Algunas reflexiones sobre la Carga de la Prueba en el Nuevo Procedimiento de Tutela laboral de Derechos fundamentales

Como ya profusamente se ha escrito, la Ley 20.087 estableci en nuestro Cdigo del Trabajo el denominado procedimiento de tutela laboral de derechos fundamentales, el cual se aplica respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por aplicacin de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de los trabajadores. Las garantas constitucionales cuya vulneracin segn el artculo 485 del Cdigo del Trabajo son habilitantes para iniciar el procedimiento en comento son el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica (art. 19 N 1 CPR) siempre que su conculcacin sea consecuencia directa de actos ocurridos en la relacin laboral, la vida privada y honra (art. 19 N4 CPR, inviolabilidad de las comunicaciones privadas (art. 19 N5 CPR), libertad de conciencia y culto (art. 19 N6 inciso primero), libertad de opinin (art. 19 N 12 inciso primero) y libertad de trabajo (art. 19 N 16). Asimismo este procedimiento es aplicable al conocimiento de los actos discriminatorios a los que alude el artculo 2 del Cdigo Laboral durante la ejecucin y trmino del contrato de trabajo con exclusin expresa de las ofertas de trabajo. Con ms los artculos 292, 294 389 que tratan sobre las prcticas desleales y antisindicales hacen aplicable las normas del procedimiento de tutela para su conocimiento. La incorporacin del Procedimiento Tutela laboral de derechos fundamentales fue en su oportunidad inmensamente aplaudido por la doctrina pues como indica el profesor Jos Luis Ugarte implica el primer paso del orden jurdico laboral para tomar en serio los
denominados derechos fundamentales inespecficos de los trabajadores derechos constitucionales no propiamente laborales-, comenzando poco a poco a desmontarse lo que podramos denominar el modelo cerrado de empresa, entendido como un espacio jurdico privado donde la accin de los derechos slo quedaba restringida al cumplimiento de condiciones laborales y econmicas mnimas1. Es asimismo una herramienta potente y eficaz en orden a proteger las garantas de la denominada ciudadana en la empresa que permite desplazar una serie de acciones tendientes a lograr la realizacin efectiva de los derechos fundamentales del trabajador mientras se produce la prestacin de servicios bajo vnculo de subordinacin y dependencia2, e

incluso si dicha conculcacin se produce con ocasin del despido como lo seala el artculo 489 del Cdigo del Trabajo. Uno de los temas que adquiere extrema importancia en el ejercicio prctico de las acciones establecidas en el artculo 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo es la relativa a
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UGARTE CATALDO, JOSE LUIS. (2009) Tutela laboral de derechos fundamentales y carga de la prueba. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso. XXXIII. Valparaso. Chile, 2 Semestre. pp. 216
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MELLA CABRERA PATRICIO; DOMINGUEZ MONTOYA LVARO. (2012) Conflicto de Derechos Constitucionales y Juicio de Tutela laboral en Chile: Estado Doctrinal, Legal y Jurisprudencial. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso. XXXIX. Valparaso. pp. 187

la especial regla que se contiene en el procedimiento de tutela con respecto a la carga de la prueba. En la especie es el artculo 493 el que consagra en esta materia lo que se conoce como la prueba indiciaria, sin embargo con las particulares caractersticas que intentaremos precisar en estas breves lneas. El artculo 493 expresamente seala: Cuando de los antecedentes aportados por la
parte denunciante resulten indicios suficientes de que se ha producido la vulneracin de derechos fundamentales, corresponder al denunciado explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad. Ante esta regla surgen ineludiblemente tres elementos esenciales

que se deben dilucidar y de los cuales nos haremos cargo, estos son: a) la regla del 493 implica o no una alteracin de la carga de la prueba y en qu trminos, b) estndar probatorio exigido por la ley para dar por acreditados los indicios, c) posicin probatoria del empleador frente a la aplicacin de esta norma. a) Inversin de la Carga de la Prueba o solo morigeracin de la misma? La primera duda a despejar se suscita en relacin a si frente al 493 nos encontramos con una alteracin del onus probandi esto es, si se invierte la regla primordial de quin alega la existencia o la extincin de una obligacin debe probar esta o aquella. En este punto siguiendo al profesor Ugarte sealaremos que debemos distinguir entre una carga de la prueba formal que consiste precisamente en la regla del 1698 del Cdigo Civil y la carga de la prueba material esto es la determinacin de quin debe soportar las consecuencias jurdicas aparejadas a la no acreditacin de un hecho en un juicio. Desde ya descartamos que la regla del 493 implique una inversin de la regla de la carga de la prueba formal, ya que no excusa de plano al trabajador denunciante de acreditar los hechos que sustentan su alegacin, no lo libera de actividad probatoria sino que ms bien le aliviana el peso probatorio y le indica que solo basta que acredite indicios de la conculcacin para que automticamente el peso de la probanza de los fundamentos y la proporcionalidad de las medidas utilizadas recaigan sobre el empleador. Lo que encontramos en la regla del 493 es un alivio, una atenuacin, una morigeracin de la actividad probatoria del trabajador denunciante de conculcacin de las garantas fundamentales que se enumeran en el artculo 485, pero no una eximicin de probanzas. El profesor Ugarte clarifica este punto sealando: La naturaleza de la reduccin
probatoria establecida en el artculo 493 del Cdigo del Trabajo, cabe sealar que no se trata de un riguroso caso de inversin de carga probatoria (onus probandi); no es suficiente que se alegue una lesin de derechos fundamentales para que se traslade al empleador la carga probatoria Se trata, en rigor, de una tcnica ms dbil: hay una alteracin del objeto de la prueba (thema probandum), en que la vctima o denunciante no est complemente liberado de prueba; debe acreditar al menos la existencia de indicios suficientes de la existencia de la conducta lesiva, para que en ese caso, y slo en ese caso, se traslade al demandado el deber de probar que su conducta se debi a motivos objetivos y razonables. 3

