Buompadre, Jorge - Der Penal-Parte-Esp-T 3 Tercera Parte

TTULO XII: "DELITOS CONTRA LA FE PBLICA"
CAPTULO LXV
DELITOS CONTRA LA FE PBLICA
l. INTRODUCCIN
a) La idea de fe pblica como bien juriico penal. Euolucion
doctrinal. - El Ttulo XII del Cdigo Penal rene un conjunto h('
t.erogneo de infracciones que, aun cuando muchas de ellas impli-
can un atentado a bienes jurdicos de diverso signo, se agrupan en
t.orno a la denominacin comn de "Delitos contra la fe pblica".
Precisar el concepto de fe pblica no ha sido ni es, ciertamente,
una tarea sencilla. Su nocin es relativamente moderna y, segunl
mente, su origen puede ubicarse en la ciencia italiana del siglo XIX,
que ha sido la que dio el verdadero impulso a la idea de falsedad
como lesin o puesta en peligro de la fe pblica
1

Determinar el contenido de este particular bien jurdico ha sido
In tarea, segn lo pone de relieve GARcfA CANTIZANO, de dos grand('H
corrientes doctrinales: una, manteniendo una concepcin restrin-
gida o estricta de fe pblica, que la identifica con el ejercicio de una
concreta potestad estatal, siendo la ms antigua segn el orden ele
npnricin histrica; la otra, fruto de una ms moderna concepcin
cl('l Estado y de las relaciones del ciudadano con el poder estatal,
la fe pblica como la confianza que prestan los ciudadanos R
1 ronr GAll( lA e AN11/.ANO, Mlll"lll del Cnnncn, Falsedades ciCX'Untf'ntfllf. ,,.,
,. ( 'ochgo Prnal de 19951, "C'uhnin lns dPiitoa", n" 4, Tirnnt lo Blnnch, Vnltntn,
1!1!17. p. 28, notn 15.
14 111 1 11
530 DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL
determinadas formas u objetos que juegan un especial papel den-
tro de las relaciones sociales que se desenvuelven en el trfico jur-
dico, concepcin que goza de mayor predicamento doctrinal en la
actualidad
2

Se atribuye a FILANGIERJ la idea de introducir una categora de
delitos contra la fe pblica, pero no como categora autnoma sino
como un captulo de los delitos contra el orden pblico, cuya carac-
terstica resida en el hecho de servirse de la confianza pblica de-
positada en el agente para violar los deberes que dependen de ese
mismo depsito
3
Para Fn..ANGIERJ, la fe pblica era la confianza
que la sociedad demostraba hacia un determinado ciudadano
invistindolo de funciones pblicas, o que estaba obligada
acordarle en razn de la profesin por l ejercida
4

CARRARA, quien con mayor rigor conceptual describi el alcan-
ce de la nocin de fe pblica, elabor cientficamente el concepto
distinguindolo de la fe privada. La fe pblica -deca este autor-
encontraba su fuente en una imposicin de la autoridad. La fe p-
blica que nace entre los coasociados no es una fe que proviene de
los sentidos, del juicio o de las simples afirmaciones de un indivi-
duo, sino de lo prescripto por la autoridad que la impone. La limi-
t, sin embargo, a las falsedad de documentos pblicos. La false-
dad privada, en cambio, la consider como un delito contra la
propiedad real del ciudadano. La fe privada enseaba CARRARA
' '
era aquella que se desarrollaba en el mbito de las relaciones
interindividuales, cuya fuente provena de las propias observacio-
nes o creencias en la conducta de los dems
5

Para PESSINA, la fe pblica no consista nicamente en la con-
fianza de los individuos entre s, sino en la potencialidad de servir
2
Conf. GARCIA CANTJZANO, Mara del Carmen, ob. cit., ps. 28 y siguientes.
3
Con f. ZERBOOLIO, Adolfo, "Dei delitti contro l'ordine pubblico, la fede pubblica
e la pubblica incolumita", en Trattato di diritto penale, Biblioteca Gi uridica
Internazionale, Casa Editrice Dottor Francesco Vallardi, Milano, vol. rv, p. 142;
MAGGIORE, Giuseppe, Derecho penal, "Parte especial", Te mis, Bogot, 1972, vol. 111,
p. 508, nota 3; CARRARA, Francesco, Programa de derecho criminal, Temis-Bogot-
Depalma, 1974, t. 9, vol. VII, p. 4, nota 1; GMEZ, Eusebio, Tratado de derecho pe-
nal, Cfa. Argentina de Editores, Buenos Aires, 1942, t . 6, p. 8.
4
Conf. FILANGIERI, Gaetano, Scienza della legislazione, Venecia. 1976, vol. N ,
ps. 305 y ss., cit. por CJVOLI, Cesare, "Dei delitti contro la fede pubblica" Enctclo-
pedia del Diritto Penale Italiano, a cura de Enrico Pessina, Milano, 199, vol. 8,
nota l.
li Conf. CARRARA, Francesco, ob. cit., ps. 1 y s iguientes.
D ELITOS CONTRA LA FE PBLICA
531
como medio de prueba. La fe pblica, para este autor, era la "fe
sancionada por el Estado, la fuerza probatoria por l atribuida a
algunos objetos o signos o formas exteriores". Los delitos que lesio-
nan la fe pblica se consuman cuando se adulteran aquellos actos,
aquellos signos, aquellas formas a las cuales la ley atribuye el
tino de hacer fe de la verdad de un estado de cosas del cual se den-
va cualquier consecuencia jurdica
6
.
Los autores italianos han seguido, en su gran mayora, las ideas
de CARRARA. La coincidencia reside, en lo fundamental, en hacer
consistir la fe pblica en la confianza que la sociedad tiene en cier-
tos signos, objetos o instrumentos a los que el Estado atribuye va-
lor probatorio (Rocco, RANIERI, MAGGIORE), o en la confianza
tiva recproca en la que se desenvuelven determinadas relactoncs
sociales (FINZI , MANZINI ). Otros, por el contrario, han atacndo tl
concepto, por ejemplo CARMIGNANl, quien no ha n<'gt_Hl_o
la importancia de la delincuencia contra la fe publica
lidad de que con ella pueda construirse una categona espcctAI cln
delitos.
B ASSANO GABBA es otro fiel exponente de esta lnea critica. Para
el jurista italiano, los contra la fe pblica configuran uno de
lns categoras ms artificiosas e indeterminadas que puedan <'n-
contrarse en la doctrina y en la ley penal
7

Entre los autores alemanes que con mayor vigor han criticndo
tl concepto de fe pblica pueden mencionarse a VON Y
BINDING. Para este ltimo, el concepto resultaba muy peligroso pc>r
s u indeterminacin y constitufa el resurgimiento del "derecho n lu
vl' rdad". Estos delitos -deca BINDlNG-, que se resumen en los <hli-
tos de falsedad, no son ms que delitos contra la autenticidnd y
vt>rncidad de los medios de prueba
8

R PE!-ISJNA, Enrico, Elementi di diritto penale, Napoli, 1885, vol. 111, n" 211:1,
l'il por CAHRJ-:RAS, Eduardo R., Los delitos de falsedades documentalrs, Ad IIO(,
lhuno11 Aires, 1998, p. 23. . .
7 Citado por ZERBOGLJO, Adolfo, ob. cit., ps. 150 y ss.; GMEZ, Eusebao, oh. rat.,
118
, 11 y es Entre los detractores del concepto de fe publica pueden citaree, a tituln
tlJtmplificativo, al propio ZERDOGUO, Giovann_i LoMBAROI, DE MARSIC'U, MAINU,
I"AHNI-:1.\Trn, etc. Entre los alemanes pueden calarse, fundamentalmente, a VoN
I.RZ y BJNillNt:; confr. para mayores detalles sobre esta cuest in la obra de CAmlt'.-
IIM untes cil.ltdu, ps. 18 y eiguientua.
" Gnnf. MAC;C;JOJU-:, <:iullrppo, oh. dt., p. 509, nota a. En opinin de MAtliiJIIIU .
In unirn nodn que puede tlorsu dt' lu fulwdnd tB awgnt iva: fniKudud os lo q111 vu
cnnt ru In ti
1
publica. gil Jlll lllicln tilu llto - ufrnuaha l' l jurista ituliunn- pudt mua
En opinin del jurista colombiano Luis Carlos PREZ, entender
este concepto de fe pblica como confianza colectiva, como creencia
que pertenece al pueblo y no a un crculo necesitado de imponerla a
todos los sectores para defender sus intereses, sera participar de
viejas ilusiones de que hay actos que traducen la verdad por el solo
hecho de ser producidos dentro de ciertas condiciones y con ciertas
modalidades. La fe pblica, seala este autor, no es un consenso
unnime de la entendiendo por esta no la opinin de una
minora sino la de todos los sectores humanos. La fe pblica es fe
que el Estado, como personificacin jurdica de una clase, mantie-
ne coercitivamente. No es una fe espontnea; es una fe impuesta.
Es un principio convencional en virtud del cual la autoridad obliga
a la c1eencia. Se trata, pues, de una fe en los signos, emblemas y
mandatos de la autoridad. No es una creencia social. Es una fe
administrativa, poltica. La fe pblica no constituye un objeto jur-
dico, el objeto jurdico es otro: la seguridad de la prueba documen-
tal, en el delito de falsedad; la integridad del derecho de emitir que
tiene el Estado, en el delito de falsificacin de moneda
9
En suma,
la opinin de este autor no es ms que una continuacin de las
ideas de BINDING, de LOMBARDI y de GABBA, vale decir, que los deli-
tos de falsedad deben reunirse en torno de la genuinidad y veraci-
dad de la prueba (BINDING), en tanto que la objetividad jurdica es
el fraude, siendo este el fin perseguido por el falsario, no el de ofen-
der la fe pblica (LoMBARDI).
En verdad, la nocin de fe pblica indica algo ms que un mero
concepto formalizado destinado a funcionar en el mbito procesal,
independientemente de la incidencia que pueda tener en el marco
de la prueba, es decir, como prueba de la verdad representada en
aquellos objetos, signos o instrumentos. Fe pblica es igual a con-
fianza pblica y esta se identifica con el trfico jurdico o
fiduciario. Entonces, en el mbito de la fe pblica solo pueden te-
ner importancia aquellos instrumentos que, al margen de su apti-
tud probatoria, posean "destino circulatorio", esto es, que estn
decir que falsedad es lo que no es verdadero, el engao; as respetaremos el valor
etimolgico de la palabra falsum (de fallere, engaar). Pero el sentido filosfico y
filolgico de la palabra no basta para la defrnicin tcnico-jurdica de la fal sedad,
ya que el ordenamientojuridico no ampara ningn derecho a la verdad en abstrac-
to (el deber de verdad es deber tico), sino solamente la fe pblica (ob. cit. , p. 508).
9
Conf. Luis C., Derecho penal colombiano, "Parte especial", Temis,
Bogot, 1976, vol. 1, ps. 377 y siguientes.
D ELITOS CONTRA LA FE PBLICA 533
destinados a entrar en el tr fi co jurdico fiduciario. De esta mane-
ra, se evita la crimi nalizacin de comportamientos en s mismos
inocuos o de escasa trascendencia social, por ejemplo la falsedad
destinada a engaar a otra persona (un coleccionista de firmas
personajes famosos o de monedas antiguas, etc.)
10
Solo de este modo
la conducta falsaria puede producir la afectacin del bien jurdico.
La confi anza o creencia de los individuos constituidos en co-
munidad en ciertos instrumentos, signos o emblemas es necesarin
como hiptesis bsica de convivencia social y aseguramiento mni-
mo de los principios jurdicos que deben inspirar y ordenar CSR
convivencia. La creencia (fe) de los ciudadanos en que estos ins
trumentos poseen, como dice MUOZ CONDE, "apariencia de verdnd",
esto es, apariencia de conformidad con la realidad, resulta india
pensable para una convivencia mnimamente organizada. Sin In
fe pblica no podra desarrollarse el trfico jurdico
11

El Estado debe garantizar suficientemente la proteccin dt
estos objetos, pues ello genera, por un lado, una creencia de
dad (que es una verdad de tipo jurdico, no filosfica), necesar1R
para la vida en relacin, y por otro, una aptitud probatoria, vale
de.cir, una capacidad de configurar un medio de prueba de esa ver
dad-realidad que representan.
Con prescindencia de la polmica ya secular de si la fe pblica
tiene su fuente de nacimiento en un acto de autoridad, esto es, como
realidad impuesta por el Estado (CARRARA), o si es un producto de
las relaciones sociales, un bien colectivo que la sociedad tiene inte-
rs en preservar (LENZ, Rocco, FINZl, GMEZ), algo que no puede
admitir discusin en la hora actual reside en la necesidad de su
proteccin desde la ptica del derecho penal.
10 Conf. MUOZ CONDE, Francisco, Derecho penal, "Parte especial", 11" td,
1'irant lo Blanch, Valencia, 1996. En el mismo sentido CREUS afirma que, para q1111
se produzca el ataque a la fe pblica, no basta la mera obj etividad deforman te ni In
mera confianza infundada en la autenticidad y veracidad del objeto; ambas dehtn
estar presentes: la una como origen de la otra. Aunque sea suficiente pa_ru un
concreto hecho tpico, la tipicidad falsaria no se conformar con la confianza mfun
dada de un sujeto determinado; se requerir la posibilidad de que esa confiunzn
infundada (o errnea) originada en la deformacin objetiva del objeto, 11ea cxhn
1111ble a cualquier sujeto que pueda encontrarse en la misma situacin quo ol KujtJto
t'll quien se ha producido esa confi anza (conf. Derecho penal, "Parte esprciul", 6"
l'd., Aslrea, Buenos Aires, 1999, p. 362).
11 C'onf. MUNOI. CONilb, Francisco, Derecho penal, "Parte especial", 8" l'd.,
' l' irunllo Rlanch, Valencia, 1991, ps. 519 y siguientes.
534
DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL
La fe pblica se traduce en una categora jurdica de carcter
funcional! colectivo y con incidencia en relaciones de tipo
macrosocial. Sm ella no podra garantizarse, siquiera mnimamen-
te, el normal desarrollo de las relaciones interindividuales en el
trfico fiduciario.
habr de ser el enfoque que se haga
de este smgular bien jundico cuando se trate de algunos tipos es-
pecficos del Ttulo XII del Cdigo Penal, por ejemplo la falsifica-
de monedas, sellos, timbres o marcas u otros documentos p-
bhcos, que cuando la proteccin se discierne hacia los fraudes al
a la. industria o a los delitos vinculados a los cheques,
ms aun SI se tiene presente que la falsedad constituye un elemen-
to comn, no solo a ciertas infracciones que se agrupan en este T-
tulo sino que constituye tambin un elemento central en otros deli-
entre los que ninguna importancia tiene la fe pblica, por
ejemplo, la estafa, la calumnia, los testimonios falsos, etctera 12 .
Nos parece que el concepto de fe pblica debera girar en torno
a un criterio unitario, independientemente de si proviene de una
imposicin estatal o de si radica en los propios individuos, pero
que, en todo caso, haga referencia a aquella fe que las personas
tienen frente a ciertos instrumentos que se consideran necesarios
para el desarrollo de la vida social, precisamente por reunir como
seala CREUS, las formas descriptas por la ley y que sirven mis-
mo tiempo, como medios probatorios de la realidad que conenen 13.
De este modo, fe pblica se identificara con los dos componentes
que constituyen su categora: confianza y prueba. La "confianza"
constituida por la creencia o crdito pblico hacia los signos
por la ley, y la "prueba", tam-
bin estos objetos, signos o instrumentos son medios probatorios de
la realidad que representan.
Conf. Ricardo C., Derecho penal argentino, t. 7, p. 201.
Conf. CREUS, Carlos, Falsi{tcaci.dn de documentos en general Astrea Bue-
Aires, 1986, p. 8. Antonio CAMAF!o RosA propone un concepto de fe que
los elementos a hacemos referencia en el texto: la fe pblica -dice el
Ju.r:sta en la "confianza que el pblico en general deposita en
la mmutab1hdad, autentc1dad y veracidad de determinados valo.>res, signos o do-
cumentos, y que permite a stos circular, autenticar actos u objetos, servir de prueba
de un derecho u otros fines semejantes Cconf. Delitos contra la fe publica en el
derecho uruguayo, "Revista de derecho espaol y americanoft, n 18, ao XII, 11
poca, Centro de Estudios Jurdicos Hispanoamericanos, Instituto de Cultura His-
pnica, Madrid, 1967, p. 63).
DELITOS CONTRA LA FE PBLICA 535
Cuando hacemos referencia a la prueba no estamos afirmando
que los delitos que atentan contra la fe pblica son delitos contra
los medios de prueba, es decir, contra aquellos elementos que, des-
tinados a acreditar un hecho del mundo fsico o psquico, S(>
instrumentan en el marco de un proceso judicial. Las relevancias
probatorias que puedan representar estos elementos poseen sufi-
ciente proteccin en el mbito de los delitos contra la administra-
cin pblica, en especial en el art. 255 del Cd. Penal, pues, como
se tiene dicho, no todo lo que afecta a la prueba lesiona, al mismo
tiempo, la fe pblica
14

Para arribar a un concepto uniforme y de validez general hay
que relacionar, como seala BusTOs RAMf:REz, la fe pblica con la
idea de verdad, pero no en el sentido de un derecho a la verdad sino
de "veracidad jurdica", que implica necesariamente su objetivi-
zacin, esto es, su reconocimiento por todos de modo objetivo
111
Si
admitiramos un derecho a la verdad, advierte RoDRGUEZ DEVESA,
sera imposible la convivencia entre los hombres
16
Fe pblica, en-
tonces, se identifica -como ya pusiramos de relieve- con confianza
pblica y, al mismo tiempo, con la realidad probatoria representa-
da en los instrumentos en los que esa confianza queda deposi-
tada. De esta manera, creencia pblica y prueba se convierten en
elementos indispensables del concepto de fe pblica.
En sntesis, como seala MORILLAS CUEVA, las lineas doctrinales
ms relevantes vinculadas a la fe pblica como inters penalmenw
protegido pueden resumirse en las siguientes: 1) una primera co-
rriente doctrinaria que entiende a la fe pblica como objeto de pro-
teccin penal; 2) una segunda postura que pone el acento en el va-
lor probatorio como inters tutelado, es decir, en el valor de los
instrumentos en cuanto medios de prueba que son garantizadorE'B
de la genuidad y veracidad de lo plasmado en ellos, notas que cons
lituyen la integridad de la prueba; 3) una tercera opcin, que hace
rE'ferencia a la seguridad del trfico como bien jurdico protegido,
constituyendo tal vez la versin ms modema, enraizada en la doc
trina alemana y plasmada en el Cdigo Penal alemn de 1975. El
14 Conf. BAIGUN, David, y T07.1.1NI, Carlos, La falsedad documentalf'n In ju
ri11prudencm, Pensamiento ,Jundico, Buenos Aires, 1982, p. 27.
16 Conf. Busros RAMIIU:z, Juan, Manual de derecho penal, "Parte e11pocial",
Aml, Burcclona, 1986, p. 400.
111 C'onr. Rollllllawz Dt:wsA, .Jn11 M , /)rr('(ho p!nall'sparlol, "Parw cHptl'iul",
M111lrid, 1980, p 901, nntu 11 .
objeto de proteccin de las falsedades es la seguridad del trfico
jurdico, entendido como el conjunto de condiciones que facilitan la
comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derechos;
4) una cuarta opcin prioriza el carcter pluriofensivo de las in-
fracciones falsarias, es decir, que lesionan diversos bienes jurdi-
cos, aunque siempre subsista el atentado al trfico jurdico
17

b) Derecho comparado. - En la evolucin legislativa de es-
tas infracciones, la denominacin "Delitos contra la fe pblica" se
encuentra ya en los Cdigos italianos Sardo y Toscano y en el pro-
yecto Zanardelli de 1889, en el Cdigo para el Reino de las Dos
Sicilias y en el Cdigo de San Marino
18
El vigente Cdigo Penal
italiano mantiene la misma rbrica tradicional en el Ttulo VII,
"De los delitos contra la fe pblica", estructurando cuatro catego-
ras delictivas: a) delitos de falsedad en monedas, en papeles de
crdito pblico y en timbres; b) delitos de falsedad en sellos y en
instrumentos y signos de autentificacin, certificacin y reconoci-
miento; e) delitos de falsedad de documentos, y d) delitos de false-
dad personal
19

En el derecho espaol la rbrica "Delitos contra al fe pblica"
proviene del primer Cdigo Penal, el de 1822, pero es abandonada
por la denominacin genrica "De las falsedades" en el Cdigo Pe-
nal de 1848, terminologa que permanece inalterable hasta la
actualidad. El Cdigo Penal vigente de 1995 estructura el Ttulo
XVIII, "De las falsedades", en cinco captulos (complementados por
varias secciones): el primero, denominado "De la falsificacin de
moneda y efectos timbrados"; el segundo, "De las falsedades docu-
mentales"; el tercero contiene una "Disposicin general"; el cuarto,
"De las usurpacin del estado civil", y el quinto, "De la usurpacin
de funciones pblicas y del intrusismo".
El Cdigo Penal alemn contempla estos delitos en secciones
independientes, sin expresa referencia al bien jurdico protegido. La
seccin octava, por ejemplo, se ocupa de la falsificacin de dinero y
17 Conf. MORlLI...AS CUEVA, Lorenzo, Curso eh ehrecho penal, "Parte especial",
dirigido por Manuel Cobo del Rosal, Marcial Pons, Madrid, 1997, t. II, ps. 208 y
siguientes.
18 Conf. CrvOLJ, Cesare, ob. cit., p. 7, nota l.
lO Con f. R.ANIERJ, Sil vio, Manual eh derecho penal, Temis, Bogot, 1975, t. IV,
ps. 343 y siguientes.
DELrTOS CONTRA LA FE P13LlCA 537
ttulos valores (pargrafos 146 a 152.a), mientras que en la seccin
vigsimotercera se tipifican los delitos relacionados con la falsedad
documental (pargrafos 267 a 282).
El Cdigo Penal suizo regula estas infracciones en los Ttulos X,
"De la falsificacin de moneda, valores oficiales, marcas oficiales,
timbres, pesas y medidas" (arts. 240 a 250) y XI, "De la falsedad en
documentos" (arts. 251 a 257).
El Cdigo Penal uruguayo establece un catlogo de delitos en
el Ttulo VIII, "Delitos contra la fe pblica" (arts. 227 a 252), en
cinco captulos, el primero dedicado a la falsificacin, alteracin,
introduccin, circulacin de moneda; el segundo, a la falsificacin
de documentos; el tercero, a la falsificacin de sellos o instrumen-
tos o signos de autenticacin, certificacin o reconocimiento; el cuar-
to, al uso o retencin de pesas o medidas falsificadas, y el quinto, a
los delitos de marcas de fbrica y de comercio.
El Cdigo Penal de Honduras denomina el Ttulo IX, "Delitos
contra la fe pblica", y regula esta clase de infracciones en cuatro
captulos (arts. 274 a 294): el Captulo I se ocupa de la falsificacin
de moneda, billetes de banco y ttulo valores; el Captulo 11, de la
falsificacin de sellos, papel sellado y otros efectos oficiales; el Ca-
ptulo 111, de la falsificacin de documentos en general, y el Captu-
lo IV de la usurpacin de funciones y ttulos y uso indebido de nom-
bres, uniformes, insignias y condecoraciones.
El Cdigo Penal del Paraguay hace referencia en el Ttulo V,
bajo la rbrica "Hechos punibles contra las relaciones jurdicas" y
en dos captulos (arts. 242 a 260), a los hechos punibles contra
la prueba testimonial (Captulo l) y a los hechos punibles contra la
prueba documental (Captulo Il).
El Cdigo Penal colombiano emplea la denominacin "Delitos
contra la fe pblica" en el Ttulo IX, y en tres captulos tipifica las
distintas infracciones (arts. 273 a 296): Captulo 1, de la falsifica-
cin de moneda; Captulo II, de la falsificacin de sellos, efectos
oficiale's y marcas, y Captulo m, de la falsedad de documentos.
El Cdigo Penal del Brasil emplea la rbrica "Delitos contra la
fe pblica" en el Ttulo X, Captulos 1, "De la moneda falsa" (arts. 289
n 292), 11, "De la falsificacin de ttulos y otros papeles pblicos"
(arta. 293 a 295), 111, "De la falsedad documental" (arts. 296 a 305),
y IV, "De otras falsedades" (nrts. 306 n 311).
El Cdigo Penal mexicnno tiRnciona E'n el Ttulo XIII, "False-
dad", ocho capitulos dedicndos R ltu1 distintas formas de fals<'dnd <1<'
538 D ERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL
moneda, documentos en general, variacin de nombre, usurpacin
de funciones pblicas, etc. (arts. 234 a 252).
El Cdigo Penal cubano denomina el Ttulo VII, "Delitos con-
tra la fe pblica" y en tres captulos regula distintas formas de fal-
sifi cacin de moneda, de sellos, efectos timbrados y documentos en
general (arts. 248-1 a 250-1).
Por ltimo, el Cdtgo Penal venezolano, en el Ttulo VI, "De-
litos contra la fe pblica", prescribe seis captulos dedicados a la
falsificacin de moneda, sellos, timbres, marcas, actos y documen-
tos, fraudes al comercio y a la industria y las quiebras (arts. 299
a 343).
2. FALSEDAD Y FALSIFICACIN
Desde antiguo la doctrina viene plantendose el problema de
distinguir entre la falsedad y la fal sificacin como comportamien-
tos comunes a este tipo de infracciones, sobre todo si tenemos en
cuenta que la falsedad tambin constituye un elemento integrante
de otros tipos de delito, por ejemplo, el falso testimonio, la estafa, la
calumnia, etctera.
El Cdigo Penal emplea estas expresiones, u otras equivalen-
tes, en diversas disposiciones del Ttulo sin ninguna diferenciacin
especfica, por ejemplo, la voz "falsificar" est empleada como con-
ducta tpica en la falsificacin de moneda, sellos oficiales, papel
sellado, marcas, billetes, objetos, etc., mientras que el trmino "fal-
sedad" est empleado en el delito del art. 284 cuando hace referen-
cia al "conocimiento de la falsedad", al igual que en el art. 286 en el
que alude tambin a la palabra "falsedad", pero cuando se refi ere a
las falsedades documentales lo hace empleando las expresiones
"hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verda-
dero" (art. 292), "insertare o hiciere insertar en un instrumento p-
blico declaraciones falsas" (art . 293), "suprimiere o destruyere"
(art. 294), etctera.
Esto quiere decir que el Cdigo Penal emplea estas acepciones
en forma indistinta, lo cual pone en evidencia, al parecer , que no
existen diferencias conceptuales entre ambas expresiones. Sin
embargo, la doctrina ha esforzado su empeo en distinguirlas.
Desde PACHECO se viene atribuyendo a la palabra fal sedad un
significado ms neutro, aplicable a las personas, mientras que la
539
falsificacin qued reservada a las acciones
20
La falsificacin, al
decir de GROIZARD, supone siempre la falsedad, pero la falsedad no
requiere la falsificacin
21
.
La falsificacin hace referencia a conductas materiales es de-
cir, que recaen sobre la integridad de una cosa o de un objeto: mien-
tras que la fal sedad ms bien hace referencia a una actitud intelec-
tual que se representa por declaraciones o invocaciones de algo falso
o mentiroso en lugar de lo verdadero
22
Lo primero se relaciona con
la falsificacin de documentos del art. 292 del Cd. Penal, mientras
que lo segundo con la falsedad ideolgica del art. 293.
Estas dos formas de atentar contra la fe pblica se vinculan
estrechamente con los dos modos con los que histricamente se han
representado las conductas falsarias: la imitatio y la inmutatio. La
primera, en cuanto configura un modo de alterar la autenticidad
genuinidad o legitimidad de un instrumento, signo u objeto; la
gunda, una forma tambin de alterar pero la veracidad del conteni-
do del instrumento, es decir, la falta de correspondencia entre lo
que el instrumento dice y lo que dice la realidad. Se tratara de
una contradiccin entre el contenido (mentiroso) del documento y
la realidad que pretende representar 23.
2
Conf. Mullloz CONDE, Francisco, ob. ciL., 1 1" ed., p. 607.
21
Cit. por MUNoz CONU!;, Francisco, ob. cit., 11" ed., p. 607. En igual senti-
do, MORILLAS CuEVA, Lorenzo, ob. cit., p. 211.
l
2
Conf. Muoz CONUE, Francisco, ob. cit., 11" ed., p. 608.
23
Conf. CREUS, Carlos, ob. cit., s ed., p. 362, para quien la afectacin de la
nulenticidad se r ealiza mediante la imitacin de las caractersticns de autentici-
dud, es decir, mediante la creacin o al teracin de ella: y el ataque a la veracidad
l' produce mediante inmutacin, esto es, la inclusin mentirosa de circunstancias
no ocurridas en el acto del cual da cuen ta el instrumento. En opinin de SOLER la
cl1f1!rcncia entre estas formas de fal sedades gua rdo una estrecha r elacin cod la
tl1 flnncia que media entre signo y palabra. Los signos de la autenticidad son siem
pro formas preestablecidas de modo que el falsario solamente de una manera pue-
dl' proceder, esto es, imitando esa forma. El fal sificador debe necesariamente es-
fur7.arse por dar la apariencia de autenticidad, y para ello no puede crear libre-
monte una forma, porque entonces nadie creerla en lo que pretende hacer creer. Solo
el un modo se puede falsificar un billete de banco, un sello de correo o el sello del
esforzndose por hacer otro tan parecido al original que pueda ser tomado
tmr hu1no, las falsedades, en cambio, dentro de una forma jurdicamente correcta
u introducen un relato ml'ntiroRo, 011 decir, creador. En un caso se alte-
rnn 111gnoa, en el otro se alteran hl'r ho11 ml'dinntl' el empleo de las palabras en au
vnlnr expresivo. En un documento idlo(()lficumunll fnl 11o, nada ea falso t>n t>l dor u-
""'nt n IIII Amo, porqut> inr!uRivu "" !u 111111 lnH mlnhrna, 111no loa hl'choR qul'
En el Cdigo Penal se castiga, adems de estas dos formas de
comisin de estas infracciones, la supresin o destruccin de un
documento falsificado (art. 294) y el uso del objeto falsificado o adul-
terado (art. 296). En otros ordenamientos legislativos, a diferencia
del nuestro, por ejemplo el espaol, en el ttulo de las falsedades se
incluyen otras modalidades comisivas, como son la usurpacin de
funciones pblicas, la usurpacin del estado civil y el denominado
doctrinalmente "intrusismo", esto es, el ejercicio de una profesin
sin tener el ttulo acadmico habilitan te, infraccin que entre noso-
tros se corresponde con la tipificada en el art. 247, primer prrafo
del Cd. Penal, como delito contra la administracin pblica.
significan. As como en un caso la falsedad se descubre en el documento mismo,
mediante comparacin con su modelo o con su forma originaria, en el otro caso es
preciso trascender el documento y buscar su desmentido en la realidad (Derecho
penal argentino, p. 284).
CAPITULO LXVI
FALSIFICACIN DE MONEDA, BILLETES DE BANCO,
TTULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS
DE CRDITO
3. FALSIFICACIN DE MONEDA
El artculo 282 del Cdigo Penal establece: "Ser reprimido
con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que falsifzcare mo-
neda que tenga curso legal en la Repblica Argentina y el que la
intrtxiujere, expendiere o pusiere en circulacin".
La disposicin proviene del Proyecto de 1891, pero ya se en-
contraba prevista, con distintos matices, en los antecedentes
nacionales. La materia estaba legislada en la ley de 1863, corres-
pondiente el fuero federal, que haca referencia a la falsificacin de
moneda de oro, plata y cobre, mientras que el proyecto Tejedor le
dedic un captulo a la falsificacin de documentos de crdito y otro
a los billetes de banco. El sistema definitivo que pas al Cdigo
Penal, corresponde al Proyecto de 1906.
La incorporacin de los delitos relacionados con las falsedades
en el Ttulo XII del Cdigo Penal indica que el legislador ha otorga-
do a la fe pblica el valor de objeto principal de proteccin. En este
sentido, la jurisprudencia tiene dicho que "entre los varios intere-
ses protegidos, de condicin pblica y privada, por el delito de falsi-
ficacin de moneda y billetes de Estado y de Banco, destaca como
ms relevante la seguridad del trfico monetario, a fin de garanti-
zar el crdito, el valor y la certeza de la moneda en su misin de ser
instrumento de cambio, dentro del cometido jurdico fiduciario"'.
1
S. 1-JV-71, cit. por Bt:Nt:vn ./ Mr.un-.u, I,uis, C<lillO Penal comentado, Akol,
Torrejn de Ardoz, Madrid, 1990, p 1\:!8,
El tipo previsto en el art. 282 del Cd. Penal contiene distintas
acciones que lo convierten en un tipo complejo alternativo, de modo
que la comisin de una o varias acciones, por ejemplo, falsificar la
moneda e introducirla en el pas, no multiplica el delito, circuns-
tancia que impide, cuando la conducta se relaciona con el mismo
objeto, la posibilidad de concurso.
a) La accin tpica. - El delito, que est construido -como se
dijo- sobre la base de acciones alternativas, consiste en falsificar
moneda de curso legal en la Repblica, introducirla, expenderla o
}JODerla en circulacin.
Las acciones tpicas, entonces, son las de fal sificar, introducir,
expender y poner en circulacin.
Falsifica el que imita la moneda verdadera, vale decir, lamo-
neda que ha sido emitida por la autoridad monetaria del pas. La
accin de falsificar importa, como ha puesto de relieve FONTN
B ALESTRA, una creacin imitativa del modelo legtimo, de modo que
la moneda falsificada pueda pasar por verdadera
2

