Derecho Penal 2

Apuntes Derecho Penal II UC Temuco.
Delitos contra la vida humana independiente

Bien jurdico: vida humana independiente. Son delitos concebidos como daos contra la vida, esto es, que se exige para su consumacin la muerte de un ser humano. HOMICIDIO SIMPLE (art.391 n 2)
Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado: 2 Con presidio mayor en sus grados mnimos a medio, en cualquier otro caso.
Concepto: Consiste en matar a otro sin que concurran las condiciones especiales constitutivas del parricidio, infanticidio u homicidio calificado. Hay que admitir la calidad de figura bsica del homicidio entendindolo nicamente como el delito consistente en matar a otro, frente al resto de los delitos que, por las particulares circunstancias que constituyen han de concebirse como especies del mismo. Sancin: 5 aos y 1 da hasta 15 aos. Tipicidad 1. Sujeto activo: i. puede ser cualquiera ii. Delito de omisin: es posible por quien ostenta la posicin de garante (quien est obligado jurdicamente a evitar un dao a un bien jurdico puesto en peligro) 2. Sujeto pasivo: i. El otro. Excluyndose as el suicidio. ii. Se refiere la ley a un ser humano con vida independiente. Excluyndose as los cadveres y los que estn por nacer. Comienzo de la vida independiente: existencia autnoma en la criatura de funciones vitales de respiracin y circulacin sangunea. A partir de dicho momento el sujeto pasivo puede ser objeto de homicidio. 3. Fin de la vida humana: i. la persona sujeto pasivo del homicidio es otro vivo. ii. la proteccin del sujeto pasivo termina con la muerte: 1. Muerte: cesacin total e irreversible de las funciones respiratorias y circulatorias. 2. Muerte cerebral: cesacin irreversible de las funciones cerebrales (nicamente para los efectos de trasplante de rganos). 4. Conducta homicida a. La conducta es matar a otro, esto es, quitarle la vida. b. La ley no indica los medios, salvo en las figuras especiales como en el homicidio calificado. c. Es indiferente para la configuracin de tipo penal la utilizacin de medios fsicos o morales. d. En cuanto a la autora mediata o emplear artefactos para impresionar personas sensibles, dicho medio el autor debe controlar su produccin y efectos. e. Es admisible el Homicidio por omisin: i. Requisitos: 1. Produccin y evitabilidad objetiva del resultado. 2. Posicin de garante y su asuncin. 3. Equivalencia de la omisin con la accin tpica. 5. El resultado: a. Debe ser, la muerte del ofendido b. Mientras no se produzca la muerte, ser tentativa o frustracin.

6. Relacin de causalidad entre la conducta homicida y la muerte del otro segn la imputacin objetiva 1. Resultados extraordinarios: a. Cuando la conducta del autor no estaba permitida, y el riesgo que crea no se materializa en el resultado sino que lo hizo otro completamente diferente. Dicho resultado por ser extraordinario e imprevisible est fuera del control del autor por lo cual no le es imputable objetivamente. 2. Intervencin de terceros: a. la intervencin del tercero excluye la imputacin objetiva del resultado mortal de quien creo el riesgo. Aunque esta conducta est prohibida y ese riesgo fuese ciertamente mortal, ese riesgo no se realiz en el resultado sino otro muy diferente. (ejemplo: la ambulancia que choca y muere la vctima apualada, yendo rumbo al hospital). Culpabilidad en el homicidio 1. Contenido del dolo homicida: se acepta el dolo directo y el dolo eventual (quien se representa el resultado mortal pero acta con indiferencia a su produccin). Al admitir el dolo eventual, se excluye el dolo especfico de matar y el dolo genrico. La existencia de dolo homicida, comprende tanto el resultado lesivo para la vida como las lesiones, heridas y daos en general a la salud, que a consecuencia de la conducta homicida podran sobrevenir. 2. El error en el homicidio: a) En el curso causal: dolo de Weber : un error no esencial en el curso causal no excluye la punibilidad a ttulo de homicidio. i. No esencial: en cuanto al dolor de weber (realizar un acto posterior a la conducta homicida, generalmente tratando de ocultarlo, en la creencia de haber dado muerte, la que slo fallece producto de este encubrimiento). ii. Debe resolverse con el dolo eventual, ya que responder por el homicidio doloso consumado y no por el culposo. Si no hay dolo eventual, la solucin es juzgar el hecho secundario separadamente del primero. b) El error en la persona: Art. 1 Inc. 3 comprende tanto el error en la identidad de la persona como el error en el golpe (error accidental). i. Se resuelve en base al dolo eventual y la culpa consciente. c) Homicidio preterintencional: el que queriendo lesionar a otro, causa, no obstante con esas lesiones una muerte no querida, pero previsible. i. Solucin: probada la falta de dolo homicida no puede atribuirse al actor el homicidio ttulo doloso, sino a lo ms culposo, si el resultado era previsible (si es imprevisible no debe ser imputado al autor, ni aun a ttulo culposo). ii. El supuesto de que un mismo hecho constituira 2 o mas delitos (lesin dolosa ms la muerte culposa) se estima que debe castigarse segn el artculo 75. iii. Cuestin debatida es el contenido del dolo homicida y el de lesionar : Quien quiere solamente lesionar a otro no ha de querer en modo alguno su muerte y tampoco presentndose dicha posibilidad ha de actuar con indiferencia hacia su consumacin. As, el estar ante un supuesto de homicidio culposo o doloso, en especial en dolo eventual queda a criterio del tribunal con los hechos objetivos probados en la causa. (Medios de Comisin, regin del cuerpo, relaciones entre ofendido el ofensor, armas). iv. La solucin de aplicar el concurso del art.75 entre lesiones dolosas y homicidio culposo, no siempre es posible en la prctica, debido a la incertidumbre de las lesiones provocadas. El problema se debe resolver como un tema probatorio y no omitiendo el castigo de las lesiones, ni en atencin al tiempo que media entre las lesiones y la muerte.

Iter criminis y concursos Homicidio tentado: Quien da comienzo a la ejecucin del delito pero no ha completado todos los actos de ejecucin necesarios. Homicidio frustrado: Si se intenta matar a otro y por causa independiente la voluntad del autor el resultado no se produce. a) La relacin causal existente entre el homicidio e las lesiones : Solucin: en caso que se cumplan todos los supuestos tpicos de homicidio y lesiones dolosas se resuelve en base a la Consuncin: donde la intensidad criminal del homicidio es mayor, la que absorbe a la de las lesiones, por lo que las lesiones son actos meramente acompaantes. b) Concurso de homicidios: ha de considerarse como una reiteracin de delitos de la misma especie, aplicando el artculo 351 del CPP. c) Concurso entre diferentes figuras de homicidio: el Cdigo prev con una clusula de subsidiariedad expresa. (Ejemplo, supuesto de quien mata a su padre, con ensaamiento, se castiga a titulo de parricidio pudiendo considerarse la agravante 12 n 4). Principio de consuncin: el que empieza como homicidio simple y termina como homicidio calificado y viceversa. Se castiga solamente por el calificado por absorber a la primera por su mayor disvalor. HOMICIDIO CALIFICADO (Art. 391 n 2) Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado: 1 Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes: a) Primera. Con alevosa. b) Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. c) Tercera. Por medio de veneno. d) Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e e) Inhumanamente el dolor al ofendido. f) Quinta. Con premeditacin conocida. Sancin: 10 y un da a perpetuo (a los 20 aos, se le podr conceder libertad condicional). Concepto: Consiste en matar a otro con las circunstancias que la ley establece. Es una especie agravada del homicidio simple, que como tal, comprende todos sus elementos, ms las circunstancias especializadas. 1) Alevosa: Segn el artculo 12 n 1 es quien: a) Obra a traicin: esto es ocultar su intencin, aprovechndose de la confianza que tal ocultamiento produce. b) Obra de sobre seguro: quien derechamente obra ocultndose asimismo o los medios que piensa valerse para cometer el delito. Al momento de cometer el delito el autor se encuentra sin riesgo para si. Es el aprovechamiento o la creacin de un estado de indefensin en la vctima. Necesariamente debe haber prevalimiento de aquella circunstancia, por parte del autor. 2) Veneno: Concepto: Consiste en la desprevencin de la vctima que recibe de otro una sustancia que cause la muerte sin saberlo ni poder prever.
No corresponde al concepto del artculo 12 n 3 (Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas.) No puede haber definicin objetiva del veneno. Sino que es toda sustancia que suministrada a la vctima pueda ocasionar la muerte cualquiera sea la va de introduccin al cuerpo es veneno si se ha hecho insidiosamente, esto es, aleve. 3) Premeditacin conocida: Es una combinacin entre: a. criterio cronolgico (persistencia en el nimo del autor de la decisin de cometer el delito) b. criterio psicolgico : nimo fro del autor Cuatro requisitos: i. la resolucin de cometer el delito ii. un intervalo de tiempo entre tal resolucin y ejecucin del hecho iii. persistencia durante el intervalo de la voluntad de cometer el delito iv. la frialdad y la tranquilidad del nimo La alevosa no supone premeditacin y viceversa: por mucho que se premedite un hecho, eso no asegura la indefensin de la vctima. Aqu, el delito se limita a la premeditacin conocida, en cambio en el 12 n 5 (En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin conocida o emplear astucia, fraude o disfraz) se aade astucia, fraude o disfraz) 4) premio o promesa remuneratoria: Delito de participacin necesaria: a. Debe existir: i. un inductor (el que paga) ii. un inducido (el que comete el delito) Ambos responden al titulo de coautores de homicidio calificado, y aqu tanto uno como el otro tienen dominio del hecho y pueden decidir sobre su realizacin o no. Artculo 12 n2 (Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa) es diferente a la circunstancia del homicidio calificado, ya que aqu, el premio debe ser avaluable en dinero. Excluyndose los valores afectivos. 5) ensaamiento: Concepto: Aumentar inhumana y deliberadamente el dolor del ofendido. Se diferencia del 12 n4 (Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su ejecucin), por referirse a un solo mal, el aumento del dolor. a) Deliberadamente: es que haya dolo directo, esto es, conocimiento del innecesario sufrimiento que se causa y la voluntad de su realizacin. b) Inhumana: importar crueldad, afn de hacer sufrir a la vctima innecesariamente o disfrutar con aquel. Todo homicidio tiene generalmente asociado una cuota importante dolor en la vctima, por lo que se juzga es el sufrimiento innecesario de la vctima, excluyndose as los descuartizamientos de cadveres, y cualquier otro mal que no sea el dolor. Sin perjuicio de aplicar algn agravante genrico. Culpabilidad en el homicidio calificado: Las circunstancias son elementos subjetivos del tipo penal, imponiendo as, solamente el castigo a titulo doloso, excluyendose el dolo eventual o culposo. No cabe tampoco lo aplicado al error tratado en el homicidio simple. Sin embargo, el error en el golpe, en cuanto a la circunstancia del veneno, procedera el dolo eventual (caso de quien enva una torta envenenada a la fiesta de un cumpleaero, queriendo matarlo, y resultan muertos tambin los invitados). Iter Criminis. Se aplican las reglas generales. Hay impunidad en el delito de posible envenenamiento, por absoluta inidoneidad del medio empleado. Participacin: Comunicabilidad de las circunstancias.
