de ser padres adoptivos. Tambin el SENAME puede establecer programas de adopcin, o los organismos acreditados ante el SENAME, organismos privados que se acreditan ante el SENAME. 42

f) La ley distingue entre los adoptantes residentes en Chile y los adoptantes residentes en el extranjero o no residentes en Chile (arts. 29 y siguientes de la Ley N 19.620). g) La ley garantiza la reserva de todas las tramitaciones judiciales y administrativas, salvo que los interesados renuncien a esta garanta en la solicitud de adopcin. En efecto, se trata de la reserva, no el secreto, pero s la reserva de los antecedentes de toda la adopcin (art. 28 de la Ley N 19.620). El incumplimiento de este deber de reserva se sanciona severamente (arts. 39 a 44). Artculo 28. Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que d lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejar constancia de ello y no ser aplicable lo dispuesto en la parte primera de este artculo.
PERSONAS QUE PUEDEN SER ADOPTADAS. Son susceptibles de ser adoptados los menores de 18

aos que se encuentren en algunas de las situaciones previstas en el art. 8 de la Ley N 19.620. Artculo 8. Los menores de 18 aos, que pueden ser adoptados, son los siguientes: a) El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez competente. En consecuencia, se trata de un menor cuyos padres se estiman que no estn en condiciones de hacerse cargo ste y, por lo tanto, en una tramitacin judicial no contenciosa expresan ante el juez de familia su voluntad de entregar al menor en adopcin. Entonces, son los padres los que toman la iniciativa y dicen: Miren, no vamos a poder mantener este hijo, lo entregamos para que sea susceptible de adopcin. Hay todo un procedimiento para hacer esta peticin, y los padres se pueden arrepentir tambin dentro de los plazos que seala la ley.
PROCEDIMIENTO SE PUEDE INICIAR ANTES DEL NACIMIENTO DEL HIJO. Este procedimiento

se puede iniciar incluso antes del nacimiento del hijo, o sea, cuando est por nacer. Ver art. 10. Artculo 10 inciso 1. El procedimiento a que se refiere el artculo anterior podr iniciarse antes del nacimiento del hijo, slo cuando sea patrocinado por el Servicio Nacional de Menores o un organismo acreditado ante ste. Esos son los primeros menores que pueden ser adoptados. Los menores entregados por sus padres para ser adoptados. b) El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes, de conformidad al artculo 11. En esta situacin, la adopcin cumple ms bien el rol de regularizar una situacin. Se trata de un menor que, por ejemplo, tiene su madre, es hijo de su madre, la cual se casa con un hombre distinto al padre. Resulta que este marido quiere adoptar al hijo, entonces ambos van a adoptar al hijo que es consanguneo de uno de ellos, de la madre, en este caso. Tambin puede suceder que los abuelos quieran adoptar al nieto que ha quedado sin padre, ese tambin puede ser susceptible de adopcin. c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial del tribunal 43

competente, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 12 y siguientes. Artculo 12. Proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o ms de las siguientes situaciones: 1. Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil. 2. No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un ao, este plazo ser de treinta das. No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la falta de recursos econmicos para atender al menor. (NOTA: Porque de lo contrario, todos los hijos de la gente pobre seran susceptibles de adopcin. No se trata de que los padres no tenan recursos, sino que teniendo recursos, no le hayan proporcionado atencin personal o econmica). 3. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales. Los casos de abandono del menor en la va pblica, en lugar solitario o en un recinto hospitalario, se entendern comprendidos dentro de la causal de este nmero. En dichos casos se presumir el nimo de entregar al menor en adopcin por la sola circunstancia de abandono. (NOTA: Estos son los hijos abandonados) Se presume ese nimo cuando la mantencin del menor a cargo de la institucin o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado. Se presume, asimismo, cuando dichas personas (NOTA: o sea, cuando el padre o la madre) no visiten al menor (NOTA: lo tienen internado en un hogar de menores y no lo visitan) , por lo menos una vez, durante cada uno de los plazos sealados en el nmero precedente, salvo causa justificada. Para este efecto, las visitas quedarn registradas en la institucin. Los que reciban a un menor en tales circunstancias (NOTA: los hogares que reciban al menor abandonado, por ejemplo) debern informar al juez competente del hecho de la entrega y de lo expresado por el o los padres, o por las personas que lo tenan a su cuidado. Los casos de abandono de un menor en la va pblica en lugar solitario, o en un recinto hospitalario, se encuentran comprendidos dentro de la causal de este nmero. () A veces, en la prensa, podemos ver que un nio qued abandonado en el hospital, o que se encuentra abandonado en la va pblica. Estos son menores tambin susceptibles de ser adoptados de acuerdo a esta disposicin, porque el tribunal va a declarar que son susceptibles de ser adoptados. Pues bien, hay todo un procedimiento para declarar que el menor es susceptible de ser adoptado, el cual se inicia por una declaracin que hace el juez de familia. No vamos a ver todo ese procedimiento, que es bastante complejo. Esos son los menores susceptibles de ser adoptados. No es cuestin, entonces, que una madre diga: Le voy a entregar a mi hijo fulano de tal; tiene que haber una resolucin que declare que el menor es susceptible de ser adoptado.
PERSONAS QUE PUEDEN ADOPTAR. Qu personas pueden ser adoptantes? Para determinar quines

pueden ser adoptantes, habr que distinguir: 44

a) La adopcin por personas que residan en Chile b) La adopcin por personas que no residan en Chile.
a) CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE. Respeto de las

