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Y APLICACIÓN PRÁCTICA
ANÁLISIS DE LOS DECRETOS
LEGISLATIVOS QUE AFECTAN A LOS
PUEBLOS INDÍGENAS, EMITIDOS POR
EL PODER EJECUTIVO EN VIRTUD A LA
LEY No. 29157
DOCUMENTO DE TRABAJO
(15 de Agosto de 2008)
CENTRO AMAZÓNICO DE ANTROPOLOGÍA
Y APLICACIÓN PRÁCTICA
ÍNDICE
Introducción 3
Decreto Legislativo Nº 994 6
Decreto Legislativo Nº 1064 10
Decreto Legislativo Nº 1073 16
Decreto Legislativo Nº 1079 19
Decreto Legislativo Nº 1081 20
Decreto Legislativo Nº 1089 22
Decreto Legislativo Nº 1090 24
Conclusiones 25
Recomendaciones 30
ANEXO: Marco jurídico sobre pueblos indígenas 32
INTRODUCCIÓN
Por medio de sus organizaciones y acciones, los pueblos indígenas han logrado
poner en el debate público, sus demandas de reconocimiento como colectivos
diferenciados –pueblos– y han exigido nuevos estatutos que garanticen su
existencia y sus derechos. Se trata de propuestas de nuevos pactos sociales y una
ampliación de la ciudadanía.
A pesar de estos avances, en el país no hay una clara política estatal sobre la
promoción y defensa de los derechos humanos de estos pueblos. Por el contrario, la
mayoría de veces, el Estado desconoce los compromisos suscritos a nivel
internacional.
1
Artículo 101
Son atribuciones de la Comisión Permanente:…
4. Ejercitar la delegación de facultades legislativas que el Congreso le otorgue. No pueden delegarse
a la Comisión Permanente materias relativas a reforma constitucional, ni a la aprobación de tratados
internacionales, leyes orgánicas, Ley de Presupuesto y Ley de la Cuenta General de la República.
…
Artículo 104
El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativos, sobre la materia específica y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa.
No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisión Permanente.
Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación, vigencia y
efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.
Por otro lado, varios de los Decretos Legislativos promulgados por el Poder
Ejecutivo modifican Leyes Orgánicas, Decretos Leyes y Decretos Legislativos;
asimismo contravienen derechos humanos reconocidos por Tratados Internacionales
celebrados por el Estado Peruano y la propia Constitución Política del Perú.
Hay que tener en cuenta que el derecho de propiedad está garantizado por la
Constitución Política de 1993 (art.88); esta protección alcanza a la propiedad
comunal 2 . No obstante lo señalado en este artículo, queda aún pendiente la
implementación de mecanismos y procedimientos adecuados para garantizar la
vigencia del derecho de propiedad, en función a los principios establecidos por el
Convenio No.169 de la OIT y la Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos
de los Pueblos Indígenas. En este sentido, la lectura de este artículo debe hacerse
conjuntamente con el art. 13 y 14 del Convenio 169 de la OIT 3 .
Artículo 14.- Deberá reconocerse a los pueblos interesados el derecho de propiedad y de posesión
sobre las tierras que tradicionalmente ocupan. Además, en los casos apropiados, deberán tomarse
medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estén
exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus
actividades tradicionales y de subsistencia. A este respecto, deberá prestarse particular atención a la
situación de los pueblos nómadas y de los agricultores itinerantes.
2. Los gobiernos deberán tomar las medidas que sean necesarias para determinar las tierras que los
pueblos interesados ocupan tradicionalmente y garantizar la protección efectiva de sus derechos de
propiedad y posesión.
3. Deberán instituirse procedimientos adecuados en el marco del sistema jurídico nacional para
solucionar las reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos interesados.
4 Artículo 89.- Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son personas
jurídicas.
Son autónomas en su organización, en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposición de sus
tierras, así como en lo económico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La
propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artículo
anterior.
El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas.
3.1 Son tierras eriazas con aptitud agrícola, las no explotadas por falta o exceso de
agua.
3.2. Para los fines de esta norma, las tierras eriazas con aptitud agrícola son del
Estado, salvo aquella sobre la que exista título de propiedad o comunal, inscrito en
los Registros Públicos.
5
La modificación referida se encuentra en la 5° Disposición Complementaria Final Modificatoria del
Decreto Legislativo N° 1064 publicado el 28/06/2008.
