TEORA DEL DELINCUENTE, LA JUSTICIA Y LA PENA CAPITULO 1 EL DELINCUENTE 1.1 GENERALIDADES.

Se dice cuando el derecho penal gira en torno a la ley, el delito, el delincuente y la pena, no se puede pasas por alto al protagonista del crimen. 1.2 EL DELINCUENTE. Quiroz Curon, deca: No hay enfermedades sino enfermos, igualmente no hay delitos sino delincuentes. 1.2.1. NOCIN DEL DELINCUENTE. El delincuente es la persona fsica que lleva a cabo una conducta delictiva, pero tambin la persona jurdica o moral, puede serlo. Antiguamente existi la llamada pena de efigie, era cuando se haca un mueco que ocupaba el lugar del delincuente, mueco que era colgado o quemado. 1.2.2. DIVERSAS DENOMINACIONES Las denominaciones empleadas en los derechos penal y procesal penal respecto al sujeto son las siguientes: ANTES DE DICTARSE SENTENCIA SON: Acusado, Denunciado, Indiciado, Procesador, Presunto, Responsable, Querellado, Inculpado, Enjuiciado, Encausado. AL DICTARSE SENTENCIA ES: Sentenciado. DURANTE EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA ES: Reo, Convicto. YA CUMPLIDA LA SENTENCIA ES: Delincuente, exrreo, liberto o libertado (Exconvicto) 1.2.3. TEORA DEL DELINCUENTE, NATO. Segn Lambroso lleg a la conclusin: de que el delincuente es el eslabn perdido pues en la evolucin de la especie, el simio se convierte en hombre pero queda el espacio, que segn el corresponde al hombre delincuente es decir a un ser que no lleg a evolucionar adecuadamente y que se qued en LA etapa intermedia, entre el simio y el hombre; no es propiamente ni uno ni otro. Algunos aspectos psicolgicos y antropolgicos corresponden al hombre y al mono. 1.3. FRECUENCIA DEL COMPORTAMIENTO DELICTIVO. No hay una regla, ya que hay sujetos que en toda su vida cometen un delito otros cometen varios y otros que hacen del ilcito su forma de vida. 1.3.1. PRIMODELINCUENCIA. Para aplicar la pena, el juez debe tener en cuenta esta circunstancia. 1.3.2. REINCIDENCIA. Hay dos tipos de reincidencia: la genrica y la especfica.

La reincidencia Genrica: Se produce cuando el agente delinque por segunda vez, al cometer un delito de naturaleza deferente a la del primero. La Reincidencia Especfica: Se presenta cuando el primero y el segundo delito son de la misma naturaleza. Segn el artculo 20 hay Reincidencia siempre que el condenado por sentencia ejecutada dictada por cualquier tribunal de la Repblica o del extranjero, cometa un nuevo delito, si no ha transcurrido, desde el cumplimiento de la condena o desde el indulto de la misma, un trmino igual al de la prescripcin de al pena, salvo las excepciones fijadas por la ley. La condena sufrida en el extranjero se tendr en cuenta si proviene de un delito que tenga este carcter en este Cdigo o leyes especiales. Ral Carranca y T., dice que la diferencia procesal entre la reincidencia y la acumulacin, o concurso real, es que en la primera ha recado sentencia firme con relacin a algunos de los delitos y en la segunda no la hay por ninguno. 3. 1.3.3. HABITUALIDAD. Existe la habitualidad cuando el sujeto comete dos veces ms de un delito igual, o siempre que los tres delitos se cometan en menos de 10 aos. Segn el artculo 21 Si el reincidente en el mismo gnero de infracciones comete un nuevo delito procedente de la misma pasin o inclinacin viciosa, ser considerado como delincuente habitual, siempre que las tres infracciones se hayan cometido en perodo que no exceda de diez aos, como ya lo habamos dicho antes. La reincidencia y la habitualidad se prueban legalmente por medio de los casilleros judiciales o registros penales y de los sistemas de identificacin personal. Tanta es la importancia de unos y de otros que todos los pases que desarrollan una poltica criminal eficaz los tienen organizados con acuciosa solicitud; y hasta en varios Congresos Penales y Penitenciarios (Estocolmo, 1878; San Petesburgo, 1890; Mnaco,1914), se ha tratado de organizar un registro internacional al servicio de todas las naciones. Por DELITO HABITUAL se entiende, al decir de Eusebio GOMEZ, aquel constituido por diversos actos cuya comisin aislada no se juzga delictuosa. MAZINI expresa que son los que exigen, como elemento constitutivo, la reiteracin habitual de hechos que, considerados en forma aislada, no seran delictuosos. De lo anterior inferimos que en EL DELITO HABITUAL EXISTE UNA PLURALIDAD DE HECHOS QUE SOLO EN forma conjunta integran un delito. Excelente la definicin dada por PORTE PETIT al decir: Existe un solo delito habitual cuando el elemento objetivo est formado de varios actos habituales de la misma especie y que no constituyen delitos por s mismos. De ah se saca que como elementos de delito habitual son los siguientes: a) Una accin formada por una repeticin habitual de varios actos; b) cada uno de los actos realizados no constituyen un delito; y d) la suma de todos los actos son los que constituyen un delito. 6. 1.3.4. OCASIONALIDAD

Es cuando el sujeto comete un delito en funcin de haberse presentado la Ocasin. 1.3.5. DELINCUENCIA PROFESIONAL Es un personal que requiere de una capacidad intelectual superior a la comn; adems de toda una organizacin para ser un Delincuente Profesional. 1.4. IDENTIFICACIN DEL DELINCUENTE Fundamentalmente hay varios sistemas de identificacin, los cuales a continuacin relaciono: EL DACTILOSCOPIO: Es mediante el examen de las impresiones dactilares se puede identificar un sujeto. ANTROPOMTRICO: Consiste en una serie de medidas, proporciones y caractersticas del cuerpo humano que sirven para distinguir a las personas y lograr su identificacin. EL RETRATO HABLADO: Es cuando la vctima o testigo aporta los datos o caractersticas del delincuente mientras que un dibujante especializado en este ramo realiza la descripcin grfica, conforme a los datos aportados. LA QUMICA Y BIOLOGA FORENSE: Esta se desarrolla mediante el anlisis de sangre, semen, cabello, ropas y diversas sustancias orgnicas e inorgnicas, etc., para poder identificar a un sujeto. 1.5. CONCURSO DE PERSONAS Igual que un delito, se puede presentar el concurso, respecto a las personas tambin ocurre el fenmeno de la concurrencia, esto es, la reunin de dos o ms personas como sujetos, activos del delito. 1.5.1. DELITO PLURISUBJETIVO. Es aquel en el que la propia norma exige la concurrencia o participacin de dos o ms sujetos, en la ejecucin de un delito sin que lo exija la norma. La participacin ha sido tratada por diversas teoras, a fin de explicar su naturaleza, las cuales a continuacin relaciono: - La Teora de la Casualidad. - La Teora de la Accesoriedad. - La Teora de la Autonoma. La Teora ms adecuada es la de casualidad y se debe hacer un anlisis profundo de cada elemento del delito, considerando los objetivos y los subjetivos. En la participacin existen varios grados segn la forma y medida en que participan cada sujeto: La AUTORA es la persona fsica que realiza la conducta tpica y puede ser material o intelectual. EL AUTOR MATERIAL es quien de manera directa y material ejercita la conducta. EL AUTOR INTELECTUAL es quin anmicamente dirige y planea el delito. LA COAUTORA es cuando intervienen dos o ms sujetos en la comisin del delito. LA COMPLICIDAD es cuando las personas ayudan de manera indirecta a otras a ejecutar un delito.