personas que residan en Chile, el art. 20 seala quines son los que pueden adoptar. Artculo 20. Podr otorgarse la adopcin a los cnyuges chilenos o extranjeros, con residencia permanente en el pas (NOTA: o sea, slo puede adoptar un matrimonio), que tengan dos o ms aos de matrimonio, que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por alguna de las instituciones a que se refiere el artculo 6 (NOTA: Estas instituciones son el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante el SENAME) , que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta (NOTA: No son edades arbitrarias. Lo que la ley quiere es que la adopcin recree lo ms parecido posible la situacin de un hijo nacido en matrimonio. La edad que tienen normalmente los padres en Chile cuando tienen su primer hijo, ms o menos, son 25 aos. Mientras que la edad mxima de los padres para tener hijos parece ser 60 aos, es la edad mxima que un hombre va a tener un hijo, una mujer mucho menos. Entonces, la ley dice adaptemos estas edades a la adopcin: matrimonio con ms de 2 aos, 25 aos de edad mnima y 60 de edad mxima) , y con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. (NOTA: Y que, a lo menos, tengan 20 aos de diferencia con el adoptado) Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes. El juez, por resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos sealada en el inciso anterior. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos. Los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no sern exigibles si uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado. (NOTA: Es el caso de la mujer que tiene un hijo y su nuevo marido quiere adoptar a al hijo. En este caso, no se exigen la diferencia de edad, ni los requisitos de edad mnima y mxima establecidos por la ley). Tampoco ser exigible el mnimo de aos de duracin del matrimonio, cuando uno o ambos cnyuges estn afectados de infertilidad. ()
NO PROCEDE LA ADOPCIN EN EL CASO DE LOS CNYUGES SEPARADOS JUDICIALMENTE.

De manera que los matrimonios son los que pueden adoptar. Por consecuencia, no pueden ser adoptantes los que estn separados judicialmente mientras la separacin subsista. Puede adoptar una persona soltera? Excepcionalmente s, en el caso que no hayan cnyuges interesados en adoptar al menor. Puede, en este caso, adoptar al menor una persona soltera, divorciada o viuda con residencia en el pas, respecto de quien se haya realizado la misma evaluacin por el SENAME o la institucin reconocida por ste, y con los mismos rangos y diferencias de edad establecidos a los cnyuges. Adems, debe participar en los programas de adopcin a que se refiere el art. 7 de la Ley. Ese es el nico caso en que una persona soltera puede adoptar. Si hubiere varios interesados, solteros o viudos que quieran adoptar al menor, se preferirn a los que sean parientes consanguneos del menor o, en su defecto, al que lo tenga bajo su cuidado.
TRIBUNAL COMPETENTE Y PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN. Hay todo un procedimiento de

adopcin que se inicia en el Tribunal de Familia del domicilio del menor; es un procedimiento no contencioso. En efecto, se inicia con una solicitud firmada por los futuros adoptantes ante el secretario del Tribunal de Familia respectivo. Luego que se recibe la solicitud, viene toda la tramitacin que 45

establece el art. 24 de la Ley N 19.620, para terminar en una sentencia.

DE LA SENTENCIA DE ADOPCIN. Esta sentencia es bien particular (art. 26 de la Ley N 19.620).

Artculo 26. La sentencia que acoja la adopcin, ordenar: 1. Que se oficie a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin y a cualquier otro organismo pblico o privado, solicitando el envo de la ficha individual del adoptado y de cualquier otro antecedente que permita su identificacin, los que sern agregados al proceso. (NOTA: Entonces, lo primero que ordena la sentencia es recoger toda ficha individual del menor que exista en el Registro Civil e Identificacin, o en cualquier otro registro pblico o privado, para agregarlo en el proceso). 2. Que se remitan los antecedentes (NOTA: Todos los antecedentes de la adopcin ms la ficha individual) a la Oficina del Registro Civil e Identificacin del domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. Esta inscripcin deber practicarse a requerimiento de uno o ambos adoptantes o por un tercero a su nombre. (NOTA: Podemos observar que la sentencia ordena que se practique una nueva inscripcin de nacimiento, bajo el nombre, teniendo como padres a los adoptantes. Entonces, si uno va a ver al Registro, aparece fulano de tal, cuyos padres son fulano y sutano, que son los padres adoptivos. Por la inscripcin uno no va a poder saber que son hijos adoptivos, porque es una inscripcin nueva que se practica respecto de ese hijo. En esta nueva inscripcin se cuidar que exista una diferencia, una fecha de nacimiento, como indica en seguida la ley.) Cuando se acoja la adopcin de dos o ms personas y la diferencia de edad entre ellas fuere inferior a doscientos setenta das, la sentencia, al precisar la fecha de nacimiento de cada uno, cuidar de que exista entre sus fechas de nacimiento el plazo referido. (NOTA: O sea, si se adoptaron dos nios, cuidar que haya, al ponerles las fechas de inscripcin, una diferencia de edad entre los nios para que aparezcan como nacidos regularmente estos nios). () 3. Que se cancele la antigua inscripcin de nacimiento del adoptado, tomndose las medidas administrativas conducentes a mantener en reserva su anterior identidad. (NOTA: No se destruye la anterior identidad, pero se mantiene en reserva) 4. Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o los adoptantes figuraren en los registros a que se refiere el artculo 5, a fin de que proceda a eliminarlos de ellos. (NOTA: Ya est adoptado, as que ya no tiene por qu figurar en esos registros) 5. Que se oficie, cuando corresponda (NOTA: segn la edad del menor), al Ministerio de Educacin, a fin de que se eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al menor de edad adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la nueva identidad de ste. (NOTA: Se elimine el registro curricular de asistencia a la escuela que haba del menor con su antigua identidad y se haga una nuevo que corresponda a la nueva identidad del menor.)
b) ADOPCIN POR PERSONAS NO RESIDENTES EN CHILE. Se trata de la llamada adopcin por