La falsificacin de moneda, para que resulte punible, debe pro-
ducir en el objeto lo que se conoce como "expendibilidad", esto es,
que la moneda falsificada posea un grado tal de imitacin que pase
como verdadera entre el comn del pblico. Si bien es cierto que el
tipo no exige un grado de perfeccin suficiente que engae al ms
avezado de los especialistas, si la imitacin no alcanza un grado de
"idoneidad imitativa", o, como dice MUOZ CONDE, "apariencia de
ligitimidad", no se concreta el delito, por imposibilidad de afecta-
cin del bien jurdico. Con otros trminos, la moneda falsa debe
pasar como verdadera entre el pblico, aun cuando la falsificacin
2 Con f. FONTAN BAIE.'ITRA, Carlos, Tratado de derecho penal , "Parte especial",
Abeledo-Perrol, Buenos Aires, 1975, l . VIl, p. 456. Sobre esta cuestin, seala SoLER
que el monedero falso debe ser necesariamente un imitador; l no puede elegir
libremente el objeto valioso que va a producir; su accin consiste siempre en imitar
al go existente (Conf. Derecho penal argentino, Tea, Buenos Aires, p. 298). En la
misma Lrnea de razonamiento, CMtANO RosA expresa que la falsificacin moneta-
ria consiste en una creacin imitativa ilegtima. No hay falsificacin monetaria,
sino eventualmente estafa, sin imitacin suficiente o idnea para engaar a un
nmero indeterminado de personas (expendibilidadl. No basta que pueda ser en-
gaada una sola persona si sta no r epresenta la media del pblico (Conf. Delitos
contra la (e pblica en el derecho uruguayo, "Revista de Derecho espaol y ameri
cano", n" 18, ao XII, JI poca, Centro de Estudios Jurldico11 Hispanoamericano!!,
instituto de Cultura Hispnica, Madrid, 1967, p. 67).
543
pueda parecer burda o defectuosa a simple vista para una persona
Es la denominada "contrahechura" del derecho ita-
liano (art. 453, inc. 1, Cd. Penal italiano), esto es, la creacin de
una cosa tan semejante en todo a otra que dificulte su distincin,
que- induzca a engao sobre su esencia.
SoLER ha hecho notar que la pieza es expendible cuando puede
inducir fcilmente en error a un nmero indeterminado de
nceptantes. Por ello, dice, no es suficiente el hecho de que un billl'
te haya sido recibido por una persona indeterminada para suplir la
npreciacin que debe hacer el juez con respecto a la expendibilidad,
sin perjuicio de que aquel hecho constituye una estafa
5

En sntesis, la accin falsificadora debe producir una mone>dn
"cnsi idntica" al modelo original, que logre engaar al comn de In
gente, es decir, que pase por autntica ante el pblico en
gl'neral. Debe tratarse de una copia exacta de la pieza legitima,
un que importe si engaa o no al tcnico o al observado nHis
IClve-rtido. Por ello, la impresin o fotocopias de un billete t'n r. uvn
nverso existe una publicidad comercial o el anuncio de algo o nu:n-
njes de distinta clase no puede consumar el delito, no solo por im
pusibilidad de afectacin del bien jurdico, sino porque no se trntn
clc una falsificacin punible, independientemente de que con dicho
comportamiento pueda cometerse otro delito, por ejemplo el dC' es-
t .tfh del art. 172 del Cd. Penal. La falsificacin que requie>re l'l
t IJlc> del art. 282 puede efectuarse sobre moneda metlica o paptl
uHmeda, pero cualquiera sea el objeto sobre el que recaiga la accin
dc licUva, el nmero de piezas o el mayor valor de la moneda falsifi-
cudn no multiplica el delito. Tanto importa falsificar moneda, di ce
NIJNI:z, falsificar una pieza como hacerlo con varias.
1
C'onf NUNEZ, Ricardo C, Derecho penal argentino, !.,erner , Crdoba, 1971,
JI purn quien fnlRifica monedn el que sin servirse como base de una mont'dn
dt t lll't!O l<'gul, imita la pieza monetaria autntica en un grado que la vuelve
oxp ntlihll' o, lo que es lo mismo, susceptible de circular como autntica N\lrt tl
Jlllhlir(l. ron idntica opinin, MARcetuws, Mario M., Manual de derl'clro pntrl,
"l'111 t l'IIJH'tial", dirigido por Ricardo Lt>vene Ch.), Vfctor P. de Zavaltn, Btwnos
""''" 1!17H, p. 597; C'ruus, C'nrlos, Derecho penal , wParte especial", 6" cd., Astr{'n,
llutrw Acrcs, 1999. p. 36!, FO!IITAN BAI ESTitA, Cnrlo11, ob. cit., p. 456.
1
l'unf Mo\tiOIIHU., GiuRl'PPl', Dercrho wmrl, "D<'litoll en particular". 'l'cmi11,
llnJlnlll , 1!172, 1 111. ps.ll 15 y
' 1 'u ni Sot t.ll, Sthust iun, ult, r.cl ,, ps, :!)8 y IIIKIIIniOII.
11
( 'u ni NlNL/., Hcrnrdn e .. uh ctt .. p. :w:t gil l ijlllll tH' I\1 itlu, HIII I IC, inn,
Jlll l l CJI111'11 c l llllllH'rn d" muncd1111 11 htllc tc 1! nn nllf'rn In unulucl
En el mbito internacional, la falsificacin de moneda ha pa-
sado a primer plano desde que, por obra de la Sociedad de las Na-
ciones, se firmara el Convenio Internacional de Ginebra el 20 de
abril de 1929, suscripto por ms de treinta Estados, por medio del
cual se implement una accin comn contra este tipo de delin-
cuencia, cuyas lneas directrices son las siguientes: a) equipara-
cin de la moneda metlica al papel moneda (art. 2); equiparacin
de la moneda nacional a la extranjera (art. 5); enumeracin de las
conductas tpicas de fabricacin, alteracin, expendicin e intro-
duccin (art. 3); validez internacional de la ley penal (art. 4); reco-
nocimiento de la reincidencia internacional (art. 6).
El Cdigo Penal argentino da un tratamiento diferenciado en
dos disposiciones independientes a la falsificacin de moneda na-
cional (art. 282) y a la falsificacin de moneda extranjera (art. 286),
incorporando en este ltimo artculo la falsificacin, cercenamien-
to y alteracin de billetes de banco, ttulos de deuda pblica, ttulos
al portador y documentos de crdito extranjeros.
La disposicin hace referencia a la falsificacin, cercenamien-
to y alteracin de monedas extranjeras que "no tengan curso legal
en la Repblica" (cmo si alguna las tuviera!), de manera que que-
dan incluidas en el precepto todo tipo de monedas de esta clase,
metlicas y papel moneda. En cuanto a los dems documentos a
que hace referencia el artculo, se trata de los que corresponden a
un Estado extranjero y no los de un particular
7

En opinin de CREUS, el precepto se extiende al expendio de
mala fe de moneda extranjera falsa (no a la circulacin, pues care-
ce de curso legal en la Repblica), cercenada o alterada que se ha
recibido como verdadera, debindose aplicar
1
entonces, la escala
penal del art. 286
8
.
Con respecto a las escalas penales previstas en esta ltima
disposicin, cabe aqu destacar y adherir a la crtica de SoLER en el
sentido de que la falsificacin de billetes de banco o de ttulos ex-
tranjeros tenga pena menor que la de un documento
delictiva. Falsificar moneda es una expresin genrica que tanto comprende uno
unidad como una pluralidad. El tipo se refiere a la totalidad de la operacin Cob.
cit., p. 299).
7
Conf. SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 306; CREUS, Carlos, ob. cit., s ed., p. 372;
NLINF.Z, Ricardo C., ob. cit., p. 206.
11 Con f. Cnws, Carlos, ob. cit , s ed., p. 373.
545
pblico, por cuanto ello es una muestra de muy poco respeto para
el crdito de las naciones amigas".
Otras de las acciones previstas en el art. 282 son las de intro-
ducir, expender o poner en circulacin moneda falsa de curso legal
1n la Repblica.
Introduce moneda falsa el que la hace ingresar al territorio de
lu Repblica o a lugares sometidos a la jurisdiccin nacional, siem-
pre que en estos ltimos la moneda tenga curso legal. La introduc-
cin puede lograrse por cualquier medio, legal o ilegal, pero en cual-
quier caso, debe tratarse de moneda falsificada y que haya sido
ncibida de mala fe por parte de la persona que la hace entrar al
pnis. Si la situacin fuera al revs y la persona que hace ingresar
tl dinero falso lo ha recibido de buena fe en el exterior y, ya en
ll'rritorio argentino, toma conocimiento de que se trata de dinero
lhlaificado y lo pone en circulacin, no cometera este delito sino el
cltl nrt. 284.
Resulta indiferente que la moneda haya sido faJsificncln (n 1'1
o en territorio nacional, si ha sido enviada al cxtC'rior t'
introducida de nuevo. La disposicin hace referencia a la introduc-
'n rt>nlizada por una persona distinta del falsificador si se ll'flln-
'" clt la misma persona (el que falsifica la moneda la introduce al
pnisl, el hecho de la introduccin es un acto posterior impun<'
11
'.
Ln doctrina no es uniforme respecto a si es necesario que entn
1 fidRificador y el introductor haya existido algn acuerdo parn
ljlll 11(' configure el delito. En opinin de VILLACAMPA ESTIAHTE, lnl
quisito no es necesario, desde que el tipo penal no lo exige, pu-
rlituclose imaginar hiptesis como la del individuo que conoc<> C'l
111!1111' (10 el extranjero donde hay monedas falsas ocultas, se hacc
cura 1llns y las introduce al pas, dndose la conducta t1pica sin quE'
lauyu ncuerdo
11

As como la introduccin constituye una fase n la fu-
hr la expendicin es su fase final. El fenmeno totnl clf In
'' t 'un f. SoH:tt, Sebastin, ob. cit., p. 306.
111
runf C'uH.l.O CALN, Eugl'nio, DrreC'hO penal, WPurtt- l'l'ptriul", Busth,
llnH lnuu, lfl49, t. 2, p 203; MuNoz CoNut:, Francisco, Dtrr(ho J>mtl, "l'nrll Pilflt
llrt l", s l'fl, Tinmt lo Rlan<'h, Valf'nciu, 1991, p. 618; Motttii.As C'1 f\
1
\, l.nmu7u,
( 111 o ,,. dl'rrriJo penal espanol, "Parte diriKido por Manuel ( uhco dtl
lt1111nl, Murnul Pons, Mudrid, 1997, vol. 11, p. 217.
11
Opin16n citudn por M111111 .t C'lWVA, quitn rompurtt In mismn rub. 1'11 ,
1111 ).
1111 II'Altlf, 1 .1
falsedad monetaria se desenvuelve en un complejo proceso, que va
desde la posesin de un adecuado instrumental hasta el ingreso de
la moneda falsificada en el torrente circulatorio del trfico
monetario. La accin de expender es la accin terminal del proceso
y significa la introduccin en la circulacin monetaria de las mone-
das falsificadas
12

Expende el que hace entrega de la moneda falsa a otra persona
que la acepta creyndola verdadera. El expendedor siempre debe
recibir la moneda sabiendo que se trata de dinero falso, es decir,
que debe recibirla de mala fe. Si recibe la moneda falsa creyndola
autntica y, posteriormente, con conocimiento de la falsedad la pone
en circulacin, cometera el delito del art. 284, no el que estamos
analizando.
El precepto regula un supuesto, a diferencia de otros
ordenamientos, como por ejemplo el espaol, de falta de conniven-
cia entre el falsificador y el expendedor para poner en circulacin
la moneda falsa. Se trata de una hiptesis en la que el falsificador
y el expendedor son personas distintas. Si fueran la misma perso-
na el falsificador y el expendedor, el hecho sera un acto posterior
impune. Lo que s resulta necesario al tipo penal, como antes se
dijo, es que el expendedor reciba la moneda falsa de mala fe, vale
decir, con conocimiento de que se trata de dinero falsificado.
Pone en circulacin el que introduce la moneda falsa en el tr-
fico jurdico. Se diferencia de la expendicin en que en esta es ne-
cesario que la persona que recibe el dinero fal so lo haga creyendo
que es verdadero, mientras que en el supuesto que estamos exami-
nando la persona que recibe la moneda falsa debe ignorar que se
trata de dinero falso, inclusive puede ponerla en circulacin en for-
ma impersonal, es decir, sin que exista persona alguna que la haya
recibido, por ejemplo cuando se la inserta en una mquina auto-
mtica.
La puesta en circulacin no requiere necesariamente que el
intercambio de la moneda falsa se haya realizado como medio
cancelatorio; es suficiente con la salida de la moneda del crculo del
falsificador, pudiendo inclusive acarrearle beneficios al autor, por
ejemplo cuando se la utiliza en aparatos telefnicos, mquinas ex-
pendedoras de productos o servicios, para pagar los servicios de
una prostituta, la colocacin en una mesa de juego, cuando se la
12 Con f. BENF.YTEZ MERINO, Luis, ob. cit., p. 530.
547
entrega como limosna a un mendigo o en una iglesia aun cuando
las Y_a en circulacin, pues la le/ no distingue
entre la pnmera crrculac1n y las posteriores
1
3.
b) El objeto del delito. - Con arreglo al art. 282 del Cd. Pe-
nal, ;1 del delito es la "moneda que tenga curso legal en La
. Se_ trata de un elemento normativo del tipo penal.
A diferencia de otros ordenamientos, como por ejemplo el es-
paol o el mexicano
15
, el Cdigo Penal argentino no da una defi-
nicin de pero puede decirse de ella que es todo signo de
valor que, enntido por el Estado nacional, tiene poder liberatorio
como medio de pago.
moneda a que la disposicin acuerda proteccin penal es la
q_ue tiene curso legal en la Repblica, es decir, la que por disposi-
rtn de la ley tiene circulacin obligatoria en todo el territorio de la
Nocin! y esta_ es solo la nacional. La moneda extranjern,
l'tllno v1mos, tiene proteccin especfica en el art. 286. Las mont>
dns que han dejado de tener curso legal en la Repblica o <'n sus
lugares de emisin, aun cuando puedan conservar un valor <'con
mica, artstico, metlico o numismtico, no pueden ser obj'to d ..
fnlsedad, sin perjuicio de que con ellas puedan cometerse otrol'l de
litos, por ejemplo el de estafa.
El precepto abarca tanto a la moneda metlica como al pnpt'l
moneda. En la actualidad, con arreglo a la ley 24.144 de 1992, solo
ul Banco Central de la Repblica Argentina tiene la facultad exclu-
llivn de emitir monedas y reservas de oro y divisas en el pas.
e) Autora y participacin. - Se trata de un delito comn clr
nutona indiferenciada, de manera que sujeto activo puede ser cunl-
quicr persona, inclusive un funcionario pblico con la salv<dnd
propia de la autora especial prevista en el art. 2S7 del Cd. Penal.
t.l Conf. CUELI.O CAU)N, Eugenio, ob. cit., p. 204, nota 42.
14
Cdigo Penal espaol, art. 387: "A los efectos del articulo anterior
111

1
n
lll'nilo por moneda la met.lica y papel moneda de curso legal. A los mi11mu
11
fic
IClll s coruudcrarn los tarjetas de l'rdito, las de dbito y lo11 clwquc
11
dt
vlnJ' Re equ1pnrnrn o lo monedn nacional, la de la Unin eururw
11
y
ln!lt>KI nlliJernll".
1
C 'dtgo l'<nul do Mt\xirn C Di11tritu fo'd1rnl J, nrl. 234: "Se l'nt iende pnr m u-
'" 11 11 dl' tRh ruptlulu,lns hillaW.11 v ln11 pit:r.ua nwtliru11, IIIH'IIIIIUIK,.
IIIIIIJI'III!I, qut ltu:un 1'1111!11 ltJ(nltn el pala ttmi11ur".
Sujeto pasivo es el Estado nacional, por cuanto es el nico au-
torizado por la ley, a travs de sus organismos especficos, a emitir
moneda de curso legal. Sin embargo, el delito tambin puede, en
cualquiera de sus modalidades, afectar intereses de terceros, por
ej emplo, la persona que adquiere el dinero falsificado, en cuyo caso
asume la calidad de damnificada pudiendo asumir el rol de quere-
llante particular en el respectivo proceso judicial.
Son admisibles todas las formas de autora (coautora y autora
mediata). La participacin se rige por las reglas comunes.
d l El elemento subjetivo. - El delito, en cualquiera de sus for-
mas, es doloso, siendo admisible solo el dolo directo. La realizacin
de una creacin imitativa en la conducta falsificadorl:\ no admite otra
conclusin. El dolo abarca el conocimiento de la falsedad y de que la
pieza falsificada es de curso legal en la Repblica y la voluntad de
realizar la accin tpica, esto es, fabricar la moneda falsa. En los
dems supuestos, el autor debe conocer que la pieza que recibe para
introducirla al pas, expenderla o ponerla en circulacin es falsa.
El tipo subjetivo no requiere de ningn elemento subjetivo
especial. No son admisibles las formas culposas ni el dolo eventual.
e) Consumacin y tentativa. - Por tratarse de un tipo com-
plejo alternativo y de peligro concreto, el momento consumativo
debe distinguirse en cada caso en particular. La accin de falsifi-
car consuma el delito cuando se crea o fabrica la pieza imitada, en
condiciones de expendibilidad, es decir, cuando la moneda adquie-
re el perfecto parecido con la pieza original, de manera que pueda
pasar por verdadera ante el pblico en general, aunque no llegue
necesariamente a circular.
La tentativa resulta admisible cuando, por razones ajenas a la
voluntad del autor, la pieza no ha llegado a completarse o no ha
adquirido la caracterstica de expendibilidad suficiente para en-
gendrar la apariencia de legitimidad. La imitacin burda de la
moneda, tanto que la falsedad pueda ser perceptible por el comn
de la gente (no engaa a nadie, ni al menos advertido), no configu-
ra el delito por imposibilidad de afectacin al bien jurdico
111
.
16 En contra, Muoz CoNDE, Francisco, ob. cit., u ed., p. 617: "en los casoR
en que solo se cons iga una imitacin burda, slo habr tentativa". Con igual opi-
nin, MORII.I .AH Ctil VA, Lorenzo, ob. cit., p. 216. Para Q u 1 R'\1 r, Rl'tun l'Rtc ultimo
DELITOS CONTRA LA FE PBL1CA 549
En la hiptesis de introduccin de la moneda falsa al pas, el
delito se consuma cuando se logra la introduccin, es decir, cuando
se traspone las fronteras del territorio nacional. Un sector de la
doctrina admite la tentativa cuando la moneda falsificada es se-
cuestrada, o el portador de la moneda falsa es detenido, en la fron-
tera
17
, mientras que otro sector opina que configura tentativa el
neto de procurar traspasar la frontera sin lograrlo
18