LA AUTORA MEDIATA es cuando un sujeto se vale de un inimputable para cometer un delito. LA INSTIGACIN consiste en determinar a otra persona a cometer el delito. LA PROVOCACIN O DETERMINACIN consiste en utilizar y aprovechar la idea que otra persona tiene, propiciando el reforzamiento para que lo cometa. EL MANDATO consiste en ordenar a otros para que COMETAN EL DELITO. LA ORDEN es una especie de mandato, en el que el superior ordena al inferior la realizacin de un delito en abuso de autoridad. LA COACCIN es cuando se ordena hacer un delito pero con amenaza al sujeto. EL CONSEJO se instiga a alguien para cometer un delito en beneficio del instigador. LA ASOCIACIN es un convenio que celebran varios sujetos para cometer un delito con beneficio a todos. 1.5.2. ENCUBRIMIENTO. Es cuando no hay participacin en el delito, sino que se ayuda posteriormente al delincuente para evitar la accin de la Justicia. Hay tres diferentes situaciones las cuales a continuacin se detallan: EL ENCUBRIMIENTO DE OTRO DELITO: Este consiste en la ayuda posterior a la ejecucin del delito que se da al delincuente, previa promesa de hacerlo. Aqu se ayuda en el delito cometido. EL ENCUBRIMIENTO COMO DELITO AUTNOMO: Segn el Artculo 400 del CPDF contempla el del delito de encubrimiento, que abarca varias hiptesis y tambin considera como se mencion en la parte relativa, varios casos de excusas absolutorias. LA COMISIN DE UN DELITO DISTINTO DEL CONVENIO: Es cuando los delincuentes estn de acuerdo de (robar) y algunos de los participantes cambian de opinin y (viola) todos sern responsables del segundo delito, aunque no hayan tenido nada que ver en la violacin. 1.5.3. ASOCIACIN DELICTUOSA. La Asociacin Delictuosa se integra por un grupo o banda de tres o ms personas que se organizan para delinquir 1.5.4. PANDILLA. Es la reunin habitual ocasional o transitoria de tres o ms personas que, sin estar organizadas con propsito de cometer delitos, cometen en comn algo. Segn el artculo 164 bis. Del CPDF. 1.5.5. MUCHEDUMBRE DELINCUENTE. Es la reunin de individuos en forma desorganizada y transitoria que, en ciertas condiciones, cometen algn delito. Mientras la asociacin delictuosa se caracteriza por su reflexiva organizacin para ciertos fines delictuosos, las muchedumbres delincuentes actan espontneamente, carecen de organizacin y se integran de modo heterogneo y tumultuario de que forman parte; los sentimientos buenos desaparecen y quedan dominados por los perversos y antisociales; se produce un proceso de sugestin de miembro miembros, por lo que la idea del delito termina por triunfar; de

aqu que los participes, segn Sighele, ya que han sido inducidos a cometer el delito en circunstancias excepcionales, deben ser estimados como menos temibles que el delincuente aislado o asociado. 1.5.6. SECTA CRIMINAL. Es una especie de muchedumbre delincuente, adems de una forma crnica de actar para lograr el fin que ellos persiguen, por ejemplo; Las Sectas Narcosatnicas. CAPITULO 2 2.1 LA PENA La consecuencia ltima del delito es la pena. En el nuevo perodo al que corresponden el presente y el porvenir, la pena no es un fin en s sino el medio para un fin: la correccin y readaptacin del delincuente, o siendo imposible, su agregacin, para la defensa de la sociedad. 2.1.1.NOCIN DE LA PENA La pena es el castigo que el estado impone, con fundamento en la ley, al sujeto responsable de un delito.3 Siendo al pena legtima consecuencia de la punibilidad como elemento del delito e impuesta por el poder el Estado del delincuente, su nocin est relacionada con el juspuniendi y con las condiciones que, segn las escuelas, requiere la imputabilidad, pero si esta se basa en el libre albedro la pena ser retribucin de mal por mal, expiacin y castigo; si por el contrario se basa en la peligrosidad social acreditada por el infractor entonces la pena ser la medida adecuada de defensa y aplicable a los sujetos segn sus condiciones individuales. 4. 2.1.2. ANTECEDENTES Es estudio de la pena corresponde a una de las ramas de la criminologa, que es la penologa la cual se profundiza en su estudio e incluye sus antecedentes histricos. 2.1.3. CARACTERSTICAS La pena tiene algunas caractersticas las cuales a continuacin se explican: a) La INTIMIDATORIA debe preocupar o causar temor al sujeto para que delinque. b) La AFLICTIVA debe causar cierta afectacin o afliccin al delincuente, para evitar futuros delitos. c) El EJEMPLAR debe ser un ejemplo a nivel individual y general para prevenir otros delitos. d) El LEGAL debe provenir de una norma legal; previamente debe existir la ley que le da existencia. e) La CORRECTIVA toda pena debe tender a corregir al sujeto que cometen un delito. f) La JUSTA la pena no debe ser ni mayor ni menor, tampoco debe ser excesiva en dureza o duracin no menor, sino justa. 2.1.4. FINES A continuacin se explican los fines que la pena debe cumplir:

a) DE CORRECCIN se debe corregir al sujeto, ahora se habla dela readaptacin social. b) DE PROTECCION debe protegerse a la sociedad, al mantener el orden social y jurdico. c) DE INTIMIDACIN debe atemorizar y funcionar de modo que inhiba a las personas para no delinquir. d) EJEMPLAR debe ser una advertencia y amenaza dirigida a la colectividad. 2.1.5. CLASIFICACIN. Existen varios criterios bajo los cuales se clasifican a la pena son los siguientes: POR SUS CONSECUENCIAS SON: REVERSIBLES La afectacin dir el tiempo que duran la pena, pero despus el sujeto recibir su situacin anterior, y las cosas vuelven al estado en que se encontraban. IRREVERSIBLE Es la afectacin derivada de la pena que impide que las cosas vuelvan al estado anterior. POR SU APLICACIN SON: PRINCIPAL Es el que impone el juzgador a causa de la sentencia; es la pena fundamental. ACCESORIA Es la que llega a ser consecuencia directa y necesaria de la principal. COMPLEMENTARIA Es adicional a la principal y deriva tambin de la propia ley. POR LA FINALIDAD QUE PERSIGUEN SON: CORRECTIVA Es aquella que procura una readaptacin para el sujeto. INTIMIDATORIA O PREVENTIVA Trata de intimidar o inhibir al sujeto para que no vuelva a delinquir; funciona como prevencin. ELIMINATORIA Es la que tiene como finalidad eliminar al sujeto ya sea de manera temporal (prisin) o definitiva (capital). POR EL BIEN JURDICO QUE AFECTA SON LAS SIGUIENTES: CAPITAL Afecta directamente a la vida del delincuente y se conoce como pena de muerte. CORPORAL Es la pena que causa la afectacin directa al cuerpo del delincuente, adems de ser rudimentaria y dolorosa. PECUNARIAS implica el menoscabo patrimonial del delincuente; por ejemplo multa y decomiso. Las penas pecunarias, particularmente la multa y la confiscacin consecutiva a delitos gravsimos (perduellio), en el derecho germnico (muleta y bannus) y en el cannico en el que la confiscacin de bienes de herejes fue muy usada. Segn el artculo 29 la sancin pecunaria comprende la multa y la reparacin del dao. La multa consiste en el pago de una suma de dinero al Estado que se fijar por das de multa, los cuales no podrn exceder de quinientos. El da multa equivale a la percepcin neta diaria del sentenciado en el momento de consumar el delito, tomando en cuenta todos sus ingresos. Para los efectos de este Cdigo, el lmite inferior del da multa ser el equivalente al salario mnimo diario vigente en el lugar donde se

consum el delito. Por lo que toca al delito continuado, se atender al salario mnimo en vigor en el momento en que cas la consumacin. El artculo 35 nos dice que el importe de la sancin pecunaria se distribuir entre el Estado y la parte ofendida; al primero se aplicar el importe de la multa, y a la segunda el de la reparacin. Si no se logra hacer efectivo todo el importe de la sancin pecunaria, se cubrir de preferencia la reparacin del dao, y en su caso, a prorrata entre los ofendidos. Si la parte ofendida renunciare a la reparacin, el importe de esta se aplicar al Estado. Los depsitos que garanticen la libertad causional se aplicar al pago de la sancin pecunaria cuando el inculpado se substraiga a la accin de la justicia. LABORALES Consiste en castigar al sujeto mediante la imposicin obligatoria de trabajos. INFAMANTES Causa descrdito, deshonor y afectacin a la dignidad de la persona. RESTRICTIVAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD Es cuando afecta directamente al bien jurdico de la libertad. CONDENA CONDICIONAL Es cuando un sujeto por primera vez comete un delito, este no es grave y la pena no excede de dos aos, el juez podr dejarlo en libertad, con las condiciones de que no cometa otro. LIBERTAD PREPARATORIA Esta se concede al reo que ha cumplido tres quintas partes dela condena respecto a delitos intencionales o al a mitad si fuese imprudencial, cuando se haya observado buena conducta, y cuando haya reparado el dao o cuando se comprometa a repararlo. El artculo 84 a la letra dice: Se conceder libertad preparatoria al condenado, previo al informe a que se refiere el Cdigo de Procedimientos Penales, que hubiere cumplido las tres quintas partes de su condena, si se trata de delitos intencionales, o a la mitad de la misma en caso de delitos imprudenciales, siempre y cuando cumplan con los siguientes requisitos: I. Que haya observado buena conducta durante la ejecucin de su sentencia; II. Que del examen de su personalidad se presuma que est socialmente readaptado y en condiciones de no volver a delinquir. III. Que haya reparado o se comprometa a reparar el dao causado, sujetndose a la forma, medidas y trminos que se le fijen para dicho objeto, sino puede cubrirlo desde luego. Llenados los anteriores requisitos, la autoridad competente podr conceder la libertad, sujeta a las siguientes condiciones: a) Residir, en su caso, no residir en un lugar determinado, e informar a la autoridad de los cambios de domicilio. La designacin del lugar de residencia se har conciliado la circunstancia de que el reo pueda proporcionarse trabajo en el lugar donde se fije, con el hecho de que su permanencia en l no sea obstculo para su enmienda; b) Desempear en el plazo de que la resolucin determine, oficio, arte, industria o profesin lcitos, si no tuviere medios propios de subsistencia;

c) Abstenerse del abuso de bebidas embriagantes y del empleo de estupefacientes, psicotrpicos o sustancias que produzcan efectos similares, salvo por prescripcin mdica; d) Sujetarse a las medidas de orientacin y supervisin que se le dicten y a la vigilancia de alguna persona honrada, y de arraigo, que se obligue a informar sobre su conducta, presentndolo siempre que para ello fuere requerido. LIBERTAD PROVISIONAL Es la conocida como libertad bajo fianza o caucin que se concede al presunto responsable de un delito, cuando el trmino aritmtico de la pena correspondiente al delito imputado es menor de siete y medio. 2.1.6. INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA Esta consiste en imponer y aplicar la pena segn las caractersticas y peculiaridades del sujeto, para que la pena se ajuste al individuo y realmente sea eficaz. 2.1.7. INDETERMINACIN DE LA PENA En la escuela positiva y algunas eclcticas se plante la necesidad de que la pena fuera indeterminada. Esto quiere decir que no debe tener un trmino fijo, sino que debe durar el tiempo necesario para lograr la readaptacin del delincuente. 2.1.8. CONMUTACIN DE LA PENA En una pena impuesta en virtud de una sentencia irrevocable podr modificarse por otra, lo cual corresponde al Ejecutivo. 2.1.9. EJECUCIN DE LA PENA La ejecucin de sentencias responde al Ejecutivo Federal, de manera que el derecho ejecutivo penal se encarga de ello. 2.2 MEDIDAS DE SEGURIDAD Las medidas de seguridad es el medio con el cual el Estado trata de evitar la comisin de delitos, por lo que impone al sujeto medidas adecuadas al caso concreto con base en su peligrosidad; incluso se puede aplicar antes de que se cometa el delito, a diferencia de la pena. Segn al artculo 24 Las penas y medidas de seguridad son: 1. Prisin. 2. V. nota 100. 3. Reclusin de locos, sordomudos, degenerados o toxicmanos. 4. Confinamiento. 5. Prohibicin de ir a un lugar determinado. 6. Sancin Pecunaria. 7. Prdida de los instrumentos del delito. 8. Confiscacin o destruccin de cosas peligrosas o nocivas. 9. Amonestacin. 10.Apercibimiento. 11.Caucin de no ofender. 12.Suspensin o privacin de derechos. 13.Inhabilitacin, destitucin o suspensin de funciones o empleos. 14.Publicacin especial de sentencia. 15.Vigilancia de la polica.