extranjeros, as se le acostumbra denominar, pero en realidad no tienen por qu ser extranjeros, pueden ser tambin chilenos residentes en el extranjero. En suma, personas residentes en el extranjero y que quieran venir adoptar a Chile. La ley adopt un cuidadoso procedimiento para este caso. La razn es porque con la anterior ley se produjo en Chile algunas irregularidades respecto de la adopcin de menores por extranjeros. Al respecto, ocurra que venan extranjeros a Chile a adoptar menores, se los llevaban de Chile y eran adoptados conforme a la ley del otro pas, perdindose todos los rastros del menor. En realidad, las 46

personas que venan a adoptar nios lo hacan con toda buena intencin y todos los casos fueron situaciones extraordinariamente convenientes para los menores. Al profesor Domnguez le toc ver un montn de casos de extranjeros que venan adoptar a Chile. Con todo, la ley prefiri reglamentar esta materia de una manera cuidadosa. Antes, se reglamentaba la salida de menores para ser adoptados en el extranjero. Ahora, la adopcin por personas residentes en el extranjero debe hacerse en Chile. Son extranjeros los chilenos o extranjeros no residentes en Chile, se van a sujetar a la ley chilena, y deben cumplir una serie de requisitos que el tribunal est obligado a velar para que se lleven a la prctica efectivamente. En este caso, tiene que tratarse de menores respecto de los cuales no haya matrimonios chilenos o extranjeros con residencia en Chile, interesados en adoptar al menor. Nadie se ha interesado por adoptar a ese menor en Chile. En ese caso, el menor es susceptible de ser adoptado por extranjeros o por personas no residentes en Chile, a menos que, tratndose de personas respecto de las cuales haya interesados en Chile, el tribunal decida que es ms conveniente para el menor ser adoptado por extranjeros. Los cnyuges, porque tambin tienen que ser cnyuges adoptantes, sean nacionales o extranjeros, deben cumplir con los mismos requisitos de los matrimonios chilenos. La solicitud de adopcin debe ser patrocinada por el SENAME o por un organismo acreditado ante el SENAME. DE LOS EFECTOS DE LA ADOPCIN Y DE SU EXPIRACIN. Ver art. 37 de la Ley N 19.620. Y se extinguen los vnculos con la filiacin de origen Artculo 37. La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes (NOTA: Entonces, el efecto es conferirle al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes) , con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. Recordemos que, en la Ley de Matrimonio Civil, estn los impedimentos de parentesco, que hay ciertos parientes que no pueden casarse; respecto de eso permanece la filiacin del menor con su anterior familia. De manera que no pudiera ser el caso que, estando ms grande, pueda casarse con alguno de sus propios familiares, como su hermana, por ejemplo. Pero respecto de todo lo dems, desaparecen todos los vnculos de filiacin que tena el menor con su familia de origen. Esto desde la fecha de la nueva inscripcin de nacimiento que se practica al menor ordenada por la sentencia que la constituye.
LA ADOPCIN ES IRREVOCABLE. La adopcin es irrevocable, es decir, una vez hecha, esta es

irrevocable.
NULIDAD DE LA ADOPCIN. No obstante, nada impide que el adoptado, por s o por medio de un

curador si es incapaz, pueda pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos. 47

Esta accin de nulidad prescribe en 4 aos, contados desde la fecha en que el adoptado alcanza su plena capacidad y haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopcin. De esto trata el Juez de Familia respectivo. Cabe sealar que hay una serie de delitos que seala la ley con respecto a la adopcin, pero no los vamos a ver. 10/05/2012 ESTADO CIVIL. En realidad, el Cdigo Civil, ms que de estado civil, trata de las pruebas del estado civil. Ver art. 304 del Cdigo Civil. Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Ha sido tradicional criticar esta definicin, porque ms bien parece una definicin de capacidad que de estado civil, por ello debemos agregarle y que depende de las relaciones de familia. Entonces, se lo define como la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles y que depende de las relaciones de familia.
CARACTERSTICAS.

1.- Es un atributo de las personas naturales; desde luego, las personas jurdicas no lo tienen. 2.- Es uno y es indivisible. Toda persona slo puede tener un estado civil (pero cuidado, un estado civil proveniente de una misma fuente). Por ejemplo, se puede ser casado o soltero, pero no se puede ser casado y soltero a la vez. Se puede ser hijo matrimonio o hijo no matrimonial, pero no se puede ser los dos a la vez. 3.- Es incomerciable. No puede estar en la negociacin privada, aunque las consecuencias patrimoniales o econmicas del estado civil s son comerciables. 4.- Es irrenunciable. 5.- No es susceptible de transaccin. El art. 2450, en materia de transaccin, lo dice expresamente. 6.- Es imprescriptible (art. 2498). 7.- Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitro, de acuerdo al art. 230 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en relacin al art. 357 N 4 del mismo Cdigo. 8.- Es permanente, vale decir, no se pierde el estado civil mientras no se adquiera otro que lo sustituya.
EFECTOS DEL ESTADO CIVIL. Los efectos del estado civil son de orden pblico, es decir, emanan de

la ley. Aqu no tiene nada que ver el principio de autonoma de voluntad. Por ejemplo, la ley es la que determina qu consecuencias derivan del estado civil de casados, que ya hemos visto (regmenes matrimoniales, derechos sucesorales, etc.). 48

FUENTES DEL ESTADO CIVIL. El estado civil puede tener varias fuentes.