Si la accin tpica ha sido la de expender, el delito queda consu-
mado cuando la moneda falsa es aceptada por el tercero creyndolR
verdadera. La tentativa se produce como consecuencia de la no
nceptacin por parte de esa persona o si no se lleg a la aceptacin
po1 circunstancias ajenas a la voluntad del expendedor.
Por ltimo, la puesta en circulacin se consuma cuando se in
lroduce la moneda falsa en el trfico jurdico, dndose la tcntntivn
tunndo alguna circunstancia impide la puesta en circulacin.
4. CERCENAMlENTO O ALTERACIN DE MONEDA
El artculo 283 del Cdigo Penal establece: "Sera rl'primido
m?l reclusin o prisin de uno a cinco aos, el que cercenare u olfl'rarc
uut ur, sena un caso de tentativa inidnea. En opinin de CAMANO s itmm
tw tH' U idnea, el grado de imitacin es indiferente para la configuracin dtl dl'l1
In; 11i !'B grosera, habr delito imposible (conf. ob. cit., p. 67). La jurisprudcnnu
111 Mtntma ha resuelto que "no comete el delito de falsificacin de monedo nucionul ,
n Krado de tentativa (arta. 42 y 282 CP), quien intenta falsificar biiJeles qtll' hu
hurun carecido de idoneidad circulatoria necesaria y, en todo caso, de la condliun
el! oxpcndibitidad" (CNFed., Sala Crim. y Corr., 217/68, LL, t. 134, p. 501 l.
17
Conf. SoLER, Sebastin, ob. cit., p. 300, y FONTAN BALESTRA, Carlo11, oh.
L, p. 158.
111
Conf. CREus, Carlos, ob. cit., p. 365. En opinin de BRECLIA AIUAs y 0 ,\l iNA,
In ltlllu.tiva es admisible y eiJa se produce cuando la imitacin no Be complctn, In
1111 rnduccin se frustra antes de cruzar la frontera, el traspaso al tercero 111 muln
1rn, o la moneda no entra en circulacin (conf. Cdigo penal y leyes rompltlllf'fllrt
flll B, rom('ntado, anotado y concordado, Astrea, Buenos Airi.' B, 2001 , 1. 1,
1' 77-U. Para BENEVTEZ MERINO, con respecto a la accin el delito se tonac
d11 puru actividad, porque la introduccin como tal no constituye todnviu lu ltRin
(11!1 hitn JUrldico, sino que solamente la prepara. Ello no quiere decir ugrcgu- tj\111
llil lrnlo de un acto nico; por su propia estructura supone un lrnrto ttmpnrul y
l lllll"iul mu11 o menos largo y t'll muchn11 hiptesis puede suponer UIHI plurnlidnd
1 hrllllt , rculizudos inclu11o por ptrMonua di11tintua, y ello hoce pos1hh imul(innr
fttlllll l lmptrfcctas de ej1rmin; lm11 tu pt'IIIIUr ''" In dehncin en lu nduunn, ''""
11111111 ti u1r1u clurumcnle un u fnrmh tlu ln111lr1U'in 11nnf oh. l"il , p. 1;:101.
moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en
circulacin moneda cercenada o alterada.
"Si la alteracin consistiere en cambiar el color de la moneda
la pena ser de seis meses a tres mios de prisin". '
Histricamente, este delito tiene sus precedentes en las viejas
leyes espaolas. Las Partidas (Part. VII, Ttulo VII, ley ga) dejaron
al rubitrio del rey la pena para los cercenadores. Las ordenanzas
de los Reyes Catlicos en Medina del Campo en 1477 impusieron la
pena de muerte
19
Durante el perodo de la codificacin (cdigos de
1822, 1848 y posteriores) el cercenamiento de moneda legtima fue
objeto de castigo, hasta su derogacin por la reforma de 1995.
En el proceso legislativo argentino, la disposicin reconoce su
origen en la ley de 1863 de donde es tomada por el Proyecto de
1891. La redaccin definitiva es la que proviene del Proyecto
de 1906, que agrega la voz "alterare" y todo el segundo prrafo del
artculo.
En la realidad actual de nuestro pas, no parece que estas figu-
ras puedan tener la misma importancia que pudieron haber tenido
en el pasado, cuando exista en circulacin la moneda de oro. Si lo
que justifica el castigo de estas conductas es el engao que se pro-
duce en el tomador de la moneda metlica que ha perdido parte de
su valor por el raspado o limadura de que ha sido objeto, no parece,
no solamente que en la actualidad semejantes comportamientos
puedan llevarse a cabo aspirando a tales objetivos sino que ni si-
quiera alguien pueda tener inters en realizarlos. En todo caso, si
lo que se preLende es mantener figuras de esta clase, en la creencia
de que an puedan existir personas interesadas en obtener ganan-
cias con el raspado de parte del metal que constituye la moneda,
engaando al que la recibe de buena fe, entonces tal vez resulte
ms conveniente introducirlas en el mbito de los delitos patrimo-
niales como una especie de defraudacin, y no mantener un precep-
to que hoy posee un valor ms simblico que real :ro.
19
Conf. CuEt..LO CALON, Eugenio, ob. cit., p. 200.
20
En la doctrina espaola, con motivo de la derogacin dc conductaR de
cercenamiento y alleracin de moneda, se ha dicho que la exclusin dPI cercena-
miento es completamente lgica, dada la composicin actual de \a monedas met-
licaR, ya no crcadas con metales nobles que pudiesen ser de laR misma:<.
raspando los bordes. La moneda metHca, al igual que e l papel moncda, lienc ho.)
un valor mC'ramente simblico, pero no intrnseco (conf. Vti.I.AC'AMt'A EKttMrtl. Cn-
rolina, Comrnlllrios a la p(lrle espedal del derrrho prnnl, dirigido por Gonzalo
a) Las acciones tpicas. - Las acciones previstas por el deli-
to consisten en: J ) cercenar o alterar moneda de curso legal; 2) in-
troducir, expender o poner en circulacin moneda cercenada o all<'
rada, y 3) cambiar el color de la moneda.
El cercenamiento consiste en disminuir el valor real de la mo-
neda a travs de cualquier procedimiento dirigido a ese fin, por
ejemplo, limarla, cortarla, rasparla, etc., pero siempre manteni<'n-
do su expendibilidad y destino circulatorio. Es condicin del deli
lo, destaca CUELLO CALN, que la accin se realice sobre monedn
destinada a circular; si el que la cercena lo hace para hacerse un
dije no comete el delito
21

Con este comportamiento, se quita metal a la moneda, lo qUf
la vuelve de menor valor que el que tena originariamente. En rcn
lidad, lo que la moneda pierde es su valor real en metlico, pt.ro nu
su valor cancela torio, que sigue siendo el mismo que repr<'sen tn
Cuna moneda cercenada de un peso sigue valiendo un peso).
Con arreglo al texto legal, debe tratarse de una monecln eh
curso legal. Las monedas de origen extranjero tienen una prcwi
sin especfica en el art. 286 del Cd. Penal.
La opinin ms extendida sostiene que este artculo se reficn
exclusivamente a la moneda metlica, porque es la nica qut- puc ..
de ser cercenada o alterada
22
Otros, por el contrario, entienchn
que esta afirmacin solo es aplicable al cercenamiento, pero no a In
nlteracin, ya que el papel moneda puede ser alterado, por ejemplo
mediante procedimientos qumicos o sobreimpresin
23

La alteracin consiste en cambiar o modificar el valor real do
In moneda, a travs de cualquier procedimiento distinto al cercenA
Olivares, Aranzadi, Pamplona, 1996, p. 1064). Para MnuNu -
hnciendo refcrencia a la legislacin anterior-, el sentido del tipo resulta nftrido u
un pasada. pues lo11 metales preciosos acudados como moneda no constitu
yen hoy un elemento de la circulacin monetaria, que ahora es esencialmt.'llh lid u
duna con una falta de correspondencia entre el valor intrnseco de la mon<'dn y ,.
vulor por ella lconf ob. cit., ps. 529 y ss.).
Conf. Cl.;EtLO CAJ.ON, Eug<'nio, ob. cit., p. 201.
C'onf Nli"'EJ., Ricardo C., oh. cit., p. 203; Sot.F.R, Sebastin, ob. cit., p. :1112,
loN tAN BAI.t'STttA, C'arlo11, oh. cit., p. 461. Para Bt:Nt:YTEZ Mt:RtNo, el rert'l'IIUmitn
In aoJo ta unaginnhl' de lu moneda metlica y, adems, rl'Rpt<tu In
monC'da acuada en mctul prl'doso lrunf ob. cit., p. 528).
C'onf. Ctll-:lls, C:urlna, oh. Cl.,JI. :166; MAHccwuws, Mario M , oh. rtl., p. f!OII,
Cfllll'll afirma que lo vidu hu dtmn"trndn cuo la fiNUrll pt'nlll y, Hohn tudn J tnc, 2",
"'' tltl c1111t con cxcluKividarl tnn rt IJMK'tcl 111 hillutu y no a lu munC'rlu llll'llllttu,
miento, por ejemplo cambiar el color del billete para hacerlo apare-
cer como uno de mayor valor. La doctrina sostiene que es requisito
indispensable que la alteracin se efecte sobre moneda legtima,
porque solo esta tiene valor propio
24

Las conductas de introducir, expender o poner en circulacin
(moneda cercenada o alterada) han sido explicadas anteriormente
y all hacemos la remisin.
El segundo prrafo del artculo contempla una figura con una
escala penal de menor gravedad -de seis meses a tres aos de pri-
sin-, consistente en "cambiar el color de la moneda". En estos
supuestos, lo que se modifica de la moneda es su color, pero no su
grabado original, por ejemplo, hacer pasar por moneda de oro una
de plata o de cobre.
b) Consumacin y tentativa. - Tratndose de un delito de
pura actividad, se consuma cuando se realizan las acciones tpicas:
el cercenamiento, cuando se quita el metal a la moneda; la allera-
cin, cuando se modifica el aspecto de la moneda cambiando los
signos representativos de su valor. En ambos supuestos, la tenta-
tiva resulta admisible, pues bien pueden imaginarse formas im-
perfectas de ejecucin que no lleguen a afectar el bien jurdico.
e) El tipo subjetivo. - El delito es doloso y el dolo consiste en
saber que se trata de una moneda de curso legal y la voluntad de
realizar las conductas tpicas. La figura no requiere de ningn ele-
mento subjetivo especial, siendo admisible solo el dolo directo.
5. EXPENDIO O CffiCULACIN DE MONEDA FALSA,
CERCENADA O ALTERADA RECffiiDA
DE BUENA FE
El artculo 284 del Cdigo Penal establece: "Si la moneda fal-
sa, cercenada o alterada se hubiere recibido de buena fe y se
expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad, cercenamiento
o alteracin, la pena ser de mil a quince mil pesos de multa".
~ Conf. MAGGIORf.., Giuseppe, ob. cit., p. 518; CuELLO CALN, Eugenio, ob.
cit., p. 201; Nl1NEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 204.
La disposicin tiene su fuente en los cdigos espaoles
ochocentistas, en los que se regulaban distintas hiptesis de fals<-
dades: a) la expendicin en connivencia con el falsificador,
cercenador o introductor; b) la expendicin sin dicha connivencin,
con conocimiento de la falsedad de la moneda, y e) la expendicin
realizada por el que haba recibido de buena fe la moneda, con co
nocimiento de la falsedad
25
Entre nosotros, en cambio, el art1ctalo
tipifica solo dos conductas relacionadas con la actividad falRnrin:
expender o circular la moneda falsa. El monto de la pena fui" nc-
tualizado por la ley 24.286.
a) El tipo objetivo. - l. Las acciones Upicas. El d<'lito con
siste en expender o circular moneda falsa, cercenada o nlt,mln,
con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteracin.
Las acciones tpicas son, entonces, expender o circulnr In mo
neda, pero en realidad ambas conductas poseen un mismo flignifi
cado: darle salida a la moneda falsa, ponerla en circulacion. Tnl
vez la expresin "circular" a que hace referencia el precepto pnSPII
una connotacin ms amplia y abarque -como en el caso d<l C o d i ~ o
espaol la voz "distribuya" del art. 386- la entrega a otra J>'rRonn
de una moneda que ya estaba en circulacin
26
Pero, aun as1, no tW
alcanza a ver la diferencia con la expresin "ponerla en circulu
cin", pues siempre que otra persona recepte la moneda falsa, pnl'l\
a su vez entregarla, deber nuevamente ponerla en circulacin.
Generalmente, esta hiptesis se dar cuando se recibe mo1w
da falsa como contraprestacin por la entrega de una cosa o la pres
lacin de un servicio, inclusive en el intercambio de dinero, sM
2
5 Cdigos espanoles de 1822 y 1870, cit. por CuELLO CAJ,N, Eugt>nio, nb.
Cit., p. 204. La figura tambin est prevista en otros ordenamientos, como por l'jtm
plo los Cdigos Penales de Italia (art. 457), Brasil (art 289, inc. 2''), Uruguny
(ort. 230), Honduras (art. 276), etctera.
26 Esta es la opinin, entre nosotros, de FoNTAN BAJ.ESTRA y de C'HEU!l, y en ~ 1
dt>recho espanol de Monu.LAS CUEVA, con respecto al Cdigo Penal dt 1995, l'nrn
CAMANO RosA, "expender y hacer circular moneda son conceptos At>nwjunlt!l! pnr
qtw ambos significan darle salida, incluso automticamente (echndola en un mu
nrderol", pero admite, no obstante, que "hacer circular la moneda e11 un conctplu
nHuumplio que el de txptndtrln, pue11 significa hacerlo salir de lu esfcru de ru11t n
d111 dlltcnedor y pasnr n otro11, n lltuln onoru11o o gruluito; en sumu, hnctrlu un .. r
rmno 11 i fmro legitunu Otrwrnlnwnh oxp1mdtn lu moneda los fuhulit-uduns '>' la
rlrtulnn los int.ernwdmrimt"ll'llnr uh tit ., 1' , IIR y"" l.
entre personas al menudeo o en casas de cambio o bancos autoriza-
dos para este tipo de operaciones.
2. Presupuesto del delito. El delito requiere como presupuesto
la realizacin de una accin inocua: que el autor haya recibido la
moneda falsa de buena fe. Esta conducta no es delictiva, pues
solo implica la recepcin de la moneda en la creencia de que es
autntica. La tipicidad y la culpabilidad solo aparecen despus
cuando, habiendo tomado conocimiento de que lo que ha reci-
bido es una moneda falsa, cercenada o alterada, la pone en circu-
lacin.
La pena de multa establecida para este tipo de conductas solo
indica una menor reprochabilidad fundada en que el sujeto activo
aparece, en realidad, como vfctima de la falsificacin y no como
autor o partcipe de ella, y su accionar est ms dirigido a evitar un
perjuicio patrimonial propio (desprenderse de la moneda falsa lo
ms rpido posible) que a cometer un delito.
b) El tipo subjetivo. Consumacin. - Se trata de un delito
que se especializa subjetivamente, en tanto la accin tpica debe ir
acompaada de una actitud subjetiva que revela el dolo del autor:
la conciencia de la falsedad de la moneda.
El autor debe haber obrado con conocimiento de la falsedad,
cercenamiento o alteracin de la moneda, y con ese conocimien-
to, ponerla en circulacin. Por ende, solo resulta admisible el dolo
directo.
El delito se consuma cuando se expende o pone en circulacin
la moneda falsa, cercenada o alterada.
6. FALSIFICACIN DE VALORES EQUIPARADOS
A LA MONEDA
El artculo 285 del Cdigo Penal establece: "Para los efectos de
los artculos anteriores, quedan equiparados a la moneda, los bille-
tes de banco legalmente autorizados, los Utulos de la deuda nacio-
nal, provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de
los tesoros nacional, provinciales o municipales, los Utulos, cdulas
y acciones al portador emitidos legalmente por los bancos o compa-
as autorizadas para ello y los cheques".
Se trata de una equiparacin a los efectos del tipo, en su loln-
lldad, no solo a los efectos de la pena, de manera que el texto legnl,
al remitir a ''los artculos anteriores", permite inferir que la falsifi-
cacin de tales valores es susceptible de ser realizada por cualquir-
ra de las acciones previstas en dichas disposiciones, salvo por Cf.>l'-
cenamiento, por no resultar compatible con la materialidad d1
ellas
27

El artculo equipara a la moneda otros documentos que estnn
expresamente previstos, figurando en primer trmino "los billell'H
de banco legalmente autorizados", que son el papel moneda lcgnl-
mente emitido por el Estado nacional. En la actualidad, no existen
"bancos legalmente autorizados" a emitir moneda, pero, como nc<'r
tadamente pone de relieve CREUS, nada se opone a que en un mo
mento determinado el Poder Legislativo de la Nacin autorict n
emitir billetes a otros bancos distintos del Banco
"Los ttulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus
cupones, los bonos o libranzas de los tesoros nacional, provincinhs
o municipales" son papeles que tienen la garanta y el respaldo thl
Estado. En cuanto a "los ttulos, cdulas y acciones al portador
emitidos legalmente por los bancos o compaas autorizado.q pnm
se ha discutido si la disposicin hace referencia a las accion('H
de una sociedad reconocida por el Estado (MALAGARRIGA), o si por el
contrario solo resulta abarcativa de los ttulos del tipo de la cduln
hipotecaria, los ttulos de un banco oficial que no tengan el carc-
ter de nominales y los papeles de crdito emitidos por una compn-
a autorizada expresamente para esa emisin por una ley (SOl,Jm,
CREUS, FONTN BALESTRA)
29

27 Conf. NEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 205; CREUS, Carlos, ob. cit., p. !170;
BREGt,tA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit., p. 778. En conlru, FoNt \N
BAJ.ESTRA, para quien la equiparacin es "quoad poenam" (ob. cit., p. 450).
28 Conf. CREUS, Carlos, ob. cit., p. 370; td. BREGLIA ARIA.'l, Ornar, y GAIJNA,
Ornar R., ob. cit., p. 778. En realidad, una autorizacin de esta clase no punen
descabellada en la Argentina de estos das, en la que se han cometido t>n loa ulti-
mos tiempos las ms aberrantes injusticias y violaciones a las leyes <'n multriu
econmica y financiera. Por ello, ninguna sorpresa causara que el Poder I..('I{Bln
tivo de la Nacin, que t.ant.a improvisacin, incapacidad y corrupcin hu dtmoetru
do en los ultimos aoR, olorguru uulorizucin a un banco privado Cy, ml..'jnr. Hi l!ll
extranjero), para emiltr mol\l'du nucionnl Cualquier cosa es posible en In Arlntt
na de hoy.
Dice Sot.t.u tu 11110 rutut OB In htnrtn dt inspeccin que corn11pond ni
Estudo aobnlua StH'I'Iln.ttH uruminHIIIpurllntlnrt18 y otrn muy cltHiintn lnnutm
Por ltimo, "los cheques" es una expresin que mantiene vi-
gente la antigua discusin de si ella es abarcativa de los cheques
particulares y tambin de los cheques oficiales, o solo de estos. Con
las leyes 17.567 y 21.338, que incluyeron la palabra "oficiales" des-
pus de la de cheques, se puso fin a la discusin, pero su deroga-
cin y el retorno a la redaccin original reedit aquella antigua
polmica :10.
La jurisprudencia se haba inclinado por la tesis amplia, en el
sentido de que la disposicin inclua los cheques oficiales y los par-
ticulares, mientras que la doctrina entendi que la equiparacin a
la moneda solo comprenda los cheques oficiales, ya que, como la
moneda, tienen la garanta del efecto pblico
3 1
Con esta interpre-
tacin, entonces, que es la dominante en nuestra doctrina, la falsi-
ficacin de un cheque oficial va a parar al art. 285 en funcin del
art. 282, mientras que la falsificacin de un cheque privado queda-
r comp1endida en el Captulo III del Ttulo XII del Cdigo Penal,
"Falsificacin de documentos en general" (arts. 292 y 297).
7. FALSIFICACIN DE MONEDA Y VALORES
EXTRANJEROS
El artculo 286 del Cdigo Penal establece: "Si la falsedad, cer-
cenamiento o alteracin se cometiere respecto de monedas extranje-
zacin otorgada por una ley expresa para qutl determinada compaa emita ttulos
equiparados a moneda. Esto ltimo ocurrira cuando en la contratacin de un
emprstito, una municipalidad autorice a la compaa prestamista a efectuar la
correspondiente emisin y a negociarla. Esto muestra que la razn de estas in-
fracciones consiste en que la falsificacin no solamente afecta a la fe pblica, sino
tambin al crdito pblico, es decir, al crdito del Estado (ob. cit., p. 293).
3
0 Para mayores detalles sobre esta polmica, ver BAIGN, David, i Otra vez
el articulo 285? (Zigzagueo de la jurisprudencia en la equiparacin de los cheques
particulares a los pblicos), Nuevo Pensamiento Penal, ao 4, Depalma, Buenos
Aires, 1975, ps. 493 y ss. , y, especialmente, la jurisprudencia citada en ps. 477 y
siguientes.
3t Son de est.a opinin Nui'ffiZ, Ricardo C., ob. cit. , p. 205; SOLER, Sebastian,
ob. cit., ps. 294 y ss.; FONTAN BALESTRA, Carlos, ob. cit., ps. 453 y ss.; BREGLIA AntA!i,
Ornar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit. , ps. 778 y ss.; CREUS, Carlos, ob. cit., p. 371;
BAIGUN, David, ob. cit., p. 500. En contra, MAncPULOS, Mario M., ob. cit., ps. 602 y
ss. La jurisprudencia sigue actualmente la opinin que el art. 285 del Cd. Penal
incluye nicamente la falsificacin de cheques oficiales (confr. CNCrim. y C'orr.,
Sala Vli, LL, t. 1990-B, p. 79; CNCrim. y Corr., Sala IV, LL, t. 1986-E, p. 718>
ras que no tengan curso legal en la Repblica o respecto de billetC's
de banco, ttulos de deuda pblica, ttulos al portador o
de crdito extranjeros, la pena ser de uno a cinco a1ios de priswn
en el caso del artculo 282, de seis meses a dos aos en el del arltculo
283 y de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos de multa
en el del artculo 284".
Se trata de una disposicin que comprende todo tipo de monC"-
da extranjera, metlica o papel moneda y ttulos y documentos el(
crdito emitidos por un Estado extranjero, pero como bien aclarnn
BRECLIA ARIAS y GAUNA, la proteccin no alcanza a las monedus o
papeles emitidos por entes o personas jurdicas extranjeras, como
son por ejemplo los cheques de viajero emitidos por una emprcsn
extranjera privada
32

En la actualidad, en la Argentina no existe moneda extranjt'ln
que tenga curso legal en el pas. Las monedas de esta clase que circu-
lan en el mercado interno son utilizadas para cualquier tipo de OJX'
raciones comerciales, financieras o de otra ndole, permitidas por PI
Estado en el contexto de una economa de mercado libre, pero, insis-
timos, sin perjuicio de que ciertas monedas extranjeras, por ejemplo
el dlar estadounidense, condicionan la vida econmica de la Argenti-
na, la moneda extranjera no tiene curso legal en la Repblica.
Las acciones tpicas son las mismas que las de los artculos
anteriores, con la salvedad, como ha hecho notar CREUS, de las con-
ductas de introduccin, expendio y circulacin, que no estn pr('-
vistas en la disposicin

8. FABRICACIN Y EMISIN ILEGAL DE MONEDA
Y OTROS VALORES
El artculo 287 del Cdigo Penal establece: "Sern reprimidos
con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin absoluta
por doble tiempo, el funcionario pblico y el director o adminiHtrn
dor de un banco o de una compaa que fabricare o emitifn u
autorizare la fabricacin o emisin de moneda, con ttulo o JJCilo
111fcriores al de La ley, billetes de banco o cualesquiera cd11
lets u acciones al portador, en cantidad superior a la autoriznda".
Con f. BRECli .IA AIIIAH, O mur, y l AIINA, Omnr R., ob. cit., pR. 779 y llicult'nllll,
:u Conf. C'urlnM, nh dt. , Jlll. :17:.! y 11i"uicnte11.
a ) El tipo objetivo. - l. Las acciones tpicas. Las conductas
incriminadas en la disposicin son las de fabricar, emitir o autori-
zar la fabricacin o emisin de moneda, billetes de banco o cual-
quier otro valor de los indicados y con las caractersticas requeri-
das en el texto legal.
Fabrica el que crea o confecciona la moneda, con ttulo o peso
inferiores a lo prescripto por la ley, o el valor en cantidad superior
a la autorizada. Si se trata de moneda metlica, ella debe haberse
fabricado, emitido o autorizado su emisin con ttulos o pesos infe-
riores al de la ley, es decir, con una falta de proporcin en la alea-
cin de los metales utilizados en la fabricacin de la moneda (ttu-
lo) y en menor medida en el metal utili.zado que la prescripta por la
ley (peso).
Por el contrario, no es punible cuando la fabricacin o emisin
de la moneda metlica es superior en piezas a las que estaban au-
torizadas por la ley.
La conducta es punible en casos de exceso, en el otro supuesto
previsto por la disposicin, esto es, cuando la cantidad de piezas es
superior a la autorizada y se realiza en papel moneda, ttulos, c-
dulas y acciones al portador. En estos supuestos, no es punible la
fabricacin o emisin de papel moneda u otros valores cuando la
cantidad de piezas o la calidad con la que fueron confeccionadas es
inferior a la autorizada o a la que manda la ley.
Emite el que dispone la puesta en circulacin de la moneda y
de los valores establecidos en el artculo, y autoriza quien otorga el
permiso para que se lleven a cabo alguna de estas acciones.
La emisin ilegal puede realizarse respecto de moneda metli-
ca o de papel moneda. En el primer caso, cuando se acua con ttu-
lo o pesos inferiores al que marca la ley o cuando se acua en can-
tidad mayor a la autorizada. En el segundo caso, cuando se emite
en mayor cantidad que la autorizada. La moneda as emitida -se
ha puesto de relieve-- no es falsa sino verdadera, realizada con los
medios y mecanismos previstos para su impresin, pero como no se
ha seguido el proceso que la ley fija para su emisin, no tiene nin-
gn tipo de respaldo en oro o divisas convertibles. La fe pblica se
ve vulnerada porque cree recibir moneda sana y en cambio recibe
solo moneda verdadera que ha nacido al margen de la voluntad de
sus rganos de creacin
34

34 Conf. MARCPULOS, Mario M ., ob. cit., p. 606.
DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
559
2. Sujeto activo. Sujeto activo del delito solo pueden ser lo.s
funcionarios pblicos que estn facultados por la ley para. a u ton-
zar la fabricacin o emisin de moneda y otros valores preVIstos en
la norma. La referencia legal a los directores o administradores de
bancos o compaas autorizadas a fabricar o emitir. no tiene actual-
mente ninguna aplicacin, pues dicho- solo el Es-
tado es la persona autorizada por ley para ermtr
La doctrina ha puesto de relieve que la extens10n del artculo ll
quienes autorizan la o emisin llegar la responsn-
bilidad al Presidente de la Nac1n y a los Jllllllstros
35

b) Consumacin y tentativa. - Se trata de un delito esX'cinl
propio, de pura actividad y de peligro concreto, se con
la fabricacin emisin o autorizacin para fabncar o emllu mon<' -
da u otros sin que resulte necesaria la efectiva circuh\cln
de la moneda ilegalmente fabricada o emitida. .
La tentativa resulta admisible, aunque algunos aulons In h
mitan solo a la fabricacin, no a las dems conductas.
e) El tipo subjetivo. - El delito es doloso y el dolo exige el
conocimiento del ttulo, peso o cantidad determinados por la Y
la voluntad de fabricar, emitir o autorizar ilegalmente la fabnca-
cin
0
emisin de moneda y de los otros valores sealados en el
precepto. . . , .
El dolo, que es directo, no reqwere de mngun elemento. subJe-
tivo adicional. Quedan fuera del tipo subjetivo las formas tmpru-
dentes y el dolo eventual.
.1ft Con f. SoLt:H, Seha11tin, oh. cit, p. 307, quien aclara que, al eacogcr la ll)'
como sujeto al que autorizll mauriulmunte la emisin, este no podr (In 111111(1111
raeo invocar obediencia dt1bidn.
CAPITULO LXVII
FALSIFICACIN DE SELLOS,
TIMBRES Y MARCAS
9. ANTECEDENTES Y BTEN JURfDICO
Los delitos que se describen en el Captulo 11 del Ttulo XII
Cdigo Penal tienen su fuente originaria en las antiguas leyes t>R-
paolas, en especial las anteriores a la codificacin, por ejemplo el
Fuero Juzgo (Lib. VIII, Tt. V, ley 1
8
), que penaba la falsificacin
cfel sello del rey con prdida de bienes o mutilacin de la mano,
segn la condicin del culpable; las Partidas (Partida I , Tt. VI,
4
8
), que castigaba al clrigo culpable de estos hechos con la marca
en la frente y la expulsin del reino, etc. Los cdigos penales, n
pa1Lr del de 1822, castigaron la falsificacin de firma, sello y es-
tampilla r eal, al igual que la de los ministros con severas
penas
1
Entre nosotros, se previeron estas infracciones en el Pro-
yecto Tejedor y en el Cdigo de 1886, siguiendo los precedentes
espaoles. La rbrica del Captulo proviene del proyecto de 1891
mientras que el texto original, con ligeras variantes, es el del pro-
yecto de 1906. Las leyes 17.567 y 21.338 introdujeron sustanciales
modificaciones en el Captulo, pero perdieron vigencia posterior-
mente. La ley 24.721 introdujo el texto actual del art. 289 y la ley
24.286la multa del segundo prrafo del art. 290.
El bien jurdico tutelado sigue siendo la fe pblica, en tanto la
proteccin legal alcanza especficamente a la autenticidad, integri-
clnd y mantenimiento de los signos y contraseas de identificacin,
t Con f. Cuttl.ll CAWN, i':ui(NHn, J),.,-,.rhn penal, "Parte especial", Bor-
cplnnn, IH49, t 11 , p. 1 H2.
U1 lh.: tn.U\IIIU, t 1
quedando para la falsedad documental la falsificacin de firma
'
cualquiera sea la calidad o posicin del signatario
2

con reclusin o prisin de uno a seis aos:
"l. El que falsificare sellos oficiales;
"2. El que fal sificare papel sellado, sellos de correos o telgra-
fos o cualquiera otra clase de efectos timbrados cuya emisin est
reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos.
"En estos casos, as{ como en los de los artculos siguientes, se
considerar falsificacin la impresin fraudulenta del sello ver-
dadero".
Sujeto activo de las infracciones comprendidas en este Captu-
lo puede ser cualquier persona. Se trata, entonces, de un delito
comn de titularidad indifer enciada. Sin embargo, cuando el he-
cho es cometido por un funcionario pblico, abusando de sus fun-
ciones especficas sufrir, adems de las pena coiTespondiente al
delito, la de inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la con-
dena (art. 291, Cd. PenaD.
10. FALSIFICACIN DE SELLOS
El artculo se refiere a la falsificacin de algunos objetos con
los cuales el Estado garantiza determinados signos de autentici-
dad y legitimidad de cierta actividad, as como el aprovechamiento
indebido de los objetos falsificados
3

