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Prof.

Maria Elisabete Dias Gomes

- 5 Semestre 2013

O amor civiliza o homem mais embrutecido, faz falar com elegncia quem antes era mudo, faz do covarde um atrevido, transforma o preguioso em lesto1 e agudo Juan Ruiz. Escritor espanhol.

DIREITO DO TRABALHO - PLANO DE AULA N. 03 EMPREGADO E SUA CLASSIFICAO 1. mbito de Aplicao das Leis do Trabalho Como j foi explicado, o termo TRABALHADOR constitui-se no gnero, enquanto que, EMPREGADO espcie. Muito bem. Preocupa-se o direito do trabalho em tutelar apenas os trabalhadores EMPREGADOS, sendo dirigida aos mesmos a aplicao das fontes que regem a matria. Imperioso destacar no que se refere aos sujeitos e ao objeto da relao jurdica, que existe a relao de trabalho (vnculo genrico quando uma pessoa presta servios a outra) e a relao de emprego (vnculo jurdico delineado pela presena das caractersticas do art. 2 e 3 da CLT). Para compreendermos quem so os protagonistas da relao de emprego, mister o conhecimento tcnico que identifica cada partcipe, pois sabido que existem diversos tipos de relao jurdica, que envolvem sujeitos e obrigaes, mas, para o direito do trabalho, interessa o EMPREGADO e o EMPREGADOR. Vejamos: 2. EMPREGADO: O texto legal consolidado no apresenta diferenas para a qualificao do trabalhador, o nvel intelectual 2, o ofcio ou a profisso exercida, apenas e to somente, quem estiver inserido na definio conferida no texto legal art. 3, ou seja, todos os trabalhadores que se enquadram como tal, sero abrangidos pela CLT. DO EMPREGADO: Art. 3 da CLT: Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Portanto, presentes cinco requisitos a saber: A) PESSOALIDADE: Exige-se que seja a pessoa escolhida e contratada quem exercer as funes. analisada a singularidade da pessoa. No pode a mesma fazer-se substituir por outrem (exceo a concordncia patronal, o
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Ligeiro, gil, decidido, desembaraado. Trabalho intelectual aquele que supe uma especial cultura cientfica ou artstica, trata-se de conhecimento diferenciado em relao aos demais trabalhadores (art. 7, XXXII da CF e art. 3 pargrafo nico da CLT)

B)

C)

D) E) F)

que, nesse tocante atpico). O que se contrata a pessoa e no o servio. O contrato de trabalho, no que se refere ao empregado, intuitu personae. A pessoalidade produz efeito na vigncia e extino da relao de emprego, pois em caso de morte a obrigao no transferida aos herdeiros e sucessores. A caracterstica da pessoalidade no se aplica ao empregador vide art. 10 e 448 da CLT No se admite que o empregado designe pessoa para substitu-lo, fazendo-o de forma unilateral. possvel a substituio do empregado quando este estiver afastado por doena, frias etc..., contudo sero dirigidas pelo empregador. HABITUALIDADE ou NO EVENTUALIDADE: O trabalho contnuo, no eventual. Constitui-se numa rotina, repetitiva. Exige do trabalhador um comprometimento. A relao de emprego deve perdurar no tempo. O trabalho no pode ser breve, sem fixidez, trata-se de uma obrigao que se renova no tempo. Termina uma atividade, comea outra. So obrigaes sucessivas . No importa o nmero de dias, se todos ou intercalados, o que importa a obrigao assumida. importante destacar que tal requisito avaliado quando negada a relao de emprego ante a ausncia de habitualidade, destacando a doutrina a existncia de teorias para explicar essa caracterstica: 1. Teoria da descontinuidade: Na relao de emprego o trabalho habitual. No servio eventual o trabalho se desenvolve de maneira fracionada, descontnua; 2. Teoria do evento: O trabalho do empregado no est associado ao cumprimento de um evento, ou certo fato, mais amplo e se prolonga no tempo. O trabalho eventual aquele que atende a um evento, casual, fortuito e incerto; 3. Teoria dos fins do empreendimento O trabalho do empregado aplicado nos fins normais da empresa, enquanto o trabalho eventual no se insere na finalidade da empresa e poder ser realizado por trabalhador eventual chamado a atender determinada necessidade; 4. Teoria da fixao: O empregado est vinculado ao empregador, enquanto que o eventual no est atrelado a empresa, mas poder exercer seu trabalho a mltiplos tomadores. SOB DEPENDNCIA SUBORDINAO O critrio da dependncia verificado pela condio de estar sob comando, no aguardo e cumprimento de ordens advindas do empregador. A dependncia ocorre por circunstncias especficas, ou seja, no aspecto ECONOMICO (necessita da paga do salrio) que lhe garante seu sustento e de sua famlia, TCNICO (depende das orientaes e comandos na execuo do mister ), HIERRQUICO (observar a organizao da empresa) e JURDICO (decorrente da celebrao do contrato de trabalho. Constitui caracterstica marcante da relao de emprego. ONEROSIDADE - Paga do salrio. oneroso, posto que o trabalho, para o empregado no comporta a gratuidade. PESSOA FSICA - Exclui-se a pessoa jurdica e o gnero animal. ALTERIDADE Embora no lanada nos termos da caracterizao do empregado, o certo que constituiu elemento de identificao do liame, ou seja, os servios prestados pelo empregado ocorrem por conta alheia, porquanto o empregador quem assume os riscos da atividade econmica.