1) La ley. Por ejemplo, la ley determina la fuente del estado civil de hijo, ms an si se trata de un hijo no matrimonial, en que la fuente est establecida por el reconocimiento. 2) La voluntad de las partes. Por ejemplo, en el estado civil de casados. Su fuente est en un contrato celebrado por las partes. 3) En un hecho. Por ejemplo, la muerte origina el estado civil de viudo. 4) La sentencia judicial. Por ejemplo, en los casos de acciones de filiacin en que es una sentencia la que determina si fulano de tal es hijo de otra persona.
SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL. A propsito de esto, las sentencias judiciales en

materia de estado civil tienen un carcter excepcional en cuanto a la sentencia que declara verdadera o falsa la paternidad o la maternidad de un hijo, porque, en este caso, contrariamente a la regla general de que las sentencias slo producen efecto entre los que han litigado (efecto relativo de la cosa juzgada), la sentencia produce un efecto erga omnes, vale respecto de todos aquellos a quienes los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea pudieran afectar. As lo dice el art. 315 del Cdigo Civil. Art. 315. El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea. De manera que esta sentencia produce efecto absoluto, pero para ello tienen que darse las condiciones que seala el art. 316 del Cdigo Civil. Art. 316. Para que los fallos de que se trata en el artculo precedente produzcan los efectos que en l se designan, es necesario: 1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada; 2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor; 3. Que no haya habido colusin en el juicio. Adems, la ley seala quines son legtimos contradictores en el art. 317, disposicin que ya habamos visto con anterioridad.

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Art. 317. Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
PRUEBA DEL ESTADO CIVIL. La prueba del estado Civil es lo que fundamentalmente trata el Ttulo

XVII del Libro I. El Cdigo Civil contiene un rgimen especial de prueba que es distinto al sistema general probatorio de las obligaciones del Libro IV, de manera que se aplican en las pruebas del estado civil primordialmente estas reglas y no las reglas generales de la prueba de las obligaciones. Para la prueba del estado civil, existen medios de prueba principales, constituido por las partidas (art. 305) y, a falta de partidas, se admite prueba supletoria. En esta ltima, se distingue entre la prueba del matrimonio (art. 309 inciso 1) y la prueba de filiacin (art. 309 inciso 2).
1) MEDIOS DE PRUEBA PRINCIPALES. LAS PARTIDAS DEL REGISTRO CIVIL.

Art. 305. El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo. El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determina la filiacin. La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte. La regla dice que el estado civil se acreditar y se probar, vale decir, siempre por las partidas. Por lo tanto, las partidas sirven tanto para probar en juicio el estado civil como para acreditarlo cada vez que se requiera probar un estado civil. En efecto, el estado civil no slo hay que probarlo cuando hay juicio, sino que en muchos actos de la vida corriente hay que probar cul es el estado civil de uno por medio de las partidas.
DEL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIN. Recordemos que en Chile existe una

institucin denominada Servicio de Registro Civil e Identificacin. Esta oficina pblica tiene varias funciones, pero funcin la principal es la de llevar el registro de los hechos constitutivos del estado civil y est regulado por la Ley N 4.808 del ao 1930. El Registro Civil lleva tres libros, que son: a) el de nacimiento, b) el de matrimonio y c) el de defunciones; y van en duplicado, o sea, hay simultneamente dos de cada uno. En estos libros se inscriben todos los actos de estado civil y, por lo tanto, las partidas son las inscripciones que se han practicado en los registros. Las partidas son los registros o asientos de nacimiento, matrimonio o defuncin practicada en los libros del estado civil. De modo que la inscripcin es una especie de partida (gnero). La partida es lo que consta ah en el registro.
ESTADO CIVIL QUE PUEDE PROBARSE CON LAS PARTIDAS. Cabe sealar que no se puede pedir el

libro para probar, entonces el Registro Civil emite copias de las partidas, y con esas copias de las partidas (o sea, de las inscripciones que hay dentro) es que se prueba el estado civil. 50

Adems, la Ley de Registro Civil establece que el Oficial de Registro Civil tiene que dar certificados donde consten los principales elementos de la inscripcin. Estos son los certificados que todos conocemos: el certificado de nacimiento, el de matrimonio y el de defuncin. Todo esto sirve para probar el estado civil, bajo el rubro partida del art. 305 del Cdigo Civil. Ejemplos: El estado civil de casado se prueba con el certificado de matrimonio. El estado civil de viudo se prueba con el certificado de defuncin del cnyuge y el certificado de matrimonio que se tuvo con l. El estado civil de hijo con el certificado de nacimiento y, si es hijo matrimonial, con el certificado de matrimonio de sus padres.

Tambin las partidas sirven para probar la edad y la muerte de una persona (art. 305). En cuanto a la edad, el art. 305 habla de las partidas de bautismo, porque se est refiriendo a personas que hubieren nacido antes de la existencia del Registro Civil, vale decir, antes de 1884. Antes, se probaba con los registros parroquiales, porque no haba otro sistema registral en Chile.
LAS PARTIDAS SIRVEN TAMBIN PARA PROBAR LA EDAD Y LA MUERTE DE UNA PERSONA.

Qu pasa si para la edad no se tuviere la partida? Art. 314. Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para la ejecucin de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca de su nacimiento, se le atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo. El juez para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otras personas idneas. Por ejemplo, si a una persona nunca la inscribieron, el juez le fija una edad segn lo que parezca. Cuando el artculo habla de facultativos, se est refiriendo a mdicos.
IMPUGNACIN DE LAS PARTIDAS. No obstante que las partidas son instrumentos pblicos, pueden

ser atacadas o impugnadas en su mrito probatorio. a) Impugnacin por falta de autenticidad. Ver art. 306 del Cdigo Civil. Art. 306. Se presumirn la autenticidad y pureza de los documentos antedichos, estando en la forma debida. Se presumen que son autnticos, pero es una presuncin simplemente legal. Por ende, pueden impugnarse si se prueba que no son autnticas. b) Impugnacin por nulidad. La ley no se refiere a ello, pero evidentemente puede darse, por ejemplo, por incompetencia del Oficial del Registro Civil.