6
Quinta Disposición Complementaria Final Modificatoria del Decreto Legislativo No.1064:
Modifíquese el numeral 3.2 de artículo 3° del Decreto Legislativo N° 994, en los términos siguientes:
Para los fines de esta norma, las tierras eriazas con aptitud agrícola son de dominio del Estado, salvo
aquellas sobre los que exista título de propiedad privada o comunal.
7
Un ejemplo es la C.N Puerto Azul, ubicada en el distrito y Provincia de Padre Abad del
Departamento de Ucayali. Esta comunidad tiene un pedido de ampliación iniciado en el año 1991, no
concluido hasta la fecha.
Con respecto a los proyectos de irrigación, vinculado al uso y manejo del recurso
agua, el artículo 4º del Decreto Legislativo 994, señala:
4.1. “Los proyectos de irrigación a que se refiere esta norma serán los destinados a la
ampliación de la frontera agrícola que aprovechen aguas de libre disponibilidad.
4.2 Las aguas de libre disponibilidad serán determinadas por la autoridad competente”.
Artículo 66º
Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nación. El Estado es
soberano en su aprovechamiento.
Por ley orgánica se fijan las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. La
concesión otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.
Según la norma constitucional, es necesaria una Ley Orgánica que fije las
condiciones de utilización y concesión a terceros; en ese sentido debe hacerse una
lectura del Decreto Legislativo 994 en concordancia con la Ley 26821 – Ley
Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, la cual
establece disposiciones que no son compatibles con los principios del Convenio 169
de la OIT.
Ley 26821 – Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales.
Artículo 17o.- Los habitantes de una zona geográfica, especialmente los miembros de las
comunidades campesinas y nativas, pueden beneficiarse, gratuitamente y sin exclusividad, de los
recursos naturales de libre acceso del entorno adyacente a sus tierras, para satisfacer sus
necesidades de subsistencia y usos rituales, siempre que no existan derechos exclusivos o
excluyentes de terceros o reserva del Estado. Las modalidades ancestrales de uso de los recursos
naturales son reconocidas, siempre que no contravengan las normas sobre protección del ambiente.
El beneficio sin exclusividad no puede ser opuesto a terceros, inscrito, ni reivindicado. Termina
cuando el Estado otorga los recursos naturales materia del beneficio. El entorno a que se refiere el
párrafo precedente abarca los recursos naturales que puedan encontrarse en el suelo y subsuelo y
los demás necesarios para la subsistencia o usos rituales.
Recursos en tierras de las comunidades campesinas y nativas, debidamente tituladas
Ley 26821 – Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales.
Artículo 18o.- Las comunidades campesinas y nativas tienen preferencia en el aprovechamiento
sostenible de los recursos naturales de sus tierras, debidamente tituladas, salvo expresa reserva del
Estado o derechos exclusivos o excluyentes de terceros.
Si bien es cierto que es un rol del Estado promover el uso sostenible de los recursos
naturales, en la práctica se desarrollan políticas que excluyen la participación de los
pueblos indígenas, generando conflictos y afectación de sus derechos. Estas
políticas, por lo general, son aplicadas de manera unilateral y desde una visión de
mercado sin tomar en cuenta los valores y prioridades de estos pueblos. En el
mencionado Decreto se estipula que:
8
Según este artículo (numeral 7.1), el Ministerio de Agricultura tendrá a su cargo la tramitación y
evaluación de las iniciativas privadas de inversión, cuando se trate de iniciativas privadas de
competencia del Gobierno Nacional, conforme a las normas de promoción de la inversión privada;
para tal efecto podrá constituir un Comité Especial de Promoción de la Inversión Privada-CEPRI. Por
su parte, el numeral 7.2 del mismo artículo establece que los Gobiernos Regionales y Locales tendrán
a su cargo la conducción de los procesos de promoción de inversión cuando se trate de proyectos
regionales o locales, según sea el caso. Mientras que el Gobierno Nacional podrá desarrollar
conjuntamente con éstos las actividades para la promoción y desarrollo de proyectos de inversión
privada de irrigaciones de tierras eriazas con aptitud agrícola de propiedad del Estado.
9
Establece el deber de los gobiernos a consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos
apropiados, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de
afectarles directamente.
10
Artículo 70º. El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía
con el bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo
pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio.
Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado
en el procedimiento expropiatorio.
Disposiciones Generales.
