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CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF.

MATHEUS CARVALHO - AULA 1 (DIREITO ADMINISTRATIVO)

Direito Administrativo Bibliografia: Para concursos pesados: Marcel Justem Filho Para cursos intermedirios: Fernanda Marinela Para cursos mais leves: Coleo Tribunais Matheus Carvalho 1. Regime jurdico administrativo: se baseia na Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado (prerrogativas) e na Indisponibilidade do Interesse Pblico (limitaes). A supremacia se baseia nas prerrogativas do Estado devido ao Poder Pblico. O limite dessa supremacia a indisponibilidade que no permite que o administrador abra mo do interesse pblico pelo prprio. Ao mesmo tempo em que o Estado detm das prerrogativas ele possui limitaes. 2. Princpios: os princpios do DA decorrem da CF. Uns so constitucionais expressos, outros implcitos , mas todos decorrentes da CF. Supremacia do Interesse Pblico: PRERROGATIVAS. Havendo necessidade o Estado pode restringir direitos e garantias individuais na busca do interesse pblico, limitando direitos individuais. Ex.: interveno do Estado na propriedade, contratos administrativos, etc. Indisponibilidade do Interesse Pblico: LIMITAES. O interesse pblico indisponvel e para evitar o desvio do interesse a AP sofre limitaes. Legalidade , art.37, CF/88: versa sobre a subordinao lei . O administrador s poder atuar conforme disposio da lei. Diferente da legalidade do direito privado que permite que o cidado atue como bem quiser desde que, no contrarie a lei. Impessoalidade, art.37, CF/88: significa no discriminao e tambm deve ser enxergada sobre a tica do agente pblico, pois este no atua em sua imagem e sim com a imagem do Poder Pblico. tambm chamada como Teoria do rgo ou Teoria da Imputao, a conduta do agente no se atribui a sua pessoa e sim ao Estado (pensamento da Maria Sylvia Zanela de Pietro). Uma atuao impessoal aquela que no discrimina as pessoas que esto sendo atingidas pelo ato. No relevante ao administrador saber a pessoa que ser beneficiada ou prejudicada com o ato. a chamada atuao objetiva. Moralidade, art.37, CF/88: honestidade, lealdade e no corrupo com as instituies de Estado. a chamada moralidade jurdica, ou seja, boa f de conduta diante do poder pblico, atrelada a atividade do Estado. Publicidade , art.37, CF/88: transparncia. Publicidade dos atos administrativos para controle pelo cidado e eficcia dos atos, por ser um requisito para produzir efeitos. No se trata de uma publicidade absoluta, h restries publicidade da intimidade, vida privada, honra e segurana nacional. Eficincia, EC 19/98: a buscar por resultados positivos com o mnimo de gastos possveis . A doutrina antiga entendia que a norma da eficincia instituda pela EC tratava-se de uma norma de eficcia limitada, se dizia que a eficincia era um princpio fluido e que no teria como ser aplicado enquanto no houvesse uma lei que regulamentasse. Hoje, entendese que se trata de uma norma de aplicabilidade imediata, ou seja, uma norma de eficcia plena sendo imposta a toda AP. Contraditrio e Ampla defesa, art. 5, CF/88: trata-se do direito de se manter informado sobre o que acontece dentro do processo e desta forma se manifestar. Um princpio no vive sem o outro. A prpria CF permite que este princpio seja aplicado no processo administrativo. Embora a ampla defesa normalmente abranja a defesa prvia, defesa tcnica (advogado) e o direito ao duplo grau de julgamento, no DA, em virtude da supremacia do interesse pblico e de situaes emergenciais, possvel que no haja defesa prvia. O Estado atende o interesse pblico e depois abre vista para sua defesa. o chamado contraditrio diferido, que excepcional (ex.: seu carro esta estacionado no caminho da ambulncia. O Estado vai l reboca o seu carro, aplica o interesse pblico e depois te da o direito da ampla defesa). A defesa tcnica admitida no processo administrativo, no entanto, a ausncia de advogado no iria gerar nulidade do processo , no h violao ampla defesa e admitido o jus postulandi, S.V. 5. Tambm permitida garantia ao duplo grau de julgamento, segundo S.V.21, que diz ser inconstitucional lei que exija depsito prvio ou garantia para acesso ao recurso, se fosse constitucional restringiria o acesso ao duplo grau. Razoabilidade e proporcionalidade : atuar na interpretao legal dentro da razoabilidade na margem de escolha do Estado, respeitando o padro do homem mdio. Para a doutrina a proporcionalidade inerente razoabilidade, e nada mais

que a adequao entre fins e meios, sendo que o ato no pode ser nem mais extenso nem mais intenso do que o motivo que deu ensejo prtica deste ato. Continuidade, lei 8987/97: atuao ininterrupta do Estado. A atuao administrativa no pode parar. No entanto, h direitos: H direito de greve do poder pblico ? Depende. Servidor pblico militar no pode fazer greve e tambm no h direito sindicalizao. J os servidores civis tm, segundo art. 37 da CF/88, diz que o servidor pblico tem direito de greve nos termos de lei especfica. No entanto, no h lei especfica que regulamenta o direito de greve, assim a jurisprudncia do STF pacificou que o direito de greve uma norma de aplicabilidade limitada , pois falta uma lei que regulamente. No entanto, em 2008 foi impetrado um Mandado de Injuno no STF que decidiu que enquanto no houver uma lei especfica ao direito de greve ser aplicada a lei geral de greve , Lei n7783/89. Esta lei no supri a lei especfica que ainda ir regulamentar a greve dos servidores, ela apenas ir orientar o direito que ainda no foi regulamentado. A regra do servidor considerada lcita a greve nos moldes da lei geral, sendo que os dias parados no so contados para remunerao. Entretanto o servidor no pode sofrer corte de remunerao diante a greve lcita, pois este seria um meio de coero diante do seu direito a greve. O STF pacificou o entendimento que o servidor dever ser remunerado e APS a greve ele deve fazer a compensao dos dias parados, sendo indispensvel. Exceo de contrato no cumprido (exceptio non adiplention contratos) ? H o direito, mas no automaticamente, art. 78, XV, Lei 8666, quando a AP no cumprir seus deveres por mais de 90 dias . O particular deve aguentar o inadimplemento por at 90 dias. Interrupo por inadimplemento do usurio ? Art. 6, 3, lei 8987, diz que no fere o principio da continuidade a interrupo do servio por inadimplemento ou por ordem tcnica, desde que haja urgncia ou aviso prvio, respeitados os interesses da coletividade . H discusso quanto inadimplncia. Essa interrupo no pode acontecer se for interromper um servio da coletividade . (ex.: no possvel cortar a energia eltrica de um hospital.). Auto-tutela / Sindicabilidade : garantia que o Estado possui para se controlar seus prprios atos independentemente de provocao, seja revogando-os, por motivo de interesse pblico, ou anulando-os, por motivo de ilegalidade. direito expresso na S. 473 do STF, que prev que a AP pode rever seus atos para anula-los por motivo de ilegalidade e revog-los por motivo de interesse pblico. A auto-tutela no afasta o controle jurisdicional . Motivao: expresso no art.50 da lei 9784/99, estabelece que a AP dever fundamentar/motivar seus atos. Carvalho Filho, como doutrina isolada, entende que a Motivao no princpio. O direito brasileiro admite a motivao aliunde, art. 50, 1 da lei 9784/99, ou seja, a motivao de um ato administrativo pode ser remetida a outro ato (ex.: suspenso de uma licitao diante de um parecer.). Segurana jurdica: probe a retroao de normas que prejudique a coletividade. (FOI DADO COMO PRINCPIO NA AULA DE 1 FASE DA OAB) Ateno!!! Deve haver uma grande preocupao em diferenciar a moralidade social com a moralidade jurdica. Ex.: fazer sexo dentro de uma repartio pblica fere a moralidade social e no a jurdica. 3. Poderes administrativos: os poderes administrativos so ao mesmo tempo poderes e deveres. O Estado s pode atuar quando deve atuar, buscando o interesse coletivo. o poder-dever, e gozam de instrumentalidade, pois so instrumentos para alcanar o interesse pblico e s existem diante da busca pelo bem da coletividade. Pode haver abuso de poder referente ao Desvio de poder: prtica do desvio da finalidade do ato. O agente pratica os atos desviando a finalidade estabelecida em lei para o ato. Excesso de poder: quando h vcio de competncia. O agente pblico extrapola esses limites dado pela lei. Poder discricionrio x poder vinculado: so formas de exerccio dos poderes e no poderes propriamente ditos. H a atuao discricionria e atuao vinculada. Os atos vinculados so aqueles estabelecidos pela lei de forma objetiva sem da ao agente pblico nenhuma margem de escolha ou interpretao . O poder discricionrio a margem de escolha, nos limites da lei, conferida ao agente para agir de determinada forma ou de outra, agindo dentro dos limites de oportunidade e convenincia. o chamado mrito administrativo, definido com base na oportunidade e convenincia. A doutrina entende que exige discricionariedade diante dos conceitos jurdicos indeterminados , ou seja, naqueles conceitos que exigem uma valorao. Diante da discricionariedade admitida ao agente, se h abuso ou excesso o Poder judicirio pode interferir, controlando os limites do mrito do ato discricionrio. Quando se tratar de discricionariedade diante dos conceitos jurdicos indeterminados os limites so permeados pelo princpio da razoabilidade . A anlise da razoabilidade no mrito administrativo pelo judicirio possvel.

Ateno!!! O Poder Judicirio no pode decidir/controlar sobre o mrito de um poder discricionrio , somente nos aspectos da legalidade, afinal todo ato discricionrio deve ter base legal. O juiz no pode substituir a oportunidade e convenincia do administrador pela dele , se ele substituir ele est julgando e no administrando, havendo ento a violao a separao de poderes. Ex.: o juiz pode julgar sobre um ato que viola o princpio da razoabilidade, no aqui um controle de mrito e sim da legalidade. Poder normativo/ Regulamentar: o poder da AP para edio de normas gerais abstratas inferiores a lei . Antes se dizia que o poder normativo era o mesmo que poder regulamentar, hoje pacificado que o poder regulamentar aquele que cria regulamentos e pode tambm ser privativo do poder executivo . Regulamento / decreto: uma espcie de poder normativo. Regulamento feito por meio de um decreto. ato privativo somente do Chefe do Poder executivo, ou seja, Presidente, Governador ou Prefeito. A doutrina comparada divide os regulamentos em duas espcies: Executivos: aquele editado para fiel execuo da lei , para minudenciar o texto legal. Autnomos: o regulamento autnomo no depende de lei e editado para substituir a lei . No Brasil no possvel um regulamento autnomo, pois ningum pode fazer ou deixar de fazer alguma coisa se no em virtude de lei. No entanto, por uma EC foi inserida o art. 84, CF/88, permitindo que o Presidente possa extinguir por meio de decretos extinguir cargo pblico, deste que esteja vago, e tratar de matria de organizao administrativa, desde que no haja custos e no crie ou extingue rgo. Se fossemos aplicar o Princpio da Simetria tanto extino de cargos quando a matria administrativa seriam substitudos por outra lei, j que por lei especfica foram criados. Mas apesar da doutrina minoritria, no entendimento majoritrio a regra so os regulamentos executivos, mas excepcionalmente pode haver os regulamentos autnomos para as espcies discriminadas no art. 84 da CF/88. Ateno!!! Poder normativo no poder legislativo. So normas dentro dos limites da lei . Poder Hierrquico: antes de tudo um poder de distribuio de competncia interna, para organizao e estruturao. S existe hierarquia entre agentes das pessoas jurdicas, e no entre pessoas jurdicas . A hierarquia pode se manifestar por atos de: Coordenao: hierarquia horizontal. Criao de rgo de mesmo nvel entre eles para que a competncia seja dividida. a coordenao de atividades. Subordinao: hierarquia vertical. Subordinao entre rgos subordinadamente inferiores.

COORDENAO S U B O R D I N A O

Em virtude desta hierarquia admite-se a anulao de atos pelo prprio Estado feito por rgos inferiores. Da hierarquia tambm decorre a delegao (extenso da competncia para outro agente de mesma hierarquia ou de inferior) e a avocao (buscar para si a competncia de agente de hierarquia inferior). Ateno!!! No pode haver delegao de competncia para: edio de atos normativos, deciso de recursos hierrquicos e competncia definida em lei como exclusiva, segundo lei 9784/99. Poder disciplinar: um poder sancionatrio, punitivo, aplicados quelas pessoas que esto sujeitos a disciplina administrativa, ou seja, que te vnculo especial com o poder pblico . (ex.: alunos de escola pblica serem suspensos pela

diretora uso do poder disciplinar.) No entanto, nem toda sanso configura um poder disciplinar. Pode decorrer, segundo a doutrina: Da hierarquia De contratos administrativos Ateno!!! Qualquer sanso do poder disciplinar deve respeitar o devido processo legal . CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 2 (DIREITO ADMINISTRATIVO) Poder de Polcia: um poder de restrio externa, ou seja, se aplica as pessoas externas AP. Decorre da supremacia geral que gera uma preponderncia do poder pblico. No pode ser cofundida com a Polcia Judiciria, esta diz respeito aos ilcitos penais. A polcia administrativa esta prevista no art. 78 do CTN, dizendo que o poder de polcia o poder que a AP tem de restrio ao exerccio de liberdades individuais e o uso da propriedade privada na busca do interesse coletivo , ou seja, a supremacia do interesse pblico sobre o privado. A polcia administrativa incide sobre bens e direitos. (Ex.: Voc pinta o seu muro e a prefeitura coloca duas placas nele. permitido? um poder de restrio de polcia. Ex.2: Semforo uma imposio do poder de polcia. H restrio momentnea do direito de ir e vir do cidado na busca do interesse pblico.) O p oder de polcia pode ser ato: Preventivo Repressivo Vinculado Discricionrio: a regra, uma caracterstica do poder de polcia. No entanto, no sempre discricionrio. So atributos do poder de polcia: Discricionariedade Imperatividade : ideia de que os atos de polcia impem obrigaes ao particular unilateralmente . No h um acordo e sim uma imposio unilateral do Estado. (Ex.: no estacione). Se voc estaciona aplicado uma multa Coercibilidade / Exigibilidade : o no cumprimento das obrigaes impostas faz com que o Estado faa uso dos meios indiretos de coero. O Estado consegue fazer com que o particular cumpra as imposies. decorrente da Imperatividade . (ex.: multa de trnsito) Auto-Executoriedade / Executoriedade : a utilizao dos meios diretos de execuo, o poder conferido ao Estado de aplicar o meio imediatamente, antes de mesmo de ir ao judicirio dando ao particular direito de contraditrio e ampladefesa (ex.: voc estaciona o carro no caminho da ambulncia, o Estado vai l e rebo ca o seu carro.). O entendimento majoritrio que a auto-executoriedade no esta presente em todos os atos . Ser determinado ou pela lei ou pela situao emergencial. A lei 9649 regulamenta os Conselhos Profissionais como um todo, definindo-os como particulares que prestam um servio pblico por delegao. Esta lei foi submetida ADIN 1717/2003, que declarou que os conselhos no exercem servio pblico, e sim executa o poder de polcia restringindo a liberdade profissional para fins de interesse coletivo em virtude da natureza de autarquia conferido aos conselhos. Ateno!!!! O poder de polcia no pode ser delegado aos particulares, ou seja, a particulares e pessoas de direito privado mesmo da Administrao Pblica Indireta. O poder de polcia s poder ser exercido pelas pessoas jurdicas de direito pblico. (ex.: a BHTRANS de BH no pode aplicar multa de trnsito, visto que se trata de uma Sociedade de Economia mista e no pode receber por delegao o exerccio do poder de polcia). Porm, os atos de execuo do poder de polcia, ou seja, os aspectos materiais do poder de polcia podem ser delegados a terceiros. (ex.: a prpria BHtrans pode fiscalizar as avenidas de BH quanto velocidade, por exemplo, e repassar ao Estado para que ele aplique a multa, ou seja, exera o poder de polcia). A doutrina tradicional diz que o poder de polcia um poder negativo , ou seja, imposies de absteno do particular. Embora a regra seja o poder negativo, hoje se entende que em situaes previstas em lei o poder de polcia pode criar obrigaes de fazer, ou seja, admite-se que o poder de polcia seja positivo. (ex.: A Lei 10257/01- Estatuto das Cidades- prev que o Estado pode notificar o proprietrio de um terreno para que para que o imvel urbano cumpra sua funo social previsto no estatuto da cidade, loteando-o, parcelando-o ou construindo algum imvel. o Estado impondo o particular uma obrigao de fazer.).

4.

Organizao administrativa: conhecimento das pessoas que compe a estrutura do Estado.

U, E, DF, M
SADE, SEGURANA PBLICA, ETC. DESCONCENTRAO Distribuio interna de competncias DESCENTRALIZAO

AUTARQUIAS

FUNDAES PBLICAS PBLICAS

SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

EMPRESAS PBLICAS PBLICAS

CENTRALIZAO PARTICULARES: CONTRATOS DE CONCESSO E PERMISSO

Prestao centralizada dos servios: os servios so prestados diretamente pelos entes federativos (U, E, DF, M). Esses entes so chamados de entes da administrao direta ou entes da administrao centralizados. (ex.: servios como sade, segurana pblica, etc.). Desconcentrao: mesmo que o Estado no delegue suas funes, a prestao dos servios deve sempre ser eficiente. Por isto, o Estado internamente organiza sua competncia, distribuindo-a internamente. A desconcentrao ocorre tanto na administrao direta como na indireta. Ateno!!! rgo pblico nada mais do que um centro especializado de competncia, e por isso no goza de personalidade jurdica, MAS, em alguns casos, possuem autonomia administrativa e financeira. So partes integrantes de uma pessoa jurdica, assim tambm no possui representante, patrimnio, etc. embora no tenham personalidade jurdica, se a lei permitir, alguns rgos gozam de capacidade processual e nesses casos possuiro representantes. (ex.: dentro de uma escola municipal seu filho se machuca e voc resolve propor uma ao de indenizao, o polo passivo ser o municpio, pois a escola municipal figura como um rgo do municpio). Os rgos so classificados: Quanto posio estatal : Independentes: o topo da hierarquia, representam o poder. No so pessoas jurdicas, apesar de serem independentes por no possurem subordinao hierrquica a ningum. Gozam de capacidade processual ativa. (Ex.: Presidncia da Repblica, Governadoria, etc.). Autnomos: so os rgos imediatamente abaixo dos independentes. Possuem autonomia financeira e administrativa. Gozam de capacidade processual ativa. (Ex.: Ministrios, Secretarias, etc.) Superiores: so aqueles subordinados aos rgos autnomos. No possuem independncia nem autonomia, mas possuem poder de deciso. (Ex.: Secretaria da Receita Federal, Procuradoria da Fazenda Nacional, etc.). Subalternos: so rgos de mera execuo da atividade , obedecendo aos rgos superiores. No possuem nenhum poder de deciso. (Ex.: almoxarifados, etc.) Quanto esfera: Central: aquele que tem competncia em toda a extenso da pessoa jurdica que ele integra. (Ex.: Secretaria de Segurana Pblica da Bahia.). Local: competncia restrita a determinado ponto da pessoa jurdica que ele integra. (Ex.: Delegacia de Itapu, Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio.). Quanto estrutura: Simples: no possui mais de um rgo para se compor. (Ex.: Presidncia da Repblica, Assembleia Legislativa de MG.).