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c) Impugnacin por falsedad de las declaraciones que en ellas se contienen. Ver art. 308 del C. Civil. Art. 308. Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes. Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata. Por ejemplo, si fue falso el hecho del parto, de que la madre tuvo un hijo, fue falso lo que declararon los mdicos. d) Impugnacin por falta de identidad. Ver art. 307 del Cdigo Civil. Art. 307. Podrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar. No hay identidad legal de persona. Por ejemplo, un certificado dice que Juan es hijo de Pedro, pero ese Juan al que se refiere no es usted, es otro.
2) MEDIOS DE PRUEBA SUPLETORIOS.

La ley se ha puesto en el caso de que no existan las partidas. Luego, distingue entre: a) la prueba supletoria del matrimonio y b) la de la filiacin.
2.A) PRUEBA SUPLETORIA DEL MATRIMONIO.

Art. 309 inciso 1. La falta de la partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin de ese estado civil. Por consiguiente, si no hay partida de matrimonio, esto se puede suplir por otros documentos autnticos. Por ejemplo, un certificado de defuncin, donde deca que fulano de tal estuvo casado. Tradicionalmente, se ha planteado la cuestin de saber si para recurrir a estos medios supletorios es menester probar que no exista la partida. Algunos autores sostenan en Chile que, para recurrir a los medios supletorios, hay que probar que no existe la partida; pero otros autores dicen que no es necesario, ya que la ley no exige probar la falta de partida. En realidad, esta discusin es bastante absurda, porque si uno tiene la partida, no va a tener que recurrir a los medios supletorios. No hay nada ms fcil que ir al Registro Civil a sacar un certificado, incluso hoy en da se pueden obtener a travs de internet. La otra discusin que ha habido es si la ley establece o no una prelacin de los medios supletorios. Algunos autores dicen que se puede recurrir a cualquiera de los medios contemplados en el art. 309, mientras que otros han dicho que, primero, se debe recurrir a otros documentos autnticos, despus a las declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, en ltimo caso, si no existe ninguno de ellos, por la posesin notoria del estado civil. 52

PRUEBA DEL ESTADO CIVIL DE CASADO POR LA POSESIN NOTORIA. Ya habamos visto la

posesin notoria de hijo. Ver art. 310 del Cdigo Civil. Art. 310. La posesin notoria del estado de matrimonio consiste principalmente en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido, y por el vecindario de su domicilio en general. Recordemos los requisitos tradicionales de la posesin notoria: nombre, trato y fama. Para que la posesin notoria del estado de matrimonio sirva de prueba del estado civil, deber haber durado 10 aos continuos por lo menos, segn el art. 312. En el otro caso, eran 5 aos. Art. 312. Para que la posesin notoria del estado de matrimonio se reciba como prueba del estado civil, deber haber durado diez aos continuos, por lo menos. Art. 313. La posesin notoria del estado de matrimonio se probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse. Es decir, no slo por un testigo, que la establezca de un modo indubitado. Somarriva deca que aqu se demuestra el argumento de que no es necesario probar que no existe la partida para recurrir a los medios supletorios, porque dice en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida. No se ha explicado ni probado satisfactoriamente por qu no se tiene la partida, no obstante puede recurrirse a la prueba de la posesin notoria.
2.B) PRUEBA SUPLETORIA DE LA FILIACIN. Ver art. 309 inciso 2 del Cdigo Civil.

Art. 309 inciso 2. () La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII. Directamente, cmo prueba una persona que es hijo de otra? Lo normal es que lo va a probar con las partidas. Si es un hijo matrimonial, lo prueba con el certificado de matrimonio de los padres y con su certificado de nacimiento. Cmo prueba que es un hijo no matrimonial? Con la respectiva partida de nacimiento, porque en ella consta el reconocimiento que del hijo se haya hecho, y la subinscripcin de reconocimiento. Cmo se prueba en forma supletoria? Se prueba por los documentos que dieron lugar a la filiacin o con la respectiva sentencia que declar el reconocimiento en el juicio respectivo.

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14/05/2012 III) DERECHO DE ALIMENTOS. El concepto de alimentos es ms amplio que el concepto comn y vulgar de alimentos. No se refiere slo al sustento, a la comida, sino tambin a los vestidos, la habitacin, la educacin en todos sus niveles, incluso al aprendizaje de una profesin u oficio. La ley no lo dice exactamente, pero se desprende de las disposiciones legales, en particular, del art. 323 del Cdigo Civil. Art. 323. Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. Comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332 al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio.
CLASIFICACIN DE LOS ALIMENTOS. Hay varias maneras de clasificar los alimentos:

1) Segn su fuente, los alimentos son voluntarios y legales o forzosos. 2) Atendiendo al tiempo por el que se otorgan, pueden ser provisionales o definitivos. 3) Alimentos de pensiones futuras o alimentos de pensiones devengadas.
1) ALIMENTOS VOLUNTARIOS Y LEGALES O FORZOSOS. No es muy complicado imaginar a qu

se refiere uno y otro; los alimentos voluntarios emanan de un simple acto de voluntad, de un acuerdo, de un contrato entre las partes, o tambin de la voluntad unilateral del alimentante; mientras que los legales emanan de la ley. Esta distincin es importante para varios aspectos. El Cdigo Civil habla de los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, as empieza el Ttulo XVIII. (Esos son los alimentos legales). Art. 337. Las disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos; acerca de las cuales deber estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo. Entonces, los alimentos voluntarios emanan nada ms del deseo del alimentante de otorgarlos o de un convenio entre las partes. Por ejemplo, el padre que estando separado de la madre, sin haber sido compelido por nadie, otorga alimentos a sus hijos. En cuanto a los alimentos legales, el alimentante puede ser compelido u obligado a otorgarlos y, adems, desde el punto de vista sucesoral, constituyen una asignacin forzosa de alimentos legales.
2) ALIMENTOS PROVISORIOS Y DEFINITIVOS. Mientras transcurre el juicio de alimentos, el juez,

con el mrito de los documentos y antecedentes que se le acompaan a la peticin, puede otorgar alimentos desde ya, que tiene el carcter de provisionales. Se denominan provisionales, porque habr que esperar la fijacin de los alimentos definitivos para saber si se mantienen y porque, si no se otorgan alimentos definitivos, hay que devolver los alimentos provisionales. Ver art. 327 del Cdigo Civil. 54