Art. VI Capacidad de uso
El cambio de uso de las tierras debe ser autorizado por el Ministerio de Agricultura
basado en un expediente técnico que garantice la sostenibilidad del ecosistema, de
conformidad con la Política Nacional del Ambiente y de acuerdo a los requisitos y
procedimientos establecidos en el Reglamento.
Este dispositivo permite el cambio de uso de las tierras y crea las condiciones para
el desarrollo de la inversión privada en el sector agrario. Con esta norma es posible
que las tierras con capacidad de uso forestal, pasen a ser eriazas o de aptitud
agrícola, posibilitándose así su adjudicación. Con ello se incentiva la deforestación
de los bosques a fin de facilitar su cambio de uso a tierras agropecuarias.
11
Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo Agrario de la Selva y Ceja de Selva.
12
Decreto Supremo Nº 003-79-AA – Reglamento de la12 Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo
Agrario de la Selva y Ceja de Selva
13
Art. 10 del Decreto Ley 22175.- El Estado garantiza la integridad de la propiedad territorial de las
Comunidades Nativas, levantará el catastro correspondiente y les otorgará títulos de propiedad
Esta clasificación buscaría incluir a los territorios de las comunidades nativas en los
alcances del Decreto Legislativo 1089 que establece un Régimen Temporal
Extraordinario a cargo de COFOPRI para la Formalización y Titulación de los
Predios Rurales, cuyo procedimiento especial de titulación será aprobado mediante
Decreto Supremo. Si bien el Decreto Legislativo 1089 no menciona a las
comunidades campesinas y nativas, tampoco las excluye de manera expresa,
existiendo la posibilidad que el reglamento las incluya en los alcances de esta
norma.
14
DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA DEROGATORIA ÚNICA.- Derogatoria de normas.
Deróguese los Títulos I, II, III, IV y la Sétima Disposición Complementaria del Decreto Legislativo N°
653, la Ley N° 26505, con excepción de lo previsto en su artículo 10° modificado por Decreto
Legislativo N° 1015, y todas las normas que se opongan a lo establecido en el presente decreto
legislativo.
15
Artículo 110° de la Ley General del Ambiente .- De los derechos de propiedad de las comunidades
campesinas y nativas en las ANP
El Estado reconoce el derecho de propiedad de las comunidades campesinas y nativas ancestrales
sobre las tierras que poseen dentro de las ANP y en sus zonas de amortiguamiento. Promueve la
participación de dichas comunidades de acuerdo a los fines y objetivos de las ANP donde se
encuentren.
16
Ley 26505. Artículo 5o.- El abandono de tierras, a que se refiere el artículo 88o. segundo párrafo de
la Constitución Política del Perú, solo se refiere a las tierras adjudicadas en concesión por el Estado,
en los casos de incumplimiento de los términos y condiciones de aquella.
17
Artículo 7º de la Ley Nº 26505, sustituido por la Ley Nº 26570, establece que la utilización de tierras
para el ejercicio de actividades mineras requiere acuerdo previo con el propietario o la culminación
del procedimiento de servidumbre. Mediante el Decreto Supremo Nº 017-96-AG, modificado por D.S.
18
Ley Nº 26505 – Ley de la Inversión Privada en el Desarrollo de las Actividades Económicas de las
Tierras del Territorio Nacional y de las Comunidades Campesinas y Nativas. DISPOSICIÓN FINAL
TERCERA: La presente Ley se aprueba por mayoría calificada de acuerdo con lo previsto en el
artículo 106 de la Constitución Política del Perú y su modificación o derogación se efectuará a través
de otra norma legal expedida por el Congreso cumpliendo la misma formalidad.
19
Artículo 106º. Mediante leyes orgánicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las
entidades del Estado previstas en la Constitución, así como también las otras materias cuya
regulación por ley orgánica está establecida en la Constitución.
Los proyectos de ley orgánica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su aprobación o
modificación, se requiere el voto de más de la mitad del número legal de miembros del Congreso.
Artículo Único.- Modificación del artículo 10° de la Ley N° 26505, Ley de la inversión privada en
el desarrollo de las actividades económicas en las tierras del territorio nacional y de las
comunidades campesinas y nativas.
Modifícase el artículo 10° de la Ley N° 26505, Ley de la Inversión en el desarrollo de las
actividades económicas en las tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas
y nativas, en los siguientes términos:
Artículo 10°.- Las Comunidades Campesinas y las Comunidades Nativas deberán regularizar
su organización comunal de acuerdo con los preceptos Constitucionales y la presente Ley.