H diversos tipos de empregados:

a) Empregados

urbanos e rurais, so aqueles que trabalham aos empregadores no mbito urbano, nas diversas modalidades econmicas, os

ltimos regidos por Lei ordinria prpria (Lei 5889/73) e com ampliao desses direitos , consoante art. 7 e incisos da Constituio Federal. O conceito de rurcola tem por base o segmento da atividade econmica desenvolvida pelo empregador, - atividade agroindustrial agropastoril art. 3, 1 da Lei 5889/73 e art. 2, 4 do Decreto 73.626/74. Como prdio rstico entende-se aquele pertencente a rea urbana, mas a atividade agroeconmica nele exercida (rea campestre inscrustada em territrio urbao). O rol de direitos do trabalhador rural deduzidos pela Lei ordinria e CF - ser objeto de pesquisa acadmica. b) Trabalho em domiclio: aquele realizado a distncia ou no domiclio, art. 6 da CLT. No h necessidade do trabalho, ser realizado no estabelecimento do empregador, porm, que estejam presentes os requisitos da relao de emprego. Pouco importa tambm, se realizado no domiclio contar com o apoio de sua famlia, mas que sempre esteja presente a subordinao. c) Empregados domsticos: So aqueles que prestam servios a pessoa ou famlia no mbito residencial destas. Seus direitos foram regulados pela Lei 5859/72, Lei 11.324/06 e pargrafo nico do art. 7 da CF, atualmente tramita no Senado o projeto de lei que estende aos domsticos o direito ao FGTS, horas extras e adicional noturno. O trabalho domstico, portanto, caracteriza-se como sendo aquele realizado em favor da pessoa ou da famlia, no mbito residncial (residncia, casa de campo, veraneio) , sem finalidade lucrativa. Exemplos de trabalhadores domsticos: cozinheira, arrumadeira, motorista, jardineiro, bab, dentre outros. Tambm se admite o trabalho intelectual (secretarias, professores, enfermeiras, cuidadoras, pilotos), desde que o trabalho se realize e se preste ao mbito residencial. Direitos dos domsticos: salrio mnimo, irredutibilidade salarial, 13 sal., DSRs, frias anuais remuneradas, licena gestante, licena paternidade, aviso prvio, aposentadoria, previdncia social, garantia de emprego a gestante. Aguarda-se a amplitude desses direitos. Conveno 189 da OIT. Vide art. 7 da CLT. d) Empregados aprendizes: So os trabalhadores menores: a) como aprendizes o maior de 14 anos at o menor de 24 anos; b) como trabalhadores: dos 16 aos 18 anos. (Lei 10.097/00 e arts. 403, 428 a 433 da CLT); Traduz-se num sistema de virtude onde o empregador se obriga a empregar um jovem trabalhador, lhe ensinar um ofcio, durante um determinado perodo. Veremos as condies peculiares quando falarmos do contrato de trabalho. e) Empregado Pblico: O empregado pblico o servidor da Unio, Estados e Municpios. So servidores pblicos as pessoas fsicas que prestam servios ao estado e Administrao Indireta, com vnculo empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos, compreendem, portanto, (servidores estatutrios regidos por Estatuto dos estados federados e da Unio (Lei 8112/90) , conforme o caso e os celetistas regidos pela CLT). Ingressam no servios pblico por concurso, nos termos do art. 37 da Constituio Federal. A Constituio Federal de 1988 adotou a denominao de SERVIDOR PBLICO, substituindo o termo FUNCIONRIO PBLICO. Contratao irregular vide Smula 363 do TST. Empregado pblico ocupa funo, enquanto o funcionrio pblico ocupa cargo. Muitas vezes a contratao, por concurso, se d pelo regime celetista (para mo de obra menos qualificada ou braais) , contudo, tambm poder ser pelo regime estatutrio para outros cargos.