Han de aplicarse directa o analgicamente las reglas del art. 64 ( Las circunstancias atenuantes o agravantes
que consistan en la disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurran. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito ) ya que de no apreciarse la calificante en algn
partcipe, siempre subsiste la figura bsica del homicidio simple. La doctrina entiende aplicable estas circunstancias solo en quienes la disposicin moral se encuentre presente. (Plus subjetivo). Concurso de circunstancias. a) concurrencia de las calificantes del homicidio calificado con las agravantes genricas del art.12: Se soluciona con el non bis in dem (art.63, No producen el efecto de aumentar la pena
las circunstancias agravantes que por s mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse ) debindose preferir la
primera que por su mayor disvalor absorber la genrica. b) concurrencia de diferentes calificantes del homicidio calificado (art. 391 n1): no es posible tomar en cuenta 2 veces las circunstancias consideraras equivalentes para configurar el delito (tipo con pluralidad de hiptesis), entonces, si concurren varias, solo se comete un homicidio calificado, debiendo tomarse en cuenta la conducta de mayor disvalor al fijar la pena (art.69) PARRICIDIO (Art. 390)
Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a su cnyuge o conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Sancin: de 20 aos a de por vida (con posibilidad de libertad condicional despus de 40 aos) Es una figura agravada del homicidio, por la relacin existente entre el autor y el ofendido. Tipicidad. Sujetos pasivos y activos: a) El padre,
b) c) d) e) f) g) La madre, El hijo cualquier ascendientes, cualquier descendientes, El cnyuge, El conviviente.
Aqu no se trata de castigar la violacin de las relaciones jurdicas, sino los vnculos que la naturaleza ha creado, derivados del hecho de paternidad (aparte de que el CP. incorpora estas relaciones expresamente). Por lo tanto, se excluyen: a) las relaciones provenientes de la simple afinidad, b) al adoptante y el adoptado. Pues no hay vinculo biolgico. Parricidio por omisin. En el homicidio simple, su omisin es a partir de la posicin de garante, que entre las cuales derivan las del derecho de familia. Por tanto, si el parentesco es la fuente de la posicin de garante, y a su vez, la fuente de la atribucin del resultado, no puede operar a la vez como fuente agravante, segn el non bis in dem. Culpabilidad. conociendo las relaciones que lo ligan: equivale al dolo directo (tambin, maliciosamente y con conocimiento de causa). Debido a la importante agravacin con respecto del homicidio simple. Requisitos
a) No basta la simple aceptacin de posibilidad de dar muere a un pariente. b) Debe tener seguridad de que se est dando muerte a otro pariente. Se excluyen, por tanto, el dolo eventual y el parricidio culposo.
Error en el parricidio. a) error en la identidad de la persona: la solucin la da el art. 1 inc3 ya que expresa que no se deben tomar en cuenta las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que agravaran su responsabilidad, pero si las que la atenen. b) error en el golpe: la muerte se produce culposamente y no hay dolo homicida. Participacin. Participes extraneus no mencionados en el art. 390: siempre responden por homicidio simple o calificado. Participes intraneus del art.390: responder por parricidio u homicidio. INFANTICIDIO Art. 394
Art. 394 cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio.
Sancin: 5 aos y 1 da a 15 aos. Naturaleza: se trata de una figura especial del homicidio y privilegiada respecto del parricidio. Tipicidad Sujetos activos: solo pueden ser los ascendientes consanguneos de la vctima. a. El padre o la madre. b. Dems ascendientes. Sujeto pasivo: descendiente recin nacido, siempre que se le de muerte dentro de las 48 horas despus del parto. Conducta: no se acepta infanticidio por omisin, dada la posicin de garante del autor como fundamento de la imputacin. Sin embargo, se puede aplicar si se puede impedir aplicar la pena del homicidio calificado, segn el non bis in dem. HOMICIDIO EN RIA O PELEA (Art. 392)
Art. 392. Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos stos la pena de presidio menor en su grado mximo. Si no constare tampoco quines causaron lesiones graves al ofendido, se impondr a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio menor en su grado medio.
Naturaleza: no es una figura especial del homicidio y tampoco tiene su tratamiento ya que no se puede determinar el autor del homicidio. Requisitos a) comisin de un homicidio en ria o pelea. b) imposibilidad de determinar quien es el autor o en subsidio, quienes son los autores de las lesiones graves, si las hubo. Ria o pelea: es el acometimiento recproco que surge ms o menos espontnea y repentinamente entre ms de dos personas. Se exige la espontaneidad, no debe ser concertado, y que sean mas de dos puesto, pues de lo contrario, se individualizara el autor. Se aplica en subsidio de las reglas de participacin. Reglas: a) sancionar a quienes causaron lesiones graves al occiso, con 3 y 1 da a 5 aos b) si tampoco consta quienes las causaron, se sanciona a todos los que ejercieron violencia sobre su persona, con 541 das a 3 aos.
c) si tampoco consta quienes hayan ejercido violencia, el resultado es la impunidad, al menos por lo que el homicidio se refiere. LESIONES Y MUTILACIONES Concepto general: en las lesiones la caracterstica bsica es que debe existir un corte. Si hay un corte y adems un cercenamiento de un miembro estaremos frente una mutilacin. En otras palabras, si hay slo corte, estamos en presencia de lesiones propiamente tal. Bien jurdico protegido: a) integridad corporal: se refiere a la incolumidad fsica de las personas o cualquier menoscabo al cuerpo, anatmicamente considerable. Significa la cantidad, estructura y disposicin de las partes del cuerpo, anatmicamente consideradas. b) la salud: entendindolo como funcionamiento normal de los rganos del cuerpo humano, es decir, situacin general de armona en las funciones del cuerpo humano. Al hablar de armona hay que entender funciones fsicas y psicolgicas Mutilaciones Artculos 395 y 396. Concepto: es el corte o cercenamiento de un miembro determinado: Miembro: todo rgano dotado de individualidad propia, que tiene cierto relieve funcional y pueden ser rganos tanto externos como internos. Miembro: Todo rgano o parte del cuerpo que tenga una funcin propia o particular (politoff) La mutilacin debe comprender la totalidad del miembro, no configurndose la agravacin por un cercenamiento parcial Culpabilidad en la mutilacin La expresin maliciosa equivale al dolo directo excluyendo el dolo eventual. La causa de una mutilacin con el dolo eventual, debe sancionarse a ttulo de lesin propiamente tal y no de mutilacin. Debe excluirse la posibilidad de un cuasidelito de mutilacin, porque slo hay de lesiones propiamente tal. CASTRACION (Art. 395) Es la figura ms grave, Su pena equivale a la de homicidio simple, o sea, de 5 y un da a 15 aos Concepto: Consiste en la extirpacin de los rganos destinados a la generacin (rganos sexuales masculinos o femeninos) La castracin debe ser total. Por lo tanto la extirpacin parcial de los rganos sexuales debe atender a la funcin natural de estos, o sea a la realizacin del coito y generacin. Si a cualquiera de ellas, se le ha impedido este ejercicio a consecuencia de la extirpacin, debe ser considerada consumado el delito. Si los rganos que restan pueden cumplir esas funciones la castracin habr quedado frustrada o tentada. Sujeto activo: Cualquier persona Sujeto pasivo: Hombre o mujer MUTILACIONES PROPIAMENTE TALES (Art. 396) 1. De miembro importante. 396 inc1 Es aquella que deja al paciente la imposibilidad de valerse por s mismo o lo deja sin ejecutar funciones naturales que antes realizaba. La imposibilidad, debe entenderse, como la de ejercer funciones normales de convivencia humana. Se excluye obviamente los rganos sexuales. La calidad de miembro, est dada a las partes del cuerpo que el individuo se sigue para las actividades fsicas de su vida de relacin y que ejecutan una funcin especfica distinta a las dems del organismo. Para Etcheberry: la divisin de miembros importantes y menos importantes, no puede determinarse con
arreglo estricto a la naturaleza intrnseca del rgano, sino con relacin a sus efectos. Cuando se habla de valerse por s mismo y funciones naturales, no se altera el criterio de importancia de los miembros, al existir aparatos de ortopedia o que suplan el miembro mutilado. 2.- Miembro menos importante. 396 inc2 Aquellos casos que quede impedido de realizar funciones del organismo mismo relacionados con los sentidos. (Tales como los dedos, orejas) Segn Etcheberry: la calidad de menos importante se juzga por los efectos producidos, si puede seguir valindose por s mismo y ejecutar las mismas funciones naturales que ante ejecutada, la mutilacin debe ser considerada como de miembro menos importante. La proteccin penal est destinada a la integridad corporal anatmica de la persona y a su salud, no a las actividades que desempean. El criterio de proteccin es general y no individual. Esto es en relacin a que para algunas personas como por ejemplo, un pianista, la mutilacin de un dedo es de un miembro ms importante que lo sera para otra persona. Para stos la nica alternativa es la indemnizacin de perjuicios por va civil. LESIONES MENOS GRAVES o propiamente tales (art. 399) En cuanto a los bienes jurdicos protegidos, cualquier estado que atente a la armona funcional del cuerpo humano y causado por otra persona constituye lesiones. Segn la OMS: se trata de causar cualquier atentado contra el bienestar fsico o psicolgico y de cierta relevancia. La figura bsica est dada por el artculo 399 del CP, esto es, las lesiones menos graves. Aparte existe una figura calificada con pluralidad de hiptesis, o sea, lesiones graves y una privilegiada: que constituye falta, o sea, lesiones leves. Sancin: 61 das a 541 das o 11 a 20 UTM. El concepto de lesiones propiamente tales corresponden al ncleo general de tipo de lesiones (herir, golpear, maltratar), y no debe tratarse de una mutilacin hecha con dolo directo. El sujeto activo puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, deben tratarse de una persona viva,
salvo que se trate de las personas del art. 5 de la Ley sobre Violencia intrafamiliar (agravada por el art. 400).