Tratándose de tierras de propiedad de las Comunidades Campesinas y Nativas, la
regularización del derecho de propiedad se regirá por las siguientes normas:
a) Para la adquisición en propiedad por parte de posesionarios comuneros sobre la tierra que
poseen por más de un año, el acuerdo de Asamblea General de la Comunidad requerirá el
voto a favor de no menos del cincuenta por ciento de los comuneros posesionarios con
más de un año. Para los efectos de la adquisición por el actual posesionario, la entrega de
las parcelas se acredita con el documento extendido por la Comunidad a su favor.
b) Para la adquisición en propiedad por parte de miembros de la comunidad no
posesionarios o de terceros así como para gravar, arrendar o ejercer cualquier otro acto
de disposición sobre las tierras comunales, se requerirá el voto a favor de no menos del
cincuenta por ciento de los comuneros posesionarios con más de un año". (Modificado
por el Decreto Legislativo 1073)
Artículo 10°.- Las Comunidades Campesinas y las Comunidades Nativas deberán regularizar
su organización comunal de acuerdo con los preceptos Constitucionales y la presente Ley.
Tratándose de tierras de propiedad de las Comunidades Campesinas y Nativas, la
regularización del derecho de propiedad se regirá por las siguientes normas: (…)
b) Para la adquisición en propiedad por parte de miembros de la comunidad no
posesionarios o de terceros así como para gravar, arrendar o ejercer cualquier otro acto
de disposición sobre las tierras comunales, se requerirá el voto a favor de no menos del
cincuenta por ciento de los comuneros posesionarios con más de un año".
La norma constituye un incentivo para la parcelación y disposición de los territorios
comunales, al disminuir el número de votantes requeridos para disponer del territorio
comunal y derogar el artículo 11 de la Ley 26505 20 . Esta situación puede propiciar
conflictos al interior de las comunidades, en tanto que la mitad de los miembros de
una comunidad en desacuerdo con aprobar un acto de disposición sobre las tierras
comunales, quedarían obligados a renunciar a su derecho de mantener la integridad
20
Ley 26505. Art. Artículo 11º.- Para disponer, gravar, arrendar o ejercer cualquier otro acto sobre las
tierras comunales de la Sierra o Selva, se requerirá del Acuerdo de la Asamblea General con el voto
conforme de no menos de los dos tercios de todos los miembros de la Comunidad.
21
Informe Nº 16-2008-DP/ASPMA.PCN del 19/05/2002.
22
Decreto Supremo Nº 008-91-TR.
Artículo 21º.- Son comuneros, cualquiera sea su lugar de residencia, los nacidos en la Comunidad,
los hijos de comunero y las personas integradas a la Comunidad.
Artículo 22º.- Se considera comunero integrado, al varón o mujer mayor de edad con capacidad civil
que tenga cualquiera de las siguientes condiciones:
a) Que, conforme pareja estable con un miembro de la Comunidad, y
b) Que solicite ser admitido y sea aceptado por la Asamblea General de la Comunidad.
En ambos casos, si se trata de miembro de otra Comunidad, deberá renunciar previamente a ésta.
Artículo 23º.- Los comuneros señalados en los artículos 21 y 22, adquieren la condición de comunero
calificado, a solicitud de parte, aceptada por la Asamblea General por mayoría simple de votos de los
asistentes.
Para adquirir y mantener tal condición se requiere reunir los siguientes requisitos:
a) Ser comunero mayor de edad o tener capacidad civil;
b) Tener residencia estable no menor de cinco años en la Comunidad;
c) No pertenecer a otra Comunidad;
d) Estar inscrito en el Padrón Comunal; y,
e) Los demás que establezca el Estatuto de la Comunidad.
23
Ley Nº 26505 – Ley de la Inversión Privada en el Desarrollo de las Actividades Económicas de las
Tierras del Territorio Nacional y de las Comunidades Campesinas y Nativas. DISPOSICIÓN FINAL
TERCERA: La presente Ley se aprueba por mayoría calificada de acuerdo con lo previsto en el
artículo 106 de la Constitución Política del Perú y su modificación o derogación se efectuará a través
de otra norma legal expedida por el Congreso cumpliendo la misma formalidad.