Los antecedentes de este tipo de infracciones pueden encon-
trarse en el Cdigo espaol de 1848, por el que se r eprimi el hecho
con pena perpetua, y en los posteriores que atenuaron dicha pena
sustancialmente. En la actualidad, el Cdigo Penal espaol de 1995
reprime la falsificacin, expendio o introduccin de sellos de correo
o efectos timbrados, as como la adquisicin y distribucin de tales
objetos.
La doctrina discute si la accin de falsificar debe entenderse
aqu con el mismo alcance que en la falsificacin de moneda, es
2
Conf. FoNTAN BALESTRA, Carlos, Tratadodederechopenal , .. Parte
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975, t. VIl, p. 468; d. SoLER, Sebastin, Derecho
penal argentino, Tea, Buenos Aires, p. 309.
3 Conf. Ricardo C., Derecho penal argentino, Lerner, Crdoba, 1974,
t . 7, p. 206.
DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA 563
decir, si es necesario a la conducta tpica el requisito de ln
expendibilidad. Para un sector doctrinario, resulta indispensabl<'
a la tipicidad un grado de perfeccin en la obra imitativa que logr<>
su expendibilidad, de la misma manera que se exige en la falsifica
cin de moneda
4

Otros, en cambio, defienden la idea de que si bien la falsifica-
cin, por lo general, consiste en la imitacin del objeto autntico,
como medida de su perfeccin no rige el criterio de la expendibilidacl,
sino que tambin rige el criterio de la posibilidad general de induc-
cin en error
6
Esta parece ser la solucin ms acorde con las en
ractersticas de estos delitos, que si bien requieren de una imita
cin del objeto autntico en la tarea falsaria, no res ultn
indispensable que el objeto creado pase por verdadero ante el pt
blico en general, sino que es suficiente con que induzca en error Nl
el caso concreto. El "propsito imitativo" del signo verdadero do
que hablan algunos autores no es ms que una referencia a la cul-
pabilidad general en estas infracciones, pero que no hay que con-
fundir con un eventual elemento subjetivo del tipo de injusto no
requerido por la figura legal.
a) Falsificacin de sellos oficiales. - El delito consiste en fnl -
sificar sellos oficiales, esto es, confeccionar o crear un objeto l sello
oficial) que utiliza la autoridad pblica para otorgar autenticidnd n
ciertos documentos mediante la impresin o grabado en r eli ev<' d<
4
Son de esta opinin, FONTN BALESTRA, Carlos, ob. cit., p. 470 y, ul punt"'
SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 310, aunque hay que destacar que este ultimo uutnr,
SI bien afirma que la imitacin es el nico medio para cometer este delitu, mlaru
que no es necesaria una identidad perfecta, bastando una genrica volunlud
imitativa. Si se ha fabricado un sello -aade- con inscripciones ofi r iultft, wru s in
parecido alguno con el verdadero, exist ir estafa o tentativa o bien fallltdnd ducu
mental genrica, y no el delito de falsificacin de sello. Por ltimo, "''''lula Hc11 1 11
que no es suficiente una pura consideracin objetiva para resolver 1l prnhhmu,
amo que debe completrsela mediante la subjetiva, consistente en discernir 111 hu
existido o no propsito de imitacin del signo verdadero, lo cual es muy distinto dol
propsito de engao. Esta postura ha sido seguida por BRf:GI.IA ARIAS, Omur, y
ClAUNA, Ornar R., Cdigo penal y leyes complemrntarias, comentado, anntm/u y
concordado, Astrea, Buenos Airea, 2001, t. 1, p. 784, y MAP.C'OPUI.O!l, Mano M.,
M(lruwl de derecho pt'nnl, Pnrt(! uapl'Ciat, dirigido por Ricardo Ll'vlne (h.l,
Bueno!! Aires, 1978, p. 608.
11
Sostif.'ncn eatu pu11i<in , NuNI.Z, Hiturcln (',oh. cit., pa. 206 y aa., y ( 'IIHIS,
<'nrloa,Drrrrho Pf'IWI, Jinrto I'IIIII'Cinl", u.,J 'AKircu, RurnoB Airrll, 1909, JI . :177.
la imagen que se representa en el instrumento. La autoridad p-
blica puede ser nacional, provincial o municipal.
Lo falsificado debe ser el instrumento sellador, no la imagen
estampada en el mismo, cuya adulteracin puede configurar una
falsedad documental, pero no una falsificacin de sello. Tampoco
concreta el delito la alteracin o destruccin del sello autntico
6

El delito es doloso y el dolo requiere el conocimiento de que el
objeto falsificado es un sello oficial verdadero y la voluntad de rea-
lizar la tarea imitativa. Tratndose de un delito de pura actividad
y de peligro abstracto, se consuma cuando se concluye la creacin
del instrumento sellador, aunque no se haya llegado a estampar su
imagen en documento alguno. La tentativa resulta admisible, cuan-
do queda interrumpido el proceso de creacin del objeto sellador,
por causas ajenas a la voluntad del autor.
b) Falsificacin de papel sellado, sellos de correos y efectos
timbrados. - El inc. 2 del art. 288 castiga la falsificacin de "pa-
pel sellado, sellos de correos o telgrafos o cualquiera otra clase de
efectos timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o ten-
ga por objeto el cobro de impuestos". La enumeracin es taxativa.
La accin tpica es la misma que en el inciso anterior, pero los
objetos sobre los que recae la conducta son distintos. El "papel se-
Llado" es aquel que lleva impresa un valor determinado, indepen-
diente de su valor material, que se utiliza para ser presentado ante
la autoridad pblica (por ej., judicial o administrativa), y cuya fun-
cin consiste en facilitar el pago de las correspondientes tasas de
actuacin. Puede emanar de cualquiera de los tres poderes del
Estado, pero no quedan comprendidos los papeles de esta clase
emitidos por Estados extranjeros.
Los "sellos de correos o telgrafos" son los que conocemos como
"estampillas" de correo o de franqueo postal, y que sirven como medio
de cobro de un impuesto por la prestacin de un servicio. Quedan
comprendidas las estampillas u obleas emitidas por el Estado que
acreditan el pago de un impuesto y sin las cuales el documento
carece de valor, por ejemplo el impuesto de incentivo docente. La
doctrina ha puesto de relieve desde antiguo que debe tratarse dE.'
sellos de correos o telgrafos en uso. La falsificacin de sellos anti-
guos de correo, retirados de la circulacin con el fin de venderlos en
B Conf. BREGLIA AruAS, Omar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit., p. 784.
el mercado filatlico, destinados a coleccionistas, puede constituir
una estafa
7

Las otras clasE.>s de "efectos timbrados" comprenden los papeles
o boletas emitidos por el Estado nacional, provincial o municipal, o
sus reparticiones, que tienen acreditado un valor determinado dife-
rente al valor material que representan, por ejemplo, certificados do
derechos aduaneros, de propiedad del ganado, etctera
8

El delito solo es posible en tanto las conductas tpicas settn
comE.>tidas sobre papeles u otros valores "cuya emisin est reservct
da a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos", val<>
decir, cuando dichos efectos sean de aquellos que solo la autoridad
pblica, por expresa disposicin de la ley, est facultada a emitir, o
bien se trate de efectos o valores que acreditan el pago de derechos
que el Estado impone como carga, por ejemplo los impuestos sobrf'
derechos de importacin, cigarrillos, bebidas, etctera.
Se trata, al igual que en la figura anterior, de un delito de purn
actividad y de peligro abstracto, de consumacin anticipada que se
concreta con la realizacin de la accin falsificadora, sin que sen
necesario resultados ulteriores, por ejemplo que el papel o el efecto
limbrado sean efectivamente utilizados. Si el resultado ulterior B('
lleva a cabo, podr verificarse un concurso con otros delitos, como
podran ser la estafa o la falsedad documental. La doctrina admite
In posibilidad de tentativa.
Subjetivamente la infraccin es dolosa y el dolo exige el conoci-
miento del tipo de papel o efecto timbrado de que se trate y lavo-
luntad de realizar la accin tpica.
e) Impresin fraudulenta de sello verdadero. - La figura est
provista en el ltimo prrafo del art. 288, cuyo texto considera fal-
Htfirncin "la impresin fraudulenta del sello verdadero".
S.' trata de una impresin ilegal del sello verdadero, que me
df realizarse -segn la doctrina ms extendida- por dos vas dife
rPntcs: 1) por va de la persona autorizada para estampar el stllo
vorclndero, pero que lo emplea ms all de la autorizacin lE>gnl , tR
1
Conr. CuF.LI..O CAI.ON, Eugenio, ob. cit., p. 220, y VtU.AC:AMI'A <'n
r11l1nn, < 'omentarios a la parte esMC'tal del dereC"ho Mnal, dir. por Gom:nlo
'" Olivnr(a, Aranzadi, Pamplonu, 1996, p. 1078, quiM cita como dt> eatu opmu)nn
tiiMt.NI.t, ARENJO.
" ('onr Curios, oh. rit., p :17P.
decir, fuera de los casos establecidos por la ley; 2) o bien por la va
de una persona que no est facultada para emplear el sello y lo
emplea, aunque corresponda legalmente la aplicacin del sello. En
el primer caso, autor solo podr ser el funcionario pblico autoriza-
do, mientras que en el segundo el hecho puede ser cometido tanto
por un funcionario no autorizado como por un tercero
11

Contrariamente, N EZ piensa que la impresin fraudulenta no
equivale a la impresin del sello por quien no tiene su uso, pues en
esta puede faltar la ilegalidad objetiva del acto
10

El delito se consuma con la realizacin de la accin tpica, esto
es, con la impresin del sello verdadero. Subjetivamente, solo re-
sulta admisible el dolo directo. El trmino "fraudulenta" expresa-
do en la norma desecha toda duda al respecto.
11. FALSIFICACIN DE MARCAS Y CONTRASEAS
con prisin de seis meses a tres aos:
"l . El que falsificare marcas, contraseas o firmas ofteialmen-
te usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas o medidas,
identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o con-
tenido, y el que las aplicare a objetos distintos de aquellos a que
deban ser aplicados;
"2. El que falsificare billetes de empresas pblicas de trans-
porte;
"3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeracin de
un objeto registrada de acuerdo con la ley".
La disposicin tiene su fuente en el proyecto de 1891, en el que
se distribuy toda la materia, a diferencia del proyecto de 1906, en
diferentes escalas penales, segn se tratara de marcas o contrase-
as pblicas o privadas, distincin que no continu en las reformas
posteriores
11
Actualmente, rige el texto impuesto por la ley 24.721
de 1996, que reimplant la reforma de las leyes 17.567 y 21.338.
Histricamente, puede decirse que este tipo de infracciones
reconoce sus antecedentes en los viejos cdigos espaoles, entre los
9 Son de esta opinin, SoLER, FoNTAN BALESTRA, CREUS, BREOLIA ARIAS y GAUNA,
MA.RCPULOS, etctera.
lO Conf. NufiiEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 207.
Con f. Sou.;n, ob. cit., ps. 315 y siguientes.
que se castig la falsificacin de las marcas o sellos de los fieles
contrastes (por ej., Cdigo Penal de 1944), que eran los funciona-
rios encargados de examinar los objetos de metales preciosos, as
como las pesas o medidas para acreditar su legitimidad mediante
la impresin de determinados sellos o marcas en dichos objetos u.
a) Las acciones Upicas. - En los tres incisos del art. 289 se
reprime la accin de falsificar los objetos protegidos en la norma,
incluyndose en el inc. 3, junto a la accin de falsificar, las de alte-
rar o suprimir la numeracin individualizadora de un objeto regis-
trada de acuerdo con la ley.
La falsificacin se refiere a la imitacin de los signos verdnclo-
ros ("marcas, contraseas o firmas") que son aplicables a determi-
nados objetos para contrastar su peso o medida, identificarlos o
certificar su calidad. La alteracin significa un cambio o modificn-
cin del signo correspondiente. La supresin importa la desapnri-
cin del smbolo o signo identificador o certificador. Una supresin
parcial, seala FoNTN BALESTRA, constituye un caso de alteracin,
pero s uprimir una cifra de un nmero de cuatro cifras es cambiar
el nmero, no suprimirlo
13
El artculo tambin hace referencia n
la accin de aplicar la marca, firma o contrasea, esto es, poner el
signo o medio de identificacin a objetos que no deben llevarlos.
Lo que la ley reprime en estas hiptesis no es la falsificacin
del instrumento sellador o marcador (hecho penado en el art. 288),
sino la imitacin de la huella dejada por los sellos o cuos legti-
mos, esto es, la falsificacin de la seal, marca o grafa estampada
por el instrumento .
b) Los objetos protegidos. - Con arreglo al precepto legal, los
objetos protegidos son las "marcas, contraseas o firma.s", que se
utilizan "para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier
objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido".
l . Marcas. Son las seales, signos, dibujos, caracteres grfi-
cos o sellos identificatorios, que se imprimen o colocan en una CORR
pnrn distinguirla de otra. Se trata de smbolos que son empleados
a Conf CALN, .. : uKniu, nh, rit ., p. 184.
1:1 Conf . .. 'oNTAN BAUSl ttA, ('nrlue, nh cit ., p. 475.
oficialmente por un funcionario pblico autorizado para usarlos, o
bien cuando su colocacin es exigida por la ley, por ejemplo, las
identificaciones que se colocan en las reses de los frigorficos, en las
latas o productos que se venden en los comercios, en los equipajes
que pasan por la aduana, etc. Cuando la marca, firma o contrase-
a es requerida por la ley para identificar cualquier objet.o o certi-
ficar su calidad, cantidad o contenido, comprende tambin a parti-
culares que en ciertos casos estn obligados a colocarlas.
La doctrina es uniforme en destacar que la disposicin no se
refiere a la marca industrial o de fbrica, que es la que indica el
1 ugar de procedencia de la cosa y que tiene proteccin en leyes es-
pecficas, por ejemplo, la ley 22.362 de marcas y designaciones
14

2. Contraseas. Son tambin smbolos o signos identifica torios
de una cosa, que no se diferencian de la marca. Suelen usarse para
indicar que se ha realizado cierto trmite o procedimiento respecto
de determinado artculo
15

3. Firma. Es la rbrica de una persona estampada sobre una
cosa o un documento.
4. Billetes de empresas ptblicas de transporte. Son las cons-
tancias grficas (boletos, contraseas, bonos, etc.) que permiten
viajar de un punto a otro, o transportar equipaje, a las personas en
general. Se trata, como dice la norma, de empresas pblicas de
transporte, esto es, de empresas que pertenecen al Estado o a sus
entes descentralizados, ya sea en propiedad o por administracin,
y no a empresas de transporte pblico de pasajeros. Estos supues-
tos, por tratarse de empresas privadas que explotan un servicio
pblico (de pasajeros o de transporte de cosas), quedan al margen
de la proteccin penal. La falsificacin de los billetes de esta clase
de empresas se castiga mediante las falsedades documentales o por
medio de otros delitos, por ejemplo, el de estafa
16

14
Conf. SOLER, Sebasti.n, ob. cit., p. 317; CREUS, Carlos, ob. cit., ps. 382 y
ss.; BREGLJA ARIAS, Omar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit., p. 787.
1
5 Conf. BREGLIA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit., ps. 786 y siguienteR.
16 Con f. CREus, Carlos, ob. cit., p. 384; BREOLlA ARIAS, Ornar, y GAUNA, O mur
R., ob. cit., p. 787; SoLER, Sebastin, ob. cit., p. 318; MARcPULOS, Mario M., oh cit .,
ps. 611 y SR. En contra, FONTN BAJ..P.STRA, Carlos, ob. cil., p. 477, purn QUI<'n lo
Est comprendido en el precepto legal cualquier tipo de trans-
porte, terrestre, acutico o areo, y la falsificacin del billete abar-
ca tanto la imitacin del mismo como su adulteracin
17

5. Numeracin indiuidualizadora de objetos registrados. El
inc. 3 del art. 289 reprime al que "falsificare, alterare o suprimiere
La numeracin de un objeto registrada de acuerdo con La ley".
Las conductas tpicas sealadas en esta disposicin han sido
explicadas anteriormente, por lo que hacemos a su lugar la
remisin. En el caso, debe tratarse de objetos que posean una indi-
vidualizacin numrica (o alfanumrica) cuya registracin est re-
querida por la ley, que permite identificarlos y distinguirlos de otros
objetos. El precepto solo comprende los signos registrados oficial-
mente, es decir, los que estn admitidos o impuestos por In lc>y, no
as los pertenecientes al registro interno de las empresas privados".
La ley 24.721 derog las disposiciones del decr. ley 6582/58
sobre automotores, de manera que, en la actualidad, la fnhlificn
cin, alteracin o supresin de la numeracin individualizndorn dt
automotores, en cualquiera de las modalidades que estaban pr<
vistas en la norma derogada, quedan comprendidas en el articulo
que comentamos.
e) Consumacin. y tentativa. - Los hechos descriptos .>n el
art. 289 se consuman cuando se realizan las acciones tpicas, sin
que sea necesaria la concunencia de algn resultado ulterior. Se
trata, como en los casos anteriores, de delitos de pura actividad y
de peligro abstracto, en los que la consumacin coincide con la ac-
cin tpica. La tentativa resulta admisible en todos los casos.
Por la dinmica comisiva que se advierte en cada modalidad
tpica, los hechos pueden concursar con otros delitos, espc>cinlmc>n-
txpreilin legal hace referencia a transportes destinado; u ser tlnr 1111
nunHro indeterminado de personas, sea de propiedad publica o privudn. l'<rn 1'11
tvdtntl' que este autor sigue a la doctrina italiana que li<'nt' tal opinin tcohro 111
"otros empresas publicas de transporte" empleada en el ort. 462 drl ('mi
l'<nul En rigor de verdad, la ley argentina no dice "emprc11as d!! tran11pnrtC'! puhll
ro" &lllO "empresas publtrrts ele trnnttportr"
l7 Conf CHEUH, rnrloR, nh. <it., p. :IM4.
'" En opinin d(' HIIHIIIA AttiA!'I y lnmbi(\n quPdu fUlru dt lu prull't'
t't\n hgnllu numerurin imputtalu pnr diapuairionos intl'rnus dt 111111 tmpn11 u Jlll
hlitu, 111clu"ivt II ('1111 fur Ullllllllldu eh 1111 r111winnuriu Cuh. cit ., p. 7HR 1
te con el delito de estafa, en aquellos casos en los que la conducta
descripta en cada tipo penal se emplea como procedimiento
defraudatorio.
d) El tipo subjetiuo. - Subjetivamente, son delitos dolosos y
el dolo requiere, en todos los casos, la conciencia acerca de los ele-
mentos objetivos del tipo de que se trate y la voluntad de llevar a
cabo la accin. El dolo exigible es el directo, con exclusin de toda
forma de imprudencia y de dolo eventual.
12. RESTAURACIN DE SELLOS, TIMBRES, MARCAS
Y CONTRASEAS INUTILIZADOS
con prisin de quince das a un ai'io, el que hiciere desaparecer de
cualquiera de los sellos, timbres, marcas o contrase1ias a que se re-
fieren los artculos anteriores, el signo que indique haber ya seruido
o sido inutilizado para el objeto de su expedicin .
"El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en uenta estos
sellos, timbre, etc., inutilizados, ser reprimido con multa de sete-
cientos a doce mil quinientos pesos".
El precepto reconoce antecedentes en los Cdigos espaoles de
1870, 1932 y 1944 (art. 282) y en el italiano de 1930 (art. 466).
a ) El tipo objetiuo. - l. La accin tpica. El delito consiste,
en la primera de sus modalidades, en hacer desaparecer de los se-
llos, timbres, marcas y contraseas a que hacen referencia los art-
culos anteriores, los signos que indiquen haber sido ya utilizados
para el objeto de su expedicin.
En la segunda de las modalidades previstas, el delito consiste
en usar, hacer usar o poner en venta estos signos inutilizados.
Las acciones tpicas, entonces, son hacer desaparecer de di-
chos objetos el signo mediante el cual se los inutiliza, y usar, hacer
usar o poner en uenta estos objetos ya inutilizados.
La conducta de hacer desaparecer supone el borrado de los sig-
nos prescriptos, hacerlos desaparecer con lavados, recomponer el
smbolo que se emple para su inutilizacin, etc., por ejemplo, bo-
rrar el matasellos impreso sobre una estampilla de correo o de un
papel sellado.
Los "signos" son los sellos, firmas o perforaciones que se em-
plean para anular estampillas, timbres y billetes. Si ellos faltan,
es decir si no han sido inutilizados, por error u olvido, el delito no
se comete
19

El inciso 2 castiga el uso de estos valores inutilizados, ya S<'n
usndolos, hacindolos usar por otro o ponindolos en venta. Ln
doctrina italiana ha hecho notar la poco feliz expresin "dejar qu<'
otros hagan uso" (similar a la nuestra) empleada por el Cdigo P<>-
nal, afirmando que esta expresin debe ser entendida en el sentido
de que se permite lo que haba obligacin de impedir
20

2. Los objetos de la accin. Son los sellos, timbres, marcas y
contraseas a que se refieren los artculos anteriores. Sus conceptos
han sido dados en prrafos anteriores y all hacemos la remi sin.
bl Consumacin y tentatiua. - La figura prevista en el p
rrafo 1" del art. 290 se consuma cuando ha quedado concluidn In
Larea de restauracin del objeto, siendo indiferente que se lo use o
no posteriormente. La tentativa aparece como admisible.
El delito del prrafo 2 se consuma cuando se usa el sello, tim
bre, etc., restaurado (inutilizado), cuando se lo hace usar por un
tercero o cuando se pone en venta el objeto inutilizado. En estn
ltima hiptesis no es necesario que se produzca efectivamente la
venta del objeto, basta el solo ofrecimiento. La doctrina entiendt'
como muy difcil la posibilidad de tentativa.
En ambos supuestos se trata de delitos de pura actividad y d<'
peligro, sin que sea necesario a los efectos consumativos la produc-
cin de ulteriores resultados.
e) El tipo subjetiuo. - Son delitos dolosos que, por sus pro
pias caractersticas subjetivas, requieren dolo directo. El dolo exi
ge, en el primer caso, el conocimiento del carcter del objeto y In
voluntad de remover el signo que indique que ha sido utilizado pnrn
PI objeto de su expedicin, y en el segundo caso, el tipo conti<'n<' unn
tu C'onf. M AGti iORt:, CtiutHppe, Dtrfrho ~ n a l , "Parte especial", ' rcmi11, Bul(n
In, Hl72, vol. III, p. 5:10; Alll Ht, HthuHttrtn, oh. cit , p. 319.
!n l 'unf MAWillllll ., C:tulilll'l"' nh, ril, p.fi:J I " l ~ n efecto, ditt !'Hit uutur , nn
tmluntoe w mu pndnunrnnnnnnu tllulornr lucur tliCU nwnll' l!'t >tll'dl IIIJw!lu, Y
un le qut dd11 11npc!ltr11c",
exigencia subjetiva de que el autor obre "a sabiendas" de que se
trata de un objeto inutilizado. Esta exigencia indica la imposibili-
dad de comisin por dolo eventual.
13. AGRAVANTE
El artculo 291 del Cdigo Penal establece: "Cuando el culpa-
ble de alguno de los delitos comprendidos en los arUculos anterio-
res. fuere funcionario pblico y cometiere el hecho abusando de su
cargo, sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo
del de la condena".
Hemos dicho anteriormente que los delitos previstos en este
Captulo pueden ser cometidos por cualquier persona, pero, cuan-
do el sujeto activo es un funcionario pblico que realiza el hecho
abusando de su cargo, la ley establece una circunstancia agravante
especfica que se agrega a la pena del delito conespondiente, con-
sistente en la inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la
condena impuesta. Los efectos de esta clase de pena se encuentran
previstos en el art. 19 del Cd. Penal.
Se trata, como puede verse, de una agravante compleja que
requiere no solo la calidad de funcionario pblico en el autor, sino
que es necesario que acte abusando del cargo que desempea, es
decir, que se sirva de l para cometer el delito. La sola condicin
funcional del autor no es suficiente para que proceda la aplicacin
de la pena de inhabilitacin.
CAPITULO LXVIII
FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS
EN GENERAL
14. I DEAS GENERALES SOBRE LAS FALSEDADES DOCUMENTALJo;s.
BREVE RESEA HISTRICA
La falsedad documental fue desconocida en el antiguo derecho
romano. En un principio, formaba prute de un vasto grupo de figu
delictivas cuyo denominador comn era la idea de engao o
alteracin de la verdad
1
Posteriormente, la decantacin de estns
figuras, que se lleva a cabo en forma paralela con la progresivn
evolucin de la ciencia penal, permite hablar de un tipo autnomo
de falsedad documental. Pero, en las postrimeras de su evolucin
histrica, es recin con la Lex Cornelia testamentaria 11Un1111aria,
llamada despus Lex Cornelia de falsis, cuando aparecen estos cl('-
litos ampliados a di stintas clases, especialmente a la moneda y n
los testamentos.
En el antiguo derecho espaol, estas infracciones aparec('n
castigadas en distintos cuerpos de leyes, por ejemplo en el Fulro
Juzgo, Las Partidas, etc., para llegar a una completa sistematizn-
cin en el Cdigo Penal de 1822 y en los que siguieron a la codi -
ficacin.
1 Con f. GA.RC'IA CANTI7.ANO, Mara del Carmen, Fctlsed(1des ,.,
,.(Cdigo Penal de 199.')), "Colc<'rin los delitos", n 4, Tiran t. lo Blanch, VulNwin,
1997, p. 22, nota 3. Para un estudio ms dl'tullucao de lo11 anle<'cdenha hiKtrintR
dc las falscdadca documentale1, puede vert1e ('un LO CAI.ON, Eugl'nio, /Jtrfrholl
twl ('Ofl(ormr (1/ Coclilltl l'c'lltll, 1'f'AIII rf(um/uln cll 1944, "Purlt
llnrcl' lonu, 1949, t. 11; C'AIIIO ItAS, l<:duardnlt. , l.utJ rl1ltlmt tlr (nlsrdtufr, t/()(mtl'lllu
(,., Ad-floc, But' no" Ain11, lliUH
En el siglo XIX se perfecciona la idea de falsedad y se impone la
lnea dirigent.e del Cdigo Penal francs de 1810, de gran influjo no
solo en la cod1ficacin espaola que arranca con el Cdigo Penal de
1848, sino tambin en las legislaciones belga, italiana y alemana.
Segn lo pone de relieve QUINTERO LNARES, dos son los mode-
los legislativos en el tratamiento de las falsedades documentales:
el llamado "sistema formal o francs", para el cual lo determinante
de la existencia del delito es que lo que conste en el documento no
sea cierto, con independencia de sus posibles efectos en el trfico
o en la. prueba documental de un hipottico proceso, y el
sistema matenal-probatorio o germano", actualmente dominante
para el cual la existencia del delito depender precisamente de
afectacin a elementos transcendentes, para probar hechos rele-
vantes en el trfico jurdico o susceptibles de producir una prueba
mendaz
2