Conducta lesiva: es necesario para su consumacin, la produccin de un resultado lesivo, que afecten la salud del sujeto pasivo, dejndole huellas o rastros perceptibles de dichos daos, o sea, un efectivo menoscabo de la integridad corporal o la salud fsica o mental. Hay que entender las lesiones como un delito de resultado y no de mera actividad. Medios de Comisin: no existe limitacin alguna en los medios de comisin en el artculo 399, solamente en las figuras especialmente agravadas. Los medios morales, no caben como medios de ejecucin. Para que se produzca el delito de lesin se necesita herir, golpear o maltratar. Lesiones por omisin: al no delimitarse los modos de comisin, es posible castigar a ttulo de lesiones menos graves la comisin por omisin de cualquier clase de lesin (independiente de la gravedad del resultado). Siempre que se cumplan los requisitos de esta clase de delitos: a) asuncin efectiva de la posicin de garante. b) equivalencia de la Comisin con la omisin. No procede en las conductas positivas de los artculos 395, 396 y 397, salvo el caso del artculo 398. El resultado de las lesiones menos graves : para determinar en qu casos se aplica esta figura y no las agravadas, por exclusin, es posible concluir que se pueden considerar menos graves las siguientes
lesiones: a) las que se produzcan enfermedad o incapacidad para el trabajo de hasta 30 das. b) las consistan en la mutilacin de parte de un miembro importante o menos importante y que no pueden calificarse, atendidos sus otros efectos, de graves segn el artculo 397. c) las cometidas por omisin (salvo que sea aplicable el artculo 398). Antijuridicidad de las lesiones: por regla general, las autolesiones no resultan sancionadas. La integridad corporal y la salud no constituyen bienes disponibles. Pero en virtud del principio del inters, el consentimiento del interesado basta para justificar la accin de quien lo lesiona (por regla general, que no excedan de leves, o a lo sumo de menos graves). General, cuando entra en juego un inters superior para el individuo, no reprobado por el orden jurdico, ste tiene derecho a sacrificar en cierta medida estos bienes. (Cirugas estticas, donaciones de sangre, penitencias) Problemas: Debe entenderse que siempre que exista nimo de lesiones, ese nimo, es menos grave, por qu no hay que quebrantar el principio culpabilidad. En dolo de menos grave se presume segn consenso doctrinal. Si se afirma la existencia de unas lesiones y su gravedad no puede establecerse, corresponde aplicar la regla general, esto es, que un dao a la salud no constitutivo de lesiones de los artculos 395 a 398, debe calificarse de lesiones menos graves a menos que sean leves. Cuando el sujeto activo tenga dolo de causar lesiones graves gravsimas (ejemplo, quiere dejarlo impotente) debe acreditarse que ese dolo tenia. Qu pasa si tiene dolo de menos grave y se produce grave gravsima? Se aplica concurso de delito doloso de menos grave con el delito culposo de grave gravsima En caso de concurrencia de varias figuras agravadas de lesiones, el general ser nicamente la aplicacin de la ms grave de ellas (principio de subsidiaridad) Problema de tentativa Qu pasa si quiero matar y slo la lesiono? Aqu el dolo es del homicidio pero el resultado es de la lesin. La pregunta es, si quiere darle muerte, el elemento subjetivo es doloso, entonces, se sanciona como tentativa de homicidio frustrado? Segn Politoff el imputado se beneficia en rebajarle en uno o dos grados y sera menos que la de lesiones graves. En este caso hay que sancionar con el delito de lesiones menos grave solamente. Otros indican que se aplica concurso. Contenido del dolo de lesionar: abarca el conocimiento de la accin realizada y sus efectos en las persona del lesionado. Puede ser tanto directo como eventual. Tampoco s exige un supuesto dolo especfico de lesionar, excluyen de matar, por tanto, se admiten como dolosas las lesiones causadas en una tentativa de homicidio, pero se rechaza cuando el resultado mayor excede de lo conocido y querido por el agente, a menos que sea previsible y pueda atribuirse su culpa, (sera un delito preterintencional) y se aplica concurso ideal entre las lesiones dolosas y culposas efectivamente cometidas. Lesiones culposas: la figura del artculo 399, 397 y 398 admitan su comisin culposa, cumpliendo los requisitos de: la capacidad; y el deber de prever y evitar tales resultados. LESIONES GRAVE-GRAVISIMAS. Art.327 n1 Sancin: Presidio mayor en su grado mnimo, de 5 y un da a 10 aos Estamos hablando de lesiones agravadas por sus efectos en la vida del ofendido. Ha de tratarse de lesiones en la que la entidad del dao a la salud es, en algn modo, equivalente a una muerte en vida
convirtiendo al lesionado en una persona distinta a la que era antes del delito. a) diagnstico de irrecuperabilidad o incurabilidad permanente. b) tambin efectos ms o menos intensos y prolongados, sin pronstico cierto de recuperacin.
Medios de Comisin Esta especial forma de lesin se comete: Hiriendo, golpeando, maltratando de obra a otro (conductas todas activas). Consistentes: Herir: en romper la carne o huesos con un instrumento cortante. Golpear: dar en el cuerpo del ofendido con uno contundente. Maltratar de obra: cualquier modo de realizar una accin material que produzca daos a la salud de otro. Resultados a) Demente: persona enajenado mental, o sea, quien padece de locura o prdida de juicio por cualquier causa. (Art.10 n1) Se requiere que el ofendido sufra enajenacin mental de origen traumtico y no orgnico (ya que no se le podra atribuir al agente), en forma perdurable y no simples trastornos. Permanente: significa que un perodo de tiempo que no puede razonablemente pronosticarse ms all de los 30 das. Es indiferente que la demencia provenga del efecto fsico mismo de dicho maltrato o de sus efectos sicolgicos. b) Intil para trabajo: no se refiere al trabajo que realiza antes de sufrir la lesin, sino que se trata de un diagnstico mdico que concluya que esa persona ha quedado intil para cualquier trabajo. Hay que distinguir: a. lo razonablemente posible de hacer. b. lo tericamente posible de hacer. Debe referirse al mbito de actividad laboral que el ofendido podra realizar y no a la simple imposibilidad de ejercer el trabajo que antes se realizaba. Hay que atender a las condiciones personales y sociales del ofendido, pues hay que juzgar el efecto en la vida real de la persona, que por no poder trabajar, pasa a depender de otros para su subsistencia y la de su familia. La inutilidad debe ser permanente, o sea, que dure ms de 30 das y que no pueda razonablemente pronosticarse. Si es slo transitoria, es una incapacidad, considerada lesin simplemente grave. c) Impotente: Incluye la incapacidad para las funciones sexuales, ya sea, cualquiera de las dos siguientes impotencias: a. Impotencia coeundi: incapacidad para la realizacin del coito, o relaciones sexuales tradicionales. Por tanto, no puede ser sujeto activo de violacin. b. Impotencia generandi: discapacidad para procreacin, fecundacin, impiden tener descendencia. d) Impedido de algn miembro importante: Debe entenderse en el sentido del artculo 396 inciso nmero 1. a. Impedimento: inutilizacin en cualquier otra forma, que puede deberse a cortes o bien a otras razones, aunque miembro no haya sufrido en su integridad anatmica. b. Miembro: todo rgano o parte del mismo que tenga una funcin propia o particular, ya sea externo o interno c. Miembro importante: que quede impedido de manera tal que no pueda realizar las funciones de aquel miembro. e) Notablemente deforme: se entiende que es una apreciacin esttica de la persona y no quiere decir visiblemente deforme. Debe ser fsica, notoria y permanente Politoff: deformidad, o sea, desfiguracin fealdad corporal, cicatriz huya ms o menos permanente del
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cuerpo o rostro, debe ser de tal naturaleza que equivalga algo ms a los dems supuestos. LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES (ART.327 N 2 DEL C.P.)
Son aquellas lesiones que producen en el ofendido, enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de 30 das. Al compararlas con lesiones graves gravsimas se ve que el criterio de distincin es el tiempo en que demora en sanar. Si queda incapacitado por ms de 30 das es una lesin simplemente grave y si queda impedido permanentemente, es una lesin grave gravsima. En el caso de las simplemente graves, la valoracin respecto con la capacidad de trabajo se hace en relacin al trabajo que estaba realizando. Penalidad: 541 das a 3 aos. Forma de Comisin: La ley las restringi a solamente modalidades activas descritas en el 397 y a las activas y omisivas del 398. Resultados agravantes: a) enfermedad por ms de 30 das : comprende todo perturbacin o anormalidad de la capacidad funcional el individuo, an en las que consisten slo principalmente en trastornos mentales, como afasia o prdida de memoria. b) Incapacidad para el trabajo ms de 30 das : slo puede referirse al trabajo o labores habituales que desempeaba el ofendido al momento de ser lesionado, y adems, el tiempo de su duracin debe ser acreditado mediante informes mdicos. Modalidades de la conducta : son las mismas que la de grave-gravsimas, o sea, herir, golpear, o maltratar de obra. Modalidades del Artculo 398 Figura especial creada de manera residual y utilizando la tcnica de la responsabilidad encascada, ya que seala que las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al que causa a otro una lesin grave, ya sea administrndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu (inteligencia limitada). Sancin: la que se aplica, es la de la grave gravsimas (5 y 1 da a 10 aos). a) Administracin de sustancias nocivas: i. Objeto material: sustancias nocivas: est sujeto a lo que sea nocivo para la persona que reciba en su organismo. Depende de los conocimientos especiales que el ofensor tenga sobre la vctima. Su administracin no requiere alevosa. ii. Conducta: administrar a otro: consiste en introducirlas en el organismo de la vctima, mediante cualquier va. Exigencia de la administracin a sabiendas: consiste en el conocimiento especial que el agente debe tener acerca de la naturaleza nociva de la sustancia que administra a la vctima. La administracin de dicha sustancia y el resultado de lesiones que de ella derivan pueden tener lugar tanto con dolo directo como con dolo eventual y hasta es posible la hiptesis culposa, siempre que el sujeto conozca el carcter nocivo de la sustancia que administra. b) Abuso de la credulidad o flaqueza espritu : segn Pacheco, son las supercheras, filtros y brujeras de todo gnero, ejecutadas por cualquier inters, por una persona que abusa de la inferioridad de otra. Se trata que existe una relacin de dependencia (credulidad; cuando se emplea astucia o engao para causar lesiones) o superioridad psquica (flaqueza espritu; cuando se trata de la persona de poca inteligencia o de escasa cultura) de la vctima respecto del ofensor, quien abusa de dicha relacin, para causar lesiones graves (pudiendo actuarse con dolo eventual y an culposamente).