24
Artículo 106º. Mediante leyes orgánicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las
entidades del Estado previstas en la Constitución, así como también las otras materias cuya
regulación por ley orgánica está establecida en la Constitución.
Los proyectos de ley orgánica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su aprobación o
modificación, se requiere el voto de más de la mitad del número legal de miembros del Congreso.
Según este principio, el Estado conserva el dominio sobre todos los recursos
naturales, pese a haber otorgado derechos sobre los mismos bajo cualquier
modalidad contemplada en distintas leyes. De este principio se desprende que el
Estado podrá, bajo cualquier mecanismo, recuperar los recursos naturales
renovables que se encuentren en poder de alguna persona, sin necesidad de un
procedimiento administrativo sancionador, como hasta ahora se había aplicado.
Se requiere una revisión del marco jurídico ambiental, y una lectura paralela con el
reciente Decreto Legislativo 1081 que crea el Sistema Nacional de Recursos
Hídricos.
25
Art.17.- Créanse como Organismos Públicos Descentralizados del Ministerio de Agricultura, con
personería jurídica de derecho público interno y autonomía técnica, administrativa, económica y
financiera, las entidades que a continuación se indican:
…Instituto Nacional de Recursos Naturales – INRENA…
La presente norma tiene como principal propósito la creación del Sistema Nacional
de Recursos Hídricos.
Si bien en el 4.5 se dice que el Estado respeta los usos y costumbres de las
Comunidades Campesinas y Comunidades Nativas, así como su derecho de utilizar
las aguas que discurren por sus tierras, existe una incompatibilidad del Decreto
Legislativo 1081 con el Convenio 169 de la OIT, que establece disposiciones en
relación a los derechos de los pueblos indígenas al acceso a los recursos naturales
que se encuentran en sus territorios. 26
26
Artículo 15
1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus tierras deberán
protegerse especialmente. Estos derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la
utilización, administración y conservación de dichos recursos.
2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo,
o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos deberán establecer o
mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los
intereses de esos pueblos serían perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o autorizar
cualquier programa de prospección o explotación de los recursos existentes en sus tierras. Los
pueblos interesados deberán participar siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales
actividades, y percibir una indemnización equitativa por cualquier daño que puedan sufrir como
resultado de esas actividades.
27
Artículo 7 del Convenio 169 de la OIT
1. Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que
atañe el proceso de desarrollo, en la medida en que éste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y
bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la
medida de lo posible, su propio desarrollo económico, social y cultural. Además, dichos pueblos
deberán participar en la formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas de desarrollo
nacional y regional susceptibles de afectarles directamente.
4. Los gobiernos deberán tomar medidas, en cooperación con los pueblos interesados, para proteger
y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan.
28
Artículo 17 del Convenio 169 de la OIT
1. Deberán respetarse las modalidades de transmisión de los derechos sobre la tierra entre los
miembros de los pueblos interesados, establecidas por dichos pueblos.
2. Deberá consultarse a los pueblos interesados siempre que se considere su capacidad de enajenar
sus tierras o de transmitir de otra forma sus derechos sobre estas tierras fuera de su comunidad.
3. Deberá impedirse que personas extrañas a esos pueblos puedan aprovecharse de las costumbres
de esos pueblos o de su desconocimiento de las leyes por parte de sus miembros para arrogarse la
propiedad, la posesión o el uso de las tierras pertenecientes a ellos.
29
Artículo 19 del Convenio 169 de la OIT
Los programas agrarios nacionales deberán garantizar a los pueblos interesados condiciones
equivalentes a las que disfruten otros sectores de la población, a los efectos de:
a) la asignación de tierras adicionales a dichos pueblos cuando las tierras de que dispongan sean
insuficientes para garantizarles los elementos de una existencia normal o para hacer frente a su
posible crecimiento numérico;
b) el otorgamiento de los medios necesarios para el desarrollo de las tierras que dichos pueblos ya
poseen.
CONCLUSIONES
El Decreto Legislativo 1064 está relacionado con el Decreto Legislativo 1089 así
como con el 1015, su modificatoria con el Decreto Legislativo 1073. Este decreto si
bien no deroga expresamente el Decreto Ley 22175, lo modifica sustancialmente,
generando mayor vulnerabilidad a los territorios y a la propia existencia de los
30
Artículo 6 del Convenio 169 de la OIT
1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos deberán:
a) Consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a través
de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente;
2. Las consultas llevadas a cabo en aplicación de este Convenio deberán efectuarse de buena fe y de
una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el
consentimiento acerca de las medidas propuestas.