En el derecho comparado, los delitos relacionados con las fal-
documentales estn previstos, si bien con distintas parti-
cu_la_ndades, e.n t?dos los ordenamientos penales, por ejemplo, el
Cod1go Penal ttaltano (Tt. VII, Cap. III, "De la falsedad en actos",
arts. 476 a 493), Cdigo Penal francs (Libro IV, Tt. IV, arts. 441-
1 a 441-12), Cdigo Penal alemn (Seccin vigesimotercera arts. 267
a 282), Cdigo Penal colombiano (Tt. IX, Cap. III arts. 2S6 a 296)
Cdigo Penal brasileo (Tt. X, Cap. 111, arts. 296, a 305), etctera:
15. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO
doctrina ha concebido a la fe pblica como el bien jurdico
protegtdo en las falsedades documentales, aun cuando ciertas ma-
tizaciones han ido delineando con mayor precisin sus contornos.
En opinin de CREUS, el bien jurdico fe pblica es atacado o
peligro en este grupo de delitos cuando la objetividad
por la del agente en el instrumento es aptR
para susc1tar en cualqu1era la confianza que l merece por reunir
las formas prescriptas por la ley para que se lo acepte como re-
2
Con f. QUINTERO OLrvAJtES, Gonzalo, Comentarios a la parte espccinl tll de
recho penal, Aranzadi, Pamplona, 1996, p. 1084. Sobre estos
hace el autor la salvedad de que el llamado francs" no ha stdo ll<'fot\ticlll
por el actual Cdigo Pl'nal francs de 1994 y que se trata de un modtlo vn nhan
donado.
D ELITOS CONTRA LA FE PUBLICA 575
presentativo del acto que expresa y, por tanto, como acreditacin
(prueba) de
Para CARRERAS, los delitos de falsedad agreden y lesionan el
crdito legal que surge de la verdad nsita en determinados obje-
tos, actos e instrumentos necesarios para las relaciones probato-
rias en el mbito jurdico y social
4

Para BA1GUN y Tozzoo, la fe pblica consiste en el amparo o
tutela, en su primera funcin, de los signos e instrumentos conven-
cionales que el Estado impone con carcter de obligatoriedad y, en
su segunda funcin, a los actos jurdicos que respetan ciertas for-
mas y que son destinadas a los objetivos legalmente
previstos '.
Por su parte, BACIGALUPO, poniendo de relieve que la doctrina
ha caracterizado al bien jurdico en la falsedad documental tanto
en la seguridad en el trfico como en la fe pblica, sostiene que
estos conceptos son muy vagos y generales y necesitados de
precisin. Un anlisis profundo de ellos demuestra que la fe cltl
pblico en el valor probatorio de los documentos adquiere formns
diversas segn la fuerza probatoria del documento. Entiende que
el pblico puede depositar su fe en mltiples objetos, pero se traln
ele proteger solo algunos de ellos. Por lo pronto, seala, no parece
C'onf. CHFU!>, Carlos, Falsifu:acin de documentos en general, Astrea, Bue
nos Aues, 1986, p. 8.
4
Conf. CARilliRAS, Eduardo R., ob. cit., p. 48.
5
Conf. BAIGN, David, y TozzrNJ, Carlos A., El bien jurdico tutelado <'11 la
fulsrdad documental, "Doctrina Penal", ao 1, Depalma, Buenos Aires, 1978, p. 539,
td La falsedad docume11tnl en la jurisprudencia (elementos comunes a todos los
ltpns), Pensamiento Jurdico, Buenos Aires, 1982, p. 25. Sealan estos autore11
que, cuando el Estado regula sus organismos, instituye funcionarios, crea la monc-
tln y establece los requisitos de su validez, lo mismo que cuando estructura el ordc
nnnuenlo civil y comercial, parte siempre de un nivel legislativo. Es un plano CO
mun caracterizado por la actividad legisferante. Pero las funciones no deben con
lundi111e: en un caso interviene como autorregulador de su conducta, habilitando a
lu1 funcionarios para ejercerla y prescribiendo signos o instrumentos y formas de
ltntdns para convalidar dichas funciones. Funcin dismil es la que realiza l'l g".
lucio cuando instituye las regulaciones para los actos y convenciones de los parti-
ruhtrcs, en ellos el Estado ya no acta como garante de su intervencin sino como
I(Uronte de la regulacin previa. Ea el responsable del ordenamiento, no de los
11c loa cumplidos en virtud de ese ordenamiento. El contrato celebrado entre parti
debe satisfacer detem1inadoa requisitos, pero el Estado no deja su impron
In rnmo tul, como RUJl'lO pnrlitipamtc; est detrs, en segunda lnea, avaltmdu 1l
m1u ro normativo dentro dtln111l dc1ln n dtl!onvolvcrRc las acciones e intorellt'll in
eh vuluu les
que el legislador haya querido proteger la fe en las declaraciones
de otros de una manera general. De lo contrario, toda mentira,
documentada o no, debera ser punible. La documentacin en s
misma no agrega nada a la mentira de un particular desde el punto
de vista de su criminalidad. Tambin es claro, aade, que la vera-
cidad de ciertas declaraciones tiene entidad suficiente para ser ob-
jeto de proteccin cuando se trata de declaraciones de un funciona-
rio pblico que tienen acordado un determinado valor probatorio
por la ley.
16. CONCEPTO DE DOCUMENTO
PARA EL DERECHO PENAL
Una atenta lectura de las disposiciones relativas a las falseda-
des documentales descriptas en el Captulo 111 del Ttulo XII del
Cdigo Penal nos permitir fcilmente percibir que el objeto de la
accin falsaria, en todas las hiptesis previstas, es un docu-
mento. Solo en algunos preceptos se hace referencia a otros con-
ceptos, que no tienen, por esa sola circunstancia, distinta significa-
cin, pues, en todo caso, no dejan de ser ontolgicamente
documentos, por ejemplo, "instrumento pblico" (arts. 293 y 297),
"certificado falso" (art. 295), "facturas de crdito" (art. 198 bis),
etc. Por lo tanto, la primera cuestin que se nos presenta en el
estudio de estos delitos reside en determinar el concepto de docu-
II).ento para el derecho penal, cuestin que ha sido objeto de
una interminable controversia en el campo de la dogmtica jurdi-
co-penal6.
El Cdigo Penal argentino, a diferencia de otros ordenamientos,
como por ejemplo el espaol', el colombiano
8
, el alemn !l o el pa-
6 Conf. BENt;YTEZ MERINO, Luis, Cdigo penal comentado, Akal, Torrejn de
Ardoz, 1990,p.553.
7 Cdigo Penal espaiol, art. 26: "A los efectos de este cdigo se considera
documento todo soporte material que exprese o incorpore datos, hechos o narracio-
nes con elicacia probatoria o cualquier otro tipo de relevancia
R Cdigo Penal colombiano, art. 294: "Para los efectos de la ley penal cs do-
cumento toda expresin de persona conocida o conocible recogida por eFcri lo o por
cualquier medio mecnico o tcnicamente impreso, soporte material que exprese o
incorpore datos o hechos, que tengan capacidad probatoria".
n Cdigo Penal alemn, pargrafo 268, ll: "Registro tcnico unu del!
:ripcin de datos, valores de medida o de clculo, estados o de11urrollo dC' acontN' I
D ELITOS CONTRA LA FE PBLICA
577
raguayo
10
, no define el documento ru dice qu debe entenderse por
tal. Tampoco lo hace la ley civil.
La evolucin doctrinaria y jurisprudencia! demuestra que, tra-
dicionalmente, el concepto de documento ha girado en torno a lo
que entiende por tal el Cdigo Civil, esto es, aquel que rene los
requisitos exigidos por la ley civil.
En el marco de esta idea, entonces, documento a los efectos d('
los delitos que estamos estudiando seran los instrumentos pbli
coso privados que estn regulados en los arts. 973 a 1036 del Cdi
go Civil.
En esta lnea de razonamiento, la doctrina ha caracterizado ni
documento falsificable fundamentalmente como aquel inslrum(lll
to formado por la palabra escrita. En este sentido, SOLER lo ha dt
finido como toda atestacin escrita en palabras mediante las cun
les un sujeto expresa algo dotado de significacin jurdica
11

Sin embargo, paso a paso se ha ido delineando un concepto
ms abarcativo, de mayor amplitud que el que surge de la ley civil,
otorgndose relevancia no solo a la forma escrita sino a todo obj('lo
material con significacin de constancia atinente a una relacin
jurdica, que observa las formas requeridas por el orden jurdico
como presupuestos para asignar valor de acreditacin del hecho o
acto que le da vida, modifica o extingue
12
.
mientas, que sea de forma autnoma total o parcialmente realizada por med1o dt
una herramienta tcnica, permita identificar el objeto del registro en genernl n
para iniciados y sea destinada a ser prueba de un hecho legalmente relevante, no
importando si la determinacin le haya sido concedida ya en el momento dt In
elaboracin o posteriormente".
1
Cdigo Penal paraguayo, art. 246, 2, 1: "Se entender como dol'llnwntu,
la declaracin de una idea formulada por una persona de forma tal que. mnlf'nuli
zada, permita conocer su contenido y su autor".
11
Conf. SOLER, Sebastin, Derecho penal argentino, Tea, Buenos Ains,
p. 322. Se alinean en este criterio, entre otros, NUEZ, FONTN BALES11tA, J huuu,ICA,
MARCPULOS, CARRERAS, etctera.
12
Conf. CREUS, Carlos, Falsificacin . .. , p. 14; igualmente, BAI!iUN, Duvi1f, y
TnZZINI, Carlos A., Los conceptos de documento e instrumento publ1ro NI /(1 juns
prudenria penal, "Doctrina Penal", ao 3, Oepalma, Buenos Aires, 1980, ps. !IR\'
1111.; id. La falsedad . .. , pa. 68 y as. Siguen, al parecer, esta concepcin umplirulu
de documento BRua.tA AMIAS .V GAUNA, aunque tambin afirman categricumcnto
que queda excluidu todn expruirin du ptnllamientos, aunque sea mcdinnt pnln
hrus, no volcada por tBrrito (('!(/N" ,,,.,, v II'VI'B complemcntarws, comt'lllmlo,
11notado y conrorclmlo, Allrl!ll, :10111, t 1, p11. 711 1 y 1111. ).
17 lh IIMI'AIItcr., t , :J
578
En resumen y siguiendo a MoRrLLAS CUEVA
13
, puede decirse
que existen dos concepciones sobre la materia: una "teora estricta
0
latina", que reduce el c?ncepto .de a la form.a escrita
1
\
y otra denominada "teona amplia o , que sostiene que el
documento no solo tiene que ser escnto smo que es todo aquel sus-
ceptible de contener una declaracin con eficacia probatoria o sus-
ceptible de afectar a las relaciones jurdi.cas
15

La evolucin que la ciencia y la tcruca han expenmentado en
los ltimos aos en especial en el mbito de la informtica, ha
' . .
generado profundos cambios sociales y econinlcos que
mente conducen en la actualidad hacia un concepto amplio de do-
cumento en el que se comprenda no solo la forma escrita, sino tam-
bin a otra forma de manifestacin del pensamiento humano
que se traduzca en hechos, actos, ideas, narraciones, smbolos, etc.,
de idntica significacin documental. Ya deca CARNELUTTI en los
aos treinta que la existencia de un escrito no es condicin necesa-
ria ni suficiente para la existencia del documento
16

En el concepto de documento se ha de incluir, -como
bien se ha puesto de relieve- otras formas de .manifestaCin tales
como fotografas, videos, diskettes, en la med1da en en nada
difieran de las declaraciones emitidas mediante escntura. Esta
solucin adems facilita tanto una adaptacin de los preceptos
a la documental a la realidad cotidiana
en el trfico jurdico, como, correlativamente, una superac1n de
13 Conf. MORrLLAS CuEVA, Lorenzo, Curso de derecho penal espaol, "Parte
especial", dirigido por Manuel Cobo del Rosal , Marcial Pons, Madrid, 1997, vol. ri,
p. 227. . 1 . d
14 Siguen esta postura, segn el autor citado en nota ant.enor, a e
la doctrina francesa y espaola, entre otros, CRDOBA RODA, CUEJ.LO CAL6N, JtMENEZ
ASENJO PUIC PEA y RoDRICUEZ DEVESA.
16 La doctrina alemana, en general, s igue esta posicin; en Espaa, son de
esta opinin QUTNTANO RrroLLS, Coao DEL RosAL, MuOZ CONDE, QuiNTERO OLrvARES,
BACICALUPO, GARCIA CANTIZANO, MORILLAS CuEVA, etc. Para MUOZ CoNDE, el
ment.o, en sentido amplio, es toda materializacin de un dato, hecho, o narr.actn,
es decir, todo objeto que sea capa.z de recoger algn d.ato, o una declaraCin de
voluntad
0
pensamiento atribuible a una persona y dest.mado a entrar en trfico
jurdico (Derecho penal, "Parte especial", 11" ed., Tirant Blanch . Valencta, 1996,
p. 624); para BACICALUPO, un documento es una declaractn
miento de una persona, destinada y apropiada para probar una relactn
que permite conocer al que la emite (El delito de falsedad documental, Dykinson,
Madrid, 1999, p. 12). 39
16 Con f. CARNELU'M'I, Francesco, Teoria del falso, Cedam, Padova, 1935, p. 1
las lagunas punitivas que en este sentido pudiera presentar la
tipificacin penal. As se impide que el concepto de escritura se
constria a los lmites de la tradicional transcripcin fontica de
palabras, ya que adems comprende el empleo de otros signos y
mecanismos de expresin, que, satisfaciendo los requisitos de fija-
cin duradera y comprensin del contenido, y estando dirigidos a la
prueba, actan como sustitutos perfectos de la escritura en la ac-
tualidad, y en la medida que los avances tcnicos sean mayores,
quizs lleguen a sustituirlo por completo
17

Los cdigos penales ms modernos, contrariamente al argenti-
no, tal como hemos visto, incorporan un concepto de documento u
los efectos penales. As se superan, no solo los problemas de inter-
pretacin, sino tambin las lagunas de impunidad que se aprccinn
en los sistemas legales que se aferran al viejo modelo. El l<'gi sln-
dor penal tendr que acoger, en un futuro inmediato, un concl'plo
de documento en el que tengan cabida otras expresiones del ptnsn-
miento humano en coordinacin con los avances de la moderna II'C'
nologa.
De aqu que, teniendo en cuenta estos conceptos, pmcln
definirse el documento a los efectos penales como toda declara
cln del pensamiento humano, manifestada al mundo exterior. con
eficacia probatoria y destinada a producir efectos en el trfico ju
r{dico.
Con esta definicin nos inclinamos, definitivamente, por la tc-
sis amplia, posibilitando incluir en el concepto no solo al dorumE'n-
to escrito, sino tambin cualquier otra declaracin o manifestacin
de la voluntad humana que tenga verdaderamente un contenido
relevante para el derecho, es decir que est dotada de relevancin
jurdica, de contenido probatorio y destinada a ingresar en el trfi-
co jurdico
18

En el sentido indicado parece orientarse la ley 25.506 (80,
14/12/01), denominada "Ley de Firma Digital", al incorporar el art.
78 bis al Cdigo Penal, cuyo texto se enmarca en los lineamientos
de las ms modernas legislaciones de Europa y Estados Unidos en
materia de firma digital y documento electrnico, al introducir In
17 Conf. GAJl<'IA CANTil.ANO, Mara del Carmen, ob. cit., ps. 70 y eiguientcll.
18 Seguimos en l'stu idtu tl pl'nrmmiento de GARriA CANTIZANO, expmelo l'n
su excelente monogroflo Fn/Htlmillf (/(H'Umf'ntalPs (en el Cdigo PPnnl dt 19!1!il,
ciluda rcit.eradamenh ''11 tllttll puntn. lguulnwnto, vase Murlloz CoNm;, 1-'ruruiKt'u,
ob. cit., ps. 624 y rti11uinh
580 DERECHO PENAL. PAR'T'E ESPECIAL
equivalencia expresa entre firma y documento digital con sus an-
logos en papel. Dice el artculo 78 bis del Cdigo Penal: "Los trmi-
nos firma y suscripcin comprenden la firma digital, la creacin de
una firma digital o firmar digitalmente. Los trminos documento,
instrumento privado y certificado comprenden el documento digital
firmado digitalmente". La ley se estructura sobre la base de once
captulos y un anexo, establecindose en el cap. 1, "Consideracio-
nes generales", la equivalencia del documento digital y las firmas
digital y electrnica con el documento en papel y la firma ologrfica
o manuscrita en igual soporte. Es decir que para el Cdigo Penal
tienen iguales efectos las expresiones realizadas por medios ma-
nuales o manuscritos y las realizadas por medios electrnicos o
digitales. En este primer paso de equiparacin legislativa, la nue-
va normativa define en el art. 6 lo que entiende por "documento
digital": "Es la representacin digital de actos o hechos, con inde-
pendencia del soporte utilizct/ :J para su fijacin, almacenamiento o
archivo. Un documento digital tambin satisface el requerimiento
de escritura"
19
. Conforme con esto, entonces, toda idea, declara-
cin o expresin del pensamiento humano que se manifies te al
mundo exterior mediante la palabra escrita consignada en un so-
porte de papel, queda equiparada a la manifestacin escrita
instrumentada a travs de un sistema o formato digital, es decir,
que tiene los mismos efectos jurdicos, validez y fuerza obligatoria
que un documento expresado por medios digitales y, por lo tanto,
se presenta como un objeto posible de falsedad documental. Si bien
la ley 25.506, a diferencia de otras legislaciones, no establece nin-
gn requisito para que el documento digital sea considerado como
"escrito", el art. 78 bis del Cd. Penal exige, a los fines de la equipa-
racin, que el documento digital est "firmado digitalmente", esto
es, que se encuentre confeccionado sobre la base de un procedimiento
tcnico que, adosado a un documento digital, asegure ciertos re-
19 En opinin de Jos F. MARQlJEZ, la expresin "documento digital" puede
ser usada en forma indistinta como "mensaje de datos", "documento electrnico" o
"documento informtico", inclinndose por la definicin que de documento digital
da la Ley Modelo sobre Com!'rcio Electrnico de las Naciones Unidas para el Desa-
rrollo del Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL, 1996): es "la informacin
generada, enviada, recibida o archivada o comunicada por medios electrnicos,
pticos o similares, como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrnico de
datos, el correo electrnico, el telegrama, el t.lex o el telefax" (art. 2, Ley Unifor-
me Uncilral> (con fr. Firnw dtgital argentina, Lexis Nexis-Abeledo Perrot., Buenos
Aires, 2002, p. 8, nntu 4 l.
DELI'T'OS CON'T'RA LA FE PBLICA
581
sultados (autenticacin y no alteracin del documento transmili -
do) 20. Pero, en cualquier caso y para que la equiparacin legal sen
operativa, debe tratarse de un documento digital, esto es, que re.
na los requisitos de validez establecidos para la firma digital en el
art. 9 de la ley 25.506, con la expresa excepcin de los instrumen-
tos enumerados taxativamente en el art. 4 a los que la ley no re-
sulta aplicable, esto es, a las disposiciones por causa de muerte, f\
los actos jurdicos del derecho de familia y a los actos personalsimoa
en general.
La doctrina y jurisprudencia atribuye al documento estas tres
caractersticas bsicas, que sirven, adems, de lmite a los alcan-
ces del concepto: a) ser un medio de perpetuacin del contenido; b)
servir como medio de prueba de ese contenido, y e) ser un medio d(\
garanta de individualizacin de su autor
21
.
De estas tres cualidades se derivan los siguientes elementos
del concepto de documento.
a) Medio de perpetuacin del contenido. - El documento debe
manifestarse al a travs de una determinada forma, fijada
sebre un soporte material o fsico, de manera que pueda perpetuar-
se y durar tanto en el tiempo como en el espacio. Carece de
vancia la materia de que est hecho el soporte, puede ser un papel,
una madera, una pared o un diskette de computacin
22
Lo que
importa es, a los efectos penales, que el documento se fije en un
soporte idneo que permita su duracin en el tiempo.
este elemento del concepto de documento se posibilita comprender
tanto las formas escritas como aquellas que no lo son, pero, no obs-
tante, hay que reconocer que se requiere de una descripcin expre-
sa de los tipos correspondientes en el Cdigo Penal a fin de cubrir
ciertos vacos normativos, fundamentalmente en reas tan necesi-
tadas de proteccin como son ciertamente aquellas relacionadas
con el sistema informtico y los medios de comunicacin e informa.
2
Conf. MRQlJEZ, Jos F., ob. cit., p. 14. Igualmente, puede vene CAAI.INO,
Bernardo P., Firma digit.al y derecho societario electrnico, Rubinzal-Culzoni, Sant.n
Fe, 1998, ps. 35 y ss.: SAMA, Andrea V., Comercio electrnico y derecho, Buen
011
Aires, 2001, ps. 345 y aiguentes.
21
Sobre esta cueat1n, vt\oHe GAJ!C'IA CANTI7.ANO, Mara del Carmen, ob. c1t,
pll. 45 y ss.; MUNOI. CoNm., oh. rit., pa. 625 y as.; BACIOAJ.UI'O, Enriquo,
ob. cit., pa. 12 y aa.; Mciiiii.I.AH ('lit \'1\, l.nrl'm:o, oh. cit., pa. 228 y siguientes.
Con f. Ml 'N111. (' oNII , 1' rutu' lllc'n, oh. cit, p 625.
582 DERECHO PENAL. PARTE ESPECiAL
cin, de manera de hacer ingresar al concepto de documento otras
clases de declaraciones cuya captacin por parte de su destinatario
sea tanto por medio visual (escritura) como auditiva (grabaciones
de sonidos, cintas magnetofnicas, discos, etc.)
23

La funcin de perpetuacin implica la existencia de un mini-
mo de permanencia en el tiempo de la declaracin. El soporte ma-
terial debe ser idneo y consistente, de manera que permita dicha
permanencia. Por ello, no solo quedan excluidas del concepto de
documento las expresiones orales (carecen de soporte material), sino
tambin aquellas declaraciones que no poseen durabilidad (por ej.,
las inscripciones en la arena o nieve), o las que no contienen ningu-
na declaracin (por ej., ciertas evidencias sensibles como son los
rastros de sangre sobre un objeto, las huellas dactilares, etc.)
24

Se cuestiona tambin en doctrina la exigencia de que el sopor-
te requiera de cierta movilidad, es decir, que se trate de una cosa
mueble. MAGGIORE deca que la escritura debe fijarse sobre una cosa
mvil y, por consiguiente, transportable y transmisible (papel, per-
gamino, tela), no sobre cosas inmviles (lpidas, epgrafes, escritos
en las paredes y en los vehculos, etc. )
25
MANZINI , por el contrario,
sostuvo que la transmisibilidad de una cosa escrita, aunque sea
23 Conf. GARC'IA CANTIZANO, Man a del Carmen, ob. cit., ps. 66 y ss. Entre
nosotros, hace notar la posibilidad de que en un futuro inmediato sean
merecedoras de proteccin legal las codificaciones programticas de la informa-
cin por computadoras y las grabaciones fonoelctricas (Falsificacin . . . , ps. 16 y
ss.). Idntico pensamiento se aprecia en BUSTOS RAMLREZ antes del Cdigo Penal
espaol de 1995: "El cdigo tiene una concepcin muy restringida de los documen-
tos que ya no obedece a las formas modernas de las relaciones jurdico-sociales. En
el futuro deberan quedar comprendidos los videos, fotografias, cintas grabadas,
etc." (conf. Manual de derecho penal, "Parte especial", Ariel, Barcelona, 1986, p. 412).
2
4
Conf. BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., p. 12. Con idntica opinin CARRERAS:
"No constituyen documentos los simples signos, huellas, objetos de inspeccin ocu-
lar, etc., que no tienen un determinado contenido conceptual, sino que slo prue-
ban de por sf y a travs de una manifestacin material. El impacto de una bala en
el blanco no es un documento; lo es, en cambio, la marcacin de un empleado en el
reloj registrador" (conf. ob. cit., p. 58). En opinin de Mtmoz CoNDE, por el contra-
rio, la falsificacin de huellas dactilares, cintas de vdeo, fotograflas, fotocopias,
etc., pueden constituir una falsificacin documental si estos objetos, por s mis-
mos, expresan o incorporan datos, hechos o narraciones, bien directamente, bien
en relacin con un escrito como, por ejemplo, la suplantac\n de una fotografla por
otra en el pasaporte o la falsificacin de la firma legitimadora de una fotocopia (ob.
cit., p. 627).
25 Con f. MAGGIOHE, Giuseppe, DereC'ho pellal, "Parte especial", Temis, Bogo-
t, 1972, vol. 111, p. 545.
583
requisito necesario para la mayor parte de los documentos no es
siempre indispensable; por esto puede haber o
declaraciones de voluntad, aun en cosas inmuebles y no movilizadas
(escritos sobre rocas, paredes, rboles, monumentos, lpidas, etc.) 1.
b) Medio de prueba. - El documento debe estar destinado n
ingresar en el trfico jurdico y tener eficacia probatoria. Como hn
de BACIGALUP?, el documento no prueba, en princi-
piO, la veracidad del conterudo de la declaracin de pensamiento,
salvo cuando la ley as lo determina. Una declaracin no se con-
vierte en veraz por ser documentada. La documentacin fija la dt-
claracin, pero no convierte las mentiras en verdades. El documento
solo prueba que la declaracin se ha hecho27.
El documento, a los efectos penales, debe tener capacidad pnra
pro?ucir efectos en el trfico jurdico. Debe poseer, por s mismo,
probatoria, es decir, capacidad para servir como prueba
obJetiva de hechos y relaciones jurdicas
28
El documento debe po-
seer.un contenido que refleje una realidad distinta a su propia exis-
tenCia; debe tener, en suma, lo que algunos autores han llamado el
tenor del documento, esto es, la expresin del pensamiento de al-
guien29.
De aqu que se excluya del concepto de documento aquellos
soportes materiales que carecen de contenido (por ej., las hojas en
blanco), o los escritos que solo prueban la existencia de una perso-
na (por ej., las tarjetas de visita). El documento debe tener autor y
contenido. Quedan, por ende, fuera del concepto los documentos
que no estn destinados a entrar en el trfico jurdico y no tienen
probatoria (por ej., las cartas amorosas, una pgina hist-
rica, una poesa, un texto literario, diarios personales, ejercicios
escolares, etc.)
30
Si bien en estas hiptesis se trata de instrumen-
26
Cit.ado por MAGOIOI!E, Giuseppe, ob. cit., p. 545, nota 28. En el mismo sen
tido, GAJtC'fA CANTIZANO, Mana del Carmen, ob. cit., ps. 65 y siguientes.
27
Conf. BACIGAt UPO, Enrique, ob. cit. , 12 y siguientes.
211
Conf. Sou:n, Seballtin, ob. cit., p. 323.
29
Conf. CANTti'.ANO, Mara del Carmen, ob. cit., pe. 48 y ea.; Ctu:us,
Curios, Fals1{icacL6n .. . , p. 17; CAiutntAS, Eduardo R., ob. cit., ps. 51 y 11. ; Sou:H,
Sebastilin, ob. cit., ps. 324 y aigu('llll'll.
;Jo Conf. GAit<'fA CANTti.ANo, Murlu dt>l Cannen, ob. cit., ps. 52 y as.; MuNuz
CoNIIb, Frnnci11co, ob, rit., Jl ll!lH, MAmunut;, Oiust>ppt', ob. cit., p. 545; CRY.UM, Car
loa, Pal B1{icac16n , , ., p. :lH.
tos que son documentos en s mismos (pero no penalmente
protegibles) y que pueden ser empleados como prueba en un proce-
so judicial, no hay que perder de vista que son actos que no produ-
cen efectos jurdicos; su falsificacin, en la medida que no hayan
ingresado al trfico jurdico, carece de capacidad para afectar el
bien jurdico. Distinta sera la interpretacin si, como bien se ha
puesto de relieve, la poesa o el texto literario hubieran sido inclui-
dos en un sumario como prueba del estado mental del autor o de un
delito de injurias, o en el caso de la correspondencia entre dos aman-
tes que se incluye posteriormente como prueba de un adulterio en
un proceso de divorcio
31
.
Quedan tambin al margen de la proteccin penal, por no pro-
ducir efectos jurdicos, las copias de documentos (salvo que la ley o
la voluntad del autor les otorgue efectos jurdicos) y las fotocopias
no autenticadas. Acertadamente ha dicho SOLER que debe
computarse como documento aquello que lleva en s mismo esa for-
ma autentificadora independiente, de manera que el documento en
s, adems de su tenor, encierre autenticidad. Por este motivo, no
es documento una copia no firmada, una mera reproduccin grfi-
ca de algo que originariamente es un documento
32
Elemento esen-
cial del documento es la declaracin contenida en l; de ello deriva
que la copia de un documento no es objeto material del delito de
falsificacin, porque no es una declaracin sino la reproduccin de
una declaracin. Los documentos son generalmente protegidos con-
tra la falsedad solo cuando tienen el carcter de originales, y las
copias no pueden ser objeto de falsedad documental, sino cuando la
ley les asigne valor probatorio. La copia solamente se convierte en
documento cuando est munida de una declaracin que certifique
su correspondencia con el original
33