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LESIONES LEVES 494 N 5
Son aquellas las que en concepto del tribunal no se encuentran comprendidas en el artculo 399 (menos graves) atendiendo a la calidad de la persona o circunstancias del hecho. Por lo tanto, va a ser considerada falta segn criterio tribunal. Tambin va a requerir informe mdico que de cuenta de la lesin que se le ha producido y deber decir si qued impedido por ms de 30 das En base a la jurisprudencia se estableci el criterio de 15 das, o sea, si la lesin dura entre 15 y 30 das es una lesin menos grave, por otra parte si dura menos de 15 das es una lesin leve. La sancin es de prisin medio a mximo (21 a 60 das) o una multa de uno a cuatro UTM. En cuanto la violencia intrafamiliar siempre ser de 15 a 30 das, o sea, siempre ser lesiones menos graves con penas de 61 a 540 das o una multa de 11 a 30 UTM. Lo que conlleva a varias consecuencias: constituir simple delito, se dejar constancia en un registro de antecedentes y tambin no proceden los acuerdos preparatorios. En comparacin. a que la falta no constituye antecedente en el registro y no se podr aplicar en el futuro el 11 N 6. Figura agravada del artculo 400 Sancin agravante: las penas se aumentarn en un grado. Posee una agravacin especial, aplicable a todas las lesiones graves (mutilaciones; grave-gravsimas; simplemente graves; figuras del art. 398; y menos graves), cuando se ejecuten: a) En contra de alguna de las personas del art. 5 de ley sobre violencia intrafamiliar b) O por la circunstancias de la causal 2 (premio o promesa remuneratoria), causal 3 (veneno) o causal 4 (ensaamiento) del articulo 391 N1(homicidio calificado) Figura agravada del 401 CP (Lesiones menos graves atendiendo la calidad de la persona) Solo se aplica a las lesiones menos graves. Y se debe inferir contra: a) sacerdotes, guardadores, maestros b) personas constituidas en dignidad o autoridad publica. El efecto es elevar la pena en un grado y eliminar la pena pecuniaria. Segn Politoff: adems no basta conocer la calidad del sujeto pasivo, sino que debe ofender esa autoridad o funcin de este, ms que a su persona. Lesiones causada en ria artculos 402 y 403 No se trata de una figura diferente de lesiones, sino de una regla procesal para un problema prctico de imposibilidad en la identificacin del autor del delito. Las reglas son, distinguiendo: a) si resultaron lesiones graves y no consta su autor: i. se sanciona a quienes infirieron lesiones menos graves con la pena inmediatamente inferior a la de las lesiones graves. ii. Si no consta quienes causaron las lesiones menos graves, se sanciona a los que hicieron uso de armas capaces de producir las lesiones graves, con la pena inferior en menos 2 grados a la correspondiente. b) si resultan lesiones menos graves y no consta su autor: i. se impone la pena inmediatamente inferior en grado a la de las lesiones menos graves a quienes hicieron uso de armas capaces de producirlas.
DELITOS DE ENRIQUECIMIENTO POR APODERAMIENTO, SIN VIOLENCIA: 12
Bien Jurdico: Propiedad: concepto ms amplio que el civil. Comprende no slo el dominio o posesin sino tambin los dems derechos reales -Se plantea la sustitucin del concepto de propiedad del patrimonio
Delitos de enriquecimiento aquellos que el autor tiene una determinada ventaja patrimonial Delitos sin enriquecimiento son aquellas que sujeto produce un perjuicio del sujeto pasivo sino tener provecho propio.
HURTO SIMPLE (Art. 432) Concepto: Consiste en la apropiacin de cosa mueble, quien, sin la voluntad de su dueo, efectuado con nimo de lucro y sin que concurran las circunstancias que la ley define como fuerza en las cosas o violencia e intimidacin en las personas. Bien jurdico: la propiedad o posesin de las cosas muebles. Se requiere relacin fctica entre sujeto y la cosa susceptible de avaluacin econmica. Se incluyen adems otras relaciones como el usufructo y la tenencia. 1 Tipicidad Sujeto activo: puede ser cualquiera 1. Excepcin a. el dueo de la cosa (nunca podra haber nimo apropietario, ni ajenidad de la cosa) b. acreedor que sustrae cosas de su deudor para hacerse pago de su deuda. c. art. 419 (excusa legal absolutoria) Sujeto pasivo: cualquiera que tenga una relacin fctica con la cosa 2-Objeto material a) Cosa (corporal): a. Todo objeto corporal b. Susceptible de ser aprehendido y extrado c. Tenga valor econmico (mayor media UTM) b) mueble: este debe ser transportables y extrable. c) ajena: a. Debe estar incorporada al patrimonio de la persona distinta al sujeto activo. Deben pertenecer a otro. b. No puede haber hurto de res nullus ni res derelictae, ni las cosas comunes ni los bienes nacionales de uso pblico c. Tampoco en la copropiedad mientras no haya divisin de la cosa en las cosas perdidas no hay sustraccin de estas ya que estn fuera de resguardo del poseedor Esfera De Custodia: es una nocin normativa que se extiende, por consiguiente, al espacio hasta donde el dueo del bien puede hacer efectiva su facultad de usar, gozar o disponer del mismo, nocin que no exige que este contacto fsico con la cosa d) avaluable en dinero: i. Determinado por las leyes de oferta y demanda ii. No se considera el valor afectivo iii. Cosas corporales que tienen un valor que va ms all de su materialidad, se atiene a su valoracin como medio de pago 3.- Conducta
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Apropiarse con nimo de lucro de cosa mueble ajena sin que haya violencia o intimidacin o fuerza en las cosas. No cualquier fuerza es suficiente para desplazar a robo. Sino aquella especial fuerza establecida por el legislador Apropiacin: Sustraccin de la cosa con nimo seoro y dueo. Es indiferente el modo como se realice la sustraccin. Si no hay sustraccin no hay delito. En virtud de la sustraccin, el sujeto activo adquiere la posesin de la cosa. En ningn caso el dominio ya que el delito de hurto no es ttulo traslaticio de dominio. Se requiere el nimo de comportarse como dueo de la cosa nimo de lucro es una ventaja de carcter econmico ya sea para s o para otro que sea necesario lograr su propsito (delito de tendencia) Causas de atipicidad e) hurto de uso: sustraccin de cosa mueble ajena, sin nimo de apropiacin para devolverla despus de utilizarla temporalmente. Este delito no puede existir en nuestra legislacin. Ya que se exige la apropiacin, o sea, nimo de dueo y no una simple sustraccin f) consentimiento del dueo y los que tenga poder de disposicin sobre ella. Justificacin El hurto famlico: sobre su estado de necesidad o se aplican la eximente fuerza moral irresistible. Culpabilidad Se requiere doro directo en cuanto a la conducta de apropiacin (elemento subjetivo: comportarse como dueo) Dolo eventual: en cuanto al valor de la cosa y consentimiento del dueo Iter Criminis Delito de mera actividad Slo admite: frustracin y consumacin Cul es el momento consumativo? a. Tocamiento o aprehensin de la cosa : se fija el momento en el hecho de que la cosa sea aprendida por el sujeto b. Remocin o desplazamiento (amotio ) moverla de un lugar a otro sin que sea necesario que se saque el medio fsico en que se encuentra c. Extraccin (ablatio) requiere que la cosa sea sacada de la esfera de proteccin en que se encuentra. d. Traslado definitivo o aprovechamiento: es necesario que el sujeto lleve la cosa adonde pensaba originalmente u obtener provecho perseguido Crticas a las sanciones a) El valor de la cosa no va de la mano con el perjuicio causado b) Los que cometen estos delitos personas de escasos recursos y el imponer una pena pecuniaria se endurece la sancin. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS (Art. 440, 442 y 433) Es un delito de apoderamiento igual que el hurto. Bien jurdico: el patrimonio. Su nica justificacin a la mayor gravedad de las penas asignadas, es la idea de un peligro potencial a la integridad y seguridad de las personas.
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En el delito de robo con fuerza permanecen todos los elementos del hurto, ms una circunstancia especial: la fuerza en las cosas Concepto: Constituye apoderamiento de cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrar concurriendo la modalidad de fuerza empleada por el autor al realizar la accin de apropiacin. Fuerza en las cosas. No cualquier clase de fuerza en las cosas es suficiente para desplazar la calificacin de la conducta de un hurto a un robo. Es necesario y que sea aquella fuerza establecida por el legislador para configurar el delito de robo. Fuerza: corresponde a la energa requerida para vencer las defensas o resguardos de las cosas, y adems est previsto por el legislador en los que casos que seale . Adems deben aplicarse en el momento de la sustraccin del objeto material. Clasificacin (segn el lugar o sitio donde se comete el delito) a) Lugar habitado, destinado a la habitacin o sus dependencias (art. 440) b) Lugar no habitado (art. 442) c) Sitio no destinado a la habitacin o bien nacional de uso pblico (art.443) ROBO CON FUERZA EN LUGAR HABITADO O DESTINADO A LA HABITACIN O EN SUS DEPENDENCIAS Sancin: 5 y un da a 10 aos y es sin atencin al valor de lo sustrado Tipicidad 1. Circunstancias especficas de lugar a) Lugar habitado: a. Lugar: que tenga resguardos o los materiales. Pues la ley supone " entrar", o sea, se ingresa en un lugar cerrado. b. Lugar habitado: recinto cerrado o no, pero delimitado, al cual una persona o ms destinan para la habitacin, le da ese uso y al momento del delito se encuentra alguno de sus moradores. c. Equivale a morada, o sea, el lugar en que una persona evita descansa duerme y desarrolla su vida ntima. b) Lugar destinado a la habitacin a. Un lugar ocupado como morada, pero al momento del robo los moradores se encuentran ausentes circunstancialmente c) Las dependencias: a. Son aquellos recintos subordinados al lugar habitado. b. Caractersticas: contigidad, comunicacin y la idea de conjunto c. Segn criterio fsico: debe tratarse de un lugar reunido, contiguo, directamente comunicado con el lugar habitado y que se encuentran dentro de la misma esfera de resguardos que slo puede burlarse por alguno de los medios que la ley seala. 2.- Conducta y medios de Comisin: Naturaleza de la fuerza empleada se encuentra taxativamente del artculo 440. Todos los medios indicados en la ley, tienen como objetivo entrar al lugar habitado o sus dependencias. Subjetivamente dirigidos: acceder al lugar donde se encuentra la cosa mueble que ser objeto de la apropiacin. a) escalamiento: cuando se entra por va no destinado al efecto
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Escalamiento: consiste en emplear para entrar al lugar habitado, una va no ha sido destinada por sus moradores a ese efecto. Esto es sancionar ms drsticamente comportamientos que evidencian mayor esfuerzo o destreza para vencer los medios de proteccin de la cosa ajena. La va no destinada el efecto consiste en entrar al lugar cerrado. Una vez dentro, o salga por va no destina el efecto, no escalamiento La esencia del escalamiento radica en forzar los medios de proteccin de lugar habitado. Mayoritariamente se estima que escalamiento exige que el delincuente entre materialmente al lugar. Introducir un brazo o parte del cuerpo o un gancho no es entrar al lugar. Efraccin o fractura tcnicamente es un medio distinto al escalamiento pero normativamente no lo es. Consiste en entrar por forado o sea supone hacer orificios en los muros, techos y cualquier defensa de lugar en tal forma que porque se puede introducir al interior. Rompimiento de pared o techos. Fracturando puertas o ventanas que es romper parte de ellas o sacarlas, violentamente o por medios ms diestros Todos estos medios deben emplearse para entrar al lugar y no para salir. Si se emplean en el interior del recinto habitado para pasar una dependencia a otra no constituyen efraccin. b) Haciendo uso de llaves fuerza, verdadera sustrada, de ganza u otros instrumentos semejantes. Todos son artefactos destinada a forzar en alguna forma los medios de proteccin del lugar aplicando los referidos instrumentos como medio de abrir las puertas que permiten el acceso Llave: cuyo fin es abrir o cerrar una cerradura (mecanismo de destinado a servir de seguro del cierre y apertura de una puerta o cosas anlogas). La llave es un instrumento habilitado para hacer funcionar una cerradura sea para abrirla y permitir el acceso o para cerrarla e impedir entrada Se distingue entre: Llave verdadera: aquella que el dueo destina para su uso y las dems que autorice Llaves falsas: la que se usa sin autorizacin del titular, las que no ha utilizado tales como las que ha perdido o duplicadas sin autorizacin del dueo Llave sustrada es aquella verdadera que ha sido sacada por un tercero que carece de derecho para usarla (pretendo usar la llave nicamente pero no a apropirsela) Ganza: alambre fuerte y doblado en una punta a modo de gancho que ha falta llave puede correr las pastillas de la cerradura. Permite suplir la falta de una llave verdadera o falsa para abrir cerradura de una puerta o ventana con el objetivo entrar al lugar habitado Otros instrumentos semejantes: debe entenderse en cuanto puede tener un uso adecuado para forzar las cerraduras. Ejemplo la llave maestra. c) Introducindose al lugar habitado o en sus dependencias mediante engao. Todos los recursos sealados tienen por objetivo penetrar al lugar habitado No constituyen fuerza, si no que son simples medios engaosos que el legislador lo asimil. Seduciendo a un domstico: est limitado a los domsticos(a los que pertenecen a la casa que se quiere entrar y slo que prestan servicios en esa clase) Seducir es persuadir a engaar con astucia. Ganarse la confianza para que le deje entrar y as apropiarse de la cosa ajena. No opera cuando se seduce algn morador Usar nombre supuesto: consiste en usar una identidad que induzca a los moradores a permitirle ingresar a casa, provocarles un error en ese sentido. Simulacin de autoridad: sujeto activo debe aparentar ser una autoridad de aquellas que tienen poder para entrar en una casa tales como un receptor judicial a un agente policial Debe recurrir a medios que induzca a error en cuanto a su aparente funcin. EL DELITO DE ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EN LUGAR NO HABITADO (ART.442) Pena: 541 das a 5 aos