UGARTE CATALDO, JOSE LUIS. (2007) La Tutela de Derechos Fundamentales y el Derecho del Trabajo: de Erizo a Zorro. Revista de Derecho (Valdivia) Vol. XX N2. diciembre. pp. 64.

Una alteracin propiamente tal de la carga formal de la prueba pondra al empleador ante la prueba diablica del hecho negativo, consistente en la ausencia de una motivacin de lesionar o conculcar la garanta fundamental, lo que sera abiertamente abyecto a un debido proceso judicial, y no es lo que el legislador ha querido. Es por lo tanto, esta regla de atenuacin, una distribucin de la denominada carga material de la prueba en orden a que si el trabajador logra acreditar indicios suficientes de la existencia de la conculcacin, el empleador que no pueda suficientemente acreditar la fundamentacin y proporcionalidad de las medidas que se acusan vulneratorias deber soportar consecuencialmente la determinacin de la vulneracin y los efectos que ello conlleva. Por tanto, esta regla ms que una regla de etapa probatoria viene a ser una regla de juicio que opera cuando el rgano jurisdiccional valora las probanzas y debe resolver el
costo del hecho que en el proceso no ha plenamente quedado acreditadoEn este caso, el hecho cuya razonable duda queda en el proceso- que no es son el hecho de haber ocurrido la conducta lesiva de derechos fundamentales- afectara, a diferencia de la pauta distributiva normal de un

proceso judicial, al demandado, quien sabe desde el inicio del proceso que la accin de tutela4 El trato probatorio es completamente desigual para las partes del proceso, estos a una parte en este el trabajador reclamante el legislador solo le exige que acredite indicios para que la prueba de la razonabilidad de la medida recaiga sobre el empleador, sin lugar a dudas la carga del trabajador denunciante se encuentra muchas ms suavizada en comparacin a su contraparte. Cules son las razones del trato desigual en atencin al alivio de la carga probatoria? principalmente son dos, las medidas conculcatorias de garantas fundamentales usualmente son subrepticias y disimuladas bajo conductas aparentemente lcitas y no vulneratorias lo que hace en extremo dificultosa la probanza de la verdadera intencin lesiva encubierta tras esas medidas aparentemente legitimas. Y por otra parte, el acceso a la prueba es tremendamente complejo para el trabajador cuando es claro que es el empleador quien tiene el dominio y cercana con las fuentes de prueba lo que genera de una desproporcin en relacin al aproximamiento del material probatorio, siendo evidente la necesidad de una norma que permita disminuir dicha extrema diferencia. b) Estndar probatorio de los indicios El profesor Gamonal nos indica que el indicio es ms bien una suerte de presuncin no
plena de la existencia de una lesin a un derecho fundamental y para destruirla el demandado deber probar plenamente5. Estos indicios deben referirse a hechos que deben generar en el rgano jurisdiccional al menos la sospecha fundada de ha existido la lesin de derechos fundamentales6. Ante esto, surge la duda, cul es el estndar que exige la ley para dar por

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UGARTE CATALDO (2009) pp. 221. GAMONAL CONTRERAS, SERGIO. (2008) Prueba indiciaria en el Nuevo Procedimiento de Tutela de Derechos Laborales. Revista Laboral Chile. Noviembre. pp. 80. 6 UGARTE CATALDO (2009) pp. 223 cita a MARTIZ ROCAMORA LUIS. Decisiones empresariales y principio de igualdad (1 Edicin, Barcelona, Cedecs) 1998. Pp.174.