3
1
Con f. MUOZ CoNDE, Francisco, ob. cit., p. 628. Como seala CREus, "mien-
tras se lo pueda invocar como prueba con efectos jurdicos, ser un documento
falsificable" (Falsificacin . .. , p. 24}.
32 Conf. SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 325. En el mismo sentido, MAGGIORE,
Giuseppe, ob. cit., p. 545; CARRERAS, Eduardo R., ob. cit., ps. 54 y ss.; MUOZ CoN-
m:, Francisco, ob. cit., p. 629: La simple copia y la fotocopia de un documento origi-
nal tampoco son adecuadas para producir efectos jurdicos, a no ser que hayan sido
legitimadas por un notario o que particularmente las partes estn de acuerdo en
atribuirles efectos jurdicos.
33 Conf. CARRERAS, Eduardo R., ob. cit. , p. 57. Es tambin la opinin de
BACIGALUPO: "en la medida que lo que prueba es el original, la fotocopia no tiene
funcin probatoria. Consecuentemente, la alteracin de una fotocopia puede cona-
Tampoco pueden ser objeto del delito el instrumento que con-
tiene hechos jurdicamente ilcitos (por ej., el escrito que contiene
un pacto criminal) o hace referencia a hechos imposibles, o cuando
el documento se reputa jurdicamente inexistente (por ej., el testa-
mento olgrafo escrito a mquina). Para estos supuestos, sin em-
bargo, la doctrina ha requerido que se trate de documentos absolu-
tamente nulos.
e) Medio de garanta. - El documento debe ser siempre In
expresin de la voluntad de alguien, no en abstracto sino en con-
creto, es decir, de una persona determinada. O, como dice MAGGIOHE,
el acto debe tener una paternidad.
Esta cuestin desemboca en el concepto de nutor clt>l
documento. Documento falsificable es solo aquel al que se le pu<>cle
atribuir un otorgante o, como expresa BACIGALUPO, solo puede exis-
tir un documento si prueba contra alguien
Tradicionalmente, ha sido la firma manuscrita del otorgante
la que se ha considerado como la herramienta indispensable para
atribuir el contenido del documento a su autor; ella ha sido consi-
der'ada, desde siempre, como el medio ms idneo para el reconoci-
miento del autor del documento. Entre nosotros, esta ha sido lA
doctrina mayoritaria, con la sola excepcin de aquellos supuestos
en que la ley no la exige
3
5.
La cuestin, sin embargo, de la necesidad de identificar al au-
tor del documento para calificarlo de tal no ha sido del todo
tituir un engao, pero no un delito de falsedad documental. Por el contrario, tus
fotocopias autenticadas son documentos" (ob. cit., ps. 13 y ss.). Para CRY.u:;, Ins
copias y testimonios de los documentos pblicos, en cuanto presenten las carntlll
risticas de autenticidad lege.lmente requeridas, se consideran documento&
publicos. Pero la copia simple de los documentos pubticos, es decir, aquella o la
que no se le han agregado los signos de autenticidad legalmente requeridos, nnt'll
objeto material del delito. En la situacin de las copias simples est.an las archivn
das por el sistema de microrrepoduccin (Falsi(icactn ... , ps. 40 y se.).
3
Con f. BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., p. 13; con similar opinin, Ctu:u , Gu r
los, Falsi{u:actn ... , ps. 19 y ss.; Sor.ER, Sebastin, ob. cit., p. 324; FONTAN BAII.-. IIt-\,
Curios, Tratado de derecho penal, M Parte especial", Abeledo-Pcrrot, Buenos AirPR,
1975, t . VII, p. 484; N z, R1rnrdo C'., Derecho penal argentino, .. Parte eswrinl",
t. VIl, p. 211, CAHRUtA!'t, J<:dunrdo H., oh cit., pa. 52 y ss. y 59
.Ir. Conf. Cnt:us, C'urlw. f'11lt1i{iruriml .. .. pa. 19 y ss., Soum, S('hn,liau, uh
t' il., pa 324 y
pacfica. V arias son las teoras que se han elaborado a este respec-
to36. La ms antigua de ellas, conocida como "teora de la confec-
cin material del documento", autor del documento solo es quien
ha procedido a su ejecucin material; as, sera autora del docu-
mento la secretaria que escribe el dictado de su jefe3
7
Otra teora
conocida como "teora espiritualista o de la procedencia mental
la declaracin documental", entiende que lo realmente significati-
vo a la hora de la determinacin del autor del documento es de
quin proviene la declaracin del mismo, es decir, el autor de la
idea o de la procedencia mental de la declaracin, y no quin redac-
t o confeccion materialmente el documentoss. Por ltimo, una
interpretacin ms reciente, denominada "teora de la imputacin
jurdica de la declaracin documental", expresa que autor sera aquel
de quien, jurdicamente, proceden tenor y firma del documento vale
decir, que autor es aquella persona a quien se le debe imputar la
declaracin legalmente
39

La doctrina ha reconocido que tanto la firma como la escritura
de propia mano no son los nicos elementos que permiten la identi-
ficacin del autor del documento, ya que lo que realmente importa
es que de su tenor pueda deducirse la identidad del que emiti la
declaracin. As, pueden tenerse en cuenta no solo el nombre y
apellido del otorgante, que ser lo ms frecuente, sino tambin otros
rasgos que permitan dicha individualizacin, por ejemplo, seud-
nimos, apelativos, etctera
40

La firma, se tiene dicho, es un elemento esencial del documen-
to autgrafo o un complemento necesario para que la escritura ten-
ga funcin documental de su formacin. Sin embargo, algunas ve-
ces la firma no es signo suficiente de autenticacin, ya que la ley
puede requerir otras cautelas para garantizar la correspondencia
del contenido con la voluntad del autor. Si la ley no exige la firma,
36
Ver, para mayores detalles, GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen, ob. cit.,
ps. 82 y siguientes.
37
Segn GARcfA CANTIZANO, la primera formulacin de esta teora se debe a
FRANK (ver ob. cit., p. 83, nota 99).
36
Siguen esta posicin, GARcfA CANTIZANO, Mara del Carmen, ob. cit., p. 84,
y Ml1Noz CoNDE, Francisco, ob. cit., p. 628.
3
9
Conf. GARcfA CANTJZANO, Mara del Carmen, oh. cit., p. 85.
4
Conf. BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., p. 13; CREUS, Carlos, Falsificacin ... ,
ps. 21 y ss.; CANTI7.ANO, Mara del Carmen, ob. cit., ps. 78 y ss.; CARRERAS,
Eduardo R. , ob. ctt., p. 53.
el documento ser vlido cuando el autor consienta que su nombre
sea puesto por un tercero. El problema de la validez de la firma
hetergrafa se resuelve con la doctrina del consentimiento
41

Como anteriormente se dijo, la reciente ley 25.506 introdujo la
equiparacin de la firma manuscrita con la firma digital (art. 78
bis, Cd. Pen.), estableciendo en el art. 2, prr. 1, la definicin de
firma digital en los siguientes trminos: "Se entiende por firma
digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedi-
miento matemtico que requiere informacin de exclusivo conoci-
miento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La
firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras par-
tes, tal que dicha verificacin simultneamente permita identificar
al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital
posterior a su firma"
42
La nueva normativa, siguiendo los ms
modernos ordenamientos de Europa y Estados Unidos, ha recurri-
do a la "criptograa"
43
como herramienta para asegurar la protec-
cin y confiabilidad de la informacin o datos transmitidos por medio
de las comunicaciones electrnicas. En el marco de este lineamiento,
la ley ha adoptado -como se tiene dicho- un sistema de firma digital
' 41 Conf. CARRERAS, Eduardo R. , ob. cit., p. 53. Con idntica opinin, C'ltWI'i,
para quien si bien el documento mismo debe posibilitar la individualizacin de su
otorgante, no siempre la firma manuscrita {verdadera o imitada) ser el medio
jurdicamente exigible para que se lleve a cabo esa determinacin: lo ser cuando
la ley (en sentido amplio) as lo indique, como ocurre en las ruptesis de documen
tos civiles, pero no en otras (Falsificacin . .. , ps. 21 y ss.)
42
Vase sobre esta temtica con mayores detalles, SARRA, Andrea V., ob.
cit., ps. 369 y ss. Para esta autora, la firma digital es la firma electrnica realizn
da mediante la transformacin de un registro electrnico utilizando criptosistemas
asimtricos y funcin hash, de modo que la persona que tiene el mensaje de origl'n
y la clave pblica del signatario puede determinar si la transformacin se efectu
por medio de la clave privada que se corresponde con la clave pblica que l twnc,
y si el mensaje original fue alterado desde que se hizo la transformacin.
43
"La 'criptogra.ffa' es el diseo de mtodos para cifrar mensajes antes de
que sean transmitidos, mediante el empleo de ciertos algoritmos, para
rur informacin confidencial" (confr. SARRA, Andrea V., oh. cit., p. 58, nota 1081. Hl
.run Maria Luisa FERNNDEZ ESTEBAN, la criptogra.ffa o cifrado es el arte de cnnr v
u11or mtodos para disfrazar mensajes usando cdigos, algoritmos y otros mtodo."
do tal modo que solo las personas que conocen esos cdigos pueden acceder o In
ulformacin. La criptografia ha sido identificada como uno de los elementos clave
puro fomentar el comercio en el nuevo entorno digital, al aumentar lo scguridud
cn In confidencialidad de las transacciones (conf. Nueuas lecnologtas. mtrmrt .Y
tlrrcrhos fundamentales, MonogrnOus <'ili\Cilll .Jurdicas, MacGruw Hill, Mudnd.
11:198, p. l46).
588 DERECHO PENAL. P ARTE ESPECIAL
basado en el sistema criptogrfico asimtrico, estableciendo en el
art. 2 que el procedimiento matemtico utilizado para identificar
al autor de un documento y asegurar su integridad debe ser sus-
ceptible de verificacin por terceras partes
44
La criptografa es una
tcnica de. cifrado que fue usada en aplicaciones militares para ga-
rantizar la transmisin de informacin sensible a travs de cana-
les inseguros. La moderna criptografa usa algoritmos que tan solo
pueden ser ledos y descifrados por aquellos a los que van
dirigidos. Cada algoritmo posee una clave que solo es conocida por
los interesados y los principales aspectos que garantiza son la
confidencialidad, la integridad y la autenticidad de la informa-
cin45. Este tipo de tcnicas criptogrficas de cifrado asimtrico o
de clave pblica, segn explica la doctrina, utiliza un par de
claves. Una es pblica y la otra secreta o privada.
17. INSTRUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS
a) Instrumento pblico. - La doctrina y jurisprudencia han
debatido largamente sobre los alcances de los conceptos de instru-
mentos pblicos y privados. En un primer momento, se asign el
carcter de instrumento pblico exclusivamente a los enumerados
en el art. 979 del Cdigo Civil
46
Esta solucin restrictiva, sosteni-
44
Conf. MARQUEZ, Jos F., ob. cit., p. 28.
45 Conf. FERNANDEZ ESTEBAN, Mara Luisa, ob. cit., p. 146.
4
6 Cdigo Civil, art. 979: instruTTU!ntos pblicos respecto t:k los actos ju-
rdicos: JO) Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de
protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones y las copias t:k esos
1 ibros sacadas en la forma que prescribe la ley. 2) Cualquier otro instrumento que
extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubie-
ran determinado. 3) Los asientos de los libros de los corredores en los casos y en la
forma que determine el cdigo t:k coTTU!rcio. 4) Las actas judiciales, hechas en los
expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y
en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas
actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron. 5) Las letras aceptadas
por el gobierno, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro publi-
co. las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado dt' /k
vetrlas. 6"1 Las letras t:k particulares dadas en pago de derechos de aduana con
expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al Tesoro Publi-
co. 7) Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como prov111C'ia
les. 8) Las acciones de las compatas autorizadas en conformidad a sus cstatu
tos. 9! Los billetes, libretas y toda cedula emitida por los bancos, autorrzados para
da en la actualidad por algunos autores
47
, ha limitado el alcance de
estos documentos nicamente a los actos de naturaleza privada,
quedando excluidos, por lo tanto, de la calidad de instrumentos
pblicos actos que -como subraya SOLER- estn dotados de mximo
poder de autenticidad oficial, como son ciertamente las actas de las
cmaras legislativas, los decretos firmados por el Presidente de la
Repblica, las resoluciones de los jueces, etctera
48

Contrariamente a esta postura, se ha elaborado una tesis am-
plia, partiendo del mismo art. 979 del Cd. Civil, en cuyo inc. 2 se
adjudica el carcter de instrumento pblico a "cualquier otro ins-
trumento que extienden los escribanos o funcionarios pblicos en la
forma que las leyes determinan". De manera que, para esta solu-
cin, que es la que actualmente predomina en la doctrina y juris-
prudencia de nuestros tribunales, instrumento pblico es, no solo
el documento o acto jurdico enumerado en el art. 979 del Cd. Civil
(enumeracin meramente enunciativa), sino tambin todo acto o
instrumento extendido por funcionruios o escribanos pblicos en la
forma que las leyes (ley en sentido material, comprensiva de s us
r eglamentaciones) determinan (ley, decreto, ordenanza, etc.), seR
en el orden ejecutivo, legislativo o judicial, nacional, provincial o
municipal
49

Adscriptos a esta ltima doctrina, entonces, convenimos en quo
quedan comprendidas en el concepto de instrumento pblico lns
actas de las sesiones legislativas o del Consejo Deliberante munici -
pal; las r esoluciones emitidas por las autoridades internas de las
cmaras legislativas; los decretos, resoluciones, etc., emanados d(l
Poder Ejecutivo, ministros, funcionarios de las reparticiones publi
cas de que se compone la administracin central o entes dE:'SC('Il
tuit's emisiones. Jo Los asientos de los matrimonios en los libros p<rrroquitrls, u
rn los registros municipales y las copias sacadas de esos libros o
47
Esta parece ser la opinin de B REGLIA ARIAS y GAUNA al soR tener que "Fnr
7.0RO es remitirse al art. 979 del Cdigo Civil , donde de manera taxativn11c Clllnhlt
ceo qu documentos se consideran instrumentos pblicos, quedando compnndi
doR lodos aqueUos redactados por los escribanos y funcionarios pblicos, dtntru dn
lu de sus funciones, respetando las formalidades que confieren uultntitidnd
ni ucto que refrendan" (conf. ob. cit., ps. 793 y ss.). Este criterio restrictivo fue
I'OFltenido, entr e otros, por RAMOS Mt.IIA y OERIGO.
114
C'onf Sou11, S('bastin, oh. cit , p. 326. Con idntica crtica n la tc11i8 rt'l!
( nctivn, e '\ltiH gel u urdo H., u h. cit pll. 68 y Riguicntes.
111
Hon pnrt1dunnt< el In le11111 nmplin, r ntrr otroR, Sou:R, NuN:z, c;AJII!IIIAS,
FoN'IAN BAII '"II" C'u11 Ml\111 11'111" . BAI!il iN y roniNI.
ttalizados; las resoluciones de los jueces y dems constancias o di-
ligencias extendidas en los expedientes judiciales; el sumario reali-
zado por la polica judicial; los escritos y otros documentos incorpo-
rados a juicio; las actas de exmenes de las universidades
nacionales; la libreta universitaria, etctera
50

Los instrumentos pblicos, como seala BACIGALUPO, hacen
prueba del hecho que motiva su otorgamiento (por ej., las manifes-
taciones de voluntad de los contratantes), y de la fecha de este en-
tre las partes y frente a terceros, as como entre las partes (y sus
causahabientes) de lo declarado por ellas
61
Quedan comprendidos
los documentos pblicos otorgados en el extranjero (arts. 12 y 14,
Cd. Civil).
b) Instrumento privado. - La doctrina es uniforme en sea-
lar que el concepto de instrumento privado es una nocin negativa,
residual: son documentos privados los que no son pblicos.
A los efectos penales, instrumento privado es aquel que es otor-
gado por las partes sin la intervencin de un funcionario pblico,
con el idioma y bajo las formalidades que juzguen ms convenien-
tes y con eficacia probatoria.
Son elementos esenciales del instrumento privado su conteni-
do o texto y la firma de las partes. Para ser reconocido como tal, el
documento privado debe estar firmado; un escrito que no est fir-
mado o suscripto por las partes no tiene valor probatorio 5
2
Expresa
el art. 1012 del Cd. Civil que "la firma de las partes es una condi-
cin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella
no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nom-
bre o apellidos".
Un documento privado carece de autenticidad mientras no sea
reconocido por la parte contra quien se lo pretende hacer
valer
63
Esta doctrina surge del texto del art. 1026 del Cd. Civil,
que dice: "El instrumento privado reconocido judicialmente por la
parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el
so Para mayores detalles sobre casos particulares, vase BAtOUN, David, y
TozztNt, Carlos A., Los conceptos . .. , ps. 83 y as.; de los mismos, La falsedad ..
cit. Igualmente, CARRERAS, Eduardo R., ob. cit., ps. 78 y siguientes.
6 1 Conf. BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., p. 24.
62 Conf. CuELLO CALN, Eugenio, ob. cit., p. 249.
53 Conf. CARRF.RAS, Eduardo R., ob. cit., p. 65.
mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto
y sus sucesores".
La jurisprudencia espaola ha considerado instrumentos pri-
vados a los siguientes: facturas de compaas de electricidad, vales
de gasolina, las cartas, las entradas de los espectculos, los anun-
cios, las circulares de los colegios de abogados, los contratos priva-
dos de compraventa, etctera
54

Los instrumentos privados reconocidos judicialmente solo son
oponibles a las partes y a sus sucesores, pero no prueban contra
terceros la verdad de la fecha expr esada en ellos (art. 1034,
Cd. Civil).
e) Documentos equiparados. - El art. 297 del Cdigo Penal,
segn el texto incorporado por la ley 24.410, establece: "Para lo.'l
efectos de este Captulo, quedan equiparados a los instrumentos pt
blicos los testamentos olgrafos o cerrados, los certifzcados de parto
o de nacimiento, las letras de cambio y Los ttulos de crdito trans
misibles por endoso o al portador, no comprendidos en el articu-
Lo 285".
, Se trata de una equiparacin solo a los fines de la pena, no del
delito, circunstancia que tiene efectos en el mbito de la consuma-
cin tipica, pues, al no perder su condicin de instrumentos priva-
dos, la falsificacin de estos documentos podr dar lugar nicamentE
a los delitos de falsificacin material y falsificacin por supresin,
pero no respecto de la ideolgica, que solo puede concretarse, en
general, en relacin con documentos de naturaleza pblica. En con-
secuencia, ser el uso del documento la conducta que tipifique El
delito.
La enumeracin del artculo es taxativa. Los documentos com-
prendidos son: los "testamentos olgrafos", que son los escritos n
mano por el testador (arts. 3639 y ss., Cd. Civil), y "cerrado.'l", qtw
son los que son firmados por el testador y entregados en sobr< CE'-
nado a un escribano pblico, en presencia de cinco testigos df'l ha
gar, expresando que lo contenido en el pliego es su
(arts. 3665 y ss., Cd. Civil); los "certificados de parto o de 11act
miento", que son documentos incorporados por la ley 24.410, de 1905;
114 Con f. Cut:vA, J.orcnzo, ob. cit., p. 232; igualmente, MuNoz ( 'nN
m;, Francisco, ob. cit., p. 6:1(), pum quirn, ndl:'mR, el documento pblico nulu Jlllt'
dt ser considerado dtKunwntu pravudo
592
DERECHO PENAL. PARTE ESPECLAL
las "letras de cambio", que son ttulos de crdito formales y comple-
tos que contienen una promesa incondicionada y abstracta de ha-
cer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden una suma de
dinero en lugar determinado, vinculando solidariamente a todos
los que en ella intervienen (decr. ley 5965/63, ratificado por ley
16.478)55; los "Utulos de crdito transmisibles por endoso o al porta-
dor, no comprendidos en el artculo 285", que engloba a otros docu-
mentos que no estn incluidos en el art. 285, entre los que puede
mencionarse a los siguientes: vales o pagars, giros bancarios, pos-
tales o telegrficos, cheques de viajero
56
, debentures, warrants,
boletas de empeo, acciones de compaas mercantiles, facturas de
crdito certificados transferibles de depsito a plazo fijo y certifi-
, .
cados de embarque
57
, y los cheques de particulares.
18. CARACTERSTICAS COMUNES A LOS TIPOS
DE FALSEDAD DOCUMENTAL. EXCEPCIONES
Todas las formas de falsedad previstas en el Captulo III del
Ttulo XII del Cdigo Penal contienen como exigencia tpica el re-
quisito de que de la falsedad "pueda resultar perjuicio". Esta con-
dicin del tipo objetivo se aprecia en los delitos de los arts. 292, 293
y 294, esto es, en la falsedad material, en la ideolgica y en la im-
propia. . . , .
La excepcin est dada en el delito de falso certificado medtco,
previsto en el art. 295, cuya dinmica comisiva exige la produccin
de un perjuicio efectivo.
65 Conf. CAMARA, Hctor , Letra de cambio y vale o pagar, Ediar, Buenos
Aires, 1972, p. 192. Para Csar VIVANTE, citado P?r CAMARA,. La de cambio
un ttulo de crdito formal y completo, que contiene la obhgacton dt> pagar, s tn
contraprestacin, una cantidad determinada, al vencimiento y en el lugar expresa-
do (conf. ob. cit., p. 191).
66 Conf. CREUS, Ca.Hos, Falsificacin .. . , p. 224.
7 Conf. BAJGN, David, y TozzJN!, Carlos, La fal sedad . .. , 220 Y
ss. Debemos aclarar que, en la actualidad, el rgimen de las conformadas
ha s ido s ustituido por el de la ley 24.760, de 1997, que incluy una regulacin
flobre "facturas de crdito" en el Cdigo de Comercio e incorpor el 298 bis a l
Cdigo Pena l que se refier e a dichos documentos. Por esta razn, hemos suprimi -
do, por un lado, la mencin a las facturas conformada!! que hacen los profcsoreR
BAICoUN y ToUINI en la obra antes ciUidu, y pot otro Indo hemos ugregudo la refe-
rencia a el!' rrd1to.
D ELI'rOS ('ONTRA LA FE PUBLJCA 593
De ello surge que, en los supuestos mencionados en primer
t rmino, es suficiente a los fines de la consumacin tpica la "posi-
bilidad de perjuicio", es decir, la concreta posibilidad de afectacin
de otros bienes jurdicos distintos de la fe pblica.
En los tipos de falsedades, si bien este efecto que es la posibili-
dad del perjuicio debe provenir causalmente de la misma conducta,
trasciende a ella y produce una concreta posibilidad de lesin dE:'
otros bienes jurdicos distintos de la fe pblica, ya lesionada por la
propia conducta falsaria. En resumen, para la concrecin tpica no
es suficiente con la mera falsificacin del instrumento, sino que es
necesario que a dicha conducta se sume la posibilidad de afectacin
de otros bienes jurdicos.
La consumacin tpica exige un desdoblamiento de la figura:
accin falsificadora ms posibilidad de perjuicio. La falsificacin
de documentos pblicos, ha dicho SOLER, importa en s y por s una
verdadera lesin a la funcin autentificadora en materio
documentaria, y en ese sentido se encuentra afectada la fe
pblica. Sin embargo, la ley aun en ese caso, requiere la posibili-
dad de perjuicio. En el caso de falsedad material de documento
pblico, por lo tanto, la inexistencia de posibilidad de un perjuicio
que recaiga sobre otro bien jurdico actuar como una verdadera
condicin dirimente de la falsedad, en principio, Con
otros trminos, aun cuando se haya realizado la accin tpica
lesionadora por s misma de la fe pblica, la inexistencia de la posi-
bilidad de perjuicio en relacin a otro bien jurdico distinto obstar
a la concrecin del delito.
De lo expuesto, puede afirmarse que, en la generalidad de los
casos, estamos frente a infracciones de pura actividad y de peligro
concreto, que exigen la posibilidad de afectacin de un bien jurdico
distinto de la fe pblica. Este perjuicio potencial al bien jurdico R('
constituye, por tal circunstancia, en el lmite mnimo de la tipicidad.
La excepcin, como tenemos dicho, est dada por el delito df'
falso certificado mdico, el cual, por exigir la concrecin real de un
perjuicio, se convierte en una figura de dao efectivo.
El perjuicio potencial puede ser de cualquier naturaleza, m-
trimonial o extrapatrimonial, siendo indiferente quin sea el titu-
lar del bien jurdico afectado o puesto en peligro.
Conf. Sou:tt, Sebastin, ob cit. , p. 361. En idntico sentido, CHw:-;. Cu1
lnK, , pR. 66 y Ri guil'ntcH.
,1!1 111 1 '1
Lo que importa, en suma, no es el peligro que acarrea la falsi-
ficacin en s misma, sino los efectos ulteriores que produce dicha
falsificacin en todas aquellas relaciones que el documento deba
probar, en las que se lo hace valer o en las que se lo deba hacer
valer 5
9