Composto: Estrutura geral composta por mais de um rgo, e este tambm pode atuar separadamente. (Ex.: Congresso Nacional (Cmara dos Deputados e Senado Federal) Quanto atuao funcional :

Singular: aquele que manifesta vontade pela manifestao de vontade de um agente . (Ex.: Presidncia da Repblica) Colegiado: aquele que manifesta sua vontade atravs da manifestao de vontade de mais de um agente. (Ex.: Assembleia Legislativa de MG, Congresso Nacional.). Quanto s funes:

Ativo: aquele que atua executando a atividade pblica. (ex.: Procuradoria da Fazenda Pblica) Consultivo: aqueles que emitem pareceres e opinies . (ex.: Procuradoria da Fazenda Pblica) De controle : por meio do qual a Administrao Pblica manifesta o controle administrativo interno ou externo. (ex.: Controladoria Geral da Unio, TCU). O controle exercido por estes rgos no significa que cada rgo no possa se autocontrolar, isso continua sendo permitida. Descentralizar: como forma de alcanar uma maior eficincia na prestao dos servios o Estado transfere a prestao daquele servio a outro ente, visto que assim o servio ser prestado de forma mais eficiente. (A ANOTAO DE DESCONCENTRAO ESTA L EMBAIXO! APS A CLASSIFICAO DA ADMINISTRAO PBLICA DIRETA.) A d escentralizao pode ser feita: particulares: mediantes contratos; pessoas criadas pelo prprio Estado: so os entes da administrao direta ou indireta. Estas pessoas criadas pela AP e possuem quatro regras que so aplicadas a todos os entes da API: Gozam de personalidade jurdica: possuem patrimnio, receita, autonomia administrativa, pessoal prprio, responsabilidade por seus atos, etc. No se confunde com nenhum ente da APD que o criou. (ex.: Seu filho foi expulso de universidade. Em uma possvel ao, esta ser proposta contra a universidade pela sua natureza autrquica). So criados e extintos por lei especfica, assim como a determinao de sua finalidade: a lei especfica (ordinria) cria as autarquias, e leia especfica autoriza a criao das fundaes, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, art. 37, XIX, CF. Quando a lei especfica cria no precisa haver registro dos atos constitutivos , desnecessria a publicidade. J quando a lei especfica autoriza a criao deve haver o registro, que quando se efetiva a criao. No caso das Fundaes pblicas, alm da lei especfica autorizar a criao, uma lei complementar genrica ir definir as reas de atuaes possveis. Fins pblicos: so determinados pela lei especfica da entidade , tanto a que cria como a que autoriza. Sujeitos ao controle : controle finalstico/ tutela administrativa/ superviso ministerial / vinculao realizado pela Administrao Direta. um controle limitado a finalidade da lei. diferente de hierarquia e subordinao, estes no existe entre os entes da administrao direta e indireta, ou seja, hierarquia externa. A hierarquia e subordinao s existiro entre agentes do mesmo ente. Ateno!!! Ex.: Um pedido feito h um agente do INSS foi indeferido, desta deciso cabe recurso hierrquico ao superintendente do INSS. Da deciso do superintendente tambm cabe recurso ao Ministrio da Previdncia, e apesar de ser um recurso para um ente diferente tambm ser chamado de recurso hierrquico . No entanto, o primeiro ser recurso hierrquico prprio e o segundo recurso hierrquico imprprio, pois este decorre da vinculao e do controle finalstico . Quanto ao cargo de dirigente de um ente da API , este ser preenchido por nomeao por parte da APD. Entes da API:

Autarquias: Pessoas jurdicas de direito pblico: significa dizer que ela segue o mesmo regime aplicvel ao Estado, ou seja, o regime de Fazenda Pblica ou regime jurdico administrativo, com todas as prerrogativas e limitaes. Sujeitam-se ao controle do TCU ; Seus atos so administrativos, Seus contratos so administrativos e, portanto, dependem de licitao; A responsabilidade civil o mesmo da APD, ou seja, responsabilidade civil objetiva; Possuem bens pblicos: seus dbitos so pagos atravs de uma ordem cronolgica de precatrio;

Gozam de todos os privilgios processuais da Fazenda Pblica: prazos diferenciados (qudruplo para contestar e em dobro para recorrer), benefcios da execuo fiscal, duplo grau de julgamento obrigatrio (a S. 620 do STF que diz que o duplo grau de jurisdio no se aplica as autarquias esta superada), etc.; Exerce a atividade tpica de Estado; No possuem poder poltico; Gozam da imunidade tributria (referente aos tributos) atribuda ao Estado: a imunidade recproca e estendem-se as autarquias, art.150, 2 da CF; Regime de pessoal estatutrio. Espcies: Autarquias de controle/ Autarquias coorporativas: so os conselhos de classe ou profissionais que exercem poder de polcia e gozam de parafiscalidade (poder de cobrar tributos). Segundo o STF a OAB no autarquia. Autarquias em regime especial : so antes de tudo autarquias. As escolhas de seus dirigentes so nomeados pela APD competente , mas so indicados pelos prprios membros da autarquia. No h livre exonerao, h mandato certo e assim o dirigente s pode perder seu cargo antes do prazo aps processo administrativo. Assim, possuem maior liberdade de atuao. o Universidades pblicas (dmod): gozam de autonomia pedaggica liberdade na metodologia de ensino utilizada que no pode ser controlada no que diz respeito aos meios pela APD. o Agncias Reguladoras, Lei 9986: so criadas para regulamentar e fiscalizar a prestao de servios pblicos e outras atividades de interesse pblico pelos particulares. A AR possui poder normativo limitado fiscalizao e normatizao da atividade exercida pelos particulares que executam os servios controlados por ela , se limitando somente ao prestador de servio, nunca ao particular usurio do servio pblico. Possuem maior liberdade de autonomia e seus dirigentes so escolhidos pelo Chefe do Executivo com aprovao do Legislativo, de cada mbito (U, E, DF e M). Os dirigentes possuem mandato fixo e no podem ser exonerados ad nutum. Aps o dirigente sair da agncia, este ir passar por uma quarentena que ser definida por lei, em regra e no silencio da lei especfica, 4 meses segundo a lei 9986/00. Durante este perodo o exdirigente fica impedido de exercer atividade em qualquer uma das empresas sujeitas Agncia Reguladora que ele era vinculado. Apesar de ter essa restrio, ele se mantm recebendo a remunerao integral do cargo de dirigente durante a quarentena. O regime jurdico das AR's estatutrio de pessoal conforme entendimento do STF em 2005, apesar da lei 9986/00 dizer que o pessoal seguiria o regime celetista. (Ex.: ANAC, ANEEL, ANATEL, ANCINE, etc.). Agncia Executiva: no pode ser confundida com uma agncia reguladora. uma autarquia comum que no esta conseguindo cumprir suas metas de eficincia e por isso esta autarquia chamada pelo ente da APD a que esto vinculadas e celebra com ele um contrato de gesto . O contrato de gesto quem classifica uma autarquia comum em Agncia Executiva, ou seja, uma natureza temporria que dura somente enquanto durar o contrato . Sendo uma AE a autarquia passa a ter mais autonomia, maior liberdade de gesto, oramento, prerrogativas em licitaes, etc. em contrapartida dever cumprir um Plano Estratgico de Reestruturao para que ela volte a ser eficiente. H duas grandes crticas em relao s AE, a primeira critica estar transferindo por contrato aquilo que deveria ser transferido por lei especfica , o contrato de gesto extrapolaria o limite contratual. A segunda crtica diz que o contrato de gesto beneficia uma autarquia ineficiente , sendo que a obrigao seria ser eficiente. Ateno!!!! Questo de prova 1: Agncia Reguladora e Agncia Executiva no se confundem. As AR's so autarquias em regime especial criadas para regular a prestao de servios. As AR's, por sua vez, so autarquias comuns que celebraram contrato de gesto com o Ministrio a que esto subordinadas? ERRADO!!! No h subordinao e sim vinculao!! (EXEMPLO DADO NAS AULAS DE 1 FASE) Questo de prova 2: H uma resoluo da ANEEL dizendo que, at 24horas sem energia eltrica no gera dano indenizvel. Ela pode fazer isso? No! Pois ela esta saindo do limite de poder normativo passando ordens a particulares. Fundaes pblicas: Formadas pela destinao de um patrimnio pblico: o montante que deu origem a Fundao Pblica deve ser pblico. Ex.: FUNAI, FUNASA, etc. Depende de lei especifica e ir integrar a API; Possui natureza jurdica: o que ir definir a natureza jurdica a lei especfica que cria ou autoriza a criao . o De direito pblico: Sendo uma FP de direito pblico ela ser uma autarquia e seguir o regime jurdico destinado a ela, ou seja, ser uma autarquia fundacional e ser criada por lei, no autorizada. Neste caso, tudo que foi aprendido para autarquias ser aplicada para as fundaes pblicas de direito pblico. o De direito privado: segue um regime similar ao regime de empresa estatal , ou seja, ser um regime misto/hbrido, pois ela integra a API e dever se submeter s limitaes do Estado, como licitaes, concursos para empregados, etc.

Lei complementar genrica ir definir as reas de atuao possveis para as FP : a atuao de uma finalidade especfica de determinada FP definir sua finalidade dentro das finalidades previstas na lei complementar . Essa exigncia s existe para as Fundaes pblicas. CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 3 (DIREITO ADMINISTRATIVO) Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas : so as chamadas empresas estatais.

Entretanto existem trs diferenas entre elas: Capital: na EP o capital 100% pblico (no sendo necessrio ser do mesmo ente da AP direta ou indireta), enquanto na SEM a maioria do capital pblico, mas possui capital privado. Forma societria: as SEM necessariamente sero sociedades annimas , j as EP admitem qualquer formas societrias previstas em direito, inclusive SA. Deslocamento de competncia ( somente no mbito federal ), art.109, I, CF/88: a competncia jurisdicional definida em razo da pessoa. No entanto, as aes propostas contra as empresas pblicas federal sero propostas perante a Justia Federal, j as aes propostas em face das SEM, ainda que federais, sero julgadas perante a Justia Estadual . Salvo se tratar de matria de justia especializada. Somente as EP deslocam a competncia para a justia federal. Quanto falncia e recuperao judicial : a lei de falncia diz expressamente que no se aplica a EP e SEM. No entanto, a CF em seu art. 173, diz que as empresas estatais que exploram atividade econmica necessariamente sero aplicadas as regras de direito privado no que diz respeito s obrigaes civis e comerciais. Assim h uma interpretao conforme , a lei de falncia diz que no se aplica as EP e SEM quando estas forem exploradoras de atividade econmica. Ateno!!! Questo de prova: Uma empresa estatal criada com capital na seguinte porcentagem 60% da Unio, 40% do capital de uma autarquia federal, na forma de sociedade annima e um servidor resolve propor uma ao contra essa empresa? Ser EP ou SEM? EP, pois se trata de um capital 100% pblico, mesmo sendo de entes diferentes. E se tratar de uma ao trabalhista, onde ser proposta? Na justia do trabalho! Possuem como caractersticas comuns: Possuem regime de pessoa jurdica de direito privado : significa dizer que no gozam de nenhuma das prerrogativas pblicas. No gozam de nenhum privilgio fiscal/tributrio que no sejam extensveis ao setor privado . Seguem o mesmo regime das empresas privadas nas obrigaes trabalhistas : possui regime celetista com todas as prerrogativas estipuladas pela CLT No possuem privilgio processual : o entendimento moderno que, apesar de algumas exercerem servios pblicos elas no seguem regime de precatrio para pagamento . Regime hbrido/misto: embora no gozem de nenhuma prerrogativa do Estado, obedecem ao regime aplicado ao Estado, inclusive aos princpios por serem entes da API. Devem ainda respeitar as garantias do cidado. Criadas por uma lei autorizadora: a criao s efetiva com o registro dos atos constitutivos Sujeitas ao controle finalstico: possuem finalidade pblica sempre. Podem ter lucro, mas no so criadas com essa finalidade . Podem ser criadas para: sempre haver finalidade pblica Prestao de servio pblico: possuem responsabilidade civil regido pelo direito pblico , art. 37, 6, CF. Neste caso h responsabilidade subsidiria do Estado. O regime da prestadora de servio pblico se aproxima ao direito pblico. Explorao de atividade econmica: Art.173, CF/88, diz que o Estado s pode explorar a atividade econmica quando for relativo aos imperativos da segurana nacional e quando for de relevante interesse coletivo. Quando o estado intervm no mercado ele no tem por finalidade de lucro, mas o lucro pode ser consequncia da atividade que elas exercem. Assim, o regime da exploradora de atividade econmica o regime fica mais prxima ao regime privado . As gradaes dos regimes das empresas estatais acontecem de acordo com sua atividade , que poder ser econmica ou prestadora do servio pblico. H dois setores bsicos na economia: o 1 o Estado, o ente bsico, a prestao de servios estatais. O 2 o mercado, explorador de atividade econmica e livre. Toda vez que um sai do seu setor para exercer atividade em outro setor acaba respeitando as normas deste novo setor. Assim acontece tanto com o Estado quanto com o particular. por isso quando a empresa estatal explora atividade estatal ela ir se aproximar ao regime econmico da sua atividade. Ateno!!! De acordo com a jurisprudncia do STF a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos pratica servio exclusivo de Estado e que no admite delegao, gozando assim de Regime de Fazenda Pblica, com todas as prerrogativas e limitaes.

5.

Responsabilidade Civil do Estado

Diz respeito responsabilidade extracontratual , ou seja, a responsabilidade do Estado pelos danos causados a terceiros que no Brasil, como regra, objetiva. Histrico:

1 Fase: Irresponsabilidade : em primeiro momento o Estado no respondia pelos praticados por ele. poca do Estado absolutista. (ex.: menininha na frana passou por uma fenda e foi atropelada por um trem do Estado, o chamado Caso Blanco.). 2 fase : Decorrente de previso legal: h responsabilidade estatal, mas s se uma lei especfica previsse aquela situao como um caso de responsabilidade. Foi revolucionrio, pois cria o Estado de Direito, onde o Estado tambm se regula por leis que ele mesmo criou. 3 fase, responsabilidade subjetiva: Civilista: se baseia na demonstrao do dolo e da culpa do agente. Culpa do servio/ Culpa Annima / Foute du service: aqui basta a demonstrao da m eficincia, m prestao ou omisso de um servio estatal. No precisa demonstrar a culpa do agente e sim na culpa do servio como um todo. Em alguns momentos vlida no Brasil (SER TRATADA POSTERIORMENTE). 4 fase, Responsabilidade objetiva: se baseia na responsabilidade objetiva estatal que no depende da demonstrao de dolo do agente preciso demonstrar a conduta, o dano e o nexo de causalidade. No Brasil, a responsabilidade estatal objetiva desde a constituio de 1946. E aqui no houve a 1 fase, ou seja, fase da irresponsabilidade. Art. 37, 6, CF/88, estabelece todas as regras aplicadas responsabilidade civil do Estado, como na sua extenso do art. 43, CC. Art. 37, 6, CF/88 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Nota-se a responsabilidade objetiva do estado e a responsabilidade subjetiva do agente . O conceito das pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos responsabilizadas pelo art.37 extensiva, uma responsabilidade pblica que extrapola os limites pblicos . As empresas pblicas que prestam servios pblicos possuem responsabilidade civil objetiva, ou seja, regida pelo direito pblico. (Ex.: Dentro de um nibus tem uma idosa. O nibus freia e a idosa cai no meio da rua e morre. A vtima usuria do servio pblico. A responsabilidade objetiva da empresa de nibus, pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. O Estado tambm responde objetivamente. A diferena que a responsabilidade da empresa primria e a do Estado subsidiria.). Ateno!!! Todas as vezes que um dano for causado por um prestador de servio a responsabilidade do prestador de servio objetiva primria e a do Estado objetiva subsidiria. Ateno!!! O entendimento jurisprudencial de que a responsabilidade da empresa objetiva seja a vtima usuria ou no do servio pblico. Pois, quando a CF diz terceiros no especifica se so terceiros usurios do servio ou no . Ex.: A idosa esta atravessando a rua e o nibus passa por cima dela e matando-a. A vtima no usuria do servio pblico. A responsabilidade da empresa de nibus e do Estado objetiva. As empresas estatais que exploram atividade econmica devem ter sua responsabilidade civil de direito privado, que pode at ser objetiva diante das atividades exercidas. Responsabilidade objetiva: pertence ao Estado. aquela que para se configurar depende da demonstrao de trs elementos objetivos: Conduta do agente : deve ser a conduta de um agente pblico que esteja se valendo da qualidade de agente, podendo ser fora do horrio de trabalho. Na responsabilidade objetiva do Estado se abre mo dos elementos subjetivos e ocorrncia de responsabilidade independente de serem atos lcitos ou ilcitos. Quando a responsabilidade civil decorre de um ato ilcito tem base no princpio da legalidade . Quando decorre de um ato lcito tem por base o princpio da isonomia, ou seja, se um terceiro prejudicado no benefcio de toda a coletividade gera o direito de ser indenizado. No entanto, a responsabilidade do Estado pela prtica de atos lcitos depende da demonstrao de um dano anormal ou especfico . (Ex.:

Greg abre um hotel em frente pracinha da cidade em Morro do Chapu, e o hotel faz muito sucesso. No entanto, o municpio resolve transformar essa pracinha em um cemitrio. lcito? Sim. uma conduta que visa benefcio coletivo. No entanto, prejudicou o Greg. Greg ento prova o seu prejuzo especial em relao ao resto da coletividade e isso o d o direito de indenizao). A demonstrao do dano anormal ou especfico decorre da Teoria do Duplo Efeito do Ato Administrativo , ou seja, um ato pode causar efeitos diferentes em cada pessoa atingida. Ateno!!! A vida em sociedade d a cada um de ns o chamado Risco Social, ou seja, devem-se suportar as restries da vida em sociedade e essas restries no gera direito indenizao. Dano causado a um particular: deve ser um dano jurdico, ou seja, a um bem protegido pelo direito ainda que seja somente um dano moral . Nexo de causalidade entre a conduta e o dano: Teoria da Causalidade Adequada significa que a responsabilidade do Estado dependente somente da demonstrao que a conduta do agente foi suficiente por si s para ensejar o dano . Se h uma conduta alheia a do agente para causar o dano h interrupo da causalidade . (ex.: sujeito foge da priso, vai casa de sua me e depois reencontra trs amigos de infncia e resolve montar uma quadrilha. Resolvem ento fazer um assalto a um banco, contratam algum para dirigir o carro, marcam a data do assalto depois subornam o segurana, assaltam o banco e matam o caixa. A famlia do caixa resolve pedir uma indenizao do estado por ter deixado o preso fugir. correto? No! Pois houve vrios eventos posteriores fuga e estes eventos interromperam o nexo causal. O que enseja o dano no foi suficiente para causar o dano.). A excluso que qualquer um desses elementos acima exclui a responsabilidade. So trs excludentes principais (que interrompem o nexo causal) da responsabilidade objetiva do Estado: Caso fortuito Fora maior Culpa exclusiva da vtima: neste caso, enxerga-se a conduta do agente e do dano, mas no h nexo entre os dois . (ex.: se uma pessoa pula em frente a um carro de polcia e ela fica tetraplgica h dano, h con duta do agente, mas no h nexo de causalidade. O que tira do Estado responsabilidade objetiva). Toda a responsabilidade do Estado decorre da Teoria do Risco Administrativo, a atividade de administrar a coletividade arriscada, mas o estado se responsabilidade objetivamente por todos os danos. Essa Teoria encontra-se um contraponto. Existe uma doutrina que no acompanha essa teoria dizendo que Estado adota a Teoria do Risco Integral , ou seja, no admite os critrios de excludente de responsabilidade. Essa corrente enxerga o Estado como um garantidor universal. As duas doutrinas adotam a responsabilidade objetiva, mas a CF adota a Teoria do Risco Administrativo. H algumas situaes especficas em que o direito brasileiro adota a Teoria do Risco integral : Dano decorrente de atividade nuclear: gera responsabilidade objetiva, pois extrapola a situao ordinria, por ser muito prejudicial coletividade. Dano ambiental : em 2012 o STJ proferiu deciso dizendo que se o dano decorrer de ato omisso a responsabilidade ser integral e de execuo subsidiria, ou seja, o Estado responsvel, mas s ser executado se o poluidor direto no pagar. Crimes ocorridos a bordo de aeronaves que estejam sobrevoando o espao areo brasileiro / atos terroristas que causem danos. Toda a Responsabilidade objetiva se baseia na conduta do agente . Mas e nos casos de omisso, como a responsabilidade ser configurada?Neste caso, quando o dano decorre da omisso a responsabilidade omissiva do Estado subjetiva. No entanto, no decorre da demonstrao de dolo, culpa etc. Decorre da Teoria da culpa do servio, ou seja, de uma responsabilidade annima, o servio pode no ter sido prestado ou foi, mas de forma ineficiente. (Ex.: se voc assaltado no meio da rua o Estado no responde, pois no garantidor universal. Agora, se voc for assaltado em frente de delegacia, h como demonstrar a m prestao de servio.). O Brasil adotou a Teoria do Risco Criado ou Risco Suscitado , nessa teoria quando o risco decorre de uma situao em que se cria o risco para algum a responsabilidade se torna objetiva, mesmo que no decorra de uma conduta direta do agente . (Ex.: Um preso mata o outro na priso ou ento um preso foge do presdio e assalta a casa ao lado. Houve conduta de agente? No, mas a situao presdio uma situao de risco criado pelo Estado mesmo que seja lcito. Se criou a situao de risco ele se responsabiliza objetivamente pelos riscos .) A doutrina brasileira entende que essa situao de risco sempre criada quando o Estado possui algum ou alguma coisa sobre sua custdia, chamado pelo STF de omisso especfica, e por isso a responsabilidade objetiva. (Ex.: Duas crianas em uma escola pblica brigam e uma fica cega. O Estado responde? Sim, objetivamente, pois assumiu o risco de coloca-las juntas.) O STF entende que at mesmo se um preso se suicidar na priso a responsabilidade do Estado objetiva, pois o preso esta sobre custdia do Estado. (Ex.: se um preso sai para visitar o pai no dia dos pais e nessa sada pratica um crime o Estado responde objetivamente. Porque no momento que o Estado permite que

o sujeito que esta sob sua custdia passe o dia dos pais com seu pai, ele cria uma situao de risco sociedade.) Nas situaes de custdia por parte do Estado, h a aplicao Teoria da Condicio Sine Qua, para que haja responsabilizao do Estado em situaes de custdia deve ser demonstrado que se no fosse situao de custdia criada, o risco no iria ocorrer. As situaes fortuitas presentes no caso concreto sero divididas em: Fortuito interno / Caso Fortuito: aquele fortuito que decorre logicamente da situao de custdia gerando ao Estado responsabilidade objetiva. (ex.: mulher feita refm em uma rebelio em um presdio. Se no houvesse presdio no haveria rebelio, ento apesar de situao fortuita o Estado responde objetivamente). Fortuito externo / Fora Maior: uma situao fortuita absolutamente alheia situao de custdia, o que exclui a responsabilidade do Estado. A situao fortuita externa no decorre nem pelo Estado nem pela vtima. (ex.: um raio cai na cabea de um preso e o mata) Prescrio: Segundo o Dec. 20910/32, e a Lei 9494/98, prescreve em 5 anos a reparao contra atos de pessoa jurdica de direito pblico, e em 3 anos a reparao contra atos de pessoa jurdica de direito privado, art. 206, CC/02. Por ser maior o prazo para a pessoa privado, e por se tratar de lei posterior mais benfica, a doutrina diz que se aplica o CC na reparao civil contra o Estado. O STJ diz que a lei civil lei geral e o decreto e a lei citada anteriormente especfica, que, portanto no poder ser aplicada reparao civil contra o Estado o prazo de 3 anos. (obs.: as bancas da FCC e do Cesp vm seguindo o entendimento da lei especfica, ou seja, prazo de 5 anos para prescrio. Em uma prova subjetiva deve se explicar TODA a situao.). Responsabilidade por ato judicial: como regra o Estado irresponsvel por ato judicial , em virtude da soberania do judicirio e pela recorribilidade da deciso. O art. 5, LXXV, CF/88, estabelece que o Estado indenizar aquele que ficar preso por erro judicirio ou aquele que ficar preso alm do prazo fixado em sentena (alm do prazo fixado em sentena ato administrativo, mas o Estado responde). A responsabilidade ser objetiva, pois o Estado assumiu o risco de privar as pessoas da liberdade . No se aplica em casos de priso cautelar, em flagrante, temporria, preventiva, etc., pois estas possuem requisitos prprios dados pelo Direito Penal, mesmo se o terceiro for absolvido no final da deciso. O juiz, figurando como agente pblico em uma ao de regresso proposta pelo Estado, s ir responder na comprovao de dolo. CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 4 (DIREITO ADMINISTRATIVO) Responsabilidade decorrente de obra: no se trata do dano causado pela m execuo da obra, neste caso quem responde o executor da obra com base no direito privado. A responsabilidade estatal na m execuo da obra ser sempre subjetiva, pois decorre da omisso deste no dever de fiscalizar a obra. Se houver fiscalizao adequada e decorrer um dano o Estado no responde, nem subsidiariamente. No entanto, a responsabilidade decorrente de obra trata-se das situaes em que a existncia da obra em si causa o dano, nesses casos h a responsabilidade pelo simples fato da obra ou responsabilidade decorrente de obra, aqui a responsabilidade ser objetiva desinteressando quem a executou. (ex.: o cemitrio construdo em frente ao hotel do Greg.) Ateno!!!! Obra no pode ser confundida com a prestao de servios, porque aquela decorre da prestao de servio. Responsabilidade do estado por ato legislativo (em relao s leis em sentido formal e material) : no enseja a responsabilidade civil do estado. A lei em si geral e abstrata, e em regra geral o estado irresponsvel por atos legislativos tpicos. A doutrina costuma dizer que se a lei for inconstitucional E se causar um dano direto a algum (requisitos cumulativos), neste caso o Estado possui responsabilidade . (Ex.: lei diminui a remunerao dos servidores pblicos. Ela inconstitucional, pois a remunerao irredutvel, e causa um dano a esses servidores. Aqui h uma responsabilidade pelo ato legislativo, a responsabilidade objetiva.). Ateno!! A expresso lei de efeitos concretos, presente no direito administrativo, estas so leis em sentido formal por terem sido sancionadas pelo Executivo depois de elaboradas pelo executivo trata-se, mas que em sentido material no so gerais e abstratas (ex.: declarao de um bem pblico). Nestes casos as leis de sentido concreto seguem a mesma regra de responsabilizao como os atos. A ao de regresso que poder ser proposta pelo Estado em face do agente com demonstrao de dolo ou culpa , uma garantia da vtima de ser indenizada sem a discusso de elementos subjetivos . possvel que a vtima cobre diretamente do agente? No, apesar de algumas doutrinas entenderem que sim. O STF diz que a cobrana ao Estado decorre da Teoria da Dupla Garantia, ou seja, garantia da vtima cobrar do Estado e do agente s ser cobrado do Estado so duas garantias do terceiro e do agente. Essa teoria decorre do princpio da impessoalidade .

O art. 70 do CPC, diz que toda vez que algum tiver direito de regresso obrigatria denunciao lide, ou seja, forma de interveno de terceiro que gera economia processual. Pelo direito privado o Estado poderia chamar o agente para participar do processo. No entanto, no direito administrativo h a discusso se possvel denunciao a lide, pois se h a denunciao juntamente com o agente vem para ao principal discusso de dolo e culpa ocorrendo ampliao subjetiva do mrito, quebrando a garantia da vtima de somente discutir elementos subjetivos. A doutrina entende que pela quebra da garantia da vtima no possvel denunciao lide, mas o STJ diz que possvel . Para a prova da OAB deve-se manter o entendimento doutrinrio por ser mais atual. Ateno!!! Em algumas situaes a anlise do dolo e da culpa do agente inerente responsabilizao do prprio Estado, sendo indispensvel (ex.: quando um terceiro consegue demonstrar que o motorista de uma ambulncia ligou o giroflex para chegar mais rpido em casa, no havendo emergncia, e bateu em um carro. Essa demonstrao que no houve nenhuma emergncia responsabiliza o Estado objetivamente. Para uma possvel defesa do Estado, mesmo que no seja aceita pelos juzes, o terceiro deve parar para uma ambulncia com sirene ligada em todos os casos, pois no h como o terceiro saber na hora se uma fraude do motorista ou no.). Nestes casos a denunciao a lide possvel, pois no processo j esta sendo discutidos os elementos subjetivos. 6. Interveno do Estado na Propriedade

ATENO!!! O PROFESSOR INDICA A LEITURA DA MATRIA EM UM LIVRO BOM LIVRO PARA FIXAO Nada mais do que uma grande demonstrao da supremacia do interesse pblico sobre o privado, intervindo na propriedade privada do particular objetivando um bem maior. Divide-se em: DA INTERVENO SUPRESSIVA: Situao na qual o Estado suprime o direito constitucional do direito de propriedade do particular, fazendo-o perder o bem para o Estado. No Brasil a nica interveno supressiva a desapropriao: Minoritariamente h a ideia de que desapropriao espcie do gnero expropriao. Para alguns doutrinadores a expropriao a interveno supressiva. A desapropriao seria uma espcie de expropriao e aconteceria quando o Estado toma o bem do particular mediante uma indenizao, seja em dinheiro ou ttulos. Para esses doutrinadores minoritrios a expropriao seria indenizada excepcionalmente. O entendimento majoritrio que desapropriao sinnimo de expropriao. Desapropriao: A desapropriao forma originria de aquisio de propriedade, pois chega s mos do Estado como se nunca houvesse pertencido a ningum, sem nenhum nus incidente sobre esse bem. Qualquer direito que recaia sobre o bem fica sub-rogado no valor da indenizao, art. 5, XXIV, CF. Desapropriao comum, art. 5, XXIV, CF: a desapropriao aconteceria por utilidade ou necessidade pblica e por interesse social, mediante indenizao prvia e justa em dinheiro por qualquer ente da APD. A indenizao justa deve ser calculada por percia e dever abarcar no s o valor de mercado do bem, como tambm todos os danos decorrentes da perda mesmo bem. Por utilidade / necessidade pblica: feito com base no DEC-LEI 3365/41, onde so estabelecidas as situaes de utilidade pblica para utilizao pblica, pelo prprio estado. Na utilidade no h urgncia e na necessidade h. Por interesse social: com base na lei 4132/62 e esta lei estabelecem as situaes onde o Estado poder desapropriar para dar funo social a este bem, no o destinando necessariamente a utilidade pblica. Desapropriao especial: A prpria CF estabelece situaes onde a desapropriao no segue suas regras gerais. So elas: Desapropriao Especial Urbana, Art. 182, CF e regulamentada pela Lei 10257: se o imvel urbano no estiver cumprindo a funo social prevista no plano diretor da cidade este imvel ir sofrer algumas restries que sero tomadas exclusivamente pelos Municpios. O Municpio tomar trs medidas gradativamente: Notificao para que o proprietrio faa o parcelamento ou edificao do terreno , ambos compulsrios. Depois de notificado o proprietrio tem prazo de 1 ano para apresentar seu projeto e depois de apresentado o projeto mais 2 anos para dar incio s obras. Passado esse prazo sem providncia passa-se para a segunda medida. IPTU progressivo: alquota do IPTU sobre o imvel aumentar gradativamente , a cada ano, como forma de coero, a ideia de extrafiscalidade. O IPTU tem mais funo de coero do que a funo originria. O IPTU progressivo deve durar no

mximo 5 anos desde que a alquota no ultrapasse 15% , mais que 15% considerado confisco. H ainda a limitao anual, onde a lei diz que o IPTU pode ser aumente em no mximo o dobro (ex.: Em um ano 1%, no segundo 2%, no terceiro 4%, no quarto 8% e no quinto 15%, pois 15% o mximo.). Passados os 5 anos o Municpio pode manter a alquota no Maximo at ser executada a terceira medida, a alquota no retorna. Desapropriao: aqui a desapropriao sancionatria, punitiva. Por isso no paga em dinheiro e sim em ttulos da dvida pblica integralmente, resgatveis em at 10 anos. Desapropriao Especial Rural: segue a mesma lgica que a da urbana, sendo possvel para o cumprimento da funo social, sendo de competncia exclusiva da Unio. A funo social, no art.186, CF, define os requisitos cumulativos para que a propriedade rural esteja cumprindo sua funo social. Os fins dessa desapropriao a reforma agrria , ou seja, a destinao vinculada no prprio texto constitucional. Aqui no h gradao de medidas. Se no cumpre funo social j desapropriado, e pago mediantes ttulos da dvida agrria, resgatados em at 20 anos A PARTIR DO 2 ANO. No entanto, a indenizao no paga integralmente em ttulos , pois as benfeitorias teis e necessrias sero pagas em dinheiro. O art. 185, CF diz que no ser desapropriada para fins de reforma agrria a propriedade produtiva e a pequena e mdia propriedade que seja a nica do proprietrio, mesmo produtiva. Esses requisitos apresentados so alternativos e s podem ser aplicados na desapropriao especial rural. Desapropriao confisco: competncia exclusiva da Unio. Tambm chamada de expropriao, pois esta no indenizada, art.243, CF. So os bens imveis utilizados para plantao de psicotrpicos, ou seja, todas as glebas utilizadas para a plantao e os bens mveis utilizados para o trfico de drogas. O proprietrio perde o bem sem direito nada. H destinao vinculada para estes bens. Os bens mveis sero utilizados para operaes de combate ao trfico ou na recuperao de viciados e os bens imveis sero utilizados para assentamentos de colonos para plantao de gneros alimentcios e medicamentosos. (ex.: voc tem seu terreno e mora com sua famlia em uma parte dele, na outra voc planta coca e a AP descobre. O que ser desapropriado o terreno inteiro ou s a gleba? Tudo! O STF diz que gleba deve ser interpretada como propriedade de forma ampla.). Procedimento expropriatrio na Desapropriao Comum: Primeiro o Estado declara a utilidade pblica ou o interesse social, depois paga a indenizao para entrar no bem. Fase declaratria: competncia exclusiva dos entes federativos (U, E, DF, M), como regra geral.

Ateno!!!! H excees na competncia da fase declaratria: a primeira a ANEEL, agncia reguladora, que em sua lei conferida a competncia declaratria para fazer instalao de concessionrias de energia eltrica, e a segunda o DNIT, autarquia federal comum, que tem competncia declaratria para regulamentao de melhorias no trnsito. A declarao feita: Por decreto/ Decreto Desapropriatrio: ato privativo do Chefe do Executivo Por lei de efeitos concretos: Lei em sentido formal expedida pelo legislativo. Ateno!!! Antes do bem ser transferido para o Estado ele deve ser indenizado. Consequncias da declarao de interesse/necessidade pblica: Sujeio do bem fora expropriatria do Estado : embora o particular ainda no tenha perdido o bem ele esta sujeito a muitas restries impostas pelo Estado. Assim essa declarao tem um prazo de caducidade variante de acordo com a declarao (para utilidade/necessidade pblica prazo de 5 anos; para interesse social prazo de 2 anos), para que o Estado exera a desapropriao sob pena de decair e no poder ser mais declarada, dentro de o perodo de um ano de carncia entre uma declarao e outra, mesmo que a declarao seja feita por outro ente . Esse o entendimento majoritrio de que esse ano de carncia uma garantia do cidado e no uma punio do Estado. A declarao permite que o Estado penetre no bem para fazer medies, avaliaes, etc. sempre da forma menos gravosa possvel ao proprietrio. Forma a fixao do Estado do bem: o Poder pblico define que o bem o interessa no estado em que ele se encontra, sem nenhuma melhoria, benfeitoria no indenizveis posteriormente, salvo benfeitorias necessrias e teis, desde que estas ltimas tenham sido autorizadas. (ex.: municpio te concede uma licena para construir na beira da praia. Antes de voc comear a construir foi declarada a utilizada pblica do seu bem. Posso construir? Sim, o bem ainda seu. A const ruo ser indenizada? No! Pois as construes feitas aps a declarao de utilidade pblica no sero indenizadas , segundo S.23,STF). Fase executria: quando o estado PROMOVE a desapropriao, ou seja, indeniza o proprietrio e adquire o bem. Diferente da fase declaratria, a fase executria pode ser feita por quem declarou ou possvel delegar a competncia executria a entes da API ou para concessionrias de servios, neste ultimo caso desde que prevista a possibilidade no contrato de concesso e a declarao de desapropriao seja feito por um dos entes da APD.

