LA ACCION.Se le ha definido como la conducta humana conducida por la voluntad del sujeto hacia un determinado fin.

La exterioridad de la conducta apunta a aquel principio bsico segn el cual no se castiga los meros pensamientos o ideas. La accin constituye el objeto de regulacin del derecho penal. Slo pueden prohibirse las acciones. La penalidad de los pensamientos equivaldra, para CARRARA, a convertir el derecho penal en un arma al servicio de la tirana poltica. Nuestro sistema penal, entonces, pone nfasis en la conducta, manteniendo una tradicin liberal de derecho penal de hecho y no derecho penal de autor. No se castiga la forma de conducirse por la vida o la culpabilidad del carcter, sino que se exige, desde el artculo 1 del CP, una accin u omisin, esto es, una conducta. Lamentablemente, en ocasiones, nuestro ordenamiento penal se aparta de estas limitaciones y establece penas o consecuencias penales en funcin de la peligrosidad del condenado. Ejemplos de ello es la vieja figura de la vagancia, del artculo 305 del CP, hoy derogado, o lo que ocurre actualmente con la circunstancia modificatoria de la responsabilidad penal de la reincidencia, que an hoy juega un papel importante en la determinacin de las penas, lo que parece una contradiccin con el principio non bis in idem, ya que el hechos recibe un castigo adicional en consideracin a un hecho del pasado por el cual ya sufri la condena correspondiente y que es ajeno al hecho sobre el cual decide la actual sentencia. El sujeto de la accin es siempre un ser humano. Quedan descartados como sujetos, por consiguiente, los animales y las fuerzas de la naturaleza.

La accin puede tener un sujeto individual o un sujeto colectivo. Lo normal sera que cada accin tuviera un sujeto individual, pero jurdica y socialmente puede darse la alternativa de una sola accin realizada por varias personas naturales, lo que da lugar a la accin de sujeto mltiple. Un problema especialmente complejo que pertenece a la teora de la conducta es la existencia de dos modos de comportamiento: se obra o se omite el obrar. La actividad que consiste en un hacer recibe el nombre de accin propiamente tal. La consiste en un no hacer llamada omisin. es Ms adelante ser abordada la cuestin de aquellas

omisiones a las que se atribuye la responsabilidad por un resultado (como dejar morir de hambre a un recin nacido, ya que el omitente no ha puesto en marcha el proceso causal y, sin embargo, responde como si fuera el causante, cuando est ordenado actuar para evitarlo). Otra cuestin relevante en esta materia, la constituye la pregunta de hasta qu punto la voluntad pertenece a la accin (u omisin). Es claro, sin embargo, que quedan fuera de la idea de conducta no slo los meros pensamientos y sentimientos, sino tambin aquellos modos de actuar que son enteramente independientes de la voluntad e incontrolables por sta, como los movimientos reflejos, los calambres u otros movimientos espasmdicos, los actos inconscientes y aquellos realizados bajo vis absoluta (fuerza irresistible) (p. ej., alguien es lanzado contra un escaparate o se le empuja a una piscina, donde cae sobre un nadador). No caben en estos casos los actos ejecutados por menores de edad o enfermos mentales, los cuales pueden extraerse del mbito del responsabilidad penal, no porque falte en ellos la conducta, sino porque se encuentra ausente en ellos la IMPUTABILIDAD capacidad para ser culpables. La voz conducta est empleada en el texto del art. 19 N 3 CPR como comprensiva de accin y omisin, que son las dos hiptesis que la o

ley

penal

emplea

como

base

de

la

estructura

del

delito,

sin

consideracin a las disquisiciones filosficas que impugnan la posibilidad de concebir una nocin en que la accin y la omisin pudieran ser subsumidas. No obstante, hay bastantes razones prcticas para subrayar las distinciones entre ambos conceptos: aunque la mayor parte de los delitos descritos en la Parte Especial del Cdigo son delitos de accin, esto es, delitos que se realizan generalmente por un hacer contrario a una prohibicin (p. ej., abusos sexuales, art. 366 Cp; robo o hurto, art. 432 Cp); la ley, en ciertos casos, no prohbe sino exige un hacer, imponiendo una pena para el caso de desobediencia. En tal caso, nos hallamos frente a un delito de omisin. El delito consiste en no obedecer a una norma imperativa, en abstenerse de realizar la accin esperada. ej., rehusar hacer un pago, art. 237; no dar resguardo, art. 282; no entregar la cosa al parecer perdida, art. 448; no socorrer al que se haya herido o en peligro de perecer, art. 494 N 14, etc. En definitiva, de acuerdo con el concepto de accin que hemos desarrollado, existen dos elementos fundamentales: el comportamiento externo y la voluntad finalista. CAUSALES DE AUSENCIA DE ACCIN: Respecto a los casos de ausencia de accin o exclusin de la accin existe un consenso amplio, ms all de las distintas corrientes o escuelas penales. Son los siguientes: 1.- La fuerza fsica irresistible (vis fsica de responsabilidad penal. En este caso los movimientos fsicos no se encuentran bajo el poder de decisin del agente, sino que son completamente involuntarios e incontrolables. El sujeto no decide su actuacin por medio de su voluntad. absoluta): Consagrada en el artculo 10 N 9 del Cdigo Penal como una eximente