Art. 19 de la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas
Los Estados celebrarán consultas y cooperarán de buena fe con los pueblos indígenas interesados
por medio de sus instituciones representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas y
administrativas que los afecten, para obtener su consentimiento libre, previo e informado.
El Estado, como lo ordena el Convenio, debe dar atención prioritaria a los pedidos
de reconocimiento y titulación de tierras que solicitan las comunidades, antes de
reconocer derechos de extracción a terceros.
Es de vital importancia que el Estado reconozca derechos sobre las áreas ocupadas
por pueblos indígenas en aislamiento voluntario.
Territorio y recursos
Con relación a la superposición forestal, el Estado debe excluir las áreas comunales
o de reservas territoriales en las concesiones forestales. Es vital contar con un
actualizado catastro nacional a fin de prever conflictos.
Los impactos ambientales y socio económicos pueden ser devastadores, más aún si
el gobierno no define de manera rigurosa los derechos de las poblaciones y de los
pueblos indígenas afectados en caso de que se realicen actividades extractivas en
sus tierras, zonas colindantes o de cualquier forma que pueda impactar su calidad
de vida.
Los sectores regulan el proceso de consulta y deciden lo que debe ser consultado.
Algunos procesos se revisten de “consulta”, cuando en el fondo solo son
mecanismos de información y de opinión, sin impacto alguno en los procesos
deliberativos.
Los pueblos indígenas no cuentan con asistencia legal, por parte del Estado, en
negociaciones con terceros titulares de concesiones. Si bien esta carencia es
asumida por ONG y organizaciones indígenas locales, regionales o nacionales, es
importante que el Estado intervenga con el fin de garantizar los derechos de estos
pueblos.
RECOMENDACIONES:
El Estado debe definir qué políticas deben ser cumplidas por la empresa privada que
interviene en territorios indígenas.
Hoy existe un estándar de derechos humanos de los pueblos indígenas que, a partir
del principio de libre determinación, reconoce un conjunto de derechos colectivos
específicos. La tendencia del reciente derecho internacional separa con nitidez las
cuestiones relacionadas con los derechos indígenas de las de otras minorías
nacionales.
En otras palabras, los pueblos indígenas deben disfrutar de los derechos humanos
y, al mismo tiempo, del derecho a ser colectivos diferentes (Anaya, 2005; Wiessner,
1999; Williams Jr., 1990).
31
Texto del Convenio en: http://www.ilo.org/public/spanish/region/ampro/lima/publ/conv-169/convenio.shtml
32
La ratificación del Convenio 169 de la OIT fue aprobada por el Congreso Constituyente Democrático el 26 de
noviembre de 1993, cuando todavía estaba en vigencia la Constitución de 1979. El depósito internacional de la
ratificación ante la OIT de Ginebra se efectúo el 2 de febrero de 1994.
Aprobada, con el voto favorable de 147 países, por la 61º Sesión de la Asamblea
General de la Organización de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indígenas, realizado el 13 de setiembre de 2007. Con dicho instrumento
jurídico se abre un nuevo marco jurídico de derecho internacional y se consolidan los
mecanismos de protección de los derechos de las comunidades como pueblos
indígenas.
33
Stavenhagen, Rodolfo. Los Pueblos Indígenas y sus derechos. México: Unesco, 2008.
34
Sobre el Decreto Legislativo Nº 1015: Derechos vulnerados y posibles acciones legales
Raquel Yrigoyen Fajardo
35
Chirif, Alberto. “La Organización Indígena y la defensa territorial”. En: Reconocimiento y demarcación de
territorios indígenas en la Amazonía. Bogotá: Fundación Gaia. 1993.
La Constitución de 1979
La normatividad sobre Comunidades Campesinas y la Ley de Comunidades Nativas,
recoge los principios de la Ley Reforma Agraria, y estableció que las Comunidades
Campesinas y Nativas tienen existencia legal y personería jurídica, son autónomas
en su organización, trabajo comunal y uso de la tierra; así como en lo económico y
administrativo. También define que las tierras de las comunidades eran inalienables,
inembargables e imprescriptibles. Se deja la opción de la enajenabilidad con
mayoría de los dos tercios de los miembros de la comunidad. Así mismo pueden ser
expropiadas por razones de utilidad pública.