f)

Empregados em domiclio: A lei no excepciona se o trabalho executado na empresa, no ambiente externo ou na residncia do trabalhador, desde que estejam presentes os requisitos da relao de emprego art. 6 da CLT. Tambm se aplica esses requisitos quele que trabalha com o teletrabalho, ou seja, o trabalho realizado a distncia, no presencial, com o uso prevalente de tecnologias telemticas 3 e jornada flexvel. Denomina-se trabalhador digital ou teletrabalhador. Elementos caracterizadores: no presencialidade, horro flexvel e uso de equipamentos telemticos. Versa sobre a descentralizao produtiva, alinhavada pela tecnologia. g) Trabalhador temporrio: So aqueles que prestam servios para as empresas de trabalho temporrio, mediante a celebrao de contrato escrito, com termo pr fixado, cujo benefcio estendido empresa TOMADORA (beneficiria da mo de obra), esta com responsabilidade subsidiria. Lei 6019/74. Nesta relao encontramos a natureza civil do contrato entre a prestadora e a tomadora, bem como, a trabalhista entre a empresa de trabalho temporrio e o trabalhador. Autoriza-se a contratao do trabalho temporrio no caso substituio episdica de empregado regular ou acrscimo extraordinrio de servios. O trabalho realizado para terceiros. A subordinao se opera quanto a empresa de mo de obra temporria. O prazo mximo de durao desse trabalho de 3 meses, admitindo-se, excepcionalmente a prorrogao mediante autorizao escrita do MTE . O contrato entre o trabalhador e a tomadora deve ser escrito, com a explicao da hiptese da contratao. Vide Smula 331 do TST quanto a responsabilidade subsidiria do tomador. So direitos dos trabalhadores temporrios: Remunerao equivalente ao trabalhador da categoria da empresa tomadora, jornada de 8dirias e 44 semanais, frias, 13 e FGTS proporcionais, DSR, adicional noturno, proteo previdenciria, anotaes, seguro contra acidente do trabalho, vale transporte e seguro desemprego. h) Diretor estatutrio: Empregado escolhido para ocupar direo de sociedade annima, que recebe honorrios pela administrao, no tem
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Telemtica a comunicao distncia de um conjunto de servios informticos fornecidos atravs de uma rede de telecomunicaes. Telemtica o conjunto de tecnologias de transmisso de dados resultante da juno entre os recursos das telecomunicaes (telefonia, satlite, cabo, fibras pticas etc.) e da informtica (computadores, perifricos, softwares e sistemas de redes), que possibilitou o processamento, a compresso, o armazenamento e a comunicao de grandes quantidades de dados (nos formatos texto, imagem e som), em curto prazo de tempo, entre usurios localizados em qualquer ponto do planeta. A telemtica pode ser definida como a rea do conhecimento humano que rene um conjunto e o produto da adequada combinao das tecnologias associadas eletrnica, informtica e telecomunicaes, aplicados aos sistemas de comunicao e sistemas embarcados e que se caracteriza pelo estudo das tcnicas para gerao, tratamento e transmisso da informao, na qual esto preservadas as caractersticas de ambas, porm apresentando novos produtos derivados destas. A palavra Telemtica foi criada em Janeiro de 1978, por Simon Nora e Alain Minc, no relatrio-livro intitulado "Linformatisation de la Societe" (A Informatizao da Sociedade), encomendado pelo presidente da Frana, Valery Giscard dEstaing, em 1976, para detalhar e dimensionar o impacto que a informtica teria na sociedade nos anos seguintes. Fonte Wikipdia.

direito trabalhista, pois seus contrato suspenso no perodo do mandato (Smula 269). Alm disso, a Lei 10.208/11 facultou ao empregador o depsito do FGTS para o Diretor da empresa.