MUOZ CONDE la define como un acto de fuerza proveniente del exterior que acta materialmente sobre el agente. Anulada completamente la voluntad no puede haber accin. Para ello la fuerza debe ser absoluta, de tal manera de dejar sin opcin al que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, es decir, si el que la sufre puede resistirla o tiene al menos esa posibilidad, la accin no puede quedar excluida. La fuerza irresistible cobra importancia especialmente en los delitos de omisin, como en el caso clsico del guardavas que no puede accionar el cambio de vas al haber sido maniatado, o, en una variante ms moderna, del controlador del trfico areo que, maniatado y amordazado, no puede dar las instrucciones para el aterrizaje, impidiendo un accidente. 1.1.- La actio libera in causa y la fuerza irresistible: Concurrir una modalidad de actio libera in causa cuando, pese a haberse realizado bajo fuerza irresistible, el acto era libre en su origen por haber sido provocado por el agente en un momento anterior a la presencia de la fuerza. Si la actuacin forzada fue buscada o querida anteriormente por el forzado, la fuerza no excluir la conducta voluntaria anterior, que podr, en su caso, realizar un tipo doloso si el sujeto acept la lesin ltima. 2.- Los actos reflejos: Los movimientos reflejos, por ejemplo, de convulsiones epilpticas, no constituyen accin, por cuanto no estn controlados por la voluntad. Tampoco lo constituyen los movimientos reflejos de defensa, aunque en este caso el hecho debe ser valorado globalmente como parte de una accin. Se ha sostenido que las reacciones equivocadas de un conductor ante una situacin de peligro repentinamente aparecido no son movimientos reflejos ya que pueden controlarse mediante el ejercicio. Este casual tambin se enlaza con la problemtica de la actio libera in causa, pues todo movimiento reflejo que causa un delito slo

conducir a la impunidad cuando no hubiese sido buscado para delinquir. De lo contrario deber estimarse un delito doloso. 3.Los actos ejecutados en estados de sueo o inconsciencia: Falta la accin en los estados de sueo o inconsciencia, tales como el sueo o el sonambulismo o la hipnosis. En cualquier caso, deben recordarse las reglas de la actio libera in causa, que podran conducir a la responsabilidad del hipnotizado a ttulo de dolo, si busc la hipnosis para delinquir, o de imprudencia, si no lo hizo pero pudo preverlo. Ejemplo: un conductor del camin se duerme durante la marcha y hallndose en estado de inconciencia, arrolla a un ciclista. Se comprueba que el conductor advirti con antelacin seales de sueo que haca previsible que cayera en l. En ese caso, el accidente es imputable a haber proseguido la conduccin cuando debi detenerse el camin en un momento en que ste era an controlado por una conducta voluntaria La doctrina de la accin liberae in causa conduce en estos casos a imputar la lesin a la conducta humana precedente. Estamos frente a un hecho que, si bien no obedece de forma inmediata a un comportamiento humano es libre en su causa o ms precisamente por una voluntad humana anterior a la cual puede atribuirse jurdico-penalmente. EL PROBLEMA DE LOS LLAMADOS ACTOS DE

CORTOCIRCUITO.Guiaremos el estudio de este tema a partir de la opinin del profesor Jess Mara Silva Snchez, catedrtico de Derecho Penal de la Universidad del Pas Vasco. Toda la informacin de este apartado corresponde a un extracto de su trabajo Sobre los movimientos impulsivos y el concepto jurdico-penal de accin.