Ateno!!! Entes da API e concessionrias de servio podem sim PROMOVER A DESAPROPRIAO, o que no podem DECLARAR A DESAPROPRIAO, A execuo pode ser feita de duas maneiras: Por acordo: Diante do fato que o bem ser da AP de qualquer jeito o proprietrio concorda com o valor de indenizao oferecida pelo Estado. Desta maneira ser feita por via administrativa. A execuo j se efetiva. Por via judicial: No havendo acordo, seja porque o proprietrio no concordou com o valor oferecido, ou por que no se sabe quem o proprietrio a desapropriao se dar na via judicial por meio da ao de desapropriao. Esta ao proposta pelo ente expropriante e no pelo particular, requerendo ao juzo que proceda a indenizao mediante um valor indenizatrio justo. de rito especial, que segue o rito do DL3365/41, e deve ser acompanhada pelo MP, necessariamente como fiscal da lei para garantir a legalidade e a regularidade do procedimento . O rito seguir da seguinte maneira: o A ao proposta e o particular ser chamado para contestar. A lei diz que a matria de defesa de mrito restrita ao valor indenizatrio. possvel judicialmente vcio no ato de desapropriao? Sim, permitido, mas isso no poder ser admitido na ao de desapropriao. Vcios no ato de desapropriao sero discutidos em ao direta. o Se na ao de desapropriao o mrito o valor indenizatrio , se o particular ganhar a ao o que ele ganha? Dinheiro, pois o bem no ser discutido o bem. o por isso que o rito do DL prev a possibilidade a imisso provisria na posse do bem em sede de liminar. como se, grosseiramente, fosse dito ao juiz No vamos discutir somente o valor do que eu vou pagar? Ento me d o bem de uma ve z, que a gente continua discutindo aqui na ao de desapropriao!. No entanto, a imisso provisria ser deferida diante de dois requisitos: o Estado dever fazer uma declarao de urgncia em ingressar no bem (o que normalmente feito no prprio decreto expropriatrio) e ainda fazer um depsito judicial do valor incontroverso (que o valor inicial oferecido pelo Estado e no foi aceito). Segundo a lei, declarada a urgncia o Estado tem 120 dias para propor a imisso provisria da posse e para fazer o depsito judicial , sob pena de a urgncia decair e no poder ser renovada. o Feito o depsito e emitida posse o particular tem direito de levantar 80% do valor depositado, os outros 20% ficam garantindo o juzo. Se o proprietrio levantar 100% do valor depositado h uma presuno legal de que ele tenha concordado com o valor, assim o juiz ir homologar o acordo e a ao termina. o Tendo o processo transitado em julgado inicia-se a transferncia da propriedade . Se for determinado pelo Juiz que o valor inicialmente ofertado pelo Estado no est correto e ele decidir aumentar o valor, o proprietrio poder levantar os 20% que estavam garantindo em juzo no depsito judicial , mas o restante ser pago por uma ordem cronolgica de pagamento de precatrio, no haver mais uma prvia indenizao. Para ser justa, sobre esse valor que ser pago por precatrio iro incidir valores acessrios: correo monetria, juros compensatrios, juros moratrios e honorrios advocatcios. O complexo que cada valor acessrio incide sobre um valor determinado, a partir de um momento determinado e de uma forma diferente . Ento deve ser cuidadoso com essa questo dos valores acessrios. Vamos RACIOCINAR os valores acessrios: Correo monetria: o valor simplesmente o valor de atualizao da moeda, e deve incidir a partir do transito em julgado. A CF garante a incidncia a partir do transito em julgado, art. 100, CF, mas isso no significa que a correo monetria no poder ser incidida anteriormente. A doutrina e a jurisprudncia entende que a correo monetria deve comear a incidir desde a percia efetivada em juzo. A correo monetria ser definida pelo valor excedente determinado em juzo. De acordo com o prprio art.100, CF o ndice utilizado o mesmo utilizado para a correo da caderneta de poupana. Juros compensatrios: estes existem para compensar o fato do proprietrio esta perdendo o bem antes de receber o valor indenizatrio justo. Na desapropriao judicial os juros compensatrios iro incidir sobre os 20% obrigatrios para garantir o juzo no depsito judicial e sobre o valor excedente determinado pelo juiz , ou seja, sobre todo o valor que o proprietrio no pode levantar imediatamente quando perdeu a posse do bem . Por esse motivo, os juros compensatrios iro incidir a partir da imisso da posse . O percentual dos juros compensatrios, segundo S. 618, STF, de 12% ao ano. Juros moratrios: pagos pela demora do cumprimento da deciso (juros de mora so pagos pela demora). Iro incidir sobre o valor excedente que ser pago por precatrio com percentual de 6% ao ano , segundo a jurisprudncia. Segundo entendimento do STF, S.V. 17, em anlise CF, se os o precatrio apresentados em um ano devem ser pagos at o final do exerccio seguinte (ano seguinte) , os juros moratrios s iro incidir a partir do final do prazo constitucional , ou seja, a partir de 1 de janeiro do ano seguinte quele que o precatrio deveria ter sido pago e no foi.

CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 5 (DIREITO ADMINISTRATIVO)

Honorrios advocatcios: tambm chamados de sucumbnciais (perda) e iro incidir sobre os 100 mil, S. 617, STF. Incidir sobre o valor da sentena menos o valor depositado. A novidade dos honorrios advocatcios diz respeito ao percentual baixo dado pelo DL 3365, que iro variar entre 0,5% a 5% do valor da sucumbncia e ainda sero limitados a 151

mil reais, no entanto este teto foi suspenso pelo STF. Hoje no h mais teto de valor, os honorrios s iro variar de 0,5% a 5%.

Ateno!!! Ex.: imagine que o Estado considera justo pagar a voc por um bem 100mil reais. Automaticamente voc pode levantar 80mil e 20mil garantem o juzo. No final do processo, o juiz considera que justo seria o pagamento de 200 mil reais pelo bem, ou seja, 100 mil a mais do que o valor depositado. Quando o juiz determina 200 mil, 80 mil voc j havia levantado, ou outros 20 mil voc j pode levanta-los automaticamente, mas e os outros 100 mil a mais determinado pelo juiz? No se trata de indenizao prvia e justa em dinheiro mais, pois decorre de sentena. Os outros 100 mil, no exemplo sero pagos por uma ordem cronolgica de pagamento de precatrio, ou seja, prvia a sua indenizao no ser mais. Para que ela seja pelo menos justa iro incidir os valores acessrios. Neste caso a correo monetria ir incidir sobre o valor excedente, ou seja, 100 mil reais a partir do transito em julgado e sobre o ndice de correo monetria utilizada na caderneta de poupana. Os juros compensatrios incidiro sobre 120 mil a partir da imisso da posse, com percentual de 12% ao ano, pois voc levantou os 80% que lhe eram garantidos, mas teve que deixar 20% para garantir o juzo e ainda dever esperar para receber o restante por precatrio. Se voc no levantou 80% do depsito o juros compensatrios no iro incidir sobre eles, pois estes se encontravam a sua disposio. Os juros moratrios iro incidir sobre o valor excedente da deciso, ou seja, 100 mil reais com percentual de 6% ao ano e s comearo a incidir a partir de 1 de janeiro do ano seguinte quele ano em que o precatrio deveria ter sido pago. Os honorrios advocatcios sero incididos sobre 100 mil, ou seja, 200 mil foram a deciso judicial menos 100 mil que foi o valor depositado e iro variar de 0,5% 5% do valor da sucumbncia. Pode haver desapropriao de bens pblicos? O DL diz que sim, desde que respeitada hierarquia federativa, ou seja, o ente federativo mais abrangente pode desapropriar dos entes menos abrangentes (Unio desapropria do Estado e do Municpio e o Estado desapropria do Municpio). H muitas discusses de doutrina entendendo que este entendimento do decreto no foi recepcionado pela independncia dos entes federativos . A S.479 do STF diz que os bens que ficam as margens de rios navegveis so de domnio pblico e por isso insuscetveis de desapropriao, ou seja, ela trata dos bens da Unio, pois estes bens so de domnio pblico federal. Em um julgado de 2012 a respeito da promessa de compra e venda o promissrio comprador que no registrou a promessa de compra e venda (teoricamente ele no proprietrio) deve receber a indenizao paga pelo Poder Pblico se apresentando como tal? O STJ entende que sim. Ainda que no haja registro o contrato de promessa de compra e venda confere ao promissrio comprador o direito de receber a indenizao referente desapropriao efetivada , visto que ele j pagou ao promissrio vendedor o valor referente ao bem e dever ser ressarcido deste valor por meio da indenizao. No h como exigir do Estado o conhecimento de contratos no registrados. Comece a vislumbrar que todas as vezes que h uma indenizao do Estado for paga ao particular ela pode decorrer de trs situaes diferentes: por relao contratual , diante de um desequilbrio causado pelo Estado gera indenizao (SER TRATADO POSTERIORMENTE); por responsabilidade civil do Estado; por sacrifcio de direito, ou seja, hipteses de interveno de propriedade. Estas indenizaes no se confundem, por terem regras diferentes. Conforme um julgado no STF, um terreno desapropriado parcialmente. Na parte desapropriada o Estado monta uma estao de esgoto e na outra o proprietrio monta uma plantao de laranjas. Posteriormente o particular discute judicialmente que, a estao de tratamento de esgoto implantada pelo Estado est atrapalhando sua plantao de laranjas e requereu tanto a indenizao pela desapropriao (com todos os valores devidos) assim como os lucros cessantes referentes rea remanesceste. O Ministro Gilmar Mendes entendeu que os lucros cessantes deveriam abarcar a rea remanescente o que um absurdo. Deve haver uma indenizao pela diminuio da produo de laranjas, mas no uma indenizao pela desapropriao e sim uma indenizao pela responsabilidade civil do Estado. No h como indenizar por indenizao uma rea que no fosse desapropriada. Aqui houve um grande equvoco no STF e em uma prova objetiva no poderia ser considerada como regra geral. No entanto, se for colocado como entendimento do STF, a indenizao dos lucros cessantes de uma desapropriao parcial deve abarcar os lucros cessantes da rea remanescente. No o entendimento geral, do STF. Direito de extenso: pode ocorrer em casos de desapropriao parcial . O Estado no desapropria o bem inteiro deixando uma rea remanescente que isoladamente inaproveitvel . O proprietrio poder requerer que o Estado desaproprie o bem inteiro e o indenize pelo bem total . A inutilidade da rea remanescente dever ser provada no caso concreto pelo proprietrio. O STJ diz que no mbito rural o parmetro rural ser de que qualquer rea remanescente inferior a um mdulo fiscal (definido pelo direito tributrio) presumidamente inaproveitvel ser indenizada pelo direito de extenso. Desapropriao por zona: ocorre todas as vezes que o Estado desapropria a rea vizinha a uma rea que foi desapropriada para uma obra. A lei estabelece que no prprio decreto deva ficar delimitado qual pedao para a obra e qual pedao desapropriao por zona. Dever haver essa desapropriao quando: o Estado justificar uma necessidade de

posterior extenso da obra; ou quando o Estado enxerga que em virtude da obra a ser executada a rea vizinha ir sofrer uma supervalorizao, assim o Estado desapropria por zona para vender depois (o valor excedente supervalorizao o Estado utiliza para os gastos com a prpria obra). Quando se fala da supervalorizao dos terrenos vizinhos os doutrinadores dizem que esta no foi recepcionada pela CF, e por isso foi criada a contribuio de melhoria como forma de remunerar o Estado todas as vezes que uma obra pblica supervalorizar os terrenos vizinhos, e com essa contribuio o Estado seria ressarcido. O entendimento do STF de que, todas as vezes que uma obra gerar uma valorizao de terrenos vizinhos esta valorizao pode ser ordinria (quando todos os terrenos vizinhos variam na mesma proporo, ordinariamente) ou extraordinria (h uma variao na supervalorizao), e que quando a supervalorizao for ordinria o Estado deve se valer necessariamente da contribuio de melhoria, j na supervalorizao extraordinria dever haver a desapropriao por zona. Desapropriao indireta: ocorre quando o Estado invade o bem do particular sem respeitar as regras da desapropriao, trata-se de um esbulho. uma invaso, pois no se realiza nenhum procedimento. Apesar o Estado invadir ilicitamente o bem, a partir do momento que o Estado d destinao pblica ao seu bem incide sobre este a supremacia do interesse pblico sobre o privado. No h como o particular reaver o seu bem, mas ter direito indenizao atravs de procedimento judicial , a chamada indenizao por desapropriao indireta ou ao de indenizao por apossamento administrativo. uma ao indenizatria como outra qualquer. comum a desapropriao indireta quando o Estado disfara a desapropriao de interveno restritiva, se valendo de fazer uma interveno restritiva o Estado impede o uso do bem pelo particular. (ex.: o Estado coloca um poste de luz dentro do seu terreno (servido) depois o Estado coloca mais 5 postes no mesmo terreno impedindo totalmente o uso do bem. Ex.2: o Estado coloca uma torre de celular em uma pequena parte do seu terreno, mas diz que em um vai de 2 km no pode ter moradia por causa da radiao, ou seja, no uma servido e sim uma desapropriao indireta). Na desapropriao incide juros compensatrios desde perda da posse do bem para o Estado sobre tudo que o proprietrio deveria ter recebido, mas no recebeu, segundo art. 15-A, 3 do DL3365/41. H uma grande discusso em relao prescrio, diz o decreto que prescreve em 5 anos o direito de pleitear indenizao por atos de constrio do poder pblico. Comeou-se a entender que a desapropriao indireta no ato de constri o e sim situao ftica. A S.119 do STJ de 1998 passou a estabelecer que a desapropriao indireta prescreve em 20 anos, tendo como base o prazo para usucapio extraordinria da poca. A discusso se mantm pela mudana do prazo da usucapio extraordinria pelo CC/02. Portanto, a smula passou a ter uma releitura pela doutrina, dizendo que ento o prazo para prescrio seria de 15 anos. Ateno!!!! Tredestinao: significa alterao de finalidade . Quando o Estado, por motivo de interesse pblico superveniente devidamente justificado, muda a finalidade originria e especfica do ato expropriatrio, mas se manteve a finalidade genrica que a busca pelo interesse pblico . Nesses casos h um desvio de finalidade dentro dos limites da lei , a chamada tredestinao lcita. (ex.: seu terreno desapropriado para construir uma escola com procedimento desapropriatrio devidamente regular. Depois disso por motivo de interesse pblico superveniente devidamente justificado pelo Estado, ao invs de construir uma escolha o Estado construir um hospital. Isso desvio de finalidade? Sim, pois houve alterao da finalidade originria do ato.). Se o Estado desapropria o bem e no d finalidade pblica, e nem genrica ao bem expropriado, a chamada tredestinao ilcita ou a chamada adestinao. (ex.: seu terreno desapropriado para construir uma escola com procedimento desapropriatrio devidamente regular, mas o Estado no faz nada. Isso lcito? No! ). Retrocesso: o direito que surge ao expropriado quando h uma tredestinao ilcita com bem expropriado pelo Estado. Nesses casos o expropriado pode pedir a devoluo do bem mediante pagamento justo de indenizao . Quando ao direito de retrocesso de bens que j esto nas mos de terceiros a doutrina se diverge. Parte da doutrina v a retrocesso como direito real que tem sequela, e ela seria um reflexo de direito real de propriedade. Outra parte entende que o direito de retrocesso um direito pessoal e que no poder ser exposto ao terceiro, s cabendo ao expropriado perdas e danos contra o Estado. Embora no seja pacfica pela doutrina, em prova, pelo entendimento do art. 519 do CC, a retrocesso passou a ser um direito pessoal tendo o expropriado direito de preferncia na deciso de alienao do bem expropriado e tredestinado ilicitamente. (ex.: seu terreno desapropriado para construir uma escola com procedimento desapropriatrio devidamente regular, mas o Estado no faz nada e ainda por cima aliena o seu bem expropriado. H direito de retrocesso no bem alienado pelo Estado? No h entendimento majoritrio.). DA INTERVENO RESTRITIVA DO ESTADO NA PROPRIEDADE aquela interveno de restringe o exerccio do direito de propriedade . O Estado no toma o bem das mos do particular, mas cria limitaes, restries mantendo o bem com o particular. (ex.: tombamento, servido, etc.) Limitao administrativa Nada mais que uma interveno de carter geral e abstrata e afeta o carter absoluto da propriedade .

No imposta a um determinado bem e sim a todos os bens que estejam na mesma situao (ex.: voc mora em salvador e a norma municipal que no pode construir prdios a beira-mar com mais de 8 metros. uma restrio para todos). Por no causar dano especfico, a princpio no indenizvel . A possibilidade de ser indenizvel provando que aquela limitao causa a uma determinada pessoa um dano maior que coletividade. Como qualquer norma geral os efeitos no so retroativos, ou seja, sero ex nunc. decorrente do poder de polcia. Em 2001 a Lei 10257/01 em seu art. 25, Estatuto das Cidades, criou o direito de preempo pblico, ou preferncia pblica, estabelecendo que determinadas reas municipais possam ser declaradas ( por meio de decreto) de preempo. Assim, suportando uma declarao de preempo, em caso de alienao, o bem deve ser primeiro oferecido ao Estado. O direito de preempo, de acordo com a doutrina, nada mais que uma espcie de limitao administrativa, pois uma norma geral e abstrata, no impedindo o uso do bem. A lei estabelece que o decreto declaratrio de preempo, que ser feito pelo chefe do executivo municipal , pode declara-la assim por at 5 anos, sendo que passados o prazo estipulado no decreto, uma nova declarao s poder ser feita depois de respeitadas o limite de 1 ano de carncia. Declarada a preempo do terreno, sempre haver o carter de direito real , ou seja, com o decreto se o particular quiser vender o bem dever primeiramente oferecer ao poder pblico (no caso o municpio), que ter at 30 dias para exercer o direito. Se o Estado aceitar o valor proposto pelo particular, pois uma venda. Se o Municpio no se manifestar em ate 30 dias h a presuno tcita de recusa e o particular fica livre para fazer a venda para quem quiser no mesmo valor ofertado ao municpio. Se o particular no respeitar o direito de preferncia o Poder pblico pode anular a venda e buscar o bem para si ou pelo valor da venda ou pelo valor venal do imvel, o que for menor. Servido administrativa No geral e abstrata, incide sobre um bem especfico e afeta o carter exclusivo da propriedade . sempre um direito real que reai sobre bens imveis . parecida com a servido civil, onde se tem a figura de um prdio dominante e um prdio serviente. O prdio serviente o serviente e o dominante o servio pblico. A ideia da servido colocar um bem privado serviente a um servio de interesse pblico. (ex.: colocar um posto em um terreno). decorrente do poder de polcia. Se houver a demonstrao de que haver dano h indenizao prvia. A servido parecida com a desapropriao pelo seu procedimento. Pode ser instituda por acordo, por deciso judicial ou por lei. Tem carter perptuo, o que no significa que ser eterno. Poder ser extinta: por motivo de interesse pblico, pelo desaparecimento do bem, pela consolidao. A consolidao acontece quando o Estado adquire o a propriedade do bem, tornando-se o proprietrio. Ateno!!! RACIOCINE! Costuma-se dizer que a propriedade tem carter absoluto e exclusivo erga omnes, ou seja, o proprietrio pode dar ao bem a utilidade que o convm desde que permitido e no prejudicial a terceiro e a utilizao da propriedade do proprietrio, inegavelmente, e isto deve ser respeitado. Quando o Estado d ao seu bem uma limitao ele atinge o carter absoluto da sua propriedade (ex.: se o estado estabelece que o seu prdio s possa ter 8 andares. A propriedade continua sendo sua, mas a destinao no livre.). Na servido o carter atingido o exclusivo (ex.: o Estado coloca uma placa com o nome da rua no seu muro. Voc pode fazer o que voc quer com o seu bem, mas no esta o utilizando sozinho). Tombamento Forma de proteo ao meio ambiente no que diz respeito aos aspectos histricos, artsticos e culturais de um patrimnio. As restries impostas so para evitar que o bem perca estes aspectos. direito real imposto que pode incidir sobre bens mveis ou imveis desde que corpreos. Alguns doutrinadores consideram o tombamento como espcie de servido, mas entendimento minoritrio. O que no verdade pelo carter autnomo do tombamento. Assim como a ideia de que os bens podero ser incorpreos (Maria Sylvia). Aos bens incorpreos h o registro ambiental (ex.: registro ambiental do acaraj) registrado no livro do tombo de cada ente federativo (ex.: IFHAN, no mbito federal). Os bens imveis esto sujeitos ao duplo registro, ou seja, registra no livro do tombo e tambm no cartrio de registro de imveis para que haja conhecimento erga omnes. Um nico bem pode ser tombado vrias vezes, pois um no interfere no outro. Se tratando de interesse local pode haver tombamento Municipal, se de interesse regional h tombamento Estadual e se tratando de interesse nacional ele ser tombado pela Unio. Tem carter perptuo. Apesar de existir o tombamento provisrio que aplicado como cautelar administrativa para evitar que o possuidor destrua o bem antes do processo do tombamento definitivo se concretizar. Gera obrigaes