Art. 327. Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, deber el juez ordenar que se den provisoriamente, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria. Cesa este derecho a la restitucin, contra el que, de buena fe y con algn fundamento plausible, haya intentado la demanda. Mientras que los alimentos definitivos son los que se otorgan por sentencia definitiva firme, una vez concluido el juicio de alimentos. Lo importante es que estos alimentos provisorios se pueden otorgar para cualquier demandante de alimentos; basta con que se demanden alimentos para que puedan otorgarse alimentos provisorios. Y el juez se pronuncia sobre ello con la sola demanda de alimento, con el solo mrito como dice el art. 327- de los documentos y antecedentes presentados con la sola demanda, sin trabar un incidente. Evidentemente que el demandado puede oponerse a los alimentos provisorios, pero el juez deber otorgarlo e, incluso, constituye una falta o abuso del juez si no otorga estos alimentos provisorios, con los antecedentes acompaados. Ahora bien, si el demandado se opone, el juez falla de plano atendido el mrito de los antecedentes que se le ha dictado. La resolucin que establezca los alimentos provisorios es susceptible de reposicin y apelacin subsidiaria.
3) ALIMENTOS FUTUROS Y ALIMENTOS DEVENGADOS O ATRASADOS. Los alimentos futuros son

los alimentos que todava no se han otorgado y para ser pagados en lo sucesivo. Por su parte, los alimentos devengados son aquellos respecto de los cuales ya existe derecho a cobrarlos. Esta distincin es importante, porque los alimentos futuros son irrenunciables y no puede una parte exonerarse de ellos por renuncia; tampoco pueden compensarse y no son prescriptibles. En cambio, los alimentos devengados se transforman en una prestacin econmica comn y corriente, renunciable, prescriptible y, desde luego, compensable.
REQUISITOS PARA OBTENER ALIMENTOS. Los requisitos son fundamentalmente tres:

1) Estado de necesidad del alimentario. Ver art. 330 del Cdigo Civil. Art. 330. Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social. Es importante, entonces, que el alimentario pruebe que necesita los alimentos para subsistir; l es el que est demandando los alimentos y deber probar la entidad en que necesita los alimentos. 2) Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgar alimentos. Ver art. 329 del Cdigo Civil.

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Art. 329. En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas.

Se trata de que el alimentante, el que va a prestar los alimentos, tenga los medios necesarios para otorgar alimentos. Necesidad, por una parte, y posibilidad de otorgarlos, por otro lado. El que demanda los alimentos, el alimentario, tiene que probar que el alimentante tiene medios para otorgar los alimentos. Cmo lo probar? Tiene todos los medios de prueba a su disposicin. Por ejemplo, por contratos de trabajo, por oficios a la entidad en que est empleado el demandado, por documentos, por testigos incluso podr probar que alimentante tiene los medios para otorgar alimento.

PRESUNCIN DE TENER EL PADRE O LA MADRE DE UN MENOR LOS MEDIOS PARA OTORGAR ALIMENTOS. El inciso 1 del art. 3 de la Ley de Pago de Pensiones Alimenticias (Ley de

alimentos) presume que el padre o la madre tienen los medios para otorgar alimentos al hijo menor que los demanda. En este caso, la ley es la que entra a presumir la posibilidad del alimentario de otorgar los alimentos y se establece, en el inciso 2 de la norma citada, que la pensin de alimentos que se otorgue a los hijos menores no puede ser inferior al 40% del ingreso mnimo remuneracional, que corresponde segn la edad del alimentante.

En todo caso, el tribunal no puede fijar como alimentos una suma o cantidad que exceda el 50% de las rentas del alimentante (art. 3 inciso 3).

3) Tener ttulo para demandar los alimentos legales. Fuente legal.

El ttulo para demandar los alimentos legales es la ley, principalmente, el art. 321 del Cdigo Civil.

Art. 321. Se deben alimentos: 1. Al cnyuge; 2. A los descendientes; 3. A los ascendientes; 4. A los hermanos, y 5. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. La accin del donante se dirigir contra el donatario ().

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Tambin la Ley N 14.908, en su artculo 1, le da derecho de alimentos a la madre del hijo que est por nacer. En la Ley de Quiebras tambin hay alimentos para el fallido.

Es interesante anotar la lista de alimentarios que establece el artculo 321, porque, en principio, esta lista es recproca. Por ejemplo, dice que se deben alimentos a los descendientes, pero luego seala que los ascendientes tambin tienen derecho, por lo que hay reciprocidad. Tambin entre hermanos hay reciprocidad. Sin embargo, recordemos que cuando la filiacin del hijo haya sido demandada judicialmente contra la oposicin del padre o la madre, ste queda privado de los derechos de alimento. El padre o madre que tuvo que ser establecido por sentencia judicial, debido a que se neg a reconocer la paternidad o maternidad, se opuso a ella, no tiene derecho a alimento.

ORDEN DE PRECEDENCIA PARA DEMANDAR ALIMENTOS. Existe un orden de precedencia para

demandar alimentos. Ver art. 326 del Cdigo Civil.