Dice

el penalista espaol que, aunque existe coincidencia

doctrinaria acerca de las situaciones de ausencia de accin, a las que hemos hecho referencia precedentemente, existe imprecisin acerca de una serie de actos situados en la zona intermedia entre los reflejos y el modelo ideal de conducta humana. La doctrina habla de actos de cortocircuito, actos impulsivos, reacciones explosivas, movimientos automatizados, actos instintivos, reacciones primitivas, espontneas, etc. Entiende el tratadista que no se trata de actos reflejos, a los que suelen asimilarse en la jurisprudencia, sino que constituyen accin, eventualmente antijurdica. Para ejemplificar acerca de la postura de los tribunales espaoles, revisaremos el siguiente ejemplo de una sentencia dictada por el Tribunal Supremo, de fecha 23 de septiembre de 1983. LOS HECHOS: El procesado don Jos se encontraba, tras haber tomado unas copas en una taberna, en una bodega de su propiedad, en compaa de sus vecinos don Luis y don Eladio. En un determinado momento, don Jos se inclin hacia adelante para sacar vino de una barrica. Mientras permaneca en esa posicin, dndole la espalda a don Eladio, y con las piernas un poco separadas, ste le agarr con fuerza los genitales con el propsito de gastarle una broma, y al sentirse dolido don Jos, gir bruscamente su cuerpo empujndole con el codo de tal modo que don Eladio cay al suelo golpendose fuertemente contra el suelo de cemento, con la cabeza, cayendo primeramente de lado y despus de espalda. Don Eladio qued unos momentos inconsciente, recuperndose aparentemente despus. Sin embargo, falleci horas despus, estimndose causa de la muerte una contusin frontoparietal izquierda y hematoma apareinquimatoso. CALIFICACIN JURDICA: La Audiencia Provincial de Tenerife conden a don Jos a la pena de un ao de prisin menor como

responsable de un delito de homicidio preterintencional. El Tribunal Supremo, sin embargo, cas tal sentencia y dict, a su vez, otra de signo absolutorio. Ello, por estimar que el movimiento de don Jos constituye uno de los llamados actos reflejos o acciones de corto circuito, como acontece, entre otros, en los supuestos de reacciones instintivas ante el terror o el dolor y, por tanto, no concurre aqu una accin en sentido jurdico-penal. Como puede advertirse, la calificacin jurisprudencial identifica los actos instintivos del hecho realizado. Para el profesor Silva Snchez, a quien seguimos en este tema, resulta errada la postura de los sentenciadores de negar el carcter de accin, en la medida en que en el caso propuesto puede detectarse una conduccin final, an elemental. Para razonar de aquella manera entiende que existe una abierta separacin entre actos reflejos y actos instintivos o en cortocircuito. Considera que en los segundos se presenta una accin en sentido jurdico-penal. Aade que diversos autores lo han entendido, como Mezger, para quien se trata de un querer primitivo que participa en el proceso gentico del movimiento corporal, lo que no sucede en los movimientos reflejos, de naturaleza meramente fisiolgica. En los actos reflejos se da una vinculacin mecnica de estmulo y reaccin, que determina que, siempre que se produzca el estmulo (en un sujeto con unas condiciones fisiolgicas dadas), tendr lugar la respuesta corporal, con independencia de otras circunstancias fisiolgica concomitantes. En los actos reflejos est ausente toda expresin individual, de modo que ante cierto estmulo la reaccin tiene lugar con independencia de la constitucin de la personalidad. o en cortocircuito con los actos reflejos y, en consecuencia, estima que en aquellos se excluye el carcter de accin

En tal sentido Roxin ha dicho que la accin puede entenderse como una expresin de la personalidad, lo que viene a reforzar que los actos reflejos no puedan ser considerados accin, al contrario de los reacciones impulsivas, que s suelen ser expresin de una determinada personalidad. En efecto, en stas ltimas situaciones se advierte una diversidad de reacciones ante el mismo estmulo que se halla en funcin de lo agresiva o temerosa que sea la persona afectada (ataques de ira, reacciones de pnico, etc). En fin, se trata de actos espontneos en los que la respuesta al estmulo viene dada por la organizaci n del ser y la constitucin hereditaria. En suma, las reacciones primitivas, ya sean explosivas o actos en cortocircuito, integran la llamada zona intermedia, y han de ser considerarse formas de conducta en las que de algn modo interviene la voluntad. No excluyen el comportamiento humano, pero deben analizadas a propsito de la culpabilidad. ELEMENTOS DE LA ACCIN.Los distinguiremos entre elementos objetivos y subjetivos. I.- ELEMENTOS OBJETIVOS: 1.- El movimiento corporal. 2.- El resultado. Tenemos por un lado el movimiento corporal que realiza el autor (para obtener el resultado deseado) y por otro lado el resultado (cambio en el mundo exterior) causado por dicho movimiento. 1.- EL MOVIMIENTO CORPORAL.- (segn el profesor Alfredo Etcheberry en su obra Derecho Penal)