3. TRABALHADORES EXCLUDOS: A relao de trabalho genrica e funda-se em todas as relaes jurdicas fundadas em uma obrigao de fazer, tendo como objeto o trabalho humano, portanto, mais abrangente que a relao de emprego. A ausncia de uma das caractersticas do trabalho subordinado relao de emprego implica na existncia de uma relao de trabalho. Como exemplo de relao de trabalho encontramos as seguintes modalidades de trabalhadores: a) TRABALHADOR AUTNOMO: a pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica remunerada de natureza urbana, com fins lucrativos ou no Lei 8212/91, alnea h do inciso V. O autnomo diferencia-se do empregado, pois exerce seu mister sem SUBORDINAO. Podemos citar o empreiteiro, como sendo aquele que se compromete a executar um obra oferecendo o seu trabalho, bem como os materiais, nos termos do art. 593 a 613 e seguintes do NCC. O autnomo tem ampla liberdade quanto a forma e modo de execuo de seu trabalho, fixando, inclusive, o preo. Assume os riscos de seu mister. Como exemplos clssicos do trabalho autnomo citamos os profissionais liberais, ex. mdicos, engenheiros, advogados dentre outros. Tambm temos os representantes comerciais, art. 710/721 do NCC. Como empreiteiros, temos aqueles que edificam obras. O pequeno empreiteiro, ou seja, aquele que executa pessoalmente os servios, poder socorrer-se da justia do trabalho para cobrana do preo da empreitada, vide art. 652, a, III da CLT. Obs. Caracterizao de fraude na pejotizao, contratao irregular para fraudar direitos trabalhistas (art. 9 da CLT). O trabalhador autnomo genuno no possui direitos trabalhistas. B)Trabalhador eventual: a pessoa fsica que presta servios de natureza urbana ou rural em carter espordico, a uma ou mais empresas , sem relao de emprego Ex. Chapa, faxineira diarista, jardineiro, manutencistas, free-lancer, motorista, pedreiro, pintor, modelos, artistas etc....Mototaxis, Lei 12009/09; C)Trabalhador avulso: So aqueles , que sem vnculo empregatcio, mas com interveno de terceiros (sindicatos ou rgo especifico), que prestam servios sem fixidez para mltiplos beneficirios. Encontramos avulsos nas atividades porturias ou em outras reas urbanas ou rurais, mas desde que o trabalho seja intermediado pelo rgo gestor . So assegurados os direitos dos trabalhadores com vnculo aos avulsos art. 7 XXXIV da Constituio Federal. Lei 8630/93, Lei 12.023/09. Ex. servios de capatazia (movimentao de mercadorias, recebimento, conferencia, manipulao, arrumao, carregamento, descarregamento), de estiva ( trabalhos a bordo dos navios), vigilncia das embarcaes, de bloco (limpeza, pequenos reparos e consertos). D)COOPERADOS: So pessoas que se vinculam, por livre adeso, uma Cooperativa de Trabalho, no gerando vnculo . O art. 442, pargrafo nico da CLT, regula que no haver vnculo entre o cooperado e a cooperativa, tampouco entre este e aquela beneficiria dos servios.

Tambm regula a matrias as leis 5764/71, 9867/99, 12690/12, arts. 1093/1096 do Cdigo Civil. Regem-se as cooperativas por princpios e valores inseridos no art. 3 da Lei 12.690/12: adeso voluntria e livre, gesto democrtica, participao econmica dos membros, autonomia e independncia, educao, formao e informao, intercooperao, interesse pela comunidade, preservao de direitos sociais, do valor social do trabalho e da livre iniciativa, no precarizao do trabalho, respeito s decises das assembleias, participao na gesto. Aplica-se a Smula 331 e, se o caso, o teor do art. 9 da CLT, por fraude na contratao irregular de empregados. E)Estagirios: A diferena entre o estagirio e o empregado, apresentase pela anlise dos critrios formais e legais que circundam a sua contratao. A Lei 6494/77 e Lei 11.788/08 regula o trabalho do estagirio, formando uma relao tripartite entre este, a instituio de ensino e a empresa contratante. Tem por objetivo a aprendizagem prtica , desde que o ensino seja profissionalizante ou decorrente de graduao, partir do ensino mdio e superior. Obrigatria a celebrao do contrato ser firmado pelas partes interessadas, com a interveno obrigatria da instituio de ensino, mediante o atendimento dos requisitos estabelecidos pela nova Lei que regula a matria..A pesquisa sobre o estagirio ser apurada em atividade extraclasse. F)Trabalho voluntrio: aquele prestado sem finalidade lucrativa, sem salrio, gratuito, normalmente decorrente do critrio da vontade, com fins cvicos, culturais, recreativos, cientficos ou assistenciais. Est regido pela Lei 9608/98. Traduz-se no aspecto subjetivo quanto ao nimo do trabalhador a causas de benemerncia, caridade, social, sem inteno de retribuio pecuniria. O trabalhador a pessoa fsica e o tomador a entidade pblica ou privada, que tenha objetivos cvicos, cientficos, assistenciais, educacionais ou recreativos. G)TERCEIRIZAO: Critrios previstos na Smula 331 do TST. Noo de atividade fim e meio. Contratao irregular pela adm. Pblica, art. 37, II da CF. art. 455 da CLT. H)Trabalho do preso: regido pela Lei de Execuo Penal, 7210/1984, arts. 28 a 37. (vide texto transcrito abaixo).No se aplica aquele preso contratado como empregado e que cumpre a pena em regime aberto. Vide texto abaixo.