16.Suspensin o disolucin de sociedades. 17.Medidas tutelares para menores. Y las dems que fijen las leyes (100). Segn el artculo 116 la pena y medida de seguridad se extinguen, con todos sus efectos, por cumplimiento de aquellas o de las sanciones por las que hubiesen sido sustituidas o conmutadas. As mismo, la sancin que se hubiese suspendido se extinguir por el cumplimiento de los requisitos establecidos al otorgarla, en los trminos y dentro de los plazos legalmente establecidos. La Nocin de las medidas de seguridad: Reconocindose que las penas, entendidas conforme a la concepcin clsica, no bastan por si solas eficazmente para luchar contra el delincuente y asegurar la defensa social, a su lado van siendo colocadas las medidas de seguridad que se complementan y acompaan mediante un sistema intermedio. Dejase as para las penas, la afliccin consecuente al delito y aplicable slo a los delincuentes normales; para las medidas de seguridad la prevencin consecuente a los estados peligrosos, aplicable a los delincuente anormales sealadamente peligrosos. 2.3 EXTINCIN PENAL Aqu se estudirar como puede terminar la accin penal o la pena. ACCIN PENAL Es la atribucin del Estado consistente en hacer que las autoridades correspondientes apliquen la norma penal a los cargos concretos por presentarse. LA EXTINCIN PENAL Es la forma o medio por el cual termina la accin penal o la pena. NORMAS DE EXTINCIN El cumplimiento de la pena es la principal forma de extincin, se explicarn las siguientes formas de extincin: AMNISTA Es un medio por el cual se extinguen tanto la accin penal como la pena, excepto la reparacin del dao. La amnista extingue la accin penal y las sanciones impuestas, excepto la reparacin del dao en los trminos de la ley que se dictare concedindola, y si no se expresare se entender que la accin penal y las sanciones impuestas se extinguen con todos sus efectos, con relacin a todos los responsables del delito (art. 92 c.p. y Proy. 1949). Perdn opera slo en los casos de delitos que se persiguen por querella necesaria, y debe ser absoluto e incondicional, se debe otorgar antes de dictarse la sentencia en segunda instancia y el reo no se oponga a su otorgamiento. Cuando sean varios los ofendidos y cada uno de ellos pueda ejercer separadamente la facultad de perdonar al responsable del delito y al encubridor, el perdn slo surtir efectos por lo que hace a quien lo otorga. El perdn slo beneficia al inculpado en cuyo favor se otorga a menos que el ofendido o el legitimado para otorgarlo hubiese, obtenido la satisfaccin de sus intereses o derechos, caso en el cual beneficiar a todos los enculpados y al encubridor. INDULTO Es una causa de extincin de la pena, procede nicamente de sancin impuesta en sentencia irrevocable y no se extingue la obligacin de reparar el dao. Segn el artculo 94 El indulto no puede concederse, sino de sancin impuesta en sentencia irrevocable.

MUERTE DEL DELICUENTE Si el delincuente muere la accin o la pena cesa automticamente por ese hecho natural. Segn el artculo 91 La muerte del delincuente extingue la accin penal, as como las sanciones que se le hubieren impuesto, a excepcin de la reparacin del dao, y la de decomiso de los instrumentos con que se cometi el delito y de las cosas que sean efecto u objeto de l. INNECESARIEDAD DE LA PENA. Es cuando el juez le considere impertinente, podr prescindir de la pena, dada la afectacin o menoscabo de salud que haya sufrido el delincuente y que haga innecesaria aquella. PRESCRIPCIN Esta extingue tanto la accin como la pena. Segn el artculo 100 Por la Prescripcin se extinguen la accin penal y las sanciones, conforme a los siguientes artculos. La extincin penal por causa de prescripcin atiende al slo transcurso del tiempo y puede afectar el derecho de accin o al de ejecucin. Cuando se refiere a la accin se denomina prescripcin del delito de la accin y cuando la pena prescripcin de la pena. 2.4 REHABILITACIN Esta consiste en reintegrar al sentenciado en sus derechos civiles, polticos y de familia que estaban suspendidos o haba perdido, a causa de la sentencia. Segn el artculo 99La rehabilitacin tiene por objeto reintegrar al condenado, en los derechos civiles, polticos o de familia que haban perdido en virtud de sentencia dictada en un proceso o en cuyo ejercicio estuviese suspenso. 2.5 READAPTACIN Es el propsito plasmado en la Constitucin respecto del sujeto sentenciado. Se trata de adaptar al sujeto para que pueda, posteriormente al cumplimiento de su sentencia, vivir en sociedad. BIBLIOGRAFIA Amuchategui Requena Irma Griselda, Derecho Penal, Harla, S.A. De C.V. 1993 Carranca y Trujillo Ral, Derecho Penal Mexicano Parte General, Porra, S.A. Dcima Sexta Edicin 1988 Mxico, D.F. Carranca y Trujillo Ral, Carranca y Rivas Ral, Cdigo Penal Anotado Porrua S.A. Quinta Edicin 1974. Gonzlez de da Vega Francisco, El Cdigo Penal Comentado Porrua, S.A. Octava Edicin 1987. Pavn Vasconcelos Francisco, Manual de Derecho Penal Mexicano Porra S.A. Segunda Edicin 1967.

TEORA JURDICA DEL DELITO La teora jurdica del delito es la que estudia los principios y elementos que son comunes a todo delito, as como las caractersticas por las que se diferencian los delitos unos de otros.

Conforme a lo que hoy plantea la Dogmtica, el delito es una conducta tpica (accin u omisin), antijurdica y culpable, aadindose frecuentemente que, adems, sea punible. Sus elementos son, entonces, la tipicidad (la adecuacin de un hecho determinado con la descripcin que de l hace un tipo legal), la antijuricidad (la contravencin de ese hecho tpico con todo el ordenamiento jurdico) y la culpabilidad (el reproche que se hace al sujeto porque pudo actuar conforme a las exigencias del ordenamiento jurdico) esencialmente. Las bases de la moderna teora del delito fueron sentadas por VON LISZT que fue el primer autor que deslind el problema de la consideracin subjetivista del delito y la consideracin objetivista de ste, introduciendo en el Derecho Penal la idea de antijuricidad (que previamente haba sido formulada en el mbito del Derecho Privado por Ihering) en la segunda mitad del siglo XIX. Remat la teora analtica del delito con una clara formulacin del elemento "tipicidad" BELING, por ello se habla del sistema LISZT-BELING para expresar la moderna y analtica teora del delito, y que, adems, es el sistema denominado naturalista-causalista. Los dos autores aplicaron en su investigacin del concepto de delito el mtodo utilizado en las ciencias naturales, consecuentes con sus posturas positivistas. El concepto superior que delimita el objeto de estudio que acota la parte de la realidad que va a ser objeto del estudio es la accin, que es la base del delito. La accin es un hecho natural en la que lo esencial es el movimiento corporal humano. A este movimiento corporal se le aplica el tipo y la conformacin de la tipicidad es, as, absolutamente objetiva ( no es un juicio valorativo ni tiene en cuenta la subjetividad). La accin objetivamente tpica se hace objeto del primer juicio: si es un ataque a bienes jurdicos (juicio de antijuricidad); despus, de una segunda valoracin: se tiene en cuenta el contenido de voluntad (culpabilidad). El sistema causalista-naturalista queda establecido de la siguiente manera:
La accin es la base del delito, no uno de sus elementos. Lo injusto surge como primer elemento que tiene dos aspectos: la