Fazer: impondo ao particular o dever de conservao do bem, garantindo todas as benfeitorias necessrias para a conservao do bem tombado. Se no houver meios do particular arcar com as benfeitorias, ele pode requerer ao poder pblico, mediante justificao, a conservao do bem. Pode haver alienao, no entanto, no caso de alienao o bem deve ser oferecido com preferncia ao poder pblico. De no fazer: o proprietrio no pode destruir e nem modificar o bem. Qualquer reforma depende de autorizao especial do poder pblico, o Estado ir verificar o interesse pblico naquela reforma. O proprietrio do bem tombado no pode sair do pas, tratando-se do bem tombado mvel, salvo por um curto perodo de tempo com autorizao do poder pblico. De tolerar: o proprietrio deve tolerar a fiscalizao das regras do ato de tombamento. Ateno!!!! H uma regra que define que o tombamento estabelece uma servido automtica aos terrenos vizinhos , para que eles no impeam a visualizao ou o acesso ao bem tombado . (ex.: no pode construir um prdio de 50 andares ao lado de uma igreja tombada.) Esta diante de uma clara e indiscutvel servido administrativa. O prdio tombado um prdio dominante e o prdio vizinho um prdio serviente. a chamada servido instituda por lei . Requisio administrativa: Tem base no art. 5, XXV, CF, incide em casos de iminente perigo pblico o Estado pode requerer o bem do particular para resolver a situao de perigo, assegurada a indenizao ulterior se houver dano. provisria, somente para resolver a situao de perigo. (ex.: requer o seu galpo para colocar desabrigados da chuva). Pode recair sobre bens mveis, imveis e at mesmo sobre os servios (ex.: requisio dos homens para serem integrantes do exercito). Ateno!!! possvel a requisio de bens consumveis (aquele que exaure sua utilizao no primeiro uso)? A doutrina diz que sim desde que os bens sejam fungveis (ex.: requisio de agasalhos de uma loja) Ocupao temporria: nada mais do que a utilizao de uma propriedade por determinado tempo por motivo de necessidade pblica. (Ex. ocupao de terrenos vizinhos a uma obra)

CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 6 e 7 (DIREITO ADMINISTRATIVO) 7. Licitaes Trata-se de um procedimento administrativo prvio s contrataes do Estado, buscando 3 finalidades: Seleo da proposta mais vantajosa: indisponibilidade do interesse pblico; Garantia de isonomia nas contrataes: o sair vencedor dentro de critrios objetivamente postos pelo Poder Pblico.

Ateno!!! A seleo da melhor proposta no pode abrir mo da isonomia nas contrataes. Busca pelo desenvolvimento nacional, art.3, Lei 8666: cria mais benefcios para microempresas, produtos manufaturados, etc. A competncia para legislar a licitao diante de suas normas gerais pertence Unio, cabendo aos Estados legislar sobre normas especficas, ou seja, apesar da CF tratar como competncia especfica concorrente. As normas gerais hoje presentes no Brasil so: a Lei 8666/93 e a Lei 10520/02.

Principiologia: Alm de todos os princpios bsicos da administrao pblica, existem ainda os princpios especficos licitao: Princpio da publicidade : diferente da publicao, que uma forma de publicidade , o princpio trata do no sigilo pelos atos praticados pelo poder pblico no procedimento licitatrio . No entanto, nem sempre h publicao do edital, apesar desta ser a regra. Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio : o instrumento como regra o edital, que estabelece todas as normas do procedimento licitatrio que devero ser obedecidas . O edital no lei, um ato administrativo obediente lei, que dentro dos limites da lei estabelece as normas pertinentes, que obrigam tanto o licitante quanto prpria AP .

Princpio do julgamento objetivo: o critrio de julgamento utilizado ser definido previa e objetivamente no edital . Os critrios de julgamento formam os tipos de licitao que dizem respeito ao critrio de julgamento: Menor preo Melhor tcnica Tcnica e preo Maior lance Outros tipos especficos. A regra geral , segundo a Lei 8666/93, de que as licitaes sero o tipo menor preo. A exigncia de tcnica ficaria restrita a contratos de natureza intelectual ou de programas e equipamentos de informtica , sendo que a definio de melhor tcnica deve estar estabelecida no edital objetivamente. A melhor tcnica no um conceito discricionrio. Quanto ao desempate, foram estabelecidos critrios objetivos pela lei, art. 3, 2, Lei 8666/93, que sero aplicados sucessivamente : Bens produzidos no pas; Empresa brasileira, sendo irrelevante o capital ; Investimento em tecnologia ou pesquisa no pas; Sorteio, art. 45, 2, Lei 8666/93. (ex. A AP abre uma licitao para compra de um carro, dizendo ser necessrio um carro 1.0 com ar condicionado, estabelecendo o tipo de menor preo. Apareceram 3 licitantes: A oferece um Plio com ar condicio nado por 30mil, B oferece um Corsa sem ar condicionado por 25 mil, C oferece um Fiesta com ar condicionado, vidro eltrico, direo hidrulica, trava eltrica por 30 mil. Quem ganhou a licitao? B no foi por que desrespeitou um item obrigatrio proposto pelo edital que foi o ar condicionado, sendo ele automaticamente desclassificado. C no pode ser tambm, pois o fato de ter trazido mais opes estas no podem ser utilizadas como critrios de escolha do vencedor, pois estes devem estar objetivamente no ed ital. Apesar de ter ocorrido empate entre as propostas de A e C quanto ao preo, sero utili zados os critrios de desempate.). Ateno!!! Salvo necessidade , a AP no pode definir critrio para a licitao , que frustre ou delimite o procedimento, que no estejam em lei (ex.: licitao para compra de carros da marca Fiat). Em licitao no pode modificar as regras no meio do procedimento . Segredo!!! Se a prova te perguntar expressamente voc diz, se no, voc no fala nada . No caso das microempresas e empresas de pequeno porte, a lei complementar 123/03, estabelece que pelo regime diferenciado estas empresas ganham benefcios na licitao. Sendo uma dessas empresas as empatadas, elas tero preferncias. No um critrio de desempate, mas se microempresa quiser elas poder desempatar diminuindo sua proposta e no passando para os demais critrios de desempate. Alm disso, de acordo com a LC nas licitaes da Lei 8666/93 as microempresas tem um privilgio de 10% , ou seja, nos casos da proposta da microempresa apresentar uma proposta at 10% maior que a vencedora isto considerado empate. Assim a microempresa iria para os critrios de desempate igualmente, e ainda poder diminuir sua proposta para desempatar. No Prego, at 5% a mais empate. Princpio do Sigilo das propostas: no impedido pelo princpio da publicidade, pois esta trata do procedimento licitatrio. O Princpio do sigilo das propostas diz que as propostas da licitao so sigilosas at o momento em que elas sero abertas conjuntamente. Obrigatoriedade de licitar: Os entes da APD; Os entes da ADI; No caso das empresas pblicas e sociedades de economia mista que exploram atividade econmica , o art.173, CF, diz que lei especfica ser editada para regulamentar o procedimento licitatrio para essas empresas. A questo que no h nenhuma lei que as regulamente especificamente e a prpria lei 8666/93, art.119, estabelece que ser possvel a expedio de decretos executivos que simplifique o procedimento licitatrio dessas empresas . Hoje, por exemplo, a Petrobras tem um decreto com simplificao seus procedimentos licitatrios. A Lei 8666/93 continua regendo no que diz as normas gerais. Os fundos especiais; Demais entes mantidos ou subvencionados pelo dinheiro pblico Intervalo mnimo: entre a publicao do edital e a data marcada para a abertura dos envelopes de documentao e proposta deve-se respeitar o prazo mnimo. Cada modalidade tem um prazo de intervalo mnimo . (ex.: Marcos tem uma fbrica de pincis e Matheus diretor de uma escola pblica e precisa comprar pincis. Matheus no poder publicar o edital dia 4/05 e marcar a abertura dos envelopes para o dia 05/05, para dar vantagem ao Marcos que j estava sabendo da licitao antes.).

Comisso de licitao: a autoridade que responde pelo rgo no faz a licitao, para isso designada, pelo rgo, uma comisso que ser responsvel pela realizao da licitao . A comisso composta por no mnimo 3 membros, sendo que dos 3 pelo menos 2 devem ser servidores efetivos do rgo . A comisso, tendo a mesma composio, pode ser: Comisso especial : aquela designada especificamente para um procedimento licitatrio e ser dissolvido depois daquela licitao para que foi designada. No econmico nem eficiente para a AP. Comisso permanente : aquela que designada para o rgo, ficando responsvel por todos os procedimentos licitatrios no perodo de 1 ano. mais prtica e mais eficiente. A lei diz que vedada, de 1 ano para o outro, a reconduo de todos os membros da comisso. Sendo qualquer tipo de comisso, a responsabilidade dos membros solidria a todos os atos da comisso , salvo de algum membro foi voto vencido em uma deciso e deixar expressamente consignado em ata o seu voto vencido. Neste caso sua responsabilidade ser eximida. Modalidades genricas:

Ateno!!! Concorrncia, tomada de preos e convite, so definidas em razo do valor do contrato, ou seja, so do tipo menor preo. Em licitao, quem pode mais pode menos. Sempre que for possvel fazer convite, poder ser feito tambm tomada de preos e concorrncia. Sempre que for possvel fazer tomada de preos, poder ser feito concorrncia. O contrrio no permitido. Concorrncia, Lei 8666/93 No h limite de competio, sendo possvel a qualquer um, desde que cumpridos os requisitos da licitao, posteriormente. O ingresso na participao no tem requisitos. Utilizada para contratos de obras e servios de engenharia, acima de R$1.5000.000,00 e para bens e outros servios acima de R$650.000,00. Excees regra de valor: Contrato de concesso de servios pblicos, lei 8987, entre outras; Contratos de concesso de direito real de uso: quando o Estado confere a um particular o direito real de uso de um bem pblico; Contratos de aquisio e alienao de bens imveis. Mas h excees, onde permitida a realizao de concorrncia ou leilo: o Quando a AP quiser alienar um imvel que foi adquirido por dao em pagamento, o Quando a AP quiser alienar um imvel que foi adquirido por deciso judicial . Contratos de empreitada integral: quando o Estado contrata uma empresa que ficar responsvel por todas as etapas da obra, devendo entrega-la pronta para o uso. irrelevante o valor da obra. diferente da empreitada global, esta se trata da forma de definio de pagamento. Ou a AP paga um valor para a obra inteira (empreitada global ) ou paga um valor para cada etapa da obra (empreitada por tarefa). Realizao de licitao internacional : aquela que admite o ingresso de empresas estrangeiras que no tenham sede no pas. H excees: o Se o rgo tiver um cadastro internacional de licitantes, pode haver licitao de tomada de preos, desde que esteja dentro do limite de valor da tomada de preos. o Se no houver fornecedor do bem ou servio no pas pode ser feito convite , desde que esteja dentro do limite do convite. Deve haver demonstrao da falta de fornecedor. A concorrncia tem o intervalo mnimo variante de acordo com o tipo e comea a contar a partir da publicao do edital: Melhor tcnica / tcnica e preo / empreitada integral independente do tipo: intervalo mnimo de 45 dias corridos; Nos demais casos, intervalo mnimo de 30 dias corridos. Procedimento Licitatrio: Fase interna: igual para TODOS OS PROCEDIMENTOS. Fase em que o procedimento no comeou de fato, atos preparatrios ou fase procedimental interna. Basicamente deve ser feita a exposio de motivos, declarao de adequao oramentria (A AP no precisa ter destaque oramentrio para comear a licitao, segundo entendimento do STF de 2012, ela s precisa declarar que haver.), designao da comisso de licitao ou indicao da comisso permanente, elaborao da minuta do edital e do contrato que ser anexada ao edital . Aps tudo isso encaminhado para a consultoria jurdica do rgo, que dever autorizar o incio do procedimento propriamente dito. Aps este parecer consultivo que comea a fase externa. Fase externa: inicia-se com a publicao do edital dando realmente o inicio do procedimento. o Publicao do edital : em dirio oficial e em jornal de grande circulao . Neste momento j marcada a data para abertura dos envelopes de documentao e proposta. Este o momento permitido para que qualquer cidado impugne administrativamente o edital, at o 5 dia til anterior a data marcada para a abertura dos envelopes. Tratando-se de licitante

com inteno de impugnar o edital o prazo de at o 2 dia til anterior a data marcada para a abertura dos envelopes. Mesmo no havendo impugnao ao edital, a AP pode de ofcio alterar o edital, pelo princpio da auto-tutela. Alterado o edital deve ser feita uma nova publicao da parte alterada, a errata, nos mesmos moldes da publicao originria. Alm disso, com a alterao do edital o prazo de intervalo mnimo reaberto. O intervalo mnimo no ser reaberto somente quando a alterao no modificar o contedo das propostas. o Habilitao: a anlise da documentao dos licitantes. Aqui no h analise de propostas. Ateno!!! Nesta fase deve-se tomar cuidado para que a AP no restrinja a competio fora dos limites da lei. comum a fraude nesta fase. No possvel que aqui a administrao exija alm dos requisitos em lei ou queles que sejam indispensveis para a execuo do contrato. (ex.: a AP no pode exigir que a empresa que ir participar de uma licitao para a construo de uma praa comprove que j construiu uma quadra poliesportiva. H um requisito fora dos limites necessrios. Aqui h uma fraude licitao.). Por isso, hoje a lei estabelece quais os requisitos necessrios para a habilitao: Habilitao jurdica: existncia da pessoa de direito; Qualificao tcnica: aqui est presente a discricionariedade. A qualificao deve ser suficiente execuo do contrato, nem mais nem menos; Qualificao econmica e financeira: a empresa deve demonstrar lastro financeiro para cumprir o contrato. Normalmente apresenta-se o balano patrimonial do exerccio anterior; Demonstrao de que no explora trabalho infantil : esta demonstrao acontece por declarao, art. 7, XXXIII, CF; Regularidade fiscal : por meio de uma certido negativa de dbitos ou por meio de uma certido positiva de dbitos com efeitos de negativa (possui dbitos com exigibilidade suspensa); Segredo!!!!! Se a prova perguntar voc conta, se no voc fica calado! Se a prova disser que o licitante microempresa ou empresa de pequeno porte haver benefcios. H possibilidade de se habilitar no estando estas empresas conseguindo demonstrar suas regularidades fiscais , mesmo assim elas podem ser habilitadas. A licitante demonstra quem tem os dbitos, mas que tem benefcios. Caso a microempresa ou empresa de pequeno porte saia vencedora no procedimento elas tero 2 dias teis, prorrogveis por mais 2, para se regularizar fiscalmente e celebrar o contrato. Regularidade trabalhista: comprovada por meio de uma certido negativa de dbitos trabalhistas emitida pela Justia do Trabalho. Comprovados os 6 requisitos o interessado esta habilitado, sendo desabilitado por qualquer requisito ausente , sem anlise de propostas. Terminada a fase de habilitao a lei estabelece prazo de 5 dias teis para recursos com efeito suspensivo . Dentro de um recurso questiona-se a deciso, no possvel juntar documentos obrigatrios para habilitao. A comisso licitante pode pedir aos licitantes que tragam documentos auxiliares para explicao dos documentos obrigatrios, o que diferente. Se TODOS OS LICITANTES forem inabilitados a lei estabelece a possibilidade da AP abrir prazo de 8 dias teis para adequao ao edital, mas este no um prazo para recurso. A doutrina entende que um poder-dever no caso da inabilitao geral. o Classificao e julgamento: aqui s esto presentes os licitantes habilitados. Nesta fase os critrios de habilitao no sero mais analisados. Abrem-se os envelopes com as propostas, analisados objetivamente com base no tipo de licitao estabelecido no edital. A AP pode previamente estabelecer essa preferncia por produtos manufaturados e servios nacionais que obedeam as ordens tcnicas . H um limite de diferena monetria estabelecida pela lei de at 25% do valor originrio. A justificativa poltica diante desta preferncia a busca pelo desenvolvimento nacional sustentvel. Nesta justificativa a AP ainda pode definir uma preferncia adicional para os mesmos produtos e servios. Nestes casos os que decorram de inovao tecnolgica tem ainda mais benfico. A soma dos dois benefcios devem respeitar os limites dos 25% Ateno!!! A AP sempre define o maior valor que ela esta disposta a pagar, nunca o menos. Este valor definido de acordo com uma pesquisa de mercado Cabe recurso fase de classificao no prazo de 5 dias teis, com efeito suspensivo. Se TODOS OS LICITANTES forem desclassificados a AP pode abrir prazo de 8 dias teis para que eles se adaptem e refaam propostas. Aqui acaba o trabalho da comisso. o Homologao: Depois das fases discriminadas a comisso pega todos os documentos e envia para a autoridade do rgo que ir verificar se o procedimento licitatrio foi regular. Aqui na verdade uma fase de verificao do procedimento, visto que nem sempre h uma homologao. Caso homologado o procedimento segue adiante Diante de algum vcio a