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Debe cumplir con todas las condiciones sealadas para el tipo objetivo es objetivo en el caso del hurto, ms, las formas de ejecucin y los lugares para sustraer la especie ajena. Lugar no habitado: Es un recinto delimitado con protecciones que le dan cierta reserva respecto de terceras que adems en el momento de comisin del delito no est sirviendo de morada a ninguna persona sea quien constituirlo o al demarcarlo se haya pensado en dedicarlo la habitacin o haya sido construida a fines de otro orden Modalidades: Escalamiento: el mismo que se aplica al lugar habitado o sea constituye escalamiento ms efraccin y deben realizarse nicamente para entrar al lugar no habitado Fracturando puertas y protecciones interiores: se extendi el concepto de fuerza adems de las puertas y ventanas exteriores que pueden permitir el acceso al lugar, a las puertas interiores o los armarios y en general a los objetos sellados o cerrados. Hacer uso de llaves falsas o verdaderas sustrada, de ganza o instrumentos semejantes: se considera el uso de llaves o ganza tanto como para entrar al lugar como para abrir los muebles cerrados que se encuentren dentro del Mueble cerrado: debe entenderse en sentido amplio, o sea, cualquier de madera o de otro material cuyo acceso est protegido con una cerradura. ROBO CON FUERZA LAS COSAS EN BIENES NACIONALES DE USO PBLICO O EN SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACIN (443) Sancin: 541 a 5 aos Individualidad esta figura es el lugar donde se comete la sustraccin Bienes nacionales son aquellos cuyo dominio pertenece toda la nacin y a cada habitante, las calles plazas, etc. Sitios no destinado al habitacin : son recintos no cerrados carecen de delimitacin ostensible y que nadie ocupa actualmente como morada en los momentos en que se cometen apropiacin Modalidades -uso de llaves falsas o verdaderas ganza u otros instrumentos semejantes -fractura de puertas vicios cierros candados u otros dispositivos de proteccin: no se distingue si son interiores o exterior y qu debe comprender ambos. Adems comprende todos los sistemas que impiden el traslado de una cosa o sacarla de donde se mantiene. Medios de traccin: no se ejerce la fuerza en sus resguardos sino que la cosa misma.
Delitos de enriquecimiento por apoderamiento, con peligro o dao a la vida, salud o seguridad de las personas
ROBOS CON VIOLENCIA O INTIMIDACIN El artculo 432 da el concepto: sin la voluntad de su sueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas. Se trata en los artculos 433 a 439. Donde se distingue tres figuras distintas: a) robo simple (art.436 inc1) b) el robo calificado (art. 433) c) el robo por sorpresa (art.436 inc2) Bien Jurdico protegido
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stos delitos daan o ponen en peligro cierto la seguridad y la integridad de las personas. A diferencia del hurto, aqu la accin no queda limitada a slo tomar o apoderarse del bien, sino que en el robo con violencia o intimidacin existe un ataque a la vida o integridad fsica de la vctima, sin embargo, todos estos delitos de robo, deben cumplir con las caractersticas generales del hurto. Es un delito pluriofensivo, porque adems de atentar contra la propiedad, afecta a otros bienes, como la libertad personal, la salud y aun la vida de las personas. Aparte del hecho de tratarse un delito complejo, lo que les da la individualidad, son los modos de comisin: la violencia e intimidacin. Violencia e intimidacin. La manera de concretar la apropiacin es lo que le da el carcter especial al robo, ya que, disminuyen la posibilidad de defensa de la vctima y de repeler o evitar la sustraccin de bienes de su propiedad al verse agredida fsicamente o atemorizada por el agente activo. VIOLENCIA Supone siempre la fuerza fsica, quedando limitada solo a la fuerza material ejercida sobre la vctima, aunque no se lesione. Los malos tratos, castigos que no dejan huellas, constituyen violencia. En el art. 433 al 439 se hace mencin expresa a la violencia y se extiende a los medios engaosos. En el art.439 da una nocin mas general, entendindola como los malos tratamientos de obra, o sea, comprende cualquier acometimiento fsico en contra de una persona. Violencia propia: acometimiento material hacia una persona, y conforma la violencia inherente al robo. Violencia impropia: no se califica como robo, y es emplear medios que constrien la mente del a vctima. Violencia directa: es la fuerza fsica dirigida directamente de manera inmediata hacia la persona. Violencia indirecta: se ejerce inmediatamente sobre las cosas, y de forma mediata afecta a la persona. Esta se excluye de la hiptesis de robo, ya que el legislador no habra hecho mencin a la intimidacin. La violencia puede ser ejercida sobre el dueo de la cosa o contra terceros. En el 439, el legislador igual la expresin violencia a la simulacin de ser autoridad con una orden falsa de dando el mismo la orden. Esta forma de violencia esta dirigida a engaar a la vctima. Para que entregue voluntariamente la cosa para que manifieste donde se encuentra. Estas formas de violencia estn destinadas a llevar a cabo la apropiacin de la especie ajena, forzando la oposicin de la vctima o engandola, de manera que se calificara como tal cuando cumpla su idoneidad adecuada en el caso concreto para lograr su objetivo. INTIMIDACIN Es un acometimiento de ndole psicolgico dirigido a presionar la voluntad del sujeto pasivo. Es diferente al delito de amenazas (art.296 y s.s.) Concepto: es la amenaza dirigida a una persona, de que se le causara un mal de manera inmediata si no procede a la entrega de una cosa mueble o renuncia a impedir que quien la expresa se apropie de esa cosa, de manera inmediata a su vez. Debe poseer la adecuada intensidad para constreir a la vctima para entregar o renunciar la cosa y debe consistir en un mal que se inferir en el momento de la negativa del amenazado a lo solicitado, no en el futuro. El apoderamiento tambin debe llevarse a cabo de la amenaza.
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Diferencia con la amenaza: la intimidacin no es una agresin material, sino una manera de afecta la libertad de decisin, de lesionar la libre formacin de la voluntad de la vctima. La intimidacin puede hacerse mediante: a) palabras b) por hechos. Inmediatez: (es lo que marca la diferencia con la amenaza) a) de la amenaza en cuanto al mal a provocar b) del apoderamiento de la cosa En contra de quien se dirige la violencia e intimidacin : en contra del titular de la cosa y de los terceros que se encuentren presentes. Importante y lo que interesa: es que la violencia o la intimidacin en su caso, estn objetivamente relacionadas con la apropiacin. Segn Politoff: debe existir una relacin de medio a fin entre la violencia o intimidacin con la apropiacin, en razn de facilitar esta ltima al cometerla en el acto, antes o despus. Se requiere la vinculacin subjetiva entre ambas. La violencia o intimidacin es un medio a DE o PARA obtener la apropiacin. La apropiacin en el robo es: una vinculacin subjetiva de la autor con el medio violento o intimidatorio empleado para obtener precisamente la entrega o manifestacin de la cosa apropiada Momento que debe emplearse la violencia o intimidacin en el robo. Art. 433, al indicar robo debe entenderse apropiacin, de manera que los momentos que seala el art. 433 se vinculan con la posibilidad efectiva de disponer de la cosa por parte del autor del robo Segn garrido Montt: se debe ejercer contra las persona en el robo: a) antes de la ejecucin b) durante c) despus Y estas oportunidades, deben vincularse con la apropiacin que no es lo mismo que el apoderamiento material de la cosa sustrada. (Para Garrido, la consumacin del delito de hurto, no basta con sacar la cosa de la esfera de resguardo de la vctima, sino adems debe ejercer las facultades inherentes a la disposicin de la cosa) El empleo de la violencia debe considerarse al momento de la apropiacin , que no es lo mismo que referirse a antes, durante o despus del robo. La violencia e intimidacin deben ser consideradas elementos del tipo de robo, siempre que hayan estado dirigidas a concretar la apropiacin. Entonces, el acometimiento o coaccin que se emplee contra la vctima o tercero, constituyen elementos del robo con violencia e intimidacin, cuando: a. Tenga como objetivo facilitar el apoderamiento del bien ajeno (antes). b. que la emplee para llevar a efecto el apoderamiento (durante). c. con posterioridad al mismo para garantizar su impunidad (despus) Realidad e intensidad adecuada de la violencia e intimidacin: Esta ha de ser: a) cierta b) efectiva c) no imaginada d) intensidad adecuada para: i. vencer la oposicin de la vctima ii. para constreirlo a manifestar donde esta la especie iii. no oponer resistencia para que la tome el delincuente
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Esto se desprende del art. 439 al expresar cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega Idoneidad: pueden ser inidoneas, como las armas de fogueo. Lo que interesa es que afecte a la libertad del sujeto pasivo, que le impida reaccionar en su defensa coaccionado por el medio. ROBO SIMPLE CON VIOLENCIA E INTIMIDACION Es la forma bsica del robo con violencia e intimidacin, y esta en el art. 436. Sancin: presidio mayor en cualquier grado, o sea, de 5 aos y 1 da hasta 20 aos, y sin al valor de la cosa sustrada. Tiene carcter subsidiario, que acepta todas las hiptesis de apropiacin con violencia e intimidacin, salvo las que estn en el art. 433 y 434. Tipo objetivo: queda conformado: a) por la accin de apropiacin y b) atentado a la libertad, integridad fsica o squica, empleando violencia e intimidacin. Conducta: apropiarse de la cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueo y emplear amenaza o fuerza fsica para atentar contra la integridad personal de la vctima (siempre que no pase el lmite de lesiones leve o mediana gravedad, ya que en tal caso se traslada al art.433) Bienes jurdicos: la propiedad y la salud. Se excluye los atentados contra la vida y libertad por mas de un da, pues constituira robo calificado. Tipo subjetivo: requiere dolo. El sujeto tiene que querer apropiarse de la cosa ajen y debe querer emplear la fuerza o intimidacin para obtener el apoderamiento. a) una cosa es la subjetividad del delincuente: ya que persigue la apoderacion de la cosa, o sea, es la voluntad predominante, y el atentado contra la vida, es secundario, como consecuencia de su primera actividad b) Lesividad objetiva de su conducta: la igualdad de inters, como bienes jurdicos de proteccin, la vida y la propiedad. Debe existir relacin subjetiva entre violencia e intimidacin con la apropiacin o con la impunidad del hecho. Si no existe esa relacin, podran constituir 2 delitos independientes: hurto y lesiones. La violencia debe ser dolosa, por tanto, no constituye violencia el dao o lesin fsica que se cause a la vctima, con son consecuencia de caso fortuito o simple culpa del que comete el robo. ROBO CALIFICADO CON VIOLENCIA E INTMIDACION EN LAS PERSONAS (Art. 433 C.P.) Sancin art.433 n1(robo con homicidio, violacin, castracin, mutilaciones y lesiones gravegravsimas): 10 aos y 1 da(presidio mayor en grado medio) de por vida (Presidio perpetuo calificado) ROBO CON HOMICIDIO. La figura no es un robo mas un homicidio, sino que es una apropiacin violenta, donde el medio violento es el homicidio. Homicidio: a) comprende el homicidio simple. b) Comprende el homicidio calificado, ya que el 456bis hace aplicable al robo con violencia las agravantes de premeditacin y alevosa.