Art. 326. El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321, slo podr hacer uso de uno de ellos en el siguiente orden: i. ii. iii. iv. v. El que tenga segn el nmero 5. El que tenga segn el nmero 1. El que tenga segn el nmero 2. El que tenga segn el nmero 3. El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros.

Por ejemplo, hay un menor que tiene necesidad de alimentos. Tiene a sus padres, a sus hermanos, a sus abuelos. A quin va a demandar de alimentos? Segn el orden sealado en el artculo, demandar a sus ascendientes porque no tiene cnyuge ni descendientes antes que a los hermanos. La mujer a quin demandar primero de alimentos? A su marido, y si ste no le presta alimentos, entonces demandar a sus hijos. Luego, a falta de los descendientes, los ascendientes. 57

Entre varios ascendientes o descendientes, se recurre a los del grado ms prximo; y entre los de un mismo grado como tambin entre los varios obligados por un mismo ttulo-, el juez distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Por ejemplo, el que tiene derecho a pedir alimentos a sus hermanos, a cul de ellos? A todos sus hermanos y el juez distribuir entre ellos, en proporcin a los bienes de cada hermano, los alimentos que haya que otorgarse. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuye los alimentos en proporcin a las necesidades de aquellos. Slo en caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a los otros. Por ejemplo, la ley dice que deben alimentos los descendientes; entonces, hay que recurrir a todos los descendientes, si no los hay, se pasar a los ascendientes para prestar alimento.
OBLIGACIN DE OTORGAR ALIMENTOS A LOS NIETOS. Recordemos tambin que la Ley N

14.908, en su art. 3 inciso final, prescribe que cuando los alimentos decretados, o sea, ya establecidos, no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que establece el art. 232 del Cdigo Civil . Luego, la responsabilidad de los abuelos es subsidiaria, pues primero hay que demandar a los padres y, una vez decretados los alimentos contra los padres, se puede pedir alimentos a los abuelos, si es que los padres no los pagan o es insuficiente el pago que puedan hacer. La expresin abuelos se refiere a todos los abuelos, a los de lnea paterna y lnea materna, en proporcin a sus facultades.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS.

a) Alimentos futuros. El derecho a demandar alimentos es personalsimo. De esta caracterstica derivan una serie de consecuencias: 1) Es intransferible e intransmisible. Ver art. 334 del Cdigo Civil. Art. 334. El derecho de pedir alimentos o puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse. 2) Es irrenunciable (art. 334). 3) Es imprescriptible (art. 2498). Se pueden demandar alimentos en cualquier momento, apenas surja la necesidad de pedir alimento, siempre que en ese momento se cumplan las exigencias legales. 4) Es inembargable, de acuerdo al art. 1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil. 5) No se puede someter a compromiso, no puede ser sujeto a rbitro, de acuerdo al art. 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 6) Puede haber transaccin sobre los alimentos, pero toda transaccin a la que se llegue por causa de alimento debe ser sometida a aprobacin judicial, segn el art. 2451 del Cdigo Civil. 58

Art. 2451. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial (). De manera que, por ejemplo, padre y madre estn separados y convienen una transaccin sobre cmo va a pagar los alimentos el padre. Esa transaccin tendr que ser sometida a aprobacin judicial para que pueda tener eficacia. b) Alimentos ya devengados. Ver art. 336 del Cdigo Civil. Supongamos que el padre no pag los alimentos de marzo y de abril (alimentos pasados que no se han pagado). stos s se pueden renunciar, se pueden trasmitir, se pueden someter a transaccin o compromiso, o sea, no tienen las caractersticas de los alimentos futuros, porque es una simple prestacin econmica sujeta a las reglas generales.
CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN DE PRESTAR ALIMENTOS. A continuacin, veremos las

caractersticas de la obligacin por el lado del alimentante. 1) No se puede extinguir esta obligacin por compensacin; no puede el alimentante oponer por va de compensacin al alimentario, un crdito que tiene este para con el otro. Ver art. 335 del C. Civil. Art. 335. El que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le deba a l. 2) La obligacin alimenticia es intransmisible. No se transmite la obligacin de prestar alimentos.*

TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LA DEMANDA DE ALIMENTOS. Los juicios de

alimentos son de competencia de los Juzgados de Familia, especficamente del Juez de Familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a eleccin de este ltimo del que necesita los alimentos- l escoge a quin demanda. Y se tramitan de acuerdo a las normas de la ley dispuesta a los Juzgados de Familia, al procedimiento establecido para los Tribunales de Familia. Lo anterior es para conocer de una demanda de alimentos, pero para conocer de una demanda de rebaja o de cese de la pensin de alimentos, o de aumento de pensin de alimentos: a) En cuanto al aumento, lo decreta el mismo tribunal que concedi la pensin o el del nuevo domicilio del alimentario, a eleccin de ste.

b) En cuanto a la de rebaja o de cese de la pensin, conoce el tribunal del domicilio del alimentario.

DEMANDAS DE ALIMENTOS DEBEN SOMETERSE AL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIN PREVIA. En todo caso, cualquiera que sea el juicio de alimentos, todas las causas relativas al derecho de
*

Lo veremos cuando estudiemos derecho sucesorio, sobre los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, especficamente la intransmisibilidad de la obligacin alimenticia. En principio, es la intransmisibilidad.

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alimentos deben someterse a procedimiento de mediacin (antes de demandar, debe someterse a este procedimiento), segn la Ley de los Tribunales de Familia (N 19.968), art. 106. Art. 106. Mediacin previa, voluntaria y prohibida. Las causas relativas al derecho de alimentos, cuidado personal y al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relacin directa y regular, aun cuando se deban tratar en el marco de una accin de divorcio o separacin judicial, debern someterse a un procedimiento de mediacin previo a la interposicin de la demanda, el que se regir por las normas de esta ley y su reglamento.
DELITOS ESTABLECIDOS EN FUNCIN DE LOS ALIMENTOS. La Ley N 14.908 contiene, entre

otros delitos, los siguientes: El delito de ocultamiento de fuentes de ingreso. El delito de proporcionar documentos falsos o inexactos para los alimentos. La omisin de informacin relevante en la declaracin jurada de los alimentos.