autoridade pode anular o procedimento licitatrio. No tendo nenhum vcio, mas tambm no havendo mais interesse pblico naquela contratao a AP revoga, sempre por motivo de interesse pblico superveniente . A anulao ou revogao decorrem do princpio da auto-tutela. No homologando abre-se para contraditrio de 5 dias teis sem efeito suspensivo. o Adjudicao: dar ao vencedor o ttulo de vencedor, no se confundindo com a contratao em si. A AP no obrigada a contratar mesmo com a adjudicao, mas mesmo no contratando ela esta vinculada quele adjudicatrio . O adjudicatrio tambm esta vinculado aos moldes da proposta apresentada administrao pelo prazo de 60 dias, contados da data de abertura da proposta, sob pena de sofrer as sanses previstas em lei . Passados os 60 dias a AP continua obrigada a chamar o vencedor, mas ele pode dizer que no pode mais contratar. Se no contrata com o vencedor o licitante que fi cou em 2 lugar chamado, na proposta do 1. O 2 no obrigado a contratar, mas se contratar somente com a proposta do primeiro. o Celebrao do contrato Tomada de preo, Lei 8666/93: No aberta a qualquer pessoa. Segunda a lei participam da licitao os licitantes cadastrados no rgo e queles que se cadastrarem at 3 dias antes da data marcada para a abertura dos envelopes. Utilizada para contratos de obras e servios de engenharia at R$1.500.000,00 e para bens e outros servios at R$650.000,00 Intervalo mnimo varia de acordo com o tipo e comea a contar a partir da publicao do edital: Melhor tcnica / tcnica e preo: intervalo mnimo de 30 dias corridos; Nos demais casos: intervalo mnimo de 15 dias corridos. Ateno!!! O cadastro uma habilitao prvia, onde a empresa cadastra previamente todos os documentos para um possvel contrato. Esse cadastro deve ser renovado a cada 1 ano. Este cadastro ir ser relevante na fase de habilitao em qualquer modalidade licitatria. Procedimento licitatrio: levando em considerao o procedimento da concorrncia, a tomada de preo no tem fase de habilitao, pois j h cadastro prvio. Todas as outras fases so iguais. Convite, Lei 8666/93: Contratao restrita aquelas pessoas convidadas pela administrao pblica, no mnimo de 3. Salvo comprovada restrio de mercado. Os convidados podem ser cadastrados ou no. Se no for convidado pode participar, desde que manifestado o interesse, por escrito, em participar do procedimento pelo menos 24h antes data marcada para a abertura das propostas . Utilizada para contratos de obra ou servio de engenharia de R$150.000,00 e para aquisio de bens e servios de at R$80.000,00. Ateno!!! A lei, expressamente, alerta para que no se faa o fracionamento da licitao. A lei diz que os servios que puderem ser contratos simultaneamente no podero ser contratos fracionadamente como forma de fraude ao procedimento licitatrio. O convite no tem edital . Seu instrumento convocatrio mais simples e recebe o nome de carta-convite . No h publicao da carta-convite, no deixando de ter publicidade atravs do envio da carta-convite aos convidados e a afixao dela no trio da repartio em um local visvel ao pblico. Intervalo mnimo de 5 dias teis, comeando a contar, segunda lei, do ultimo atos de publicidade da carta-convite. No convite tambm h comisso. Se o rgo, excepcionalmente, se comprovar escassez de pessoal, poder abrir mo da comisso, e utilizar somente um servidor desde que este seja efetivo. Enquanto existirem cadastrados no convidados para essa modalidade de licitao a cada novo convite realizado para o mesmo objeto ter que ser feito o convite a um convidado a mais, sucessivamente. (ex.: a Licitao para uma limpeza de determinada empresa ser feita por convite. Imagine que esto cadastradas as empresas, A, B e C. A empresa convida A, D e E. isso pode acontecer? Sim, pois os convidados podem ser cadastrados ou no. Aqui entra a regra da lei. Aqui na prxima licitao dever ser convidado um a mais, que poderia no ser nem B nem C, poderia ser F, mas teria que ser um convidado um a mais.). Procedimento licitatrio: levando em considerao o procedimento da concorrncia, o convite no tem fase de publicao e habilitao. Os prazos para recurso no convite de 2 dias teis. E no caso de desclassificao de todos os licitantes, a AP pode diminuir o prazo para 3 dias teis. Ateno!!! Quando o Professor tratar de prazos, assim como a Lei, e somente falar x dias, ele estar falando de dias corridos. Nos dois casos, quando se tratar de dias corrido vai haver especificao.

Os prazos no direito administrativo so contados da mesma forma que so contados no processo civil , ou seja, exclui o dia do incio, incluindo o do final, ficando vedada a contagem de prazo em dia que no seja til assim como no pode terminar em dia que no seja til. Concurso, leilo e prego so modalidades determinadas em razo do objeto do contrato e no em razo do seu valor. Concurso, Lei 8666/93: Procedimento licitatrio para aquisio de trabalho tcnico, artstico e cientfico. A AP procura adquirir um trabalho e pagar um prmio/remunerao pelo trabalho adquirido (ex. concurso de monografia, concurso para logotipo da Caixa Econmica Federal). O procedimento do concurso definido em regulamento prprio. Comisso de licitao diferenciada, a chamada comisso especial/diferenciada de concurso. Onde no necessrio que os membros sejam servidores. Continuam sendo 3 membros. A Lei s diz que precisa ser pessoas idneas com conhecimento na rea especfica do concurso. Intervalo mnimo de 45 dias corridos e comeam a correr desde a publicao do edital at a ocorrncia do certame. Leilo, Lei 8666/93: Feito para alienao de bens: Mveis: quando estes forem inservveis/desafetados (Sem mais utilidade pblica definida), apreendidos (Decorrentes de atos ilcitos) e penhorados (No se trata de penhora decorrente de constrio judicial. Esta penhora se refere aos bens empenhados). Os bens mveis leiloados s sevem se ater ao valor mximo de R$650.000,00, considerados conjunta ou isoladamente . Passando deste valor a alienao dever ser feita mediante concorrncia. Imveis: quando estes forem adquiridos por dao em pagamento ou adquiridos por deciso judicial . O leilo s feito pelo tipo maior lance , sempre, igual ou superior ao valor da avaliao. Intervalo mnimo no leilo de 15 dias corridos. No h comisso de licitao no leilo. Sempre haver um leiloeiro que ser responsvel pelo procedimento. Segundo a lei o leiloeiro dever ser, ou um leiloeiro oficial ou um servidor designado como tal . Prego, Lei 10520/02: Modalidade para aquisio de bens e servios comuns . Como servios comuns so considerados, pela lei, aqueles que possam ser designados no edital com expresso usual de mercado. (ex.: caneta, copo, etc.) O prego sempre do tipo menor preo. No h comisso. O pregoeiro sempre um servidor pblico , que foi devidamente instrudo, que responsvel pelo procedimento. Pode existir uma comisso de apoio ao pregoeiro, que no uma comisso de licitao . Intervalo mnimo de 8 dias teis a contar da publicao do edital. A grande novidade do prego a inverso das fases, o que facilita o procedimento. Procedimento licitatrio: mais clere. Publicao Classificao: a peculiaridade de que os licitantes levam suas propostas, e estas sero classificadas para serem passadas para a fase de lances verbais. Passam para os lances verbais a melhor proposta, e todas que no ultrapassem 10% da mesma. Devem passar para os lances verbais no mnimo 3 propostas. (ex.: A apresenta proposta de 20mil, B de 21 mil, C de 21 mil, D de 21 mil e E de 22 mil. Todos vo para a faze de lances verbais, pois no ultrapassaram o limite de 10%.). Na fase de lances verbais os licitantes iro oferecer lances abaixo como forma de ganhar a licitao. Habilitao: chama-se o licitante vencedor para verificao de sua habilitao . Caso no esteja habilitado, verifica-se a documentao do segundo vencedor, desde que se acorde no que tange ao preo. Adjudicao: a adjudicao feita pelo prprio pregoeiro para depois encaminhar para a autoridade. No prego no h prazo para recursos entre as fases . O recurso feito ao final de todo o trabalho do pregoeiro , com o recurso feito imediatamente. O Decreto diz que se considera imediato para fins da lei at 20 minutos . Depois de recorrer o recorrente tem prazo de at 3 dias para elaborar e apresentar as razes do recurso . Ao final do recurso passa-se a fase de homologao. Homologao: pela autoridade. O prego, de acordo com o Decreto 5450 pode ser feito de forma eletrnica pela Unio, estendido o direito aos Estados e Municpios desde que os chefes do executivo destes promulguem um decreto especfico.

Ateno!!! Hoje, a consulta a modalidade especfica para as agncias reguladoras. Ateno!!! Hoje no Brasil a Lei prev duas situaes diferentes de licitaes. Em algumas a AP licita para contratar e em outras para registrar os preos. Esta ultima acontece quando a AP no sabe se vai/quando/quanto contratar. A AP licita

somente para que os preos fiquem registrados no rgo. Assim, a licitao feita e ao final extrada a chamada ata de registro de preos, com validade de 1 ano. . A licitao de registro de preos feita durante o exerccio com o quantitativo mximo que poder vir a ser contratado pelo rgo, no ficando a AP vinculada aquela licitao . (ex.: Querem comprar 20 carros para a PFN, mas atualmente no h dinheiro para isso. Ento, sabendo que no fim do ano sempre sobra dinheiro, e quando os responsveis forem avisados no fim do ano no ter tempo para licitar e o dinheiro perdido, em determinada poca do ano a PFN faz uma licitao para registro de preos. Durante todo o ano daquele registro aquele preo vai valer par a a compra de at 20 carros.). No entanto, essa licitao trs um problema para a AP, pois d a abertura para a chamada licitao carona. A licitao carona ocorre quando uma entidade que no participou do procedimento licitatrio pede para fazer a adeso ata de registro de preo de outra entidade. uma licitao muito criticada e cada vez mais restrita pelo TCU. A primeira critica fala que, no momento que uma pessoa jurdica pela carona em uma licitao de outro ente ela na verdade esta contratando sem licitar, pois ela escolhe a quem quer aderir, ferindo o princpio da impessoalidade, isonomia e as demais garantias do procedimento licitatrio. Hoje h duas restries: o TCU vem dizendo que no possvel a licitao carona entre entes federativos diferentes, a contrrio senso entende-se que dentro do mesmo ente federativo possvel ; o TCU tambm diz que, apesar do entendimento anterior ser de que o que for pego na carona no seria abatido na ata de registro. Hoje o entendimento que em todas as adeses, o quantitativo adquirido pelo carona ir abater no quantitativo da ata de registro de preo.

Licitao deserta aquela onde, aberto o procedimento licitatrio, ningum se habilita. Licitao fracassada ocorre quando h licitantes, mas todos so inabilitados ou desclassificados. Abre-se o prazo de 8 dias teis como tentativa de evitar o fracasso do procedimento, no dando certa a licitao declarada fracassada. O TCU vem admitindo a modalidade de licitao Prego para servios de engenharia, obra no. Inexigibilidade de licitao: h contratao direta pela AP, ou seja, sem licitao. Situaes determinadas pelo art. 25 da Lei 8666/93 (rol exemplificativo), sempre que for invivel competir, em especial: Para aquisio de produtos singulares ou com fornecedores exclusivos; Servios tcnicos especializados de natureza singular com profissionais de notria especializao; Situaes de artistas consagradas pela mdia. Se a AP demonstrar mais alguma situao onde invivel a contratao ela poder contratar sem licitao. A doutrina diz que para analisar a viabilidade ou no da licitao, deve-se analisar seus pressupostos cumulativos: Lgico: pluralidade de bens e fornecedores destes bens; Ftico: generalidade da contratao. Jurdico: interesse pblico. A ausncia de qualquer um dos pressupostos ocasiona a inviabilidade da licitao . S h necessidade da falta de um dos trs. vedada a inexigibilidade para servios de divulgao e para servios de publicidade. CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 8 (DIREITO ADMINISTRATIVO) Dispensa de licitao: h contratao direta pela AP, ou seja, sem licitao. Aqui no h uma lgica geral , a AP at poderia licitar, mas a lei a exime da obrigao. um rol taxativo estabelecido pela lei nos art. 17 e 24. Hipteses de licitao dispensada e dispensvel : Contratos de at 10% do valor do convite (at 8mil reais para contratao de bens e servios / para obras e servios de engenharia de at 15mil reais). Algumas entidades ( EP, SEM, Agncias Executivas, Consrcios Pblicos ) possuem dispensa em dobro, ou seja, at 20% do convite ; Situaes de guerra e grave perturbao da ordem; Situaes de urgncia/contrataes emergenciais, ou seja, em contratos diretamente vinculados situao quando o contrato dure no mximo 180 dias, sem prorrogao. A situao de urgncia no pode ter sido causada pela prpria administrao pblica. A situao deve decorrer de uma situao alheia vontade das partes ou do descumprimento do contrato pelo prprio contratado. (ex.Um hospital pega fogo e para ele ser reconstrudo demoraria um ano, no sendo cabvel a dispensa. decidido que o contrato para reconstruir o CTI e o Pronto-Socorro demoraria menos de 180 dias para ser cumprido. permitido a dispensa? Sim, pois h definio do que realmente urgente. Aqui no h fraude.); Em casos de licitao deserta. Na hiptese de licitao fracassada em que todos os licitantes apresentam proposta muito superior. a nica hiptese de licitao fracassada em que h dispensa. As OSs, segundo sua lei especfica, so dispensadas de licitar. Etc.

Ateno!! Para hipteses de dispensa no se pode fracionar aquela contratao para que uma parte dela seja dispensada . Se fracionar fraude. Tanto nas hipteses de dispensa como nas hipteses de inexigibilidade, o art.26 da lei, diz que deve se fazer um processo simplificado de dispensa. Primeiro se faz uma justificativa explicando o porqu do contrato daquela empresa e no de outra e uma ratificao da autoridade mxima do rgo. Os Correios, como exclusivos no seu mbito, tm inexigibilidades de licitao para as contrataes com o Poder pblico . (ex.: para que os correios entreguem malotes da PFN para outra repartio no precisa de licitao). Agora, para a entrega de encomendas e impressos a licitao no inexigvel, visto que outras empresas podem faz-la. Os correios tentam se encaixar no art.24, VIII, da Lei 8666/93, mas no permitido, pois este dispositivo diz respeito s empresas pblicas que foram criadas pra prestar servios exclusivamente ao Estado . Ento, pelo entendimento do TCU , naqueles servios onde os servios dos Correios so exclusivos h inexigibilidade de licitao .

8.

Contratos administrativos

Quando se fala em contratos feitos com a AP estou tratando de contratos em geral, sejam regidos pelo direito pblico ou pelo direito privado. Ateno!!! O simples fato da AP configurar em um dos polos de um contrato no o caracteriza como um contrato administrativo. Os contratos civis, aqueles regidos pelo direito privado, se submetem as limitaes do direito pblico. As garantias e prerrogativas s se submetem aos contratos administrativos. Os contratos estudados pelo direito administrativo so aqueles de direito pblico, com todas as garantias e limitaes dadas ao poder pblico. Caractersticas dos contratos administrativos : Todo contrato administrativo consensual , ou seja, o oposto de um contrato real. O consensual se perfecciona somente com o consenso das partes, a entrega da coisa consequncia do contrato; So contratos comutativos, pois possuem direitos e obrigaes pr-determinadas. o contrrio de um contrato aleatrio, neste uma das partes tem suas obrigaes sujeitas a um evento futuro e incerto; So contratos de adeso, suas clusulas so pr-definidas, no se admitindo nenhuma espcie de rediscusso de clausulas; contrato formal , pois sua forma definida em lei indispensvel para a validade do contrato. Esta regulamentada na lei 8666/93, art.55 e sua no observncia do ao contrato vcio de forma, o chamado Termo de Contrato ou instrumento de contrato: Para contratos cujo valor exija licitao na modalidade concorrncia ou tomada de preo. Para contratos de valores mais baixos pode haver a chamada Carta contrato, que um instrumento mais simples, ou pela prpria nota de empenho da despesa ou ordem de servio. Ateno!!! A exigncia do Termo de Contrato ou Instrumento de contrato se faz de acordo com o valor do contrato e no de acordo com a modalidade em que ele tenha sido feita. Independentemente do valor a documentao escrita obrigatria. Contratos verbais celebrados com a administrao so nulos e de nenhum efeito. Com exceo, quando se tratar de compras com pronta entrega e pronto pagamento de at 5% do valor do convite (4 mil reais), ou seja, contratos que no geram nenhuma espcie de obrigao futura (ex.: acaba o giz em uma escola pblica, algum vai l e compra o giz), o chamado suprimento de fundo. Depois deve prestar contas. No entanto, nem todos os contratos necessitam do instrumento de contrato nos moldes da lei . obrigatria a publicao dos contratos administrativos. um requisito de eficcia. A lei estabelece que at o 5 dia til do ms seguinte ao da celebrao do contrato a AP deve providenciar a publicao do contrato. Aps disso h prazo de 20 dias corridos para que a publicao acontea de fato .

(ex.: imagine que a administrao pblica celebrou contrato de 500 mil reais, com procedimento regular, instrumento de contrato correto, s que no publica. valido? Sim, s no eficaz!). Ateno!!! O que subcontratao? o repasse a terceiro da execuo de um contrato. possvel a subcontratao em contratos administrativos? A princpio no, pois constitui fraude no procedimento licitatrio. A doutrina aponta hipteses de subcontratao: Quando h subcontratao parcial com previso no edital e no contrato e ainda com a autorizao do poder pblico . Na lei das concesses muda tudo, a subcontratao nas concesses recebe o nome de subconcesso. Para que haja subconcesso deve haver concorrncia, alm da previso no edital, no contrato e a autorizao do poder pblico , ou seja, tenta inviabilizar a subconcesso. Prerrogativas contratuais: A AP pode exigir do contratado a prestao de uma cauo, ou seja, garantia para no haver prejuzo AP se o contrato no for cumprido. Quem define o valor da garantia o poder pblico , a lei s estabelece o limite mximo de at 5% do valor do contrato. H exceo que amplia a discricionariedade administrativa, em contrataes de grande vulto, com alta complexidade tcnica e que envolva riscos financeiros considerveis a garantia pode chegar a at 10% do valor do contrato. Quem define o risco e a complexidade a AP em cada caso concreto, o grande vulto definido por lei dizendo serem contratos que ultrapassem 25x R$1.500.000,00, ou seja, R$37.500.000,00. Caso o Estado entregue bens pblicos ao contratado o valor da garantia acresce o valor desses bens. Se tudo for cumprido como contratado a garantia devolvida pela AP, corrigida, se prestada em dinheiro. Se h descumprimento, e esse inadimplemento ainda cause prejuzo administrao pblica a garantia executada, mas o valor da garantia no limita o valor a ser pago no caso de indeniz ao AP. A garantia pode ser prestada de quatro formas, que definido pelo contratado dentro dos limites definidos em lei: Dinheiro Ttulos da dvida pblica Seguro Garantia Fiana bancria Limitaes contratuais:

Ateno!!! No existe contrato administrativo por prazo indeterminado, em regra. As regras de durao de contrato esto no art.57 da Lei, 8666/93. Prazo determinado, que a princpio dura o prazo do crdito oramentrio, ou seja, 1 ano no mximo. Mas h muitas excees: Ateno!! A regra que no Brasil h trs oramentrias: lei oramentria anual, lei de diretrizes oramentrias e o plano pluri anual. As duas primeiras leis duram 1 anos, j o PPA dura 4 anos no coincidentes com a legislatura. Contratos administrativos que estejam no PPA. Duram at 4 anos; Contratos de prestao de servios continuados. Em leitura precipitada da lei 8666/93 voc pode entender que estes contratos possuem durao de 60 meses, o que no verdade. A lei na verdade diz que depois de todas as prorrogaes sucessivas estes contratos podem chegar at 60 meses . A princpio so celebrados por 12 meses. Segredo!!! A lei ainda diz que no caso de efetivo interesse pblico justificvel estes prazos podem ser prorrogados por ainda mais 12 meses. Aluguel de equipamentos e programas de informtica pode ser prorrogado sucessivamente por no mximo 48 meses; Art. 24, IX, XIX, XXVIII, XXXI, Lei 8666/93: so hipteses de dispensa tambm. Para contrataes de cincia e tecnologias, material de foras armadas, etc. a lei estabelece que os contrato podem durar at 120 meses. Alguns contratos no geram despesas e consequentemente no vinculam crdito oramentrio (ex.: contrato para servios de transporte), assim no precisam respeitar o prazo de durao do crdito oramentrio . Ateno!!! Para que haja prorrogao do contrato deve haver a observncia de 3 requisitos: Justificao demonstrando que mais vantajoso AP celebrar do que celebrar um novo contrato. Normalmente se faz uma pesquisa de mercado para demonstrar a vantajosidade da prorrogao; Previso no edital e no contrato; Haja vigncia no contrato.