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c) Comprende tambin el parricidio, ya que toma homicidio en un sentido genrico. Politoff considera aplicable solo la pena de parricidio en un robo con parricidio, debido al principio de subsidiariedad. El robo se debe considerar segn el art. 69. Momento de la calificacin: a) Homicidio cometido con motivo del robo: cuando el sujeto lo ha realizado para robar. Objetivamente como subjetivamente el sujeto busca lograr o facilitar la perpetracin del delito. b) Homicidio cometido con ocasin del robo: el hechor lo comete como una manera se asegurarse u obtener la impunidad, o sea, no se requiere el haber planeado el homicidio al momento de querer cometer el delito. Culpabilidad: es necesario que se presente el dolo, aun en su forma eventual. Se excluye cuando se produce la muerte fortuitamente o por imprudencia (aqu se sanciona como robo simple en concurso con un cuasidelito de homicidio) Iter criminis: a) la tentativa como la frustracin se sanciona con la pena del delito consumado. b) problema de la lnea divisoria entre actos los actos preparativos y la tentativa. i. Para que exista tentativa de robo con homicidio, debe verificarse en el principio de ejecucin el dolo de ambas conductas. ii. Solo ser tentativa de robo simple si el agente al comenzar a dar ejecucin deldelito no tenia dolo de matar iii. Hay tentativa de robo con homicidio, cuando el agente mate al querer robar, sin dar comienzo a la ejecucin de la apropiacin. iv. Se excluyen de la tentativa de robo con homicidio, todos los actos preparatorios de los que no puede decirse que importen principiar a matar a un hombre Cmulo de homicidios: si se comenten varios homicidios, hay un solo delito de robo con homicidio. Tambin se aplica el art. 69. tipicidad reforzada ROBO CON VIOLACION La expresin violacin comprende a los arts. 361 y 362 CP. a) La violencia va dirigida a realizar la cpula. b) Tambin debe presentarse violencia encaminada a la apropiacin: i. Si se da en forma clandestina o no violenta, pero se ejerce violencia para el acceso carnal hay violacin en concurso con el hurto. ii. Si hay cpula sin violencia, no hay delito de robo con violacin, sino a lo mas hurto simple. Las victimas de la violacin y de la apropiacin pueden ser distintos (ejemplo: la trabajadora de la casa particular y el dueo de la casa) Participacin: si hay varios autores en un mismo lugar, la calificacin se extiende: a) a todos los que participen de la ejecucin de la violacin b) a los que teniendo conocimiento de la violacin, no la evitan. ROBO CON MUTILACION O LESIONES GRAVE GRAVISIMAS. En el art.433 se comprenden los art. 395 (castracin), 396 (mutilaciones de miembros mas y menos importantes) y 397 n1 (lesiones grave gravsimas). Las mutilaciones deben ser con dolo directo, mientras que las lesiones pueden ser tanto dolo directo como eventual. ROBO CON LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES O DETENCION. Art. 433 n2 Sancin: 10 y 1 da hasta 20 aos. 1) Robo con Detencin: se verifica cuando se retiene a la vctima bajo rescate o por mas de un da.
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a. Retencin: situacin de privacin de libertad. b. Rescate: exigir un precio por la libertad de la vctima. Es un delito complejo, lo cual exige que se verifique la apropiacin ms la retencin.
2) Robo con lesiones simplemente graves: se encuentran en el 397 n2. Se excluyen las lesiones ocasionadas imprudentemente. Y se concluye que para el robo simple, el lmite superior de las lesiones causadas es el de las lesiones menos graves (art.399). ROBO POR SORPRESA (ART.436 inc2)
Sancin: 541 das a 5 aos.
Bien jurdico: no es un robo propiamente tal. Sino que es una forma de apropiacin particular calificada en atencin: a) por una parte, al medio empleado (sorpresa o astucia) b) y por otra, al especial peligro de la accin cuando recae sobre una cosa que la vctima lleva consigo. Objeto material: a) dineros o especies b) que la vctima lleve consigo. Llevar consigo significa: i. llevarlo puesto ii. llevarlo en la ropa iii. llevarlo asido o cogido de las manos u otra parte del cuerpo. iv. Se extiende tambin a las cosas que se dejen en suelo u otra parte, dentro de la esfera de resguardo material que es el mismo cuerpo de la vctima. Conductas: 1.- Sustraer por medio de sorpresa: es el arrebato repentino, sbito e imprevisto de una cosa que la vctima lleva consigo, cuya propia rapidez, suspende la reaccin de la vctima y se le priva toda posibilidad de repelerlo. Por tanto, se requiere: a) Que la vctima sea sorprendida, o sea, tiene que darse cuenta de ello. b) No tenga posibilidad de repeler el ataque. El peligro radica en los efectos que el ataque puede producirle (moretones y violencia sin significacin en la salud) y sus inesperadas consecuencias (posible enfrentamiento con el hechor) 2.- Sustraer aparentando ria o haciendo maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusin: Aqu no es necesario: a) que la vctima se percate que la ria o agolpamiento es aparente. b) tampoco que se de cuenta del hurto. Si es necesario: a) Actuar positivo previo del delincuente que consista en ejecutar maniobras para producir confusin o agolpamiento. b) Solo cuando ste genera o provoca tal situacin, podemos apreciar el riesgo de la vctima. Culpabilidad: se requiere dolo necesario para actuar de sorpresa o aparentar rias u otras maniobras.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL Y LA HONESTIDAD.

VIOLACION Art. 361. La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio. Comete violacin el accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal a una persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes:
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1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin. 2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia. 3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima. BIEN JURDICO PROTEGIDO:
La libertad sexual del individuo : facultad de la persona para autodeterminarse en materia sexual, sin ser compelido un abuso por otro. Indemnidad sexual: el libre desarrollo de su sexualidad (respecto de los impberes y menores de edad) Honestidad: facultad individual de manifestar el impulso sexual dentro de los marcos sociales. (Respecto de los pberes, salvo las figuras de violacin o abuso sexual hecho con violencia o intimidacin) En nuestro ordenamiento se reconoce total libertad sexual a partir de los 14 aos. FAZ OBJETIVA DEL TIPO: Sujeto activo: Cualquier hombre en condiciones fsicas y con las aptitudes psquicas y fisiolgicas para efectuar la penetracin. - Discusin doctrina nacional: slo el hombre puede ser sujeto activo del delito de violacin o estupro? La redaccin del tipo se refiere al que accede, lo que constituye una descripcin pro activa del verbo acceder denota accin pura, que no es otra que el acometimiento del varn tendiente a la penetracin, de modo tal que la conducta de ser accedido no encuadra con la accin tpica. Sujeto pasivo: Cualquier persona (hombre o mujer), en condiciones fisiolgicas. Incluso la persona que se prostituye o entre cnyuges y convivientes. Conducta. (Verbo rector) Acceder carnalmente, entendido como penetracin del pene en la vagina, ano o boca del sujeto pasivo. Se requiere una invasin del miembro erecto en alguna de las cavidades mencionadas. No basta el simple roce o contacto del glande o blano con ellas. a) En el caso de la vagina, se requiere que el pene traspase el lmite de la horquilla, produciendo o no alguna lesin (propia de la actividad sexual) en el himen. (inmissio penis). b) En el caso del ano, debe vencer el esfnter externo (anillo muscular), provocando expansin del esfnter interno helicoidal. c) En el caso de la boca, el sujeto activo debe efectuar en el sujeto pasivo un remedo de cpula, sirvindose de la boca con un fin anlogo a las otras cavidades. As se diferenciar el coitus per os de la simple fellatio in ore, que slo podra corresponder a un caso de abuso sexual. Modalidades de la conducta: a) 361 n 1: cuando se usa de fuerza Fuerza: empleo de energa fsica aplicada sobre el sujeto pasivo, enderezada a doblegar su voluntad o resistencia a la penetracin. Queda en el estado de un objeto (vis absoluta). La fuerza es relevante en el entendido de que se acta sin el consentimiento del sujeto activo, por lo que son atpicas todas aquellas conductas en las cuales se obtiene penetracin mediante fuerza en el contexto de juegos sexuales. - Tambin se puede referir al empleo de vas de hecho, o actos de violencia que no suprimen totalmente la voluntad del sujeto pasivo, pero que de por s contienen la amenaza de aumentar en intensidad o fuerza ante la resistencia. - En mayor o menor grado, segn las circunstancias, se debe acreditar resistencia del sujeto pasivo. b) 361 n 1: cuando se usa de intimidacin Intimidacin: es el efecto de la amenaza dirigida en contra del sujeto activo con el objetivo de obtener la penetracin.