tipicidad (descriptivo-no valorativo), y la antijuicidad (descriptivovalorativo). Se tiene en cuenta la culpabilidad como elemento subjetivo. La accin se concibe como un fenmeno puramente causal, exactamente igual que cualquier otro fenmeno de la naturaleza. Lo que el sujeto haya querido con su accin (el contenido se su voluntad) solo interesa en el mbito de la culpabilidad. Sin embargo, este modelo fue rpidamente revisado. En base a las afirmaciones de FISCHER, de que haba elementos subjetivos en el injusto que necesariamente haban de tenerse en cuenta para comprenderlo (p.ej. el nimo de apropiacin en el hurto) y en base a las afirmaciones de MAYER de que en el tipo haba elementos normativos que exigan una valoracin de ciertas circunstancias expresadas en l (p.ej., expresiones en la ley como "funcionario pblico"); MEZGER reconstruy el sistema que, sin dejar de ser causalista (segua estimando la accin como base o concepto superior de la teora), pas a denominarse causalista-valorativo.

Un verdadero cambio del modelo lo supuso la obra de WELZEL, para quien la accin deja de ser puramente causal y se concibe como accin final. La accin humana es siempre tendente a un fin, es finalista. este carcter se fundamenta en que el hombre, que conoce los procesos causales, representa dentro de ciertos lmites los resultados que su conducta puede acarrear y los quiere, conforme al plan que ha previsto. Este carcter de la accin no lo desconocan ni negaban los causalistas, pero se diferencian de los finalistas en que stos recurren desde el primer momento a los elementos subjetivos para tipificar la accin, no admitiendo que queden relegados para posteriores anlisis. Segn el finalismo, la consideracin de la accin nunca puede prescindir de los fines perseguidos por el actor, ya que la finalidad da sentido al proceso puramente causal y es, esencialmente, inseparable de ste. Y todo esto trae las siguientes consecuencias en la elaboracin del concepto de delito:
La tipicidad tiene aspectos objetivos (tanto descriptivos como

normativos y por lo tanto valorativos) y aspectos subjetivos (como el dolo y la culpa). La antijuricidad es un juicio objetivo de valor que contiene elementos subjetivos. La culpabilidad es un juicio subjetivo de valor que analiza la posibilidad de un actuar distinto del sujeto, de un actuar conforma Derecho. Aproximadamente desde 1970 se han efectuado intentos de desarrollar un sistema "racional-final" (o teleolgico) o "funcional" del Derecho Penal. Los defensores de esta orientacin estn de acuerdo en rechazar el punto de partida del sistema finalista y la asuncin de la idea de que el sistema nica y exclusivamente pueda basarse en las finalidades del Derecho Penal. Sobre esta base, ROXIN elabora y desarrolla con un nuevo contenido los puntos de partida neokantianos, sustituyendo la vaga referencia a los valores culturales por un criterio de sistematizacin especficamente jurdico-penal, todo ello con las siguientes consecuencias: Respecto del concepto de accin se considera que alguien ha llevado a cabo una accin realizando una valoracin consistente en que ha de podrsele imputar a alguien como conducta suya un suceso que parte de l o un no hacer. En el tipo se valora la accin desde el punto de vista de la necesidad abstracta de pena, independientemente de la persona del sujeto concreto y de la situacin concreta de la actuacin. Por tanto, el fin poltico-criminal de la conminacin penal es preventivo general. En el injusto se enjuicia la accin tpica concreta, incluyendo todos los elementos de la respectiva situacin. En este tercer escaln del delito se desliga el hecho de la abstracta tipificacin situando el hecho en el contexto social.

La ltima categora poltica penalmente relevante es la de la responsabilidad, mediante la cual se trata de saber si el sujeto individual merece una pena por el injusto que ha realizado. El sistema funcionalista tiene dos piezas fundamentales:
En primer lugar, la teora de la imputacin al tipo objetivo. Mientras que

para la concepcin causalista el tipo objetivo agotaba el contenido del tipo, para la concepcin causalista valorativa comprenda los elementos subjetivos del tipo y para el finalismo comprende el dolo, para la concepcin funcionalista hace depender la imputacin de un resultado al tipo objetivo de la realizacin de un peligro no permitido dentro del fin de proteccin de la norma, sustituyendo la categora cientfico-natural o lgica de la causalidad por valoraciones jurdicas. En segundo lugar, la ampliacin de la culpabilidad a la categora de la responsabilidad. A la culpabilidad se aade la condicin ineludible de la necesidad preventiva, general o especial, de la sancin penal.

Entre los intentos de lograr una fundamentacin teleolgica del Derecho Penal destaca la obra de JAKOBS y SCHMIDHUSER. El primero, discpulo de WELZEL, niega contenido prejurdico a los conceptos bsicos (accin, causalidad, etc.), los cuales slo se pueden determinar segn las necesidades de la regulacin jurdica. La peculiaridad ms notable de su teora del delito consiste en que para l, en concordancia con su teora del fin de la pena, la culpabilidad queda totalmente absorbida por la prevencin general, o sea que no la considera como algo objetivamente dado. El primer elemento del concepto del delito es el de la accin u omisin. De ello se deduce que no pueden constituir delito el mero pensamiento ni la mera resolucin de delinquir que no haya sido puesta de manifiesto por hechos externos, ni una mera disposicin de nimo. Es de la accin de quien se predican los restantes elementos del delito, y es la realizacin de la accin el dato inicial de que el Derecho Penal parte para intervenir, en cuanto al ordenamiento jurdico penal slo importa la conducta externa, esto es, la externa manifestacin de la voluntad del hombre. Sin embargo, los Derechos positivos, incluido el espaol, no formulan un concepto de accin (ni de omisin), se limitan a declarar qu acciones u omisiones son constitutivas de infraccin penal. En el sistema causalista, la accin consiste en una modificacin causal del mundo exterior, perceptible por los sentidos y producida de modo voluntario por un movimiento corporal. Los tres elementos de la accin son: 1. Manifestacin de voluntad, bastando con que el sujeto quiera su propio obrar. El contenido de la voluntad, es decir, lo que ha querido, carece de significacin y slo tiene importancia dentro de la problemtica de la culpabilidad. Asimismo, la manifestacin de voluntad ha de ser consciente, espontnea y exteriorizada, ya que no constituyen accin, por ejemplo, los hechos realizados en sueos o por