El derecho penal se refiere nicamente a determinadas actitudes del hombre externamente apreciables, que se concretan en movimientos de su cuerpo o actividades de sus sentidos, por leves que sean, y que pueden ir desde un despliegue mximo de actividad muscular a acciones fsicas mnimas. La actitud corporal del sujeto de derecho, como hemos dicho, aparece considerada en la norma jurdica bajo dos formas posibles: o se exige una actividad externa determinada o se la prohbe. De este modo, el actuar humano puede asumir dos formas relevantes para la norma: la abstencin de la conducta ordenada o la realizacin de la conducta prohibida. Ambas formas, sin embargo, sern externamente apreciables. Como ya hemos dicho, la actividad que consiste en un hacer recibe el nombre de accin, propiamente tal. La que consiste en un no hacer es llamada omisin. El juicio penal, en consecuencia, reposa siempre sobre el supuesto de actividad corporal, que se present, no debiendo presentarse, o que no se produjo, debiendo producirse. Esta exigencia no excluye la posibilidad de comisin de determinados delitos por medios morales. Se da este nombre a las manifestaciones de la voluntad humana que no estn revestidas de fuerza fsica, o al menos no la emplean, sino fundamentalmente de fuerza psicolgica o espiritual. Pero para manifestarse en forma penalmente relevante, la fuerza psicolgica o espiritual necesita un vehculo. As, las palabras constituyen la injuria (art. 416 del Cp.), configurndose en este caso como el medio material que se integra en el comportamiento corporal externamente apreciable. 2.- EL RESULTADO.- (Segn Politoff, Matus y Ramrez en su Lecciones de Derecho Penal Chileno)

Cuando

la figura

legal

requiere

-para

su

consumacin-

la

produccin de un resultado separado de la conducta que lo causa (por ejemplo, en el homicidio, la muerte del ofendido; en las lesiones del art. 397 N 2 del Cp., la enfermedad o incapacidad por ms de 30 das, etc.), se habla de delitos materiales o de resultado. En tales casos, por resultado se entiende la modificacin del mundo exterior como consecuencia del movimiento corporal en que consiste la accin (o de su omisin). Cuando dicho resultado no se exige, se habla de delitos formales (por ejemplo, la injuria del art. 416 Cp, y la violacin de domicilio del art. 144 del mismo texto legal). 2.1.- EL PROBLEMA DE LA RELACIN CAUSAL O TEORA DE LA CAUSALIDAD En los delitos de resultado, para que ste pueda atribuirse a una persona es preciso que sea consecuencia de su conducta. La teora de la causalidad se ocupa de la vinculacin entre la conducta del sujeto y el resultado previsto en el tipo legal. Preguntas acerca de la causalidad pudieran suscitarse respecto de delitos en que la accin aparece de alguna manera distanciada del resultado, porque el hecho es realizado a travs de la intervencin coetnea o sucesiva de diversas personas. As, por ejemplo, en delitos que consisten en la fabricacin o en el expendio o adulteracin de sustancias medicinales o de alimentos o bebidas, con peligro para la salud pblica (arts. 313 d y siguientes del Cp), en que puede haber una cadena de partcipes, desde el que ejerce una funcin que le permite planificar la operacin ilcita desde su escritorio y el personal de secretara que transcribe y transmite las decisiones, hasta los que con sus manos realizan las diversas etapas de la contaminacin o difusin de

las sustancias prohibidas. Pero aun en los delitos ms comunes se ha planteado, desde antiguo, la cuestin: alguien hiere con su cuchillo a un tercero, que fallece das despus. Podra argirse por el defensor que la herida era superficial y que la muerte fue el resultado de la forma antihiginica y torpe con que la vctima fue tratada en el hospital. Para abordar la pregunta de si el actuar de una persona determinada puede considerarse causa de un resultado jurdicamente relevante, se han propuesto diversas teoras, la mayor parte de las cuales tienen hoy un carcter puramente histrico o son ajenas a nuestra tradicin jurdica, dada la preponderancia en nuestro mbito cultural de las llamadas teoras generalizadoras de la conditio sine qua non -dominante tambin en nuestra jurisprudencia- y su limitacin a travs del filtro de la llamada imputacin objetiva.