So Paulo, 10 de maro de 2009

JORNAL DO COMMERCIO - DIREITO & JUSTIA Trabalho de preso caso de Direito Penal

O trabalho da pessoa presa dentro do estabelecimento prisional est relacionado execuo da pena e tem finalidade educativa e ressocializadora e, por isto, trata-se de relao essencialmente vinculada ao Direito Penal. Com este fundamento, a Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho declarou a incompetncia da Justia do Trabalho para julgar ao trabalhista movida por um presidirio de Pernambuco. O processo ser remetido Vara Criminal competente. O autor da reclamao foi condenado em 2002 a pena de 18 anos de recluso, inicialmente em regime fechado, na Penitenciria Professor Barreto Campelo, em Itamarac (PE), onde trabalhou durante 310 dias na horta da instituio. Em 2007, j em regime semi-aberto na Penitenciria Agroindustrial So Joo, tambm em Itamarac, moveu ao trabalhista contra o Estado de Pernambuco em que pedia o pagamento dos dias trabalhados, no total de R$ 5.890. Isonomia Na inicial, o advogado do presidirio alegava que, de acordo com a Lei de Execues Penais, a remunerao do trabalho deve atender indenizao dos danos causados pelo crime, assistncia da famlia, a pequenas despesas pessoais e ao ressarcimento do Estado das despesas com a manuteno do condenado. A parte restante deve ser depositada em caderneta de poupana a ser entregue ao preso quando posto em liberdade. "O Judicirio no pode ser partcipe dessa situao, ainda mais quando a Constituio garante a todos o direito dignidade, isonomia, cidadania, funo social da economia, proibio da discriminao, "tudo luz do princpio da dignidade humana", sustentou o advogado. A 22 Vara do Trabalho do Recife (PE) acolheu preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho e determinou a remessa do processo Justia Estadual. Mas o Tribunal Regional do Trabalho da 6 Regio (PE), ao julgar recurso ordinrio, rejeitou a incompetncia e remeteu o processo de volta Vara do Trabalho, para julgamento. O Estado de Pernambuco interps ento recurso de revista para o TST, no qual sustentou que o servio prestado pelo presidirio no configura relao de trabalho, uma vez que o preso no tem liberdade de contratar e que seu trabalho "dever social com finalidade educativa e de remio da pena". Alegou, ainda, que a Lei de Execues Penais afasta a aplicabilidade da CLT e determina a competncia do Juzo de Execues Penais e, portanto, da Justia Estadual. Circunstncias Numa anlise detalhada da matria, o relator, ministro Aloysio Corra da Veiga, lembrou que a definio da relao de trabalho capaz de justificar a competncia da Justia do Trabalho depende no s de elementos intrnsecos s atividades exercidas pelo "trabalhador" (ou seja, no basta apenas existir a prestao de trabalho), mas, tambm, devem ser observadas outras circunstncias. Como exemplo, citou o servidor pblico estatutrio, que mantm relao de trabalho com entes pblicos mas est fora da jurisdio trabalhista.

Para o relator, o ideal seria, na ressocializao do preso, aplicarem-se as normas da CLT, e com isso ser o trabalhador preso igual a um em liberdade, inclusive quanto ao julgamento das aes trabalhistas. "Seria mais eficaz, no haveria explorao do preso e, em sentido contrrio, protegeria tambm o trabalho do "homem livre" e haveria contribuies previdencirias e fiscais. Mas, para isso, seria necessria uma reforma legislativa", concluiu.

Existem outras relaes jurdicas que no so objeto do direito do trabalho, ou seja os parceiros, arrendatrios e scios de empresa. Porm, cada caso dever ser analisado para a verdadeira identificao da relao jurdica e suas conseqncias.

Base da pesquisa: Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Curso de Direito Administrativo; Lenza, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado; Martins, Sergio Pinto. Curso de Direito do Trabalho, Editora Atlas, 29 Ed., 2013. Nascimento, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho; Clipping AASP.

SP.,

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