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Se puede tratar de palabras o acciones. En este sentido el empleo de fuerza sobre las cosas, como podran ser medios de resguardo o comunicacin, (puertas, telfonos etc.) constituye intimidacin. Requisitos: a) Debe ser seria y con cierta gravedad. b) Debe ser verosmil e inminente, puesto que debe representar un grave riesgo actual para el sujeto pasivo. c) Se debe dirigir contra el sujeto pasivo o contra un tercero vinculado con ste. d) Debe existir una relacin de causalidad entre la amenaza y el fin del agente. c) 361n 2 Cuando el sujeto pasivo se haya privado de sentido Concepto: Se refiere a un sujeto que se haya en un estado transitorio de prdida de la conciencia, y en donde el sujeto pasivo se encuentra imposibilitado de percibir los estmulos provenientes del mundo externo. (Puede deberse a causas externas al sujeto pasivo, o por su propia voluntad) Requisito Esencial: sujeto activo debe actuar aprovechando la privacin de sentido, lo que ocurre cuando de un modo diverso el sujeto pasivo no consentira. - Existe la posibilidad de que el sujeto pasivo convalide acceso carnal una vez recobrado el sentido, o que tal estado haya sido buscado por el sujeto pasivo con ese propsito. No hay que olvidar que el bien jurdico protegido es la libertad sexual, la cual es disponible por su titular. d) 361n 2 Cuando el sujeto activo se aprovecha de la incapacidad del sujeto pasivo para oponer resistencia. Concepto: Se refiere al caso en que el sujeto pasivo se encuentra en una situacin permanente o transitoria de imposibilidad fsica para resistir el acceso carnal. - El sujeto activo abusa de una situacin pre-existente. - Es posible que el sujeto pasivo en situacin de imposibilidad para resistir manifieste vlidamente su voluntad para la realizacin del acceso carnal (causal de atipicidad). Ntese que el sujeto pasivo no est inconsciente. d) 361n 3 cuando el sujeto activo abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima El abuso se refiere al prevalimiento de la enajenacin o trastorno mental de la vctima para obtener su consentimiento. Requisitos: a) Debe existir carencia o escasez de las facultades cognitivas o volitivas del ofendido, ya sea de carcter permanente o transitorio. b) El sujeto activo debe estar en pleno conocimiento del estado mental del sujeto pasivo para poder aprovecharse de tal estado y obtener el consentimiento. c) An existiendo enajenacin o trastorno, si no se abusa de ello, la conducta es atpica, de lo contrario habra que inferir que las personas con una patologa o sndrome, les estara vedado por el ordenamiento jurdico toda actividad sexual. Ausencia de voluntad del sujeto pasivo: Para Rodrguez Collao, sistemticamente debe considerarse como un requisito subyacente, a la violacin, lo cual con mayor sentido tcnico llamamos elemento negativo del tipo no explicitado. FAZ SUBJETIVA DEL TIPO Culpabilidad: Se requiere dolo directo, no obstante, cuando las modalidades del artculo 361 describan determinadas circunstancias fcticas, en esos casos, basta con dolo eventual. - En los casos en que la modalidad requiera abuso, solo puede procederse con dolo directo, puesto que estamos en presencia de aquellas circunstancias que Muoz Conde llama tipos de culpabilidad, que dan pi a una alta conciencia de la ilicitud.
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Se exige conocimiento y voluntad de concretar el tipo penal respectivo.
Caractersticas especiales: - Es un delito de mera actividad en sentido sistemtico, puesto que no es apreciable un suceso separable lgicamente de la accin de penetrar. - Es un delito de accin dolosa. - NO admite comisin por omisin o forma imprudente. Error: En los casos en que el sujeto activo incurra en error en alguno de los elementos del tipo objetivo de manera invencible, la conducta deviene en atpica por exclusin del dolo. En caso de obrar estimando su actuar como lcito o permitido en sus circunstancias particulares sin serlo, es posible auscultar un posible error de prohibicin, lo que es relevante sobre todo en el caso del artculo 362, siempre que no se trate de una agresin sexual (violencia o intimidacin). Iter crminis: Como se trata de un delito de mera actividad, slo es posible tentativa y consumacin. a) Tentativa: Conforme a las reglas generales, habr tentativa desde que se de principio a la ejecucin, lo que resulta complejo, puesto que se nos plantea el problema de la confusin entre actos de tentativa de violacin con abusos sexuales. Pinsese en el coitus Inter fmora o en el coito vestibular en que el sujeto activo frotar su pene contra la zona peri himeneal o peri anal, sin tener el propsito de lograr la penetracin. Si resulta acreditada una tentativa de violacin por actos unvocos que demuestren ese propsito, hay que aplicar la pena correspondiente a la tentativa de violacin, no obstante, es preferible castigar por abusos sexuales consumados cuando sea aconsejable en atencin a las posibles modalidades de cumplimiento de la pena, an que resulte un poco ms elevada, en atencin al tratamiento que tiene la figura de violacin (362) en la ley 18.216. b) Consumacin: El delito se consuma con la introduccin al menos parcial del pene en alguna de las cavidades. (inmissio penis) AUTORA: Tendencia doctrinal: considerarlo como delito de dominio. a) FUERZA O INTIMIDACIN: En lo referido a la fuerza, prevista en el n 1 del artculo 361, entendida sta, como un medio de doblegar o anular la voluntad del sujeto pasivo, es plenamente vlida la afirmacin de que se trata de un delito de dominio cuando nos encontramos ante una hiptesis de autora directa, individual, de coautora o de instigacin, toda vez que al valorar la conducta descrita en el tipo, nos encontramos en presencia de dos sucesos materialmente separables, pero ideolgicamente conectados, a saber, la figura base que exige acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, y la fuerza o intimidacin utilizadas como vehculo para doblegar o anular una voluntad contraria a tal acceso carnal. b) PRIVACIN DE SENTIDO O INCAPACIDAD PARA OPONER RESISTENCIA modalidad de la conducta descrita en el numeral 2 del artculo 361, es apreciable un caso de autora de propia mano, toda vez que slo aquel que prevalindose de la privacin de sentido de la vctima, o de su incapacidad para oponer resistencia podr concretar la accin descrita por la norma. Prevalimiento, nimo que debe concurrir en concomitancia al dolo, y que no admite fraccin, mxime cuando el agente obra en conocimiento de la situacin fctica del sujeto pasivo. c) ENAJENACIN O TRASTORNO MENTAL: La hiptesis de abuso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima, pone de manifiesto un caso de autora de propia mano, puesto que, una vez mas, se exige un elemento subjetivo, esto es el abuso de la condicin psquica del sujeto pasivo para lograr el acceso carnal, esto es, una situacin conocida por el sujeto activo y sin la cual no podra haber logrado su objetivo, o hubiera tenido que utilizar otra modalidad. VIOLACION IMPROPIA 362, acceso carnal por va vaginal, anal o bucal a una persona menor de 14 aos.
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Se refiere, ms que a una modalidad de la conducta, a una presuncin simplemente legal de ausencia de voluntad por parte de la persona menor de 14 aos, quien por regla general, no se encontrara en ejercicio de libertad sexual, por lo que el bien jurdico tutelado por esta norma es la Indemnidad Sexual del menor de 14 aos. Art. 362. El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal a una persona menor de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo anterior a) bien jurdico protegido: hay consenso en que se trata de una figura protectora de la indemnidad sexual: i. es la no injerencia agresiva de un tercero en el auto desarrollo y descubrimiento de su sexualidad por parte de la persona impber. ii. Otros estiman que se trata de proteger a quien no tiene capacidad en materia sexual, de tal manera que cuando cuenten con la madurez fsica y psquica, ejerciten su sexualidad dentro de los modelos sociales imperantes, de suerte de mantenerlos abstrados de toda manifestacin de actividad sexual o comportamiento sexual. b) Slo se puede referir a aquellas situaciones en donde se produzcan verdaderos ataques o agresiones a la indemnidad sexual del sujeto pasivo, en las cuales el umbral mnimo para su configuracin, es el de la concurrencia de hiptesis de estupro, puesto que tales modalidades de la accin, junto a las del delito de violacin, constituyen las formas de autnticas agresiones sexuales. c) sujeto pasivo: es una persona pber menor de catorce ao (salvo que mantenga o ha mantenido actividad sexual consistente en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal dentro del mbito de una convivencia, una relacin sentimental o por que as lo ha decidido libremente, no hay lesin al bien jurdico, por tanto la conducta es atpica. d) sujeto activo: se requiere que se encuentre en pleno conocimiento de la situacin de tratarse el sujeto pasivo de una persona menor de catorce aos, indemne sexualmente y que se est desplegando sobre ella una conducta violenta, que superpone la satisfaccin de sus propios deseos por sobre el querer o sentir del ofendido o que stos le son indiferentes, escenario propio de una agresin sexual que exige concurrencia de dolo directo, y que nos obliga a admitir, cuando corresponda, auscultar la posibilidad de configurarse error de tipo o de prohibicin. Autora: Autora de propia mano, que no admite coautora ni autora mediata, toda vez que la lesin al bien jurdico protegido, esto es, la indemnidad sexual de la persona menor de catorce aos, slo puede ser transgredido por quien arremete en contra del sujeto pasivo mediante acceso carnal, precaviendo de un modo absoluto cualquier consideracin hacia el sujeto ofendido, y en perfecto conocimiento que no se cuenta con su consentimiento. ESTUPRO (art. 363 CP) Art. 363. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes: 1. Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, an transitoria, que por su menor entidad, no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. 2. Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral. 3. Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. 4. Cuando se engaa a la vctima, abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. CARACTERIZACIN El delito de estupro es una figura que en legislacin comparada se contempla como una modalidad de abuso sexual con penetracin, que acontece cuando el ofensor se aprovecha o se vale de una situacin
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fctica de superioridad o limitacin de la libertad sexual del sujeto pasivo, que por su menor entidad no la anula, pero la disminuye o vicia. FAZ OBJETIVA DEL TIPO SUJETO ACTIVO: Al igual que en el delito de violacin, solo puede ser el varn en condiciones fsicas y fisiolgicas adecuadas. SUJETO PASIVO: Pueden serlo tanto el hombre como la mujer mayor de 14 aos y menor de 18 CONDUCTA: Es idntica a la del delito de violacin, esto es el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Es la libertad sexual, protegiendo al sujeto pasivo de aquellas formas abusivas de obtener el consentimiento. VERBO RECTOR: Acceder carnalmente, entendido como introduccin al menos parcial del pene erecto del sujeto activo en alguna de las cavidades. MODALIDADES DE LA CONDUCTA a) 363 n 1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental de la vctima que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. La hiptesis fctica que plantea el legislador se refiere a la existencia de una anomala o perturbacin mental en el sujeto pasivo. Anomala: como una deficiencia del desarrollo neurolgico y psquico, o secuelas neurolgicas de algn evento, que por su menor magnitud y caractersticas no privan totalmente al sujeto pasivo de sus facultades cognoscitivas y volitivas, pero si afectan su capacidad de comprensin de la significacin sexual del acto a realizar respecto de sus implicancias y posibles consecuencias. Vr. g. una oligofrenia leve, secuelas neurolgicas de origen orgnico. Perturbacin: se trata de aquellas alteraciones o modificaciones de la personalidad o del nimo que no provocan ruptura del juicio fantasa-realidad, pero que hacen al sujeto pasivo voluble, condicionable o manipulable. Ejemplo: la depresin o las fases del trastorno bipolar, exceptuando los episodios de psicosis. Requisito esencial: Una vez constatada alguna de las condiciones enunciadas, es necesario para que se configure la conducta lesiva que el sujeto activo, en conocimiento de sta, se aproveche o prevalga de ella para obtener el consentimiento del sujeto pasivo, puesto que en ese aprovechamiento radica el abuso. Ntese que no basta con que exista en los hechos, si el agente no abusa de ella para lograr el acceso carnal no hay delito alguno. b) art.363 n 2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia del sujeto pasivo respecto del agente Requisitos: a) el sujeto activo debe encontrarse en una situacin de superioridad respecto del sujeto pasivo en relacin a que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado (personal), o tiene respecto de este una relacin laboral. b) Adems de constar con la relacin, el agente debe ABUSAR de ella para lograr el consentimiento del ofendido. nicamente en ese caso se conculcar el bien jurdico libertad sexual. Es taxativa la enumeracin del numeral 2? a) La Comisin Mixta del Congreso, expres en su oportunidad que la enumeracin es ejemplar y no taxativa. b) Otros como Cury piensan que por mandato constitucional toda ley penal debe determinar claramente y taxativamente la conducta incriminada, no pudiendo aplicarse la analoga integradora con el objetivo de crear delitos o agravar penas, puesto que tal situacin vulnera flagrantemente el artculo 19 n 3 de la C.P.E.