acreditado el indicio y consecuentemente ponga al empleador en la necesidad de probar la razonabilidad de su medida? Si bien es cierto la norma no establece mayores exigencias que las que se trate de indicios es decir ms de uno, y que ellos sean suficientes el profesor Gamonal estima que el indicio debe ir acompaado de plausibilidad, y propone como frmula indiciaria para nuestro procedimiento de tutela laboral el siguiente: Si es plausible
el indicio presentado y probado por el trabajador de forma tal que se hace necesario que el empleador justifique su conducta al tenor del artculo 485, el juez debiera dar por aprobado el indicio. Concordamos con la exigencia de la plausibidad del indicio, constituyndose esta

en el estndar probatorio que debe alcanzar cada indicio para el rgano jurisdiccional haga efectiva la aplicacin del 493. Esa plausibidad viene determinada por permitirle al juez la sospecha razonable de que la vulneracin se ha producido7. Cmo el juez arribar al estndar de conviccin probatorio de plausibidad? Gamonal 8nos indica los siguientes parmetros que combinados con las reglas de la sana crtica permitiran determinar al juez si algn indicio alcanza el estndar de conviccin predicho: a) Debe tratarse de dos o ms b) Deben ser concordantes, coincidiendo en una misma direccin c) los hechos de cada indicio deben acreditarse fehacientemente d) deben ser coherentes, las inferencias del juez deben racionales y lgicas. C) Posicin del empleador frente a la prueba indiciaria Qu le queda al empleador cuando el trabajador ha logrado acreditar los indicios suficientes? Si el trabajador logra generar conviccin en el rgano jurisdiccional, a travs de sus probanzas, que los indicios son plausibles toca al empleador dos posibilidades: 1) Probar que los hechos base o constitutivos del indicios son falsos. 2) Probar la razonabilidad o justificacin de las medidas que adopto, dando cuenta de su fundamentacin y proporcionalidad. Para ello: - La justificacin debe ser suficiente -Debe dar cuenta que la medida adoptada no es arbitraria o desproporcionada - Que no se haya afectado el contenido esencial del derecho. - Que la medida no se trata de una represalia.

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UGARTE (2009) pp. 224 GAMONAL op. cit. pp. 81.

Conclusiones

1. La regla del artculo 493 es sin lugar a dudas una de las mayores fortalezas de la reforma laboral, permite dar tutela judicial efectiva a los derechos inespecficos de los trabajadores en un procedimiento establecido especialmente para ello. Concordamos con el profesor Ugarte que la incorporacin de esta regla significa un paso claro para comenzar a tomar en serio las garantas fundamentales de los trabajadores dentro de la empresa. De lo contrario sera prcticamente inaccesible la prueba de la vulneracin de garantas fundamentales dentro del circuito cerrado de la empresa. 2. La norma en comento es democratizadora y permite una aminoracin de las situaciones desmedradas en las que se encuentran los trabajadores con respecto al acceso al material probatorio de la vulneracin y con respecto a la dificultad que significa desentraar la real motivacin lesiva que tienen ciertas medidas cuando vienen maquilladas o encubiertas por actuaciones aparentemente inocuas y objetivas. 3. Consideramos que la norma del 493, como lo sealamos en su oportunidad no es una alteracin de la carga formal de la prueba del 1698 del Cdigo Civil, no es una liberacin total de prueba para el denunciante, sino ms bien slo una atenuacin del peso probatorio para el trabajador denunciante, la cual en estricto rigor viene a ser una regla de carga material de la prueba en razn de la cual el juez aplicar la consecuencia negativa que conlleva el haber acreditado suficientemente un hecho en el juicio. Esto es, si el trabajador logra acreditar indicios suficientes y el empleador no destruye esos indicios con prueba que d cuenta de la falsedad de los mismos o de la justificacin de las medidas que tom, deber soportar la determinacin de la existencia de una vulneracin de derechos fundamentales. 4. El estndar probatorio que exige el legislador para entender que existen indicios suficientes de la existencia de una vulneracin vienen dados por la plausibidad de los mismos, que no es otra cosa que generar en el juez la sospecha razonable de que la conculcacin de derechos ha existido. Logrando ello, ya se produce el efecto de que sea de cargo del empleador acreditar que sus medidas fueron justificadas. 5. La acreditacin del indicio conforme al estndar ya expuesto, no pone al empleador en la indefensin pues un mero indicio por muy suficiente que sean no pueden por si solos dar por determinada la acreditacin del hecho lesivo, son los indicios suficientes, plausibles cuyo hechos base estn acreditados los que unidos a la falta de prueba de la falsedad de los mismos o la falta de prueba de la justificacin de las medidas por parte del empleador los harn indefectiblemente que el juez deba dar por existente la vulneracin de derechos. Es por ello que la norma, dndose el supuesto de acreditacin del indicio con las caractersticas ya vistas, pone al empleador en la necesidad de probar ya sea la falsedad de los hechos indiciarios o la razonabilidad de sus medidas, dando cuenta de su fundamentacin y proporcionalidad.

BIBLIOGRAFA

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