movimientos meramente reflejos, y menos an, aquellos que se realizan cuando el sujeto se halla constreido por una fuerza irresistible. 2. El resultado, que puede consistir o bien en una modificacin o cambio del mundo exterior como consecuencia de la manifestacin de voluntad, o bien en el mantenimiento de ese mismo mundo exterior a causa de la no realizacin de una accin esperada y exigible. 3. Una relacin de causalidad, consistente en una precisa relacin entre los dos elementos anteriores, manifestacin de voluntad y resultado. Para los causalistas la accin es una conducta humana voluntaria, prescindiendo de qu se ha querido con tal comportamiento, cuya consideracin pertenece al mbito de la culpabilidad. En cambio, segn la concepcin finalista, la accin siempre tiende a una finalidad, no se concibe un acto voluntario que no se dirija a un fin, lo cual no es ignorado por la teora causalista, pero su importancia se estudia en el mbito de la culpabilidad. Con ello discrepa el finalismo que tiene en cuenta los fines ya en sede de tipicidad, afirmando que cuando el legislador describe una conducta en un tipo penal no describe un simple proceso causal, sino un proceso causal en la medida que se deriva de la realizacin de una accin final humana. Naturalmente, el sujeto realiza una valoracin de la accin, pero es una valoracin positiva, bien porque la considere justa, beneficiosa o de otro modo positiva para l. Pero junto a esa valoracin positiva existe otra valoracin negativa de la accin, que es la realizada por la comunidad y que constituye la llamada antijuricidad. Para el finalismo, la diferencia entre la accin culposa y la dolosa estriba en que, mientras en la accin dolosa la finalidad es factor configurador del proceso accin, en la accin culposa es nicamente momento de referencia. En este caso, la accin del sujeto no est dirigida al fin y lo que eleva a este suceder por encima de un simple proceso causal es la circunstancia de ser evitable finalmente, siendo la accin culposa, por ello, genuina accin. As pues, segn la teora finalista, las acciones dolosas se separan radicalmente de las culposas, pasando a ser el dolo un elemento de la accin sustrado al mbito de la culpabilidad, y como la accin constituye la base del tipo de lo injusto, el dolo deviene un elemento subjetivo del tipo legal. Tambin cabe mencionar al tratar el concepto de accin a la teora social del Derecho. El concepto social de accin parte de la idea de que un elemento tan fundamental para la configuracin y efectos del Derecho Penal como es la accin, no puede ser definida atendiendo solamente a las leyes de la naturaleza, de espaldas al mundo del Derecho. Lo que la accin importa al Derecho Penal es que produzca consecuencias socialmente relevantes. Por tanto, el concepto de accin debe ser configurado, segn esta teora, de tal modo que pueda ser valorado por patrones sociales, bastando con que el producir sea voluntario. As entendida, accin ser realizacin de consecuencias relevantes para el mundo social y voluntariamente realizadas por un hombre.

Por otra parte, para que una accin o una omisin sean constitutivas de delito, han de estar comprendidas en un tipo de lo injusto del Cdigo Penal o de una ley penal especial, como consecuencia del principio de legalidad proclamado en los arts. 1.1 y 10 de nuestro Cdigo Penal. La accin o la omisin habrn de estar comprendidas, por tanto, en una de las figuras de delito contenidas en el Cdigo Penal o en las leyes penales especiales. El concepto de tipo es acuado en la sistemtica de la teora del delito por BELING, quine postulaba una concepcin descriptiva (valorativamente neutral) del mismo, aunque en ulteriores escritos revisara su postura. Posteriormente, MAYER profundiz en las relaciones tipicidad-antijuricidad, otorgando a la primera una funcin de indicio (y conocimiento) de la antijuricidad, admitiendo, asimismo, la presencia de elementos normativos en la tipicidad, al sealar que la propia funcin indiciaria de al tipicidad comportaba ya la idea de que sta no puede ser valorativamente neutral. En el tipo se valora la accin desde el punto de vista de la necesidad abstracta de pena; es decir, independientemente de la persona del sujeto concreto y de la concreta situacin de la actuacin. El fin poltico criminal de dicha conminacin penal abstracta es preventivo general: al acogerse una determinada conducta en un tipo se pretende motivar al individuo para que omita la actuacin descrita en el mismo, o en los delitos de omisin, para que lleve a cabo la conducta ordenada. Pero no slo la prevencin general, sino tambin el principio de culpabilidad imprime carcter al tipo. Un cometido esencial de la teora de la imputacin objetiva consiste en excluir del tipo objetivo, frente a su anterior entendimiento puramente causal, las lesiones de bienes jurdicos producidas por casualidad o como consecuencia de un versari in re illicita, por infringir el principio de culpabilidad. As pues, la necesidad abstracta de pena bajo el aspecto de la prevencin general y el principio de culpabilidad son los criterios poltico criminales rectores del tipo; y, nicamente la prevencin especial es ajena a la interpretacin del tipo, ya que la misma presupone un delincuente concreto, que aqu no desempea an ningn papel. Centrndonos ya en la concepcin de lo injusto, podemos decir que, en la categora del injusto se enjuicia la accin tpica concreta, incluyendo todos los elementos reales de la respectiva situacin, conforme a los criterios de la permisin o prohibicin. En este tercer escaln del delito debera hablarse de "injusto" y no de mera "antijuricidad". Pues as como el tipo acoge dentro de s la accin (solo las acciones pueden ser tpicas), el injusto contiene accin y tipo (solo las acciones tpicas pueden ser injusto penal). En cambio, la antijuricidad no es una categora especial del Derecho Penal, sino de todo el ordenamiento jurdico (hay conductas que pueden ser antijurdicas para el Derecho Civil y no obstante ser irrelevantes para el Derecho Penal), y las causas de justificacin tambin proceden de todos los campos del Derecho, lo que no deja de ser importante para los criterios rectores del injusto. En el aspecto poltico criminal, el juicio de injusto se caracteriza por tres funciones: soluciona colisiones de intereses de forma relevante para la punibilidad de uno o varios intervinientes; sirve de enlace para las medidas de