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Custodia debemos entender la labor de vigilancia y resguardo de una persona menor de 18 y mayor de 14 aos encomendada por el Juez de Familia a alguna institucin pblica como el Servicio Nacional de Menores y su personal especializado encargado de dicha labor. Educacin: se refiere al derecho-deber que corresponde preferentemente a los padres, ejercido de la forma regulada por el Cdigo Civil, y que comprende a los miembros de la institucin (profesores) en la cual stos han decidido que el hijo participe de un proceso de enseanza regular (colegios). Cuidado personal, que consiste en velar por la mxima atencin posible de las necesidades fsicas, espirituales y econmicas del menor adulto. Corresponde a ambos padres, en su defecto a la madre o a la persona que el Juez determine. Relacin laboral: la naturaleza del abuso se recalca al existir relacin de subordinacin o dependencia entre el sujeto pasivo y el sujeto activo. Debe descartarse la situacin de la realizacin de labores espordicas, ya que la superioridad se difumina con la realizacin misma de la labor encomendada al sujeto pasivo, y cumplirla la tarea requiere de su voluntad. Slo protege a las personas entre los 14 y 18 aos no tiene aplicacin en casos graves de agresiones sexuales en el mbito laboral que no alcanzan a configurar intimidacin. c) Art. 363 n 3, Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. En este caso la situacin de superioridad de la cual se prevaldr el sujeto activo es el grave desamparo en que se encuentra el ofendido. Grave desamparo: situacin actual de grave riesgo o peligro para la integridad fsica del sujeto pasivo, descartndose el desamparo sentimental o moral. La situacin de desamparo debe ser transitoria, puesto que esta es la nica forma en que el agente podra abusar de tal situacin, en el entendido de que l gobierna los medios y posibilidades de hacer cesar el estado de desamparo del sujeto pasivo a su arbitrio. d) Art. 363 n 4, Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. En doctrina: se conoce como abuso sexual fraudulento. Lo relevante es que se trata de una situacin en que una persona sexualmente inexperta o ignorante se enfrenta ante un individuo sexualmente experto que por tal circunstancia utiliza medios fraudulentos (engaosos) para llevar al sujeto pasivo a la interaccin sexual manipulando la voluntad del ofendido. El abuso slo se configura si el individuo engaa al sujeto pasivo respecto de la naturaleza sexual de la conducta que se realiza. El nico objeto sobre el cual puede recaer el engao es sobre la naturaleza sexual del acto. FAZ SUBJETIVA DEL TIPO Culpabilidad: Como todas sus modalidades se refieren a prevalimiento, slo se puede cometer con dolo directo. - No admite forma imprudente. - En cuanto al contenido del dolo, este exige conocimiento de las circunstancias que generan la superioridad sobre el sujeto pasivo, el abuso de esta y la edad del ofendido. Caractersticas - Delito de accin dolosa - No admite comisin por omisin - Delito de mera actividad, no es posible la frustracin. Error Si el sujeto activo incurre en error invencible sobre los elementos de la descripcin tpica como la edad del sujeto pasivo o sobre las modalidades, se excluye el dolo y la conducta deviene en atpica. Tentativa y consumacin Conforme el verbo rector es idntico al de la violacin, rigen los mismos principios. Autora
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a) En el caso de los nmeros 1, 3, y 4, estamos en presencia de un delito de propia mano, al concretarse la lesin al bien jurdico precisamente por obtenerse el consentimiento para el acceso carnal por prevalimiento, por lo que solo aquel que realiza el acceso carnal abusivo es autor. b) No es posible la configuracin de coautora por la imposibilidad de fraccionar objetiva y subjetivamente la conducta. Slo cabra la concurrencia de varios autores individuales. c) Tampoco es posible la autora mediata ni la induccin ABUSOS SEXUALES ABUSO SEXUAL DIRECTO art. 366 ter. Concepto: Realizar, con nimo libidinoso, una accin sexual de relevancia distinta del acceso carnal, mediante contacto corporal con el sujeto pasivo o que afecte sus genitales, ano o boca cuando no haya contacto corporal con el. Bien jurdico protegido a) Libertad sexual en el caso de sujeto pasivo mayor de 14 aos. b) Indemnidad sexual en el caso de los menores de 14 aos. Faz objetiva Sujeto activo: Puede ser cualquier persona, hombre o mujer, con las condiciones psquicas y fsicas necesarias. Sujeto pasivo: Cualquier persona, con la salvedad que en el caso de emplearse alguna modalidad propia del estupro el lmite superior es los 18 aos.
Conducta (verbo rector): Frotar, acaricia, tocar, ya sea directamente una parte corporal del sujeto activo contra el cuerpo del sujeto pasivo, o por el contrario, cuando se efecta mediante algn objeto o sobre las ropas, se exige que afecte los genitales, ano o boca del ofendido. Ejemplo: el agresor frota un peluche sobre los genitales del sujeto pasivo. Cualquier acto de significacin sexual: debe entenderse comprendido: a) Toda conducta realizada que tenga implcita una connotacin sexual clara y definida ante la valoracin ex ante, de un tercero imparcial. La expresin cualquier de que se vale el legislador no es tan categrica y su objetivo no ha sido otro que dejar al desarrollo jurisprudencial lo que ha de entenderse por acto de significacin sexual; y b) El nimo lascivo: entendido como exaltacin, provocacin o satisfaccin del apetito sexual ( elemento subjetivo del tipo). Solo as se cumple con el objetivo de delimitar la ingerencia del derecho penal en la vida de los individuos y se logra dejar fuera, por el principio de adecuacin social las ms diversas actividades de la vida cotidiana (aglomeraciones, contacto en actividad deportiva, exmenes mdicos, etc.). Relevancia: se refiere a la exigencia de que la conducta desplegada objetivamente tenga un mnimo de idoneidad para lesionar la libertad o indemnidad sexual del sujeto pasivo (relevancia objetiva). Modalidades de la conducta Abuso sexual propio (art. 366) Sancin: Presidio menor en su grado mximo (3 aos y 1 da hasta 5 aos)
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a) Art. 366 inciso primero, realizacin de una accin sexual en los trminos descritos en el tipo base del art. 366 ter, contra de una persona mayor de 14 aos, cuando el abuso consista en la concurrencia de una de las circunstancias descritas por el artculo 361 (violacin). b) Art. 366 inciso segundo, realizacin de una accin sexual en los trminos del art. 366 ter. En contra de una persona mayor de 14 y menor de 18 aos cuando el abuso consista en la concurrencia de alguna de las circunstancias del art .363. (estupro). Presidio menor en su grado mximo. Abuso sexual impropio (art 366 bis): Sancin: presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo (3 y 1 hasta 10 aos) Consiste en la realizacin de una accin sexual en los trminos del art. 366 ter. En contra de una persona menor de 14 aos. Presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. Abuso sexual Agravado (art. 365 bis) Art. 365 bis. Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal, o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada: 1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361; 2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y 3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad pero mayor de catorce aos. En esta norma encontramos una modalidad de abuso sexual agravado en atencin a los medios de comisin, a saber: Introduccin de objetos de cualquier ndole por va vaginal, anal o bucal, o la utilizacin de animales para dicho efecto. Introduccin: se diferencia as, la conducta del acceso carnal, que se ha reservado para la accin consistente en introduccin del pene del sujeto activo en alguna de las cavidades del sujeto pasivo. La norma solo se puede referir a la introduccin de un objeto al cual el sujeto activo da un uso vinculado a la sexualidad, y que si concordamos con la exigencia tpica de la relevancia contenida en el artculo 366 ter, no puede ser otro que el de un objeto que represente el rgano sexual masculino. Se debe descartar la posibilidad de equiparar a la condicin de objeto cualquier miembro o parte corporal de un ser humano vivo, mientras se encuentre unido al cuerpo, puesto que el individuo de la especie humana no puede considerarse objeto, sin caer en el error de degradar su naturaleza. - Si se utilizan animales, se exige que se introduzca el pene de ste en la vagina, ano o boca del sujeto pasivo, por lo que si el uso de stos es distinto, la conducta se debe castigar como un abuso sexual genrico, ya sea propio o impropio. - La penalidad se encuentra determinada por la edad del sujeto pasivo y la concurrencia de las hiptesis propias de los delitos de violacin o estupro. 1.- Si el ofendido es mayor de 14 aos, se castigan todas las conductas en las cuales la modalidad sea la concurrencia de alguna de las hiptesis del delito de violacin. ( 5 y 1 da a 15 aos) 2.- si el ofendido es mayor de 14 pero menor de 18 aos, se castiga si concurre alguna de las circunstancias del delito de estupro. (3 y 1 da a 10 aos) 3.- si el ofendido es menor de 14 aos en cualquier circunstancia. (5 y 1 da a 20 aos) Sujeto activo: Cualquier persona.
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En el artculo 365 bis, puede ser sujeto activo cualquier persona, a diferencia de los delitos de violacin o estupro. - puede ser el hombre, an que sufra de impotencia coeundi. - Puede ser la mujer, pues aqu se describe invasin de alguna de las cavidades del sujeto pasivo a travs de un objeto, y si lo hace con alguna de las hiptesis de la violacin, recibir la misma sancin. Presidio mayor en su grado mnimo a medio, art 365 bis n 1. Sujeto pasivo: Cualquier persona, en donde la edad va a determinar la penalidad. Verbo rector: La conducta tiene como verbo rector introducir, en relacin a alguno de los objetos. FAZ SUBJETIVA DEL TIPO Comn a todas las modalidades de abuso sexual - Se requiere dolo directo, puesto que se exige la concurrencia de un elemento subjetivo del tipo. - Como la conducta no es ms que una modalidad del abuso sexual genrico del art. 366 ter, comparte plenamente los elementos de la faz subjetiva, en este caso tambin el nimo lascivo o libidinoso. Caractersticas - Delito de mera actividad. - Delito doloso de comisin. Se excluye su realizacin imprudente. - Se consuma de forma anloga al delito de violacin.
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