19. EsTRUCTURA DEL CAPITuLo
El Cdigo Penal argentino ha seguido, en lneas generales, el
contenido del proyecto de 1891, estructurando el Captulo confor-
me al siguiente sistema:
a ) falsedad material en documentos pblicos o privados
(arts. 292 y 297);
b) falsedad ideolgica en documento pblico (art. 293);
e) falsedad impropia en documento pblico o privado (art. 294);
d ) falso certificado mdico (art. 295);
e) uso de documento o certificado falso (art. 296);
{} agravante por la condicin funcional del autor (art. 298);
g) falsedad en la emisin o aceptacin de facturas de crdito
(art. 298 bis).
20. FALSEDAD MATERIAL
El artculo 292 del Cdigo Penal establece: "El que hiciere en
todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de
modo que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con reclusin o
prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento pblico y
con prisin de seis meses a dos arios, si se tratare de un instrumento
privado.
"Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destina-
dos a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del
dominio o habilitacin para circular de vehlculos automotores, La
pena ser de tres a ocho aos.
"Para los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los
documentos destinados a acreditar la identidad de las personas,
69 Conf. CR.Eus, Carlos, Falsifi cacin ... , p. 77; igualmente, SOLER, Sebastin,
ob. cit., ps. 362 y ss.; CARRERAS, Eduardo R., ob. cit. , p. 122.
595
aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerza arma-
das, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de identi-
dad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvi-
cas o de enrolamiento y los pasaportes, as como tambin los
certificados de parto y de nacimiento".
El precepto proviene del proyecto de 1891, en el que se indican
como fuentes e:ctranjeras los Cdigos de Holanda, Italia, Hungra,
Uruguay, Blgca y Alemania. Con posterioridad a la codificacin
las leyes 20.642, de 197 4, y 21.776, de 1976, introdujeron el
do Y tercer prrafos del artculo, siendo este ltimo modificado, en
su ?arte final, la ley 24.410, de 1995, que incorpor la equipa-
raCin de los cert1ficados de parto y de nacimiento.
a) del delit?. - l. La accin Upica. Con arreglo a
la descnpc1n legal, el delito consiste en hacer en todo o en parte
un documento falso o en adulterar uno verdadero.
Se trata, como puede verse, de un tipo penal que contiene dos
modalidades delictivas, las cuales pueden descomponerse en cua-
tro acciones tpicas, que son las que se detallan a continuacin:
a ) hacer en todo n documento falso, pblico o privado;
b) hacer en parte un documento falso, pblico o privado;
e) adulterar en todo un documento verdadero, pblico o pri-
vado, y
d) adulterar en parte un documento verdadero, pblico o pri-
vado.
Hacer en todo un documento falso consiste en crear fabricar
c?nfeccionar, etc., un documento y atriburselo a una pe;sona dis:
tmta del otorgante. La creacin total de un documento fal so impli -
ca la falsificacin de sus signos de autenticidad.
Como seala SOLER, el documento totalmente falso es aquel <'n
el que se fal sifica la autenticidad o autora y con ello la genuinidad
de un documento, lo cual se puede realizar de dos maneras: 1) atri-
buyendo la manifestacin a alguien que no es su autor, y 2) atribu-
yendo la manifestacin propia a una persona supuesta (nombre ideal
o inventado) GO.
fiO Conf. Sot.ER, Sebastin, ob. cit., p. 340. Un documento es autntico, ex-
prella CANTIZANO, cuando proccdu dt lu persona que figura como su autor;
en camb1o, ea verdadero cuando eu <"onhmdo concuerda con la realidad quu
596
La falsificacin total de un documento requiere una tarea de
imitacin "completa" de los signos de autenticidad del modelo (es-
critura, firma, sellos, etc.), es decir que deben crearse no solo el
tenor del mismo y otorgrsele una identidad al sujeto a quien se le
atribuye, sino tambin los dems elementos que hacen que el docu-
mento sea tal
61

El documento totalmente falso es aquel que no es genuino, vale
decir, aquel en el que la falsedad ha recado sobre sus elementos
esenciales o signos de autenticacin, mientras que ser parcial-
mente falso cuando a un documento autntico se le han agregado
declaraciones falsas. El documento es verdadero, pero sus agrega-
dos son falsos.
En cualquiera de estas dos modalidades (creacin total o par-
cial de un documento falso), se requiere de una tarea imitativa,
pero, contrariamente al supuesto de falsificacin de moneda que
presupone la copia de un modelo preexistente, la falsificacin pue-
de extenderse tanto hacia un modelo existente como hacia uno que
no existe, es decir, que haya sido inventado por su autor. La dife-
rencia residira, como hemos dicho, en que en la falsedad total debe
darse la creacin completa del documento (alteracin de sus ele-
mentos esenciales o signos de autenticacin) que se atribuye a otra
persona distinta del otorgante, mientras que en la falsificacin par-
cial se incluyen manifestaciones que el "verdadero otorgante" no
realiz. Acierta SOLER cuando subraya que el otorgante de un do-
cumento no puede ser sujeto activo de falsificacin por formacin
total del mismo; para ser autor de una falsificacin total, es necesa-
rio falsear tambin al

materializa. Teniendo esto en cuenta, agrega, la funcin de garanta que satisface
el documento en el trfico jurdico se basa en la autenticidad de la declaracin
documental , es decir, en la posibilidad de reconocer a un concreto sujeto como su
autor !con f. ob. cit., p. 91 l.
61 Conf. Cnws, Carlos, Falsificacin .. . , p. 55. Igualmente SOLER, Sebastin,
ob. cit., p. 340: wLa manera de fals ificacin por formacin total aparece tan pronto
como se altera la relacin entre tenor y autentificacin, y ello solamente se puedt>
lograr fal si ficando los signos autentificadores".
62 Conf. Sm.En, Sebastin, ob. cit., p. 340. Del mismo criterio NUNt-;Z, cuando
dice que "hacer en todo un documento falso es atribuir su texto a quien no lo hu
otorgado", mientras que ''hucer en parte un documento falso significa hacerle agrt
godos a un documento ll'gtimo en lo que atae a su otorgante" (con f. ob. cit., ps. 212
y ss.l
En sntesis, hacer un documento falso quiere decir, como prin-
cipio general, "falsificar un documento imitando sus signos de au-
tenticidad".
Hacer totalmente un documento falso implica la .creacin com-
pleta de un documento, en todos sus elementos y requisitos de
autenticidad. Se afecta la genuinidad del documento, por cuanto
en el documento genuino, contrariamente al documento falso hay
coincidencia de identidad entre su autor y el que aparece en do-
cumento, as como en el tenor del mismo. En la creacin total del
documento falso, en cambio, debe darse una falta de coincidenciA
entre el verdadero otorgante y el que aparece como tal en el
documento. El documento totalmente falso nunca puede ser reali-
zado por el verdadero otorgante, pues el papel expresar efectiva-
mente lo que su autor ha puesto, de manera que no quedar afecta-
da la genuinidad del mismo
63

Hacer parcialmente un documento falso admite, como conducta
falsaria, que sea tanto el propio autor del acto genuino el que pro-
duzca el acto falso (agregando textos, circunstancias falsas, etc.) como
un tercero (llenando espacios en blanco, completando un documento,
etc.). En cualquier caso, el documento debe ser genuino o legtimo.
La adulteracin de un documento verdadero implica la exis-
tencia de un documento autntico o genuino, pero falso en su
significacin. Es decir que mientras la conducta de hacer un docu-
mento falso necesariamente implica la creacin, total o parcial, del
documento, en la adulteracin el documento preexiste a la
conducta. El autor trabaja sobre un documento existente y verda-
dero introducindole modificaciones a su tenor. Como bien dice
CARRERAS, la alteracin debe dejar subsistente el documento origi-
nario, no obstante la adulteracin y cambio de su tenor
14
La
genuinidad del documento, se tiene dicho, est referida a su autor,
mientras que la veracidad viene relacionada con su contenido
11
n.
; Con f. CARRERAS, Eduardo R. , ob. cit., p. 101; SOLER, Sebastin, ob. cit., p. aaq,
fi.l Con f. CAJtRF.RAl'l, Eduardo R., ob. cit. , p. 96. En opinin de MARC'i'UJ.OS, In
dtferencia entre hacer y adulterar es que en este ltimo supuesto se toma un docu
mento existente y legitimo y se lo modifica; mjentras que en el primer supueato,
hucer, aun cuando fuese en parte, consiste en crear o incluir sin cambiar un texto
por otro; solo agregar un nuevo texto al ya existente -ello referente a hacer en
pnrh <con f. Manual de dererho penal, wParte especial", dirigido por Ricardo Levene
l h 1, Vlctor P. de Zavala, Buenos Aire11, 1978, p. 6161.
t;r, Con f. GAitC'IA CANTIZANO, Mnrhl clf'l C'ornwn, ob. cit., p. 90. Un documento
,,,. .:l'ltuino, se1'1ula esta uutoro, cuundu pruvi11W l'fl<tivnmente de quien figuru l'll
598
La adulteracin siempre deriva en el cambio de sentido del
texto modificado, sea que ese cambio se haya llevado a cabo me-
diante el agregado de frases, puntuaciones, interlineados, borra-
dos, etc. La hiptesis de adulteracin admite, a diferencia de la
falsificacin que la conducta pueda ser realizada por el otorgante.
La material puede recaer sobre un instrumento p-
blico o privado, conceptos a los que ya nos hemos referido anterior-
mente.
2. Sujetos del .. Autor de
cualquier persona, mclusive un funcionario pubhco, sm perJWClO
de que en este supuesto quepa la aplicacin del art. 298 del Cd.
Penal.
Como hemos visto anteriormente al abordar el tema relativo a
la accin deben distinguirse los supuestos de creacin total o par-
cial de documento y si la falsificacin ha sido realizada en ins-
trumento pblico o privado.
Si se trata de la creacin total de un documento falso, autor
solo puede ser un tercero distinto al otorgante, puesto que si fuera
el otorgante el autor de la falsedad el ser ge-
nuino es decir, representar lo que l ha mamfestado, mdepen-
de que sea o no verdad lo que dijo.
Se tratar como subraya SOLER, de un documento mentiroso,
esto es ideolgicamente falso, pero el documento en s ser siem-
pre en el sentido de que el papel dir efectivamente lo que
su autor ha puesto
66

Si la falsedad recae solo parcialmente en un documento, autor
puede ser cualquiera, inclusive el propio otorgante. .
Si se trata de instrumento pblico, sujeto activo puede ser, m-
clusive, el fedatario que ha intervenido en l
67

l como su autor, es decir, cuando el autor aparente es el autor real del documento;
existir un documento no autntico cuando el autor que se deduce de l no es el
verdadero (conf. ob. cit., p. 92). En el mismo sentido, BAC'IOALlJPO afirma que el
contexto de los delitos documentales, autntico ser un documPnto mercantil o
privado en el que la persona que asume la declaracin contenida en el
lo ha hecho realmente, independientemente de si lo declarado es o no verdad. D1cho
a la inversa, un documento es inautntico cuando no proviene de la persona que
aparece como su emisor" (conf. ob. cit., p. 39).
66 Conf. SOLER, Sebastin, ob. p. 339.
67 Conf. CREUS, Carlos, Falsificacin ... , p. 104.
DEUTOS CONTRA LA FE PBLICA 599
Sujeto pasivo del delito puede ser cualquier persona. La ex-
presin de la ley "de modo que pueda resultar perjuicio" as lo indi-
ca claramente.
Se trata, como se ve, de un delito de autora indiferenciada,
que admite toda forma de participacin criminal.
b) El elemento subjetivo. - Subjetivamente, la falsedad ma-
terial admite solo la modalidad dolosa, en la forma de dolo
directo. Quedan excluidos del mbito de la culpabilidad el dolo even-
tual y toda forma de conducta imprudente.
El dolo comprende la conciencia de la falsedad que se realiza y
que de ella puede resultar un perjuicio a un tercero, y la voluntad
de llevarla a cabo, es decir, querer realizar una conducta de un
modo que con ella pueda resultar un perjuicio para un terceroM.
Para GARCIA CANTIZANo, el contenido del dolo en el delito de
falsedad documental no solo consiste en saber y querer alterar un
documento, o simular su autenticidad, sino que adems lleva im-
plcito la conciencia y voluntad de su aptitud para engaar a terce-
ros, desde el momento en que sea usado en el trfico jurdico.
as el dolo, explica esta autora que el delito de false-
dad documental se constituye en un delito de tendencia interna
trascendente, donde al bastar con la intencin de introducir el do-
cumento falso en el trfico para completar la estructura subjetiva
del tipo de injusto, se incluye en la categora de los delitos mutila-
dos en dos actos
69

e) Consumacin y tentativa. - Con respecto al momento
consumativo en la falsedad material, hay que distinguir si se trata
de documentos pblicos o de documentos privados.
En el primer caso, la consumacin tpica coincidir con la ac-
cin material, esto es, hacer en todo o en parte el instrumento p-
68 La generalidad de la doctrina se manifiesta en est.e sentido (conf. NUNt:Z,
Ricardo C., ob. cit., p. 214; SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 366; CREus, Carlos, FCJlsifi
cacin ... , ps. 99 y ss.; CARRERAS, Eduardo R., ob. cit., ps. 126 y ss.; MARC'OPur.os,
Mario M., ob. cit., p. 617).
69 Conf. GARC'IA CANT17_,ANO, del Carmen, ob. cit., ps. 138 y ss., que cita
en apoyo de esta posicin a un importante sector de la doctrina alemana. Pura un
untUisis ms detallado sobre esta rlu"'' dt d<litos subjetivamente configurado .. ,
vase POI.AINO NAVARRt: n ; , Miguul. El 111)11Rill llpiro en el teoria del cleltto, Muve,
Corricnt.ea, Argentina, 2001, P" 1:17 y MII(Uicnll'l.
600
DERECHO PENAL. PARTE ESPECL\L
blico, pues es en tal momento en que surge la posibilidad del per-
juicio al bien jurdico.
Si se trata, por el contrario, de un instrumeato privado, la fal-
sedad se consumar cuando se utilice o emplee el documento
falsificado. De ello surge que la falsificacin de un instrumento
privado sin su uso posterior no concreta el delito del art. 292, ni
ningn otro. Esta es la doctrina y jurisprudencia dominante entre
nosotros
70

La tentativa, en general, no ha sido admitida doctrina-
riamente. Los actos de falsificacin realizados antes de la consu-
macin tpica son actos preparatorios impunes para nuestra legis-
lacin
71

21. FIGURAS ESPECFICAS DE FALSIFICACIN
MATERIAL
Como hemos tenido oportunidad de expresar anteriormente,
las leyes 20.642 y 21.766 han introducido los prrafos 2 y 3, res-
pectivamente, del art. 292 del Cd. Penal, incorporando ciertos ob-
jetos de proteccin debido a la disparidad de criterios originados en
10 Confr. por todos, FoNTN BALESTRA, Carlos, ob. cil., p. 499, y CREus, Car-
los, Falsificacin ... , ps. 89 y ss. Otros autores, sin embargo, planteando una pos-
tura diferente, prescinden de la divisin de los instrumentos en pblicos y priva-
dos, haciendo coincidir el uso del instrumento como momento consumativo, tanto
en una clase como en otra de tales documentos, cuando se produce un efectivo
perjuicio del bien jurdico fe pblica. Se trata de lo que denominan "'uso jurdico
punible", para diferenciarlo de otros verdaderos usos jurdicos, pero de instrumen-
tos no aptos para lesionar la fe pblica. De aqu -subrayan estos autores- deriva
que estos delitos sean de doble actividad: la primera, accesoria y preparatoria, que
consiste en falsificar o adulterar materialmente, y la segunda, principal, que resi-
de en usar jurdicamente (con f. BAIGN, David, y TOZZINI, Carlos A., La falsedad . .. ,
ps. 295 y ss.). Negando que se trate de delitos de doble actividad, CARRERAS, Eduardo
R., ob. cit., p. 117. Ver asimismo, la critica de CREUS a la tesis de BAJGN yTozztNI,
en Falsificacin ... , ps. 90 y siguientes.
71 Conf. FONTN BALE'i1RA, Carlos, ob. cit.., p. 500; Sot.ER, Sebastin, ob. cit.,
p. 368. En opinin de CREUS, la tentativa no es posible en los supuestos de fal sifi-
cacin de instrumentos privados, pero si lo es cuando lo falsificado es un instru-
mento pblico: quien con la finalidad de insertar una declaracin falsa -subraya-
ha logrado borrar parcialmente lu existente, cuando esa sola supresin parcial no
puede producir efecto jurdico ulguno, vo ms all del mero acto preparatorio para
rtalizar uno ejecutivo (conf . .. p. 96).
la doctrina y jurisprudencia sobre su caracterizacin como instru-
mentos pblicos o privados. La ley 24.410 de 1995, por su parte
incluy en el prrafo 3 los certificados de parto y de nacimiento
7
<
Con este mecanismo, quedaron equiparados a los instrumen-
tos pblicos, pero con una escala penal diferente a la prevista para
ellos en la figura bsica del art. 292, los documentos destinados a
acreditar la identidad de las personas o la titularidad del dominio o
habilitacin para circular de vehculos automotores y los certifica-
dos de parto y de nacimiento. Entre los primeros, se incluyen en el
prrafo 3 del art. 292los documentos de identidad otorgados a sus
miembros por las fuerzas armadas, de seguridad, policiales y peni-
tenciarias, las cdulas de identidad expedidas por la autoridad
pblica competente, las libretas cvicas, las de enrolamiento y los
pasaportes, as como los certificados de parto y de nacimiento.
Conforme con ello, quedan al margen de la proteccin agrava-
da todos aquellos documentos que no tienen por objetivo acreditar
la identidad de la persona, sino circunstancias distintas aunque
estn relacionadas con ella, por ejemplo el carnet de funcionario
pblico, de profesional (abogado, licenciado), libreta de matrimo-
nio, etctera.
Entre los documentos destinados a acreditar la titulruidad del
dominio o habilitacin para circular de los automotores, se encuen-
tran los documentos expedidos por el Registro Nacional de la Pro-
piedad del Automotor, por ejemplo, el denominado ttulo del auto-
motor y la cdula de identificacin del automotor, conocida como
"cdula o tarjeta verde". Aun cuando tengan relacin con los auto-
motores, no estn incluidos en la represin ms severa, porque no
estn destinados al fin determinado por la ley, ciertos documentos
que se emplean para la transferencia del vehculo o cuyo destino
sea la conduccin del mismo, por ejemplo, los formularios 08 los
. '
certificados de gravmenes, las constancias de inspeccin vehicular,
la licencia de conducir, etctera.
Se discute en doctrina si es requisito de aplicacin de la mayor
penalidad la concurrencia de la posibilidad del perjuicio al bien
jurdico. Para algunos, en esta parte del art. 292 no se requiere la
posibilidad de causar perjuicio, ya que este se presume por el tipo
7
t Para un estudio ms exhaustivo y detallado sobre las diversas cuestiones
planteadas en la doctrina y jurisprudencia respecto de esta clase de documentos,
vcusc Cnnrs, Carlos, Falsifiracion ... , p11. 107 y ss.; BArGUN, David, y TOZZINI, Car-
los A., /.<1 f(l/8l'dad . .. , ps. 81 y s iguientes.
602
de documento falsificado
73
Para otros, por el contrario, esta posi-
bilidad est nsita en la falsificacin misma, puesto que ella consti-
tuye un nico modo de falsificar y ese modo implica ya la posibili-
dad de perjuicio
74

22. FALSEDAD IDEOLGICA
con reclusin o prisin de uno a seis aos, el que insertare o hiciere
insertar en un instrumento pblico declaraciones falsas, concernien-
tes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda
resultar perjuicio.
"Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el
ltimo prrafo del artculo anterior, la pena ser de tres a ocho aos".
El texto original, que corresponde al prrafo 1 o del artculo,
proviene del proyecto de 1891. El prrafo 2 fue introducido por la
ley 20.642 y modificado por la ley 24.410.
a) Elementos del delito. - l. La accin tpica. La falsedad
ideolgica puede ser definida como aquella declaracin falsa conte-
nida en un instrumento autntico.
En esta clase de falsedades, no se afectan los signos de auten-
ticidad del documento, que siguen siendo genuinos, sino la veraci-
dad del mismo, es decir, la propia realidad que materializa el ins-
trumento.
Un documento es veraz cuando existe identidad entre la reali-
dad exterior al documento y la realidad documental manifestada
por su autor
75
La accin falsaria afecta, pues, este atributo de la
declaracin contenida en el instrumento. Se trata, en suma, de un
documento que en sus formas es autntico pero que su contenido
es falso.
Con arreglo al precepto legal, entonces, el delito consiste en
insertar o hacer insertar declaraciones falsas relativas a un hecho
que el instrumento debe probar.
73 As, MARcPlJLOS, Mario M., ob. cit.., p. 618. En una lnea semejante,
CNCrim. y Corr, Sala V, 15/12176, LL, t. 1978-B, p. 472.
74 Conf. CREUS, Carlos, FalBificacin .. . , p. 121.
76 Conf. GAR<'IA CANTIZANO, Mana del Carmen, ob. cil., ps. 94 y siguientes.
Se trata de un tipo penal con pluralidad de hiptesis alternati-
vas, es decir, que prev dos modalidades de acciones tpicas: inser-
tar o hacer insertar.
Insertar quiere decir tanto como introducir una cosa en otra,
esto es, incluir en el documento declaraciones que no son verdade-
ras, conducta que puede llevarse a cabo nicamente por quien ex-
tiende el documento. Solo inserta, seala FONTN BALESTRA, el ofi-
cial pblico que est cumpliendo su funcin de autenticar el
documento
76

En este supuesto, el autor atribuye al contenido del instru-
mento un sentido distinto al que verdaderamente pas por ante
l. El fedatario da fe de un hecho que no ocurri en su presencia o
que, si ocurri, lo ha sido de un modo diferente al que se materiali-
za en el documento.
Hacer insertar quiere decir conseguir que otro introduzca algo
en una cosa; en nuestro caso, la conducta est orientada a que una
persona (el otorgante del acto) logre (baga insertar) que otra perso-
na (el fedatario) introduzca en el documento declaraciones falsas.
Esta modalidad de la accin no puede ser cometida por el par-
t i c u ~ a r solo, ya que se trata de una conducta compuesta, que re-
quiere la contribucin de otra persona, en el caso, el funcionario
pblico que da fe del acto pasado en su presencia. Hacer insertar
quiere decir lograr que "otra" persona realice un acto, por lo que la
accin solo ser posible con la presencia de ambos sujetos: el otor-
gante, que es quien aporta la declaracin falsa, y el oficial pblico,
que es quien extiende el documento, es decir, el que inserta (inclu-
ye) la falsa declaracin en el instrumento. Se trata, entonces, de
una infraccin con muchas semejanzas con los delitos de accin
doble, una de ellas realizada por quien hace insertar y la otra rea-
lizada por quien inserta.
La conducta, sin embargo, solo ser punible en la medida que
exista un deber de decir verdad por parte del otorgante. Si ese tal
deber no existe, no existe el delito. No se trata de castigar la men-
tira en s misma, ni siquiera -<:omo se tiene dicho-la mentira por
escrito
77
, por cuanto el legislador no ha creado ni impuesto un de-
16 Conf. FONTN BALESTRA, Carlos, ob. cit., p. 501.
77
Conf. BACIOALUPO, Enrique, ob. cit., ps. 49 y as. Sobre esta cuestin ha
dirho SoLER que con respecto al sujeto que hace insert.a.r la declaracin es muy
importante la parte de la escrituru sobre In cual recae la mentira: no solo debe
inridir en algo que el instrumento pnll'hc pur ,. mt11mo en su calidad do documento
ber genrico de veracidad o de declarar verazmente. Solo quienes
tienen la obligacin de decir la verdad podrn cometer este
delito. En el caso de los funcionarios pblicos, esta obligacin est
nsita en la propia funcin que desempean, pero en el caso de los
particulares, solo podr tratarse de una obligacin jurdica, esto
es, que tenga su fuente en la ley. De lo contrario, el delito no podr
concretarse.
Como bien se ha puesto de relieve, la misin del funcionario
pblico que da fe no es la de certificar que estn probadas las cosas
que se han declarado ante l, sino la de dar por cierto que la decla-
racin fue hecha. De modo que, de parte del funcionario, no habr
falsedad si asienta en la escritura, por ejemplo, la declaracin de
una de las partes en el sentido de haber recibido el precio y la de la
otra de haberlo entregado antes del acto que se asienta, y luego el
pago resulta ser falso; porque el funcionario se limita a decir que
tal cosa se dijo ante l, pero no que el pago haya sido efectivamente
hecho, lo que corre por cuenta de quienes hacen la declaracin.
Pensar de otro modo significara poder transformar lo falso en cier-
to por el solo hecho de presentarse ante un notario y decirlo
711

La mentira no deja de ser tal, es decir, no se transforma en
verdadera porque haya sido documentada. Por lo tanto, si quiPn
miente ante el fedatario no est obligado a decir verdad, no comtLP
r el delito que estamos analizando. Ni tampoco, naturalmentP, lo
cometer el fedatario.
La jurisprudencia espaola ms reciente ha expresado, cunn
do se trata de un particular, que "ni la funcin probatoria, ni ot.rn1
propias de todo documento, resultan afectadas cuando el particu
lar falta a la verdad haciendo una declaracin mendaz de los
chos"
79
; asimismo, que "no comete falsedad en documento puhhco
el particular que efecta ante notario una declaracin nwndaz"''"
pblico, sino que, adems, en ese punto, el sujeto debe estar jurfdicumcnh uhll ..
do a decir verdad (conf. oh. cit. , p. 352).
7H Con f. FONTN BALESTRA, Carlos, oh. cit., p. 502. En igual iclu,
para quien la tarea de los funcionarios consiste en asentar las
unte ellos son formuladas, prescindiendo en absoluto de su vcrdacl u lul
:<ust.ancial. En esta aspecto, el documento publico siempre tiene pCII uhjotu
que la manifc:;tacin fue hecha (conf. oh. cit., p. 350>.
71J STS 869/97, SSTS de 6/5/93 y 18/3/91, citadas por B "cu:AJI /111, hn
ob. cit. , p. 50.
Ru STS 776/97, cit.uda por 8ACIOAI.UPO, Enriqu<', oh c t t ., p. fl() ,
D ELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
605
Los medios de comisin del delito en esta modalidad pueden
ser de los ms variados, por simples mentiras, engaos fraudulen-
tos, empleo de coaccin u otro medio intimidatorio, etc. Por supuesto
que el fedatario no cometer el delito si acta bajo el influjo de un
medio intimidatorio, as como tampoco cuando lo hace por error o
ignorancia.
En sntesis, la punibilidad de las acciones de insertar o hacer
insertar declaraciones falsas en un documento pblico, depende de
In concurrencia de estas dos condiciones: a) que dichas declruacio-
nes sea concernientes a un hecho que el instrumento deba probar,
y b) que de la conducta falsaria surja la posibilidad de perjuicio.
2. La posibilidad de perjuicio. En este delito, como en el su
puPsto de falsedad material, el tipo requiere como elemento obj eti
vo que de la conducta pueda r esultar perjuicio para otro bien jundico
di s tinto de la fe pblica, tal como explicramos anterior-
uacnte. Hacemos, pues, la remisin al apartado correspondienl<>.
3. Los objetos del delito: instrumentos pblicos. Con arreglo
111 IP.xto legal , la falsedad ideolgica solo puede recaer sobre instru
1/11'11/0H pblicos, ya que son los nicos dotados de la garanta de la
lb publica y con respecto a hechos que esta clase de documentos
rlt probar erga omnes, esto es, oponibles a terceros.
Puede decirse, entonces, que el delito consiste en introducir
tm 1 <'Ontenido de un documento, hechos o declaraciones falsas
,., do<umento debe probar por s mismo
la ley incluye en la categora de la falseclnd
hit ulug1cn la falsificacin de ciertos instrumentos privados, comu
11111, Jllll' C'jemplo, el falso certificado (art. 295) y las facturas d<' er
ULn r nrt. 298 bis). La insercin de declaraciones falsas en un ins-
fiiiHtnlo privado es, por regla general, una falsificacin mnterinl
"' IH nwclnlidad de "hacer en parte" un instrumento privado.
4. Sujl'los del delito. Autor de falsedad ideolgica nicamNU
lttot una persona de cuya actividad surja una concreta nftctn-
cl 1 hif\n jurdico tutelado por la ley: la fe pblica.
('un nntglo a lo expuesto, hay que recordar que el
n.cuo rlu11 modnlidad<F> de nrcin: insertar y hncer insc:>rtar. En
IIHH' rmw, unico nutor po,.. ihlc I'K .-1 oficinl publico, pot cunnt o
-1 pm romtwl tnriu purn gtuunt izn In txpNii cion ele cl<Hu-
mentos que gozan de fe pblica, o, como se tiene dicho, solamente
este tipo de funcionarios est investido de competencia para incor-
porar a un documento pblico atestaciones que obren con aptitud
probatoria erga onmes respecto de la existencia de los hechos que
declara haber cumplido una persona, como de aquellos que certifi-
que haber pasado en su presencia (arts. 993, 994 y 995,
Cd. Civil)
81
En la segunda modalidad (hacer insertar), sujeto
activo puede ser cualquier persona, pero no toda persona en gene-
ral, sino solo aquella en quien la ley pone a cargo la obligacin de
veracidad. Se trata de un deber jurdico de realizar una declara-
cin veraz, es decir, de una declaracin impuesta normativamente
que obliga al otorgante a hacer insertar al oficial pblico -<:omo
dice NE:.... manifestaciones verdicas sobre ciertos hechos
82