seguridad y otras consecuencias jurdicas; y entrelaza el Derecho Penal con todo el ordenamiento jurdico e integra sus valoraciones decisivas. La dogmtica clsica ancl su concepto de delito en la distincin entre un injusto entendido de forma puramente objetiva y una culpabilidad concebida con carcter puramente subjetivo, por lo que limit el concepto de antijuricidad a la valoracin del estado causado por el hecho. As, de forma especialmente clara, MEZGER dice que "el injusto es modificacin de un estado jurdicamente aprobado o produccin de un estado jurdicamente desaprobado, no alteracin jurdicamente desaprobada de un estado". Por el contrario, la moderna teora del delito, parte de la observacin de que la antijuricidad del hecho no se agota en la desaprobacin del resultado del delito, sino que tambin la forma de produccin del estado jurdicamente desaprobado debe incluirse en el juicio de desvalor. De ah se sigue para la dogmtica actual la fructfera distincin de desvalor de accin y desvalor de resultado en el injusto. ltimamente, sobre la base de una teora del injusto entendida de modo puramente final, se defiende la tesis extrema de que el desvalor del resultado carece por completo de significacin para el injusto y que la razn de su admisin por el legislador en el precepto penal, es, slo, la de que la necesidad de pena ha de vincularse a una manifestacin externa del desprecio de la prohibicin. En el concepto de delito el desvalor de resultado sera, nicamente, por tanto, una condicin objetiva de punibilidad. Pero esta concepcin debe ser, como apuntan JESCHEK o MAURACH, rechazada. El injusto no consiste slo en la relacin existente entre voluntad de la accin y mandato de la norma, sino tambin el dao social que por causa del hecho sufren el lesionado y la comunidad y que el mandato de la norma est llamado a impedir. La eliminacin del desvalor del resultado conducira, asimismo, a resultados opuestos a las necesidades poltico-criminales. As, en el hecho doloso habra que equiparar la tentativa acabada a la consumacin y en el hecho imprudente debera someterse a pena todo comportamiento descuidado. Finalmente, y para terminar con este comentario sobre la teora jurdica del delito, har una breve referencia a la concepcin de la norma. Lo primero a tener en cuenta es que la concepcin de la esencia de la antijuricidad depende decisivamente de la posicin que se adopte en torno a la cuestin de si las proposiciones jurdicas son normas de valoracin o de determinacin, o ambas cosas a la vez. Una norma sera de valoracin si se limitase a expresar un juicio de valor, positivo o negativo, sin imponer ningn imperativo concreto dirigido a su destinatario. En cambio, norma de determinacin, significa la expresin de un mandato o prohibicin que trata, a modo de imperativo o directivo, de determinar la conducta del destinatario. Segn un direccin doctrinal (MEZGER, NAGLER, BAUMANN, BOCKELMANN, NOWAKOWSKI), la norma jurdica con arreglo a la cual se mide la antijuricidad de una accin es slo una norma de valoracin. Para la misma, el legislador ordena la convivencia humana mediante la constatacin por las normas jurdicas de los estados y acontecimientos que se corresponden con el orden por l imaginado para la colectividad y de aquellos otros que se oponen a l.

En esta concepcin, el Derecho no es sino la suma de los juicios de valor con cuya ayuda se distingue el comportamiento jurdico del antijurdico. Toda norma jurdica es norma objetiva de valoracin que permite enjuiciar el actuar del hombre desde la perspectiva del orden comunitario. El Derecho no contiene imperativos dirigidos a los particulares, slo establece, como dice MEZGER, un deber ser impersonal, al limitarse a caracterizar como deseables o indeseables ciertos estados y acontecimientos. Como norma de determinacin, en cambio, el Derecho no ha de hacer aparicin hasta el momento de la culpabilidad. Slo all habr que preguntar si, y en qu medida pudo el hombre dejarse guiar por los juicios de valor contenidos en las proposiciones jurdicas normas de determinacin. Resulta, no obstante, en opinin de JESCHEK, preferible la opinin contraria. El orden jurdico penal se integra, segn esta, de manifestaciones de voluntad del legislador, que imponen un determinado comportamiento de parte de sus destinatarios. Es preciso, por tanto, concebir sus normas como proposiciones de deber ser dirigidas a todos. Las normas jurdicas han de entenderse, pues, como imperativos, sentido en el que de hechos conciben por parte de la colectividad. Los imperativos de las normas se dirigen a todos aquellos a los que afecta su contenido, sin distincin segn la edad, la salud mental ni la cultura de los destinatarios de la norma. Ello posee la importante consecuencia de que las medidas asegurativas o educativas que el Juez impone a enfermos mentales y jvenes no son disposiciones de polica que deban combatir una perturbacin del orden pblico procedente de un estado peligroso, sino propias sanciones que se asocian a un hecho antijurdico. La norma jurdica, por tanto, no ha de concebirse slo como norma de determinacin, sino, al mismo tiempo, como norma de valoracin: la norma vincula el mundo del pensar al mundo del actuar (KAUFMANN). EL DELITO IMPRUDENTE La doctrina patria sobre el delito imprudente divide sus posiciones en torno, fundamentalmente, a su actitud frente a la alternativa de sistemtica causalista o sistemtica finalista. El sector tradicional, causalista, concibe la imprudencia como segunda forma de la culpabilidad, junto al dolo. Sin embargo, no han podido dejar de acusar su influjo las modernas corrientes y los causalistas ya no pretenden concebir la culpa en un sentido puramente psicolgico, sino tambin en el sentido normativo de omisin de la diligencia debida. Pero, situada la imprudencia de la culpabilidad, a efectos sistemticos no distingue este sector doctrinal entre el deber objetivo de cuidado y el subjetivo, sino que contempla ambos aspectos de forma unitaria. En cambio, quienes se acogen a la sistemtica finalista, como CEREZO MIR, conciben la imprudencia como determinante de una clase de tipo de injusto. Se distingue, desde esta ptica, entre deber objetivo y deber subjetivo de cuidado. MIR PUIG se manifiesta favorable a llevar a sus ltimas consecuencias el giro sistemtico que inici el finalismo, en la lnea que sigue el sector doctrinal alemn (JAKOBS, STRATENWERT) segn el cual tambin los