ACCIN PAULIANA ESPECIAL. Tambin se establece una accin pauliana especial respecto de los

actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe para reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario, para aparecer teniendo menos bienes en relacin al alimentario y no prestarle alimentos.
MODIFICACIN DE LAS PENSIONES DE ALIMENTOS. Las sentencias que fijan las pensiones de

alimentos pueden ser objeto de alteracin, si cambian las circunstancias (es decir, mientras stas se mantengan, las sentencias que establecen alimentos son inamovibles); pero si varan las circunstancias, estas sentencias se pueden modificar. Art. 332 inciso 1. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.

Esto significa que pueden haber demandas de aumento de pensin de alimentos (por ejemplo, si las necesidades del alimentario son mayores dadas las circunstancias, si entr a la universidad tendr que pagar ms); pero tambin el alimentante puede pedir una rebaja de pensin de alimentos (por ejemplo, si disminuye su facultad econmica al perder su trabajo); o puede ser que el alimentario entre a trabajar, entonces, el alimentante puede pedir cese de pensin de alimentos. En todo caso, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos, son concedidos hasta que tengan 21 aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, en cuyo caso cesar a los 28 aos, o que les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismo, en cuyo caso el juez podr decretar que continen los alimentos ms all de esas edades.
FORMAS PARA OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIN QUE ORDEN EL PAGO

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DE ALIMENTOS. En esa situacin, el padre es condenado a pagar alimentos, pero no los paga.

a) En primer lugar, est la posibilidad de la demanda ejecutiva del alimentante. La resolucin que fije una pensin de alimentos o que apruebe una transaccin judicial, tendr siempre mrito ejecutivo, segn la Ley N 14.908.

b) Segn el art. 8 de la Ley N 14.908, tambin se puede obtener que el tribunal declare la retencin de alimentos. Dice la Ley que si hay una resolucin que ordene el pago de una pensin alimenticia, cualquiera que sea (provisoria o definitiva), y el alimentante es una persona trabajadora dependiente (una persona que recibe una remuneracin de otro), entonces el juez puede decretar como forma de pago la retencin de los alimentos en poder del empleador.

Imaginemos que el padre alimentante es un funcionario de la Universidad y es condenado a pagar una pensin de alimentos de $500.000 mensuales; el juez le puede ordenar a la Universidad que retenga del sueldo la suma mensual sealada. En cualquier estado del juicio se puede obtener la retencin judicial de los alimentos. Evidentemente que el empleador ser el responsable de la retencin y, si no la hace, tendr las obligaciones que la ley indica.

Art. 8. Las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia, provisoria o definitiva, por un trabajador dependiente establecern, como modalidad de pago, la retencin por parte del empleador ().

c) En seguida, tambin si el deudor no paga, de acuerdo al art. 14 de la Ley de pago de pensiones alimenticias. Art. 14. Si decretados los alimentos por resolucin que cause ejecutoria en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms de las pensiones decretadas, el tribunal que dict la resolucin deber, a peticin de parte o de oficio y sin necesidad de audiencia, imponer al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por quince das . El juez podr repetir esta medida hasta obtener el ntegro pago de la obligacin. Si el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia despus de dos periodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por quince das. En caso de que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto hasta por 30 das. Hay que observar que aqu no hay infraccin al Pacto de San Jos de Costa Rica, que establece que no puede haber prisin por deudas, porque aqu no obstante que hay una deuda y se ordena el arresto, el Pacto de San Jos de Costa rica expresamente excepta el caso del incumplimiento de los deberes alimentarios. De manera que aqu puede haber un arresto por la deuda alimenticia, y as se obtiene el pago de los alimentos. 61

d) Tambin el juez puede ordenar retencin de la devolucin anual del impuesto a la renta (todos los aos es posible que, a una persona que paga impuesto, se le tenga que devolver impuestos). En consecuencia, el juez puede ordenar que de esa devolucin se retenga una cantidad de dinero para el pago de alimentos que ya han sido fijados, para el alimentante que no los ha pagado. e) Segn el art. 16 de la Ley N 14.908, se puede decretar la suspensin de la licencia para conducir automviles, hasta por seis meses, prorrogables por igual periodo si el alimentante no paga los alimentos y persiste en su actitud negativa. f) El juez tambin puede ordenar que se garantice el cumplimiento de los alimentos con una prenda o una hipoteca, sobre bienes del alimentante o con otras formas de caucin. Cunto fijar el juez por alimento y desde cundo se pagarn? Ver art. 333 del Cdigo Civil. Art. 333. El juez reglar la forma y cuanta en que hayan de prestarse los alimentos, y podr disponer que se conviertan los intereses de un capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la obligacin. Puede tambin decretarse que los alimentos sean pagados mediante un usufructo o derecho de uso o habitacin sobre bienes del alimentante, que ste no va a poder enajenar. En cuanto a la cuanta, el juez lo fija en consideracin a la necesidad del alimentario y los medios de que dispone el alimentante para pagar. Desde luego, se deben desde la primera demanda de alimentos.
EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PAGAR ALIMENTOS. Se extingue la obligacin de pagar

alimentos cuando cesa de existir la necesidad de alimentar o hasta que llega la edad vista anteriormente, hasta los 28 aos, segn si estudia o no. Pero no basta con que se cese de los alimentos, el cese debe ser decretado judicialmente.

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