Clusulas exorbitantes Decorrentes da regncia do contrato pelo direito pblico, em virtude da supremacia do direito pblico sobre o privado . Estas clusulas no precisam estar previstas no contrato, elas esto implcitas em todos os contratos administrativos decorrentes diretamente de lei. So elas: Poder de reciso unilateral do contrato pela AP, ainda que o particular no concorde ou no consinta. Significa que o poder pblico pode terminar o contrato sem a necessidade de ir ao judicirio. A AP abre vista para contraditrio e depois rescinde em duas situaes: Por motivo de i nadimplemento do contratado; Por motivo de interesse pblico. Neste caso o particular contratado tem direito a uma indenizao pelos prejuzos causados. Nos contratos de concesso essa reciso ganha dois nomes: por inadimplemento caducidade , por interesse pblico a encampao. Nestes casos dependem de uma expedio de decreto. Poder de alterao unilateral do contrato pela AP, sem concordncia ou consentimento do particular. Pode se dar por dois motivos: Quanto ao projeto originrio; Quanto ao valor, aumentando ou diminuindo. Tem limite expresso na lei de at 25% para mais ou para menos . A alterao acima de 25% permitida, mas devero ser bilaterais. Com exceo aos contratos de reformas em que as alteraes para mais podem chegar at 50% a diminuio continua em 25%. No h alterao em relao ao objeto, isso seria fraude licitao. Qualquer alterao do contrato deve respeitar a garantia do equilbrio econmico e financeiro deste contrato. A margem de lucro inicialmente pactuada (equilbrio econmico e financeiro) no pode ser alterada pela AP, acontea o que acontecer ela deve ser mantida esta a garantia inalcanvel do particular. (ex.: a AP contrata uma empresa para recapeamento asfltico de uma via. O contrato foi o seguinte: sero recapeados 1000 km de estrada e por 100 km se cobra 100 mil reais. Depois do contrato celebrado a AP por motivo de interesse pblico devidamente justificado diz que necessrio uma ampliao do contrato para 1.200 km de estrada. Pode fazer isso? Sim, mesmo que o particular no concorde. O valor sobe para 120mil reais? Sim. E se a AP precisa suprimir o contrato para somente 800 km, pode? Sim. O valor cai para 80 mil? Sim.) Poder de fiscalizao e controle dos contratos. ao mesmo tempo um poder e um dever. Quando a AP no fiscaliza um contrato e esta ausncia de fiscalizao enseja um dano ela responde pela sua omisso. Ateno!!! O art. 71 da lei 8666/93, diz que o Estado no responde pelos dbitos trabalhistas das empresas contratadas por ele . Essa regra comporta algumas excees: De acordo com a S. 331 do TST, o Estado responde subsidiariamente pelos dbitos trabalhistas das empresas. Em 2010/20133 a ADC 16/2010 estabeleceu a constitucionalidade do art.71 da lei 8666/93, assim a smula torna-se inaplicvel. Por isso esta smula foi alterada dizendo que o Estado responde subsidiariamente pelos dbitos trabalhistas das empresas contratas, desde que se demonstre a culpa da administrao. Essa culpa a omisso do dever de fiscalizao do contrato . No existe responsabilidade pura e simples, somente com a omisso. CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 9 (DIREITO ADMINISTRATIVO) Aplicao de penalidades pela AP, essas penalidades decorrem do interesse pblico contratual, independente de haver resciso ou no. A aplicao depende do contraditrio e da ampla defesa. Em ordem de gravidade existem 4 penalidades: Advertncia: penalidade simples, sempre por escrito para punio de infrao mais leves; Multa: pena pecuniria. No confunda com ressarcimento. Se o particular contratado causa um dano AP ele ter que ressarcir o que foi causado alm da possibilidade da incidncia de multa pela AP. Multa pode ser aplicada isoladamente ou de forma cumulativa; Suspenso de contratar com o poder pblico : fica suspenso de contratar e participar de licitaes pelo prazo mximo de durao de at dois anos . Esta suspenso no pode extrapolar o ente federativo que aplicou a pena. (ex.: se a pena foi aplicada pela Unio ele no poder contratar com uma Autarquia federal, mas pode contratar com Municpios, Estados, Autarquia Estadual, etc). Declarao de inidoneidade : a pena mais grave e tambm no pode ultrapassar 2 anos, s podendo ser feita pelo Ministro de Estado competente . As diferenas da declarao de inidoneidade da suspenso de contratar com poder pblico so: pelo entendimento majoritrio a declarao extrapola o ente federativo que fez a declarao (aqui h um alerta de um ente federativo outro), alm disso, para que a empresa volte a ser idnea ela ter que se reabilitar , ou seja, ressarcir o errio pelos prejuzos causados. A declarao no pode ultrapassar dois anos, mas a reabilitao da empresa inidnea essencial.

No existe uma obrigatria gradao das penalidades e sim uma aplicao do princpio da razoabilidade e proporcionalidade , ou seja, a lei no determinada que haja penas anteriores para aplicao de pena mais grave. A pena deve ser proporcional infrao penalizada. A doutrina modernssima comea a aplicar no direito administrativo a Disregard Doctrine ou Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, assim, declarada a inidoneidade da empresa se seus scios formarem uma nova empresa esta nova empresa no poder contratar com a AP. Ou seja, a penalidade passa a pessoa jurdica e atinge a pessoa dos scios dessa pessoa jurdica evitando assim fraudes e protegendo o patrimnio pblico. Ocupao temporria dos bens da contratada: desorbita o mbito do direito privado. o poder conferido AP expressamente pela lei como forma de garantir a continuidade dos servios em caso de paralisao especial, ou seja, se a contratada por qualquer motivo paralisa a execuo dos servios a AP pode ocupar temporariamente os bens da prestadora para garantir a continuidade (ex.: motoristas de nibus que entram em greve, o Estado ocupa os nibus para que as pessoas no fiquem sem transporte pblico). Ateno!!! possvel a exceo do contrato no cumprido no direito administrativo de forma postergada/diferida. Se a AP quem for inadimplente? O particular contrato nunca poder rescindir o contrato unilateral mente. Segundo o art. 78, XV da Lei 8666/93, quando a inadimplncia da AP for superior a 90 dias o particular pode suspender a execuo do contrato. No significa resciso do contrato, pois esta s ocorre se o particular for ao judicirio. O STF diz que o Estado no pode reter a fatura de pagamento em nenhuma hiptese, ou seja, mesmo o particular descumprindo algumas das exigncias feitas pela AP a reteno do pagamento pelos servios prestado no permitida. Como foi estudado anteriormente, uma das nicas garantias do particular contratado seria o equilbrio econmico e financeiro do contrato. Alm do pagamento principal que ser feito ao particular , existem 3 outros pagamentos acessrios: Pagamento de correo monetria: atualizao da moeda. O valor definido a ttulo de contraprestao definido para aquele momento, depois de um tempo deve-se haver uma atualizao. Aqui o particular no ganha nada a mais, s atualiza mantendo o valor real do contrato. Reajuste/reajustamento de preos: o pagamento reajustado para o preo dos insumos . previamente determinado nos contratos. (ex.: x ganha 10mil para limpar uma repartio, sendo 8mil reais de custos e 2 mil de lucro. Tendo uma correo monetria de 10% aumenta os lucros, mas os insumos tambm devero ser aumentados para que o contratado no fique no prejuzo. Ento tambm aumenta-se, no caso, 10% nos insumos). Recomposio/reviso de preos: quando h um aumento inesperado no preo dos insumos e o reajuste de preos no consegue fazer face esse real aumentos a AP lana mo da recomposio dos preos. A situao no previamente definida no contrato e geram necessidade de reequilbrio do contrato e so chamadas pela lei e pela doutrina de Teoria da Impreviso. A Teoria da Impreviso clausula implcita que assegura basicamente as situaes que surgem no decorrer do contrato de forma inesperada. Diferente das situaes no momento de celebrao do contrato clausula definida pela direito civil como clusula rebus sic stantibus e por isso no direito administrativo a AP tem o dever de recomposio de preos, em situaes determinadas: Caso fortuito/fora maior: situaes imprevisveis ou se previsveis inevitveis alheias vontade das partes que desequilibram a relao contratual; Interferncias imprevistas/ sujeies imprevistas: so situaes pr-existentes aos contratos. A situao j existia na celebrao do contrato, mas s vem tona durante a execuo deste, gerando necessidade de recomposio (ex.: terreno pantanoso em uma obra. Ex.2: a AP resolve cavar um tnel, mas durante a obra descobre que tem uma rocha no meio do caminho.). As partes no podem ter culpa se no deixam de ser interferncia imprevista, se houver culpa quem responde somente o contratado (ex.: Resolvem fazer um tnel, mas cada mquina comea a cavar de um lado e cavam no lugar errado. Isso culpa e no gera interferncia imprevista). Fato da administrao: neste caso o poder pblico atua dentro do contrato, e o fato decorre de uma ao ou de uma omisso da AP. (ex.: a AP contrata, mas no emite ordens de pagamento) Fato do Prncipe: a situao de desequilbrio causada pelo prprio Estado fora do contrato . No alheia a vontade das partes, por culpa do poder pblico. Vem de um fato ou de norma geral e abstrata que atinge indiretamente o contrato. O Fato do Prncipe deve decorrer do ente da AP que contratante, se decorrer de outro ente no fato do prncipe e sim caso fortuito e fora maior e nos dois casos o direito a reviso e recomposio de preos dever ser garantido. Carvalho Filho entende, como doutrina minoritarssima, que mesmo sendo fato decorrente da atuao de outro ente continua sendo fato do prncipe, mas este no o entendimento de bancas de concurso. (ex.: a AP celebra um contrato e posteriormente atuando fora do contrato atinge o contrato indiretamente. Ex.: Unio contrata um servio de limpeza, e depois aumenta o II dos produtos de limpeza. H uma atuao fora, geral, abstrata, mas que atinge o contrato, desequilibrando -o. ex.: o Municpio contrata uma empresa para servio de transporte pblico municipal, e depois d gratuidade de transporte aos estudantes. Essa lei que dar benefcio aos estudantes causa um desequilbrio no contrata. Ex.: Se o municpio contrata uma empresa de transporte pblico municipal, e uma lei federal da gratuidade de transporte para todos os estudantes. A lei federal atinge o

contrato? sim! Gera necessidade de reviso e recomposio de preos? Sim. fato do prncipe? No. caso fortuito e fora maior.). Fato da Administrao e Fato do Prncipe so situaes da Teoria da Impreviso aceitas pela doutrina majoritria. Nos dois h dever de recomposio de preo. Extino do contrato administrativo Situaes nas quais os contratos administrativos so extintos: Extino natural: se espera que todo contrato seja extinto assim. Decorre: Concluso do objeto: entrega do objeto contratado definitivamente ; Advento do termo: termina o prazo determinado pelo prazo do contrato; Anulao contratual : decorre de um vcio de ilegalidade contratual e gera AP o poder-dever de anular o contrato, decorrente do seu poder de auto-tutela, ou por ordem no Poder Judicirio que foi manifestado por qualquer pessoa. O vcio na licitao induz o vcio no contrato. Possui efeitos ex tunc, assim todos os efeitos decorrentes do contrato viciado devem ser aniquilados. No entanto, os servios prestados devem ser remunerados nos casos dos contratados de boa-f. A doutrina majoritria entende que, pelo princpio do enriquecimento sem causa, os contratados de m-f tambm devem ser remunerados. Desaparecimento do contratado: o desaparecimento gera a extino do contrato pela sua natureza personalssima. (ex.: falncia em caso de pessoa jurdica, falecimento em caso de pessoa fsica ou de empresa individual, etc.) Resciso: ocorre em 4 hipteses: Resciso unilateral : feita pela AP exclusivamente , se dando por interesse pblico ou por descumprimento do contrato por parte do contratado; Resciso amigvel/ distrato/ bilateral : h interesse pblico na resciso ou at mesmo interesse do particular. Decorre do interesse pblico conjugado com o interesse do particular; Resciso judicial : aquela feita pelo particular por descumprimento da AP; Resciso de Pleno Direito: situao alheia vontade das partes que tornam o cumprimento do contrato invivel e a sua manuteno no seja possvel, inviabilizando o cumprimento contratual. (ex.: contrato de limpeza de uma escola, mas a escola pega fogo). Ateno!!! MACETE: Resciso unilateral: quem faz a administrao. Resciso Judicial: quem faz o particular. Resciso Bilateral: feita pelos dois, AP e particular. Resciso de pleno direito: no feito por nenhum dos dois, nem pela AP nem pelo particular. Contratos em espcies (sero estudados mais profundamente em cada matria especfica)

Ateno!!! Contratos no se confundem com convnios. Os convnios so situaes nas quais pessoas com vontades convergentes se juntam, nos contratos as pessoas possuem vontades divergentes. Como regra, os convnios no dependem do procedimento licitatrio enquanto os contratos dependem. Para bens pblicos: Contratos de concesso de uso: onde a AP concede ao particular o direito de utilizar determinado bem pblico no interesse pblico e privado. (ex.: o particular quer colocar um restaurante em uma universidade pblica). Para servios pblicos: Concesso de servios pblicos Concesso comum Concesso especial: PPP Permisso de servios pblicos: contrato de adeso. Contratos de gesto: no possui natureza jurdica de contratos e sim de convnios, pois as vontades com contratados so convergentes. realizado para maior eficincia dos servios e possuem duas espcies que sero estudadas oportunamente: Contratos de gesto realizada com autarquias , que as qualificam como autarquias executivas. Contratos de gesto com entidades privadas sem fins lucrativos, isso as qualifica com Organizaes Sociais. Contratos da lei 8666/93: tem por objeto: Para aquisio e alienao de bens: a AP sempre ir definir o valor mximo que esta disposta a pagar pelo bem ou para venda dos bens, nunca o mnimo. A AP faz um oramento por meio de uma mdia aritmtica decorrente de uma pesquisa de mercado. Para aquisio de bens tambm deve ser definida no edital a quantidade e a qualidade e ainda a durao mxima para a entrega do bem.

Prestao de servios: AP sempre ir definir o valor mximo que esta disposta a pagar pelos servios . A AP faz um oramento por meio de uma mdia aritmtica decorrente de uma pesquisa de mercado. Deve-se definir tambm as peculiaridades e exigncias para a prestao dos servios e ainda a durao do contrato. Na prestao de servios a remunerao feita pela prpria administrao pblica o que diferencia a prestao da concesso. Nesta ultima os servios so pagos pelos usurios. Execuo de obras: no h pesquisa de mercado de uma obra. O prazo determinado em contrato de execuo de obras o prazo mximo em que a obra deve ser entregue, com possibilidade de prorrogao. Por isso nestes casos a AP dever: Primeiro executar um projeto bsico: projeto arquitetnico da obra, planta, definindo valores, etc. Aqui definida uma planilha oramentria pela AP, em que se define o valor estimado para aquela obra. Quem realiza o projeto bsico est proibido de entrar na licitao. Depois um processo executivo: projeto de execuo da obra. feito por outra pessoa contratada que define prazos, valores, fases de execuo, um cronograma de obras . A lei estabelece que a pessoa que realizou o processo executivo est proibida de participar da licitao para execuo da mesma obra. Ateno!!! Na 8666/93 h uma regra que d eficincias as contrataes, dizendo que a AP pode, desde que previamente definido, contratar uma empresa para realizar o projeto bsico e deixar o projeto executivo cargo licitante ve ncedor para execuo da obra. O TCU entende que o executor do projeto bsico pode participar da obra como fiscal , sendo at a pessoa mais indicada para fiscalizar a execuo do projeto. E ao final feito a contratao da obra. Depois do recebimento definitivo da obra pela AP, ela passa a ser responsvel por esta obra o que no exime a garantia do contratado por qualquer vcio que ocorra em virtude da m execuo da obra. RDC, Lei 12.462/2011 Objetiva dar celeridade as contrataes e adequao peculiaridades. O RDC cria uma nova modalidade licitatria, a chamada licitao especial e sua utilizao facultativa. A Lei 8666/93 no aplicvel ao RDC subsidiariamente, em regra. aplicvel Copa das Confederaes, Copa do Mundo, s Olimpadas, as Paraolimpadas e ao PAC. um regime muito criticado pela doutrina. RDC cria a Autoridade Pblica Olmpica (APO): rgo criado por lei com prazo definido, ou seja, estar extinta automaticamente aps um ano do ltimo evento esportivo que a lei trata (as paraolimpadas). Comisso de licitao: a lei estabelece que a comisso composta majoritariamente por servidores ou empregados pblicos permanentes dos rgos ou entidades da AP responsveis pela licitao. possvel a contratao de mais de uma empresa para o mesmo objeto. uma garantia de celeridade do procedimento de execuo. A lei prev a possibilidade se fazer a escolha de marca, excepcionalmente. A lei estabelece trs situaes possveis: quando for necessria a padronizao do objeto, se o Estado justificar tecnicamente e demonstrar que determinada marca e a nica capaz de atender aquela necessidade , e ainda para identificao do objeto atravs da marca (neste caso o edital ir dizer expressamente: marca x ou similar ou de igual qualidade). Peculiaridades da contratao do RDC (o que no for explicado acontece nos mesmos moldes da Lei 8666/93): Fase interna: ocorre nos mesmos moldes que da lei 8666/93. A publicao do edital feita do DOU e no site do rgo responsvel pela licitao. Nas contrataes de bens e servios at 80 mil e em obras e servios de engenharia at 150 mil esta dispensada a publicao no DOU. Publicado abre-se o prazo para impugnao administrativa do edital, no caso de bens at o 2 dia til anterior ao da abertura dos envelopes e no caso de obras at o 5 dias til anterior. Depois do prazo cabe-se os outros meios judiciais. Analisam-se as propostas. Os tipos de licitao no so os da 8666/93. Aqui a lei prev determinados tipos com conceitos definidos pelo edital objetivamente : Menor preo ou maior desconto; Tcnica e preo; Melhor contedo artstico; Maior oferta (maior lance); Maior retorno econmico em determinado prazo definido pelo edital; No caso de empate, os critrios so os seguintes e sero aplicados sucessivamente : Disputa final : os dois licitantes empatados devero fazer uma nova proposta para a AP e apresent-la em determinado prazo. Dificilmente ir empatar novamente depois de aplicado o primeiro critrio;

Avaliao de desempenho contratual prvio: O prof. entende, assim como a doutrina majoritria, que h violao de isonomia neste critrio, pois pode ocorrer que nenhuma das empresas j tenham contratado com a AP, ocasionando consequentemente, um desempenho ruim. Permanecendo o desempate, a lei do RDC manda utilizar os critrios de desempate da Lei 8666/93, ou seja, bens produzidos no pas, empresa brasileira, investimento em tecnologia e pesquisa no pas, e o sorteio. H inverso de fases, primeiro classifica-se para depois habilitar o padro do RDC. Salvo se o edital fizer a inverso de fases, ou seja, volta as fases para o padro segundo a lei 8666/93. A habilitao segue os moldes da lei 8666/93. No entanto, o intervalo mnimo diferente (olhar na lei). Fase recursal : no h recurso entre as fases do procedimento, prazo de 5 dias teis contados da lavratura da ata de habilitao. No h previso para efeito suspensivo. Encerramento Celebrao do contrato: a lei do RDC trs poucas determinaes em relaes aos contratos. As hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao seguem as regras da Lei 8666/93, assim como as regras referentes aos contratos administrativos. S h trs peculiaridades: Contratao integrada: no obrigatria, h somente uma previso de possibilidade . a possibilidade trazida pelo RDC e deve estar prevista no edital , da AP fazer somente uma licitao e deixar a cargo do vencedor a realizao do projeto bsico, do projeto executivo e da obra. Neste caso o oramento da obra feito atravs de um anteprojeto elaborado pela prpria AP, dando celeridade e definindo inclusive o oramento mximo. No entanto, traz problemas, como a supervalorizao de uma obra. Servios contnuos: a lei estabelece que aps as sucessivas renovaes das contrataes dos servios, estas devem atingir o prazo mximo da existncia da APO, ou seja, at 1 ano aps o ultimo evento esportivo que d finalidade lei. Penalidade de suspenso de contratar: a lei estabelece que o prazo da penalidade possa durar at 5 anos, desde que o contrato tenha sido firmado com as regras do RDC.

CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 10 (DIREITO ADMINISTRATIVO) 9. Servios Pblicos, Lei 8987/95

Conceito: para a doutrina moderna, para que uma atividade seja conceituada como servio pblico, devem estar presentes 3 elementos determinados pela lei: Substrato material: trata da ideia de o servio pblico uma utilidade ou comodidade material prestada populao de forma contnua; Trato formal: prestada sobre o regime de direito pblico, ainda que parcialmente. Significa dizer que todas as prerrogativas e limitaes da AP so aplicadas; Elemento subjetivo: a atividade deve ser prestada pelo Estado, seja de forma direta ou indireta. Ateno!!! Poder de polcia no servio pblico restrio imposta pelo Estado, mesmo quando o ato ampliativo. Obra no servio pblico, pois no contnua, sendo que normalmente pode ser necessria para a prestao dos servios. Explorao de atividade econmica tambm no servio pblico, pois a atuao no mbito privado. Prestao dos Servios pblicos Principiologia: alm de todos os princpios administrativos expressos na CF, os servios pblicos possuem seus princpios especficos: Dever de prestao do Estado: ainda que a prestao no seja direta pelo Estado ele ainda o responsvel por promover a prestao originariamente. Atualidade/adaptabilidade/atualizao: ideia de que os servios devem ser atualizados e modernizados de acordo com a evoluo destes, observando a reserva do possvel ( princpio da reserva do possvel : os princpios administrativos buscam o ideal, as o ideal muitas vezes se esbarra com a realidade. Assim, o Estado deve buscar o ideal dentro das suas possibilidades econmicas e oramentrias ). Universalidade/Generalidade: raciocnio de que o servio pblico deve ser prestado ao maior nmero de pessoas possveis. No se pode prestar um servio pblico direcionado a certa parte da coletividade. Modicidades das tarifas: as tarifas nas prestaes dos servios devem ser mdicas, pois prestaes muito caras restringe a acessibilidade. Levando sempre em considerao as demais variveis que iro atingir a prestao dos servios. Cortesia: diz respeito ao trato com o usurio do servio pblico, fazendo-o se sentir prestigiado. Isonomia: princpio geral que ganha uma roupagem especial na prestao dos servios pblicos. Primeiro diz respeito a prestao de servios para todos, muito prximo universalidade. Segundo pela ideia de que ningum ser mais ou menos beneficiado em razo de credo, cor, altura, peso, etc. na prestao dos servios. Hoje h busca pela isonomia material (Ideia

de tratamento igual aos igual e desigual aos desiguais nas medidas das suas desigualdades. Essa ideia traz a discusso de quem seriam os desiguais e ainda, quais as medidas das suas desigualdades.) e pela isonomia formal . Continuidade: especificamente definido pela lei 8987/95, com a ideia de prestao ininterrupta dos servios. A descontinuidade gera prejuzo coletividade e deve ser evitada, mas no absoluto. Relembrando: H direito de greve do poder pblico ? Depende. Servidor pblico militar no pode fazer greve e tambm no h direito sindicalizao. J os servidores civis tm, segundo art. 37 da CF/88, diz que o servidor pblico tem direito de greve nos termos de lei especfica. No entanto, no h lei especfica que regulamenta o direito de greve, assim a jurisprudncia do STF pacificou que o direito de greve uma norma de aplicabilidade limitada , pois falta uma lei que regulamente. No entanto, em 2008 foi impetrado um Mandado de Injuno no STF que decidiu que enquanto no houver uma lei especfica ao direito de greve ser aplicada a lei geral de greve , Lei n7783/89. Esta lei no supri a lei especfica que ainda ir regulamentar a greve dos servidores, ela apenas ir orientar o direito que ainda no foi regulamentado. A regra do servidor considerada lcita a greve nos moldes da lei geral, sendo que os dias parados no so contados para remunerao. Entretanto o servidor no pode sofrer corte de remunerao diante a greve lcita, pois este seria um meio de coero diante do seu direito a greve. O STF pacificou o entendimento que o servidor dever ser remunerado e APS a greve ele deve fazer a compensao dos dias parados, sendo indispensvel. Exceo de contrato no cumprido ( exceptio non adiplention contratos) ? H o direito, mas no automaticamente, art. 78, XV, Lei 8666, quando a AP no cumprir seus deveres por mais de 90 dias . O particular deve aguentar o inadimplemento por at 90 dias. Interrupo por inadimplemento do usurio ? Art. 6, 3, lei 8987, diz que no fere o principio da continuidade a interrupo do servio por inadimplemento ou por ordem tcnica, desde que haja urgncia ou aviso prvio, respeitados os interesses da coletividade . H discusso quanto inadimplncia. Essa interrupo no pode acontecer se for interromper um servio da coletividade . (ex.: no possvel cortar a energia eltrica de um hospital.).

Classificao dos servios pblicos A classificao diz respeito: Quanto fruio destes servios: Servios gerais / uti universi : so prestados todos e usufrudo por todos simultaneamente . (ex.: iluminao pblica). cobrado por meio da receita geral dos impostos. Servios singulares/ individuais/ uti singuli: prestados todos, mas o Estado tem como individualizar o usufruto/fruio de cada indivduo. (ex.: energia eltrica). cobrado individualmente, por meio de taxas ou tarifas , de acordo com o valor que o indivduo usou. Quanto execuo dos servios: Servios pblicos exclusivos e indelegveis, art.21, X, Lei 8987/95: o Estado alm de possuir o dever de prestar esses servios, deve presta-los de forma direta. (Ex.: servio postal, organizao judiciria, servio areo nacional, etc) Servios pblicos exclusivos e delegveis: o Estado tem o dever de prestar, direta ou indiretamente. (ex.: transporte pblico, energia eltrica, telefonia, etc) Servios pblicos exclusivos de delegao obrigatria: o Estado possui o dever de prestar, mas no pode ter monoplio nesta prestao (ex.: rdio e difuso sonora e rdio de difuso de sons e imagens). Servios pblicos no exclusivos: o Estado tem ainda o dever de prestar, mas o particular tem o poder de prestar independentemente de delegao (ex.: Sade, educao, previdncia, etc). No configura delegao do Estado, pois no o desonera do dever de prestar. A autorizao para esta prestao decorre do poder de polcia somente. Aqui, quando o servio for prestado pelo particular por iniciativa prpria, no configura servio pblico, pois falta o elemento subjetivo. Segundo o STF constitui como servio de utilidade pblica. Ateno!!! Servios pblicos exclusivos de Estado so chamados de servios pblicos prprios . Os servios pblicos no exclusivos de Estado so chamados de servios pblicos imprprios, por no serem propriamente ditos servios pblicos quando prestados pelo particular. Seriam servios de utilidade pblica.

U, E, DF, M
DESCENTRALIZAO SADE, SEGURANA PBLICA, ETC. DESCONCENTRAO Distribuio interna de competncias

AUTARQUIAS

FUNDAES PBLICAS PBLICAS

SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

EMPRESAS PBLICAS PBLICAS

CENTRALIZAO

PARTICULARES: CONTRATOS DE CONCESSO E PERMISSO

Quando estudado sobre organizao administrativa ficou definido quem em determinadas situaes, para garantir a maior essa prestao, eficincia nas prestaes dos servios o Estado descentraliza tanto aos entes da API e aos particulares. Essa descentralizao pode se dar de duas formas: Outorga / descentralizao por servio: o Estado transfere a outra pessoa jurdica a titularidade e a prestao dos servios. Para a doutrina majoritria a outorga s pode ser feita pessoas jurdicas de direito pblico, com exceo aos Correios. No um entendimento pacfico. Delegao/ descentralizao por colaborao: o Estado se mantm na titularidade dos servios e delega somente a prestao dos servios. Feita aos entes da API de direito pblico e de direito privado. Ateno!!! A outorga sempre feita mediante lei ? Sim, porque autarquias e fundaes pblicas so criadas por lei. J a delegao pode ser feita mediante lei ou mediante contrato? sim! Concesso e permisso: o art. 175 da CF diz que os servios pblicos so prestados diretamente pelo Estado ou por contratos de concesso e permisso. o Concesso: todas as normas gerais dos contratos administrativas so aplicadas nestes contratos subsidiariamente. Ateno!!! a concesso simples de servios pblicos necessariamente segue o seguinte esquema: A AP contrata uma empresa; A empresa presta um servio; A empresa remunerada pelo usurio. No sendo assim no concesso de servio pblico. (ex.: energia eltrica) J a concesso precedida de obra segue o mesmo esquema. No entanto, antes da empresa iniciar a prestao dos servios, fica a cargo dela a execuo de uma obra necessria para esta prestao (ex.: servio contratada para prestar servio de metr, primeiro ela deve construir o metr sem remunerao e depois explora o servio). Peculiaridades da concesso: A concesso depende de licitao sempre na modalidade concorrncia, com exceo s concesses que esto no Programa Nacional de Desestatizao (PND). Nas concesses do PND podem ocorrer por leilo. O edital da concorrncia para os contratos de concesso de servios pblicos pode inverter as fases de classificao e habilitao , como forma de garantir maior celeridade. Os tipos de licitao no seguem a regra da Lei 8666/93. Sero de menor preo, melhor tcnica, melhor tarifa, combinao de melhor tcnica com melhor tarifa, etc, ou seja, h uma anlise mais profunda no valor das tarifas . Celebrao do contratado: Aqui h o poder concedente (desde que haja previso na lei especfica possvel que Agncias Reguladoras atuem como poder concedente) e a concessionria. A lei estabelece que a concessionria deve ser: ou pessoa jurdica ou consrcio de empresas , no se admitindo contrato de concesso com pessoas fsicas. No que tange aos conscios, a lei autoriza que estes participem do procedimento de concesso mesmo que no estejam totalmente formados,

ou seja, com o simples compromisso de firmarem o consrcio. Isso acontece porque s vezes s vale a pena para as empresas firmarem o consrcio se ganharem a concesso. Sendo o contrato celebrado entre o poder concedente e o concessionrio, aquele seguir as regra bsicas da lei 8666/93, quanto as formalidade, publicao, equilbrio econmico financeiro, alterao unilateral, penalidades aplicadas. No entanto, no que tange: fiscalizao: a AP tem a garantia de fiscalizar a execuo de forma mais forte . A lei autoriza a interveno na concessionria. Havendo indcios de irregularidades na empresa atravs de um decreto do Chefe do Executivo do mbito, ser nomeado um agente pblico como interventor responsvel por gerir a empresa durante todo o procedimento de interveno. A interveno decretada para que se abra um processo administrativo para que se apurem as irregularidades. A AP tem prazo mximo de 30 dias para dar incio a este processo administrativo a contar do decreto de interveno e mais 180 dias para que o processo termine efetivamente . 210 dias o limite mximo para interveno, pois se no acontece o empossamento da empresa pelo Estado, o que no permitido. Ao final da interveno ou no se apurou nenhuma irregularidade decretando-se o fim da extino da interveno, devolve-se a empresa ao particular e presta contas; ou apure a ocorrncia de irregularidades na empresa, o que ir ocasionar a decorrncia da caducidade do contrato (extino do contrato de concesso por inadimplemento). Resciso unilateral : a lei de concesso cria nomes diferentes para as formas de resciso. Ocorrer resciso unilateral por interesse pblico que receber o nome de encampao e resciso unilateral por inadimplemento que recebe o nome de caducidade . Caducidade e encampao, no mbito da concesso, s pode ser declaradas por meio de decreto do chefe do poder executivo do mbito e aps o prvio contraditrio; no caso de e ncampao dever o concessionrio ser indenizado por todos os prejuzos causados. Ocupao temporria: possui somente uma peculiaridade. No pode ser confundida com reverso de bens. A ocupao temporria ocorre quando Estado durante o contrato ocupa os be ns da concessionria para garantir a continuidade . J na reverso de bens, ao final do contrato de concesso o poder pblico, mediante indenizao, pode transferir para sim a propriedade dos bens da concessionria, limitando-se aos bens atrelados execuo dos servios. Responsabilidade civil da concessionria objetiva e primariamente , senda a responsabilidade do Estado objetiva e secundria. A doutrina entende que a responsabilidade objetiva prevista no art. 37, 6, CF s se aplica s concessionrias quando o dano for causado na prestao dos servios . Mantendo sua personalidade jurdica de direito privado. Art. 23-A da Lei 8987/95:permite a arbitragem nos contratos de concesso , ou seja, admite-se resolver as controvrsias mediante arbitragem. Parcerias pblico-privadas, PPP, Lei 11079/04: o Trata-se de uma concesso de servio pblico na forma especial. o Concesso administrativa e concesso patrocinada: seguem a regra geral de concesso, ou seja, a administrao contrata uma empresa que presta o servio e remunerada pelo usurio. Concesso patrocinada: a AP contrata uma empresa que presta o servio remunerada pelo usurio, mas adicionalmente a empresa recebe uma remunerao do Estado . O mximo de remunerao que a empresa pode receber de 70% da receita da empresa, salvo lei especfica. Concesso administrativa: a AP contrata a empresa, remunerada pelo usurio que neste caso a prpria administrao direta ou indiretamente . Ficando ela responsvel pelo pagamento das tarifas integralmente (ex.: no direito americano h concesso administrativa em presdios). o Caractersticas comuns: Prazos: sero celebradas com prazo mnimo de 5 anos e mximo de 35 anos; Valor mnimo de 20 milhes de reais; Deve ter como um dos objetos a prestao de um servio pblico. No possvel uma PPP tendo somente como objeto a prestao de servios pblicos. o So aplicveis as regras de concesso de servios pblicos , com peculiaridades: Na PPP a modalidade licitatria obrigatria a concorrncia indo alm, pois a lei especfica admite inverso das fazer de classificao e habilitao, e ainda a edio de lances verbais, desde que prevista no edital. Feita a concorrncia o contrato celebrado. Na PPP, segundo a lei 11079/04, o parceiro privado pode exigir uma garantia do parceiro pblico. Nestes casos, a lei 8666/93 tambm aplicvel na possibilidade da garantia ser concedida do parceiro privado ao parceiro pblico. Nos dois casos as garantias devem seguir os moldes definidos no contrato. Seguindo o contrato, a lei prev que haver o compartilhamento de riscos no contrato . Significa dizer que na PPP as responsabilidades do parceiro pblico e do parceiro privado so solidrias . Tambm se compartilha com o parceiro pblico todos os ganhos do compartilhamento dos riscos. A lei 11079/04 prev a possibilidade de compromisso arbitral , tambm para diminuir custos e riscos da contratao. A arbitragem surge com a inteno de afastar o judicirio e consequentemente o precatrio. A gesto do contrato da PP, segunda a lei, feita indispensavelmente por uma pessoa imparcial , nem do poder pblico nem do privado. Antes da celebrao do contrato, aps a licitao , deve ser feita a criao de uma pessoa jurdica que ir gerir o contrato, essa ser sua nica funo. a chamada Sociedade de Propsito Especfico. Essa sociedade pode ser

uma companhia de capital aberto, inclusive. indispensvel que o poder pblico tambm seja scio da sociedade criada, mas no pode ter o controle acionrio da sociedade. A lei tambm cria, somente no mbito federal , um rgo gestor e um fundo garantidor parar gerir a PPP de dentro da AP. diferente da gesto da PPP. possvel a criao de rgo gestor e garantidor em PPPs que sejam regulamentadas por lei especfica de cada ente federativo (ex.: rio de janeiro). Permisso de servios pblicos, art.175, CF A permisso tradicionalmente tratada pela doutrina como ato discricionrio e precrio. No entanto, no que diz respeito permisso de servio pblico a ideia do ato discricionrio e precrio no se mantm, pois a CF diz que a permisso de servio pblico feita atravs de contrato administrativo. O art. 40 da lei 8987/95 diz que a permisso de servios pblicos contrato de adeso por meio do qual se transfere a prestao de servio a ttulo precrio. Na prtica isto no possvel , pois tendo a permisso de servios pblicos natureza contratual a precariedade fica mitigada. Hoje se diz que a permisso de servio pblico configura um contrato de adeso. o A lei diz que a permisso de servios pblicos segue as regras da concesso de servios no que couber, com exceo: A permissionria pode ser pessoa jurdica ou pessoa fsica, no sendo permitidos consrcios; Para contrato de permisso a modalidade licitatria varia de acordo com o valor do contrato; A permisso de servios pblicos no necessita de lei especfica que a autorize em todos os casos. Autorizao de servio pblico admitida por somente parte da doutrina. Algumas autorizaes que se pensa ser de servio pblico na verdade autoriza o de polcia. A doutrina minoritria entende que autorizao de servio pblico ato precrio de delegao para servios com remunerao baixa (ex.: cuidado de um jardim pblico pela empresa x, em troca a AP faz a publicidade dizendo que aquele jardim devidamente cuidado pela empresa x).