conocimientos y capacidades personales condicionan lo injusto de la imprudencia. sta es la nica forma de evitar la impunidad de quien, dotado de facultades sobresalientes, deja de emplearlas voluntariamente y se limita a comportarse con arreglo al deber objetivo de cuidado. El desvalor de accin en los delitos de accin imprudentes, est representado por la inobservancia del cuidado objetivamente debido y el desvalor del resultado, por la lesin o el peligro concreto de un bien jurdico. Entre el desvalor de accin y el desvalor del resultado en los delitos de accin imprudentes tiene que darse una determinada relacin interna, concretamente, el resultado tiene que haberse producido como consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido y tiene que ser, adems, uno de los que trataba de evitar la norma de cuidado infringida. Por otra parte, la tesis mantenida por algunos autores como ZIELINSKI de que lo injusto de los delitos de accin imprudentes quede ya constituido o incluso agotado por el desvalor de la accin, no resulta convincente para CEREZO MIR. No cabe duda, dice ste, de que con la inobservancia del cuidado objetivamente debido queda ya plenamente infringida la norma de los delitos de accin imprudentes. sta se limita a prohibir la realizacin de acciones que no respondan al cuidado objetivamente debido. Pero las normas son slo un instrumento de proteccin de los bienes jurdicos y solo cuando al desvalor de la accin se aade el desvalor del resultado queda constituido lo injusto de los delitos de accin imprudentes. En cuanto a los elementos del tipo de lo injusto de los delitos de accin imprudentes, cabe decir que, en los mismos, el tipo est constituido por una accin que infringe el deber objetivo de cuidado, el resultado y la relacin de causalidad determinada conforme al criterio de la equivalencia de las condiciones y el siguiente criterio de imputacin objetiva: que el resultado sea de aquellos que trataba de evitar la norma de cuidado infringida si se trata de un delito de resultado o slo por la accin que infringe el cuidado debido si se trata de un delito imprudente de mera actividad. Para que concurra el tipo de lo injusto de los delitos de accin imprudentes es preciso, en primer lugar, que el resultado se haya producido por imprudencia. El Derecho exige, para realizar las diversas acciones en la vida social una determinada diligencia o cuidado. Se trata de una medida objetiva, que est en funcin de la necesidad de proteccin de los bienes jurdicos y de las exigencias de la vida social. La medida de cuidado debido es independiente de la capacidad de cada individuo. Se trata del cuidado necesario para el desarrollo de una actividad social determinada; una persona que no pueda observarlo est obligada a abstenerse de su realizacin. El deber de cuidado es, por tanto, un deber objetivo. No es posible que su contenido se determine en funcin de la capacidad individual, pues ello supondra un grave quebranto para la proteccin de los bienes jurdicos. Esta construccin obedece a la preocupacin por la impunidad de las personas que, por estar mejor dotadas, puedan observar un cuidado mayor del

objetivamente debido. El juicio de previsibilidad objetiva se lleva a cabo colocndose el juez en el lugar del sujeto en el momento del comienzo de la accin y teniendo en cuenta las circunstancias del caso concreto cognoscibles por una persona inteligente, ms las conocidas por el autor y la experiencia comn de la poca sobre los cursos causales, as como el saber experimental excepcional del autor. La determinacin del cuidado objetivamente debido debe realizarse con un criterio normativo. No es decisivo el cuidado que se observe de hecho en el desarrollo de una actividad de la vida social, sino el que sea necesario para evitar la lesin de los bienes jurdicos. El cuidado objetivamente debido exige, en primer lugar, tener en cuenta todas las consecuencias objetivamente previsibles de la accin. Slo cuando la produccin del resultado fuera objetivamente previsible, es decir, apareciera ex ante como una consecuencia no absolutamente improbable de la accin, ser posible apreciar una inobservancia del cuidado objetivamente debido y la relacin de causalidad estar comprendida en el tipo de los delitos de accin imprudentes. Ahora bien, no toda accin de la que sea objetivamente previsible que se derive un resultado delictivo supone una infraccin del cuidado objetivamente debido. Por ello, resulta necesario completar el criterio de la previsibilidad objetiva con un criterio normativo para determinar el cuidado objetivamente debido, de modo que, slo estarn prohibidas aquellas acciones peligrosas de cuya realizacin se abstendra una persona responsable y prudente. El cuidado objetivamente debido est determinado en ocasiones en disposiciones de carcter administrativo, pues, no podemos obviar que nuestro Derecho positivo permite el desarrollo de numerosas actividades peligrosas (trfico a motor, minas, etc.) siempre que se observen determinadas normas de cuidado. El ejercicio de las actividades profesionales est sometido asimismo a reglas tcnicas (lex artis) que fijan el cuidado objetivamente debido en el desempeo de la profesin. Sin embargo, estas reglas rigen nicamente para las situaciones tpicas en el desarrollo de una actividad social determinada, de modo que, en las actividades sociales en las que no se han establecido normas de cuidado, o en las situaciones atpicas, es preciso determinar el cuidado objetivamente debido mediante el criterio de la conducta que observara en esa situacin una persona razonable y prudente de la misma profesin o crculo social. La inobservancia del cuidado objetivamente debido es el primer elemento del tipo de lo injusto de los delitos de accin imprudentes, criterio ste que encuentra amplia acogida en la moderna Ciencia del Derecho Penal espaola y en la jurisprudencia de nuestro T.S. Por tanto, si una accin responde al cuidado objetivamente debido est excluida del tipo de lo injusto de los delitos de accin imprudentes. En los delitos imprudentes de resultado es preciso, para que se d el tipo de lo injusto, que se haya producido un determinado resultado material, externo o el peligro concreto de un bien jurdico como consecuencia de la inobservancia del

cuidado objetivamente debido. Entre el desvalor de la accin y el desvalor del resultado tiene que existir una conexin interna, es decir, que le resultado se haya producido precisamente como consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido; siendo necesario que se demuestre, con una probabilidad rayana en la certeza, que el resultado se hubiera evitado de haberse observado el cuidado objetivamente debido. Siempre que aparezca como probable que el resultado se hubiera producido igualmente en caso de que el sujeto hubiera observado el cuidado objetivamente debido, el Tribunal deber absolver en virtud del principio in dubio pro reo. Pero, no basta con que el resultado se haya producido como consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido para que se d el tipo de lo injusto de los delitos de accin imprudentes. Es preciso, adems, que el resultado sea de aquellos que trataba de evitar la norma de cuidado, criterio ste introducido por GIMBERNAT ORDEIG y desarrollado por MARTNEZ ESCAMILLA, si bien, rechazan la exigencia de que el resultado se hubiera evitado, con una probabilidad rayana en la certidumbre, en caso de que el sujeto hubiera observado el cuidado objetivamente debido. Cuando la norma de cuidado est expresada de modo explcito no se necesario acudir a posteriores criterios de imputacin objetiva para determinar la infraccin del cuidado debido, pues la misma resulta de la mera contradiccin de la norma. En realidad, como acertadamente afirma GIL GIL, los dos criterios de imputacin objetiva mayoritariamente aceptados por la doctrina (que el resultado sea consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido y que sea de aquellos que trata de evitar la norma de cuidado infringida), son reconducibles al segundo, pues si la norma de cuidado traza la frontera entre el riesgo permitido y el no permitido, pertenecen al mbito de proteccin de la norma los resultados evitables cuando se sigue el riesgo permitido, pero no los no evitables dentro del riesgo permitido. Dichos resultados han sido expresamente excluidos del mbito de proteccin al dar preferencia al derecho a la libertad en la utilizacin del bien jurdico frente a su absoluta proteccin. Por ello, al mbito de proteccin de la norma slo pertenecen aquellos resultados de los que se pueda demostrar con una probabilidad rayana en la certidumbre que se hubieran evitado en caso de haberse observado el cuidado objetivamente debido y todos aquellos resultados cuya produccin aparece como posible aunque se hubiera observado el deber objetivo de cuidado son resultados que quedan fuera del mbito de proteccin de la norma. Jess Morant Juez sustituto y Profesor asociado del I.V.A.S.P. Doctorando en Derecho. Vidal.

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