Estamos, entonces, frente a un delito especial propio, en el que el
crculo de autores est limitado a un nmero de personas que re-
ne una determinada cualidad: hacer fe pblica con la realizacin
de su actividad o declaracin.
De aqu que la jurisprudencia haya resuelto que punible
segn el art. 293 del Cd. Penal quien hace insertar en la partida
de nacimiento declaraciones falsas tendientes a hacer aparecer como
hijo propio a un hijo ajeno
83
, por cuanto la obligacin de informar el
hecho del nacimiento lleva implcita la autenticidad de la filiacin
denunciada 54.
Teniendo en cuenta, entonces, que se trata de un delito espe-
cial propio, la concurrencia de dicha cualidad en el sujeto activo
ser determinante para la existencia del tipo. Autor slo podr ser
quien rene la condicin tpica; para quien no la rene, por ejem-
plo un particular cualquiera que no est obligado a declarar ve-
81 Conf. SANDRO, Jorge A., La calidad de autor en la falsedad ideolgica,
"Doctrina Penal", ao 5, Depalma, Buenos Aires, 1982, ps. 146 y siguientes.
8:l Conf. NUJIIEz, Ricardo C., oh. cit. p. 216. De idntica opinin, SANORO, Jor-
ge A., oh. cit., p. 146; CREUS, Carlos, Falsificacin ... , p. 146. En opinin de
MARcPULOS, la expresin "insertare" admite como sujetos a cualquier persona. La
expresin "hiciere insertar", en cambio, limita los sujetos a los funcionarios o escri-
banos encargados de extender el instrumento pblico de que se trate (con f. ob. cit.,
p. 620). Esta opinin, sin embargo, nos parece que no distingue correctamente
ambas modalidades del delito con respecto a la sutoria. La tesis de este autor
convierte un delito especial propio en un delito comn de autora indiferenciada,
sobre todo en la modalidad de insertar.
113 CCCCap., en pleno, "Wainer Sara", 1/7/66, ED, t. 15, p. 310.
114
Conf SANDRO, Jorge A., ob. cit., p. 147.
razmente, el hecho es atpico. De lo expuesto se desprende que la
declaracin falsa hecha por un particular ante un oficial pblico
de constatarla documentalmente, por regla general, es
1m pune.
El otorgante y los testigos responden, como tenemos dicho,
cuando concurre en ellos la obligacin jurdica de decir la verdad
ante el oficial pblico
85
Sobre esta base de razonamiento
BACIGALUPO tiene dicho que la falsedad ideolgica es un delito
cial de los obligados a decir verdad en sus declaraciones docu-
mentadas86.
Si autor solo puede ser quien rene determinada condicin (ofi-
cial pblico o particular sobre quien recae una obligacin jurdica
de veracidad), coautor ser quien rena la misma cualificacin. Si
no la rene, el particular que hace insertar la declaracin falsa
restar impune, salvo que concurra en l -<:omo tenemos dicho- un
deber jurdico de decir verdad, en cuyo caso responder a ttulo de
partcipe conforme a los principios generales, por ejemplo, el testi-
go de un instrumento pblico
87
, pero nunca podr responder a ttu-
lo de autor porque no es el otorgante del acto. La falsedad ideolgi-
ca, entonces, admite todas las formas de participacin, inclusive
los supuestos de instigacin.
b) Consumacin y tentativa. - Es doctrina corriente entre no-
sotros que la falsedad ideolgica se consuma cuando ha quedado
perfeccionado el instrumento pblico con todos sus signos de au-
tenticidad. La tentativa no parece admisible.
115
Con f. NUE7., Ricardo C., ob. cit., p. 216. El Superior Tribunal de Jullticiu
de Crdoba tiene resuelto que "La ley, para evitar sustituciones de personas, irn
puso a los escribanos la obligacin de dar fe de conocimiento de las partes (art.s. 1001
y 1002 CC>; en consecuencia, las declaraciones de identidad fingida que hizo insl'r
lar imputado fueron simples manifestaciones exentas de la obligacin de
vcractdad. Como las declaraciones de los particulares slo tienen destino prohato
ro cuando la ley impone la obligacin de veracidad, las conductas juzgadas no
encuadran en la figura del art. 293 del Cdigo Penal". La conducta juzgada con11is
Li en hacer insertar, por parte de un particular, declaraciones falsas relativas a su
Identidad personal en un contrato redactado por un escribano pblico con los dato8
aportados por las partes contratantes (ver fallo completo en "Doctrina Penal" al'lo
, Depalma, Buenos Aires, 1985, p.149 y ss.). '
As Conf. BACJOALUPO, Enrique, ob. cil., p. 50.
A? Con f. CREus, Carlos, Falst/irttriOII , p. 146; CFed. Bahla Blanca, 23/6/38,
I.L, t . 13, p. 701
608 D ERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL
cl EL elemento subjetivo. - La falsedad ideolgica es un deli-
to doloso, compatible solo con el dolo directo. Este requiere la con-
ciencia acerca del tipo de documento en el que se introduce la false-
dad, de la falsedad misma y de la posibilidad de perjuicio, y de la
voluntad de realizar la conducta tpica. En este tipo de figuras no
caben el dolo eventual ni las formas imprudentes.
23. FALSEDAD POR SUPRESIN
El artculo 294 del Cdigo Penal establece: "El que suprimiere
o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo que pueda
resultar perjuicio, incurrir en las penas sealadas en los artculos
anteriores, en los casos respectivos".
La disposicin, como en los supuestos anteriores, proviene del
proyecto de 1891, cuyos redactores justificaron su inclusin entre
las falsedades documentales destacando la funcin probatoria del
documento, ya que la supresin o destruccin afecta la verdad, a
cuya prueba de existencia est destinado aquel
811

a) Elementos del delito. - l. La accin tpica. El delito con-
siste en des truir o suprimir, total o parcialmente, un documento de
modo que pueda resultar perjuicio.
Con arreglo al texto legal , entonces, las acciones tpicas son
las de destruir o suprimir el documento. Si bien lA doctrina no es
tan coincidente a la hora de definir estos conceplos, puede afirmar-
se en trminos generales que suprime el documento el que torna
imposible su utilizacin, ya sea porque lo oculta, no lo exhibe o no
lo entrega en el momento oportuno, impide su localizacin, etc.,
mientras que lo destruye aquel que lo hace desaparecer como tal,
deshacindose de l , rompindolo, borrando su contenido, inutili-
zndolo para su lectura, etc. En cualquier caso, carece de relevan-
cia el procedimiento que el autor haya empleado para suprimir o
destruir el documento, pues lo que importa, en definitiva, es que la
conducta haya afectado lo "esencial" del documento, esto es, lo que
el documento representa jurdicamente. Si la conducta no ha im
pedido que el documento ingrese al trfico jurdico, es decir, no ha
1111 Conf 801 ut, S<'ha11Liun, ob. cit., p. :3-15; iguullll('lll!!, NliNEI., Ricurdu C . nh
ril. , p. 217.
DEUTOS CONTRA LA FE PUBLICA
609
conseguido impedir que se lo emplee como medio probatorio del
acto que est destinado a probar, o no ha afectado su contenido (su
tenor ), no ser penalmente relevantess.
La destruccin o supresin puede recaer sobre documentos
pblicos o privados. Sobre esto no hay discusin. El problema se
suscita con respecto a situaciones particulares que se presentan en
los instrumentos pblicos: la destruccin o supresin de las copias
de las escrituras pblicas que se expiden para los otorgantes.
Para un sector de la doctrina, cuando se trata de instrumentos
pblicos las acciones tpicas pueden recaer sobre el protocolo o los
ejemplares originales, sobre los testimonios de estos o sobre las co-
pias autenticadas, por cuanto en estos supuestos el perjuicio con-
sistira en los gastos ocasionados a la parte otorgante y en los efec-
tos de la demora en conseguir otra copia o testimonio
90
La opinin
mayoritaria, por el contrario, entiende que la destruccin de la co-
pia no derivar en delito mientras subsista el original en su inte-
gridad, por cuanto desaparece la posibilidad de perjuicio como re-
quisito tpico, teniendo en cuenta que subsiste la fuente de prueba
que el documento representa. Por lo tanto, para esta corriente de
o p i n i ~ n no basta la destruccin de una copia sustituible de una
escritwa pblica, ni puede computarse como perjuicio el gasto de
una nueva copia9
1

Dentro de esta lnea de pensamiento, no obstante, se afirma
que la destruccin o supresin de la copia (existiendo el original)
concretar la tipicidad cuando el acceso al original sea de muy difi-
cil consecucin, cuando la copia contenga atestaciones que son las
que le otorgan valor o cuando sea el nico testimonio que quede de
un documento origina1s2.
89
Conf. CREUS, Carlos, Falsificacin . . . , p. 161; FONTN BALESTRA, Carlos,
ob. cit. , p. 504.
90 Conf. MORENO ( h .), Rodolfo, El Cdigo Penal y sus antecedentes,
11 . A. Tommasi, Buenos Aires, 1923, t . VII, p. 38; al parecer, sigue esta opinin
MARCPULOS (ob. cit., ps. 622 y ss.), cuando destaca que la opinin mayoritaria
hucc caso omiso a los inconvenientes y demoras necesarios para redisponer de la
rnpia de un documento, inconvenientes no solo en cuanto a molesti as fisicas del
Jltrjudicado, sino en cuanto a la posibilidad de sufrir perjuicios por la no presenta-
rtOn a s u debido tiempo de las copias requeridas. .
9l Conf. SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 3 45; NuliiEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 217;
l 'oNJ'N BALE!-t'TRA, Carlos, ob. cit., p11. 504 y ss., CREUS, Carlos, Falsifi cacin ... ,
1111. 162 y siguientes.
nJ C'onr C' ltws, C'nrln11, /<'nll(iwrwll . . . , p. 163.
!tf l h !UII' \ PIIt t i 1
610
Las acciones tpicas pueden recaer sobre todo el documento,
afectndolo en su integridad (falsedad total), o solo sobre parte de
l <falsedad parcial). En esta ltima hiptesis, la supresin o des-
truccin deben recaer sobre una parte esencial del documento, de
modo que quede anulada su representacin esto es, la
finalidad probatoria a que el documento estaba destmado. De lo
contrario, la supresin o destruccin no seran penalmente rele-
vantes93.
2. Sujeto activo. Sujeto activo del delito .puede cualquier
persona. Se trata, a diferencia de la falsedad 1deolgca, de un
lito comn de titularidad indiferenciada, que comprende cualqwer
forma de autora y participacin.
3. EL objeto del delito. El objeto del delito es un documento,
pblico o privado, pero, cualquiera sea el debe trata:se de un
documento genuino o verdadero. La supres1n o de
documento falso no configura el delito de falsedad 1deolgca, sm
perjuicio de la comisin de otro delito, por ejemplo, el del art. 255
del Cd. Penal.
4. Posibilidad de perjuicio. La posibilidad de perjuicio deri-
vado de la conducta tpica es un elemento del tipo objetivo que debe
concurrir para que se concrete el delito. De lo contrario, la figura
desaparece.
Se trata de un perjuicio potencial, que debe ser la consecuen-
cia de la supresin o destruccin del documento, no de
cias extraas a estas conductas. El peligro de afectac1n al
jurdico debe estar originado -co.mo seala SoLER- en !a poslblh-
dad del falso juicio y no de situaciOnes externas o extranas a aque-
lla posibilidad
94

b) Consumacin y tentativa. - Tratndose de un delito rlc.pP-
ligro y de pura actividad, la consumacin coincide con la reRhza
Conf. Cl" Penal Tucumn, LL, t. 1976-A, p. 147: "No se dan los <'hmtntcJI
constitutivos de este tipo penal, si las partes seccionadas del hnn 111do
unidas en forma tal que pueden utilizarse a los fines probatoriOS, mantl.'nll'ndo ll U
estructura fisica integral y resulta legible".
94 Conf. SOt,ER, Sebastin, ob. cit., p. 345.
cin de las acciones tpicas. Si se trata de destruccin, la consu-
macin se concreta cuando se ha afectado la representacin proba-
toria del documento, mientras que si se trata de supresin, la con-
sumacin se da cuando el autor omite entregar, presentar o devolver
el documento.
La opinin ms extendida rechaza la posibilidad de la tentativa.
e) El elemento subjetivo. - La falsedad por supresin es un
delito doloso que se satisface nicamente con el dolo directo.
La figura no requiere de ningn elemento subjetivo especial
que debiera adicionarse al dolo, conformndose este con la concien-
cia del tipo de documento de que se trate, de la anulacin de la
representatividad probatoria del documento y de la posibilidad del
perjuicio, as como con la voluntad de realizar las conductas
tpicas. Quedan al margen de la culpabilidad el dolo eventual y las
formas imprudentes.
21. CERTlFICADO MDICO FALSO
El artculo 295 del Cdigo Penal establece: "Sufrir prisin de
un mes a un ao, el mdico que diera por escrito un certificado fal-
so, concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de
alguna enfermedad o lesin cuando de ello resulte perjuicio.
"La pena ser de uno a cuatro aos, si el falso certificado debie
ra tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en
un manicomio, lazareto u otro hospital".
La disposicin tiene su fuente en el proyecto de 1891, en el que
se citan como antecedentes extranjeros los Cdigos de Holanda,
Blgica, Alemania, Uruguay y Chile. La frase final del primer p
rrafo del artculo, relativa al perjuicio, fue introducida por el pro
yecto de 1917.
El artculo contempla, como excepcin a la regla general,
modalidades de falsedad ideolgica en instrumento privado.
El principio general en el marco de la falsedad ideolgica r<>s i-
de en que se trata de falsedades que recaen sobre instrumentos
publicas. La excepcin est dada por esta disposicin, en la qu<> <'1
documento objeto de la accin es un documento privado.
De todos modos, en de las dos modalidades tpicHR,
In falsedad debe recaer sobrt> un docum ... nto genuino o aut(ntico. Lo
612
falso del certificado es su contenido, por ello la falsedad es ideo-
lgica. d d
1
Con arreglo a lo dicho, si se tratara de una. false . a matena
en un certificado mdico, por ej. crearlo en su la con-
ducta escapara de los mrgenes del art. 293 para situarse en el
tipo del art. 292.
El artculo consta de dos partes en las que se contemplan dos
figuras bien diferenciadas, en la primera, una figura de Y en
la segunda una figura de peligro, en
la accin tpica es la misma: dar por escrzto un certt(zcado md1.co
falso. . . d'd
El certificado mdico es una constancia 1. a
un mdico diplomado, en el que se hace consta: la eXIstencia. o meXIs-
tencia de una enfermedad o lesin de clase! su de
curacin
0
tratamiento, o cualquier otra cucunstancta relactonada
con el suceso que se afirma. . . .
Pero en todo caso, la conducta debe constsbr s1empre en el
de una constancia siendo las
opiniones, diagnsticos u otras de las
cuales se ponga de manifiesto la eXIstencia o meXIstencta "de u?a
enfermedad o lesin en determinada persona: Tat;npo:o _es certifi-
cado mdico" a los efectos del tipo penal la h1stona que re-
dactan y suscriben los mdicos, aunque doctnna le confiere
tal carcter a la copia de ella cuando conttene falsedades Y es
tregada
0
puesta a disposicin de un tercero con la firma del md1co
que introdujo la falsedad o de otro profesional que la conoce
como tal
95

Con arreglo al precepto, segn dijimos, estn preVIstas dos
modalidades tpicas: una figura de dao (primer prrafo) Y otra de
peligro (segundo prrafo). . .
1) En su primera modalidad, el dehto cons1ste en otorgar
documento falso (un certificado mdico), en el que la exll
tencia
0
inexistencia de un suceso (enfermedad o les1n), del cual
deriva un perjuicio para la propia persona o para tercero.
Se trata de una figura que exige la concurrencia de dallo
efectivo, en la propia persona que se indica en el falso cert1ficado O
95 En este sentido, CREUS, Carlos, ... , .ps. 1:6. Y ea. La oplniOO
de este autor puede ser discutible, pues si la histona cllmca ongmal no "" cert.lfto
cado mdico, nos parece que menos lo una copia de .ella, salvo qut> "'' In utlllat
desde luego, como instrumento de comts1n de otro dehto.
en un tercero, pero, en cualquier caso, el perjuicio debe derivar di-
rectamente de la atestacin escrita en el documento falso. El dao
que derive de cualquier otra circunstancia ajena a la afirmacin
escrita de la falsedad queda al margen de la tipicidad. Tampoco
es suficiente, a los fmes de la punibilidad, la posibilidad de perjui-
cio -como en los dems supuestos previstos en la ley-; debe tratar-
se de un perjuicio real, de cualquier clase (no solo patrimonial),
pero efectivo.
El certificado mdico debe hacer referencia a la existencia o
inexistencia, presente o pasada, de una enfermedad o lesin pade-
cida por una persona determinada. Cualquier otra atestacin fal-
sa extendida en el documento, distinta a la afirmacin exigida por
la norma, por ejemplo, la consignacin falsa de un nacimiento, que-
da fuera del tipo penal, sin perjuicio de la posible comisin de otro
delito.
Sujeto activo de este delito solo puede ser un mdico diploma
do y habilitado para el ejercicio de la profesin. Se trata, pues, de
un delito especial propio, que excluye la posibilidad de autora -
contrariamente a como sucede, por ejemplo, con el delito de
curanderismo previsto en el art. 208 del Cd. Penal- por parte
de otros profesionales del arte de curar que no renan la cualidad de
mdico exigida por la norma
96
Por lo tanto, resulta admisible la
participacin criminal en todas sus formas.
La infraccin es dolosa y admite solo el dolo directo. El autor
debe tener conciencia no solo de la falsedad que inserta en el certi-
ficado mdico, sino tambin del perjuicio que ello acarrea-
r. Tratndose el delito del primer prrafo de un tipo de resultado,
nos parece admisible el dolo eventual, pues se presentan como
imaginables conductas en las que el mdico extienda el certificado
nsintiendo una posible consecuencia daosa derivada de lns
mismas. No puede afirmarse lo mismo, sin embargo, en el delito
clel segundo prrafo, en el que solo es posible el dolo directo.
En la doctrina comparada se ha sostenido, en general, la arl-
mi Rin del dolo directo en las falsedades documentales, ya que el
flll Conf. SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 359; CREUS, Carlos, ... ,
flll . 1 Rll y 111.; BHEOLIA ARIAS, Omar, y GAUNA, O mar R., ob. cit., p. 807; MARf(II'UWS,
Mnrtn M., ob. cit., p. 624; FoNTAN BAJ.F.STRA, Carlos, ob. cit., p. 511. En contra,
llltru cauit>n autor del delito put>dt> Htr quion langa ttulo para ejercor ol nrt(' dt
e umr n lus personas. La opinin dl' z. 11in embargo. ha e ido recha:wdn J>ur In
l!lllt'rnhdud do lo doctrina.
614
DERECHO PENAL. PARTE ESPEClAL
contenido del dolo no solo consiste en saber y qu;rer =
docum
ento o simular su autenticidad, sino que a ero _s evtea 1 -
d d t" t d para enganar a rce-
plcito la conciencia y volunta e su as 1 u 1 t fico jurdico97.
ros desde el momento en que sea usa o .en e r . . . no con el
' El delito se consuma con la produccin del peiJUl.ClO, . d
ro uso del documento98. La estructura tpica de mfraccin. e
me ltado impide que el mero uso del documento
resu . . . rse una conducta de uso sm que e e a
pue.s bien .rmag::l propio beneficiario del certificado o para
denve un peiJWClO d dificil aparicin, puede resul-
un tercero. La tentativa, aunque e
tar . to
1
segundo prrafo de la disposicin
mdico,
tencia o inexistencia, presenta o pasada,. una enfer ona sana
sin, que debiera tener que
fuera detenida en und del
Para un sector oc nnano, fi ra
. rrafo 100 mientras que para otros se trata de una gu
1 pnmer P . te se funda en a
tnoma IOI Participamos del prrmer en no, que . ta l
fdad la accin tpica y en el mayor reproche que mpor a
1 en 1 . rtificado mdico destinado a que una persona
individual. De aqu que la mayor pena-
sea pn d d to
lidad se es
La
1
. p rrafo dar por escrito un certtficado medLco fal
que en e p . :de en que aqu se persigue la internacin
so, pero diferenclla resld los establecimientos enunciados t>n el
de un suJeto en a guno e
precepto.
. e b t ps 138 y siguienltll
!l7 Conf. GARClA CANTlZANO, del armen, o . GAUNA, Omar R.
Conforme con Falsi{irC&cin
ob. cit., p. 807; NUEZ, Ricardo ., o d. Cl de consumacin a lravM
180 y ss., aunque este autor no e::: a favor de esta ltima postura, conl ...
del uso del documento. Expresam . d FoNTAN BALE!-.'TRA, Carlos, ob. tJl., P 6
rar que se trata de un documento pnva o,
y SoLEn, Sebastin, ob. cit., p.
360
: . . 81 i icntce.
9!1 Conf. CREUS, Carlos, Falsl{lcacwn .. , ps. 1 Y e 807
A O Y
GAUNA Omar R. ob. ctl.., P
l(){l As, BnFGJ.lA RlAS, mar, e' b ' t 510 NllN7.Y
M
. "1 ob cit p. 625 FoNTAN BAt.F.STRA, ar os, o . Cl p .
ano'".,
or 1\U parte, hublun dr figura grave. 8 i ientcl
p 101 Asl Cllll " Curlmt, Ful!ti{icarum , pe. 1 7 y e gu .
Se trata, por ende, de un delito subjetivamente configurado,
que exige para su tipificacin la finalidad concreta de emitir un
falso juicio para que una persona sea detenida en un manicomio,
lazareto u algn otro hospital. Sin la existencia de este componen
te subjetivo del dolo, por ejemplo, que se emplee el certificado m<'-
dico para tal fin cuando fue extendido para olro dislinto, la figurn
desaparece
102
El contenido de la voluntad del autor debe compren-
der dicha finalidad. De otro modo, no se da el lipo de injusto.
La infraccin, contrariamente al supueslo ant.erior, es de peli-
gro, ya que no requiere para su consumacin la efectiva causacin
de un perjuicio. Es suficiente a los fines consumativos que, como
consecuencia del falso certificado mdico, concurra la concreta po-
sibilidad de que una persona sea internada en alguno de los sitios
enunciados en la norma. Si la internacin efectivamente se produ-
ce, la figura concurrir idealmente con el delito de privacion il<'gnl
de la libertad personal. La internacin debe ser en un "mti/IIC'O
mio", esto es, un instituto de salud mental; en un "la:?ar<'lo", ts
decir, un lugar de internacin de personas que han contnwlo ('ll
ferro edades contagiosas y peligrosas (casa de cuarE>nl<'nn l, o t'D un
"hospital", vale decir, un establecimiento deslinado a la curaci6n
ele personas. Pero, en cualquier caso, debe tratarse de una "pcrso
na sana", esto es, de una persona que goza de buena salud
1111

10
2 Conforme con el texto, SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 360, y FONTAN
1\Al FSTllA, Carlos, ob. cit., p. 512. En contra, CREUS, para quien es s uficiente el
e unor1miento de la existencia de la afeccin y la previsin de la posibilidad de que
1 1 fnlso certificado tenga como consecuencia la internacin de la persona rn alguno
cl1' loe lugares designados en el tipo. No es indispensable -seala este autor- que
1 1 nrtificado sea dado para que se produzca dicha internacin, aunque se otorgue
Chll utru finalidad, por ej. para el cobro de una indemnizacin (conf. Falsifica-
r-/u, , , p. 191 ). De la misma opinin, Ricardo C., ob. cit., p. 219.
111.1 En opinin de CREUS, el concepto de "persona sana" debe ser entendido no
!lcuu 1l de una persona que goza de una salud plena, sino que no tiene la enferme-
dnrt cur el certificado le atribuye (conf. Falsificacin ... , p. 189). La afirmacin de
flllt1 nutor, 11in embargo, no nos parece correcta. Si el certificado mdico hace refe-
111111 111 n tu existencia de una enfermedad distinta "a la que padece la persona
lit nchrinnu del mismo, estamos igualmente ante una persona enferma, aunque
fiM unu nfrccin diferente a la consignada en el falso certificado. Y lo que el tipo
IHinlll n cuicrc ce la existencia de una "persona sanaw (no enferma), sobre cuyo
llnclullt lllllud se miente y se con11igna que est enferma. Por lo tanto, si el certi-
ft neto 1 ntnbuye n uno pl'rRona una enfcrnwdad que no Liene, pero tiene olra, no
1 nrnnute unte unn prr11onu "nnn, smo l'nfcrma, y por ende, no podr concurrir el
.. 110 ele iuJueto por nu!ll' tll"lll ele unu ele 1lcnwuto".
616
Si la persona est enferma, pero de una enfermedad distinta a
la que se le atribuye en el falso certificado, faltar un del
tipo ("persona sana", pues est enferma) y, P?r en?e, el delito. ,
Autor del delito solo puede ser un mdico diplomado, segun
explicamos anteriormente, de manera que la participacin es posi-
ble en todas sus formas.
Se trata de un tipo de peligro concreto y doloso, que admite
nicamente el dolo directo. El tipo subjetivo exige, adems, la con-
currencia de una concreta finalidad que guia la conducta del autor:
la internacin de la persona.
La infraccin se consuma, entonces, con la realizacin de la
accin de dar por escrito un certificado mdico falso con la inten-
cin de que una persona sea internada en alguno de los lugares
consignados en el tipo. La tentativa no parece admisible.
25. Uso DE DOCUMENTO FALSO
El artculo 296 del Cdigo Penal establece: "El que hiciere uso
de un documento o certificado falso o adulterado, ser reprimido
como si fuere el autor de la falsedad". .
La infraccin reconoce antecedentes en el proyecto Tejedor Y
en el Cdigo de 1886, pero es el proyecto de 1891la fuente
del Cdigo vigente. Entre los se c1tan
los antiguos Cdigos espaoles, el Cd1go Penal Italiano de 1889 Y
el Cdigo holands.
a) Elementos del delito. - l. La accin tpica. El delito con-
siste en hacer uso de un documento falso, esto es, usarlo en el tr-
fico jurdico.
La accin tpica es, por lo tanto, la de hacer uso del documento
falso sea pblico o privado, nacional o extranjero, de acuerdo con
su probatorio. Quedan, por al margen de_ la
punibilidad de este delito, la mera tenencia del documento falstfi-
cado el uso falso del documento autntico, el hecho de llevarlo en-
el uso de un documento verdadero con datos errneos, etc-
tera104.
104 Conf. NUEZ, Ricardo C., ob. cit. , p. 219; CREUS, Carlos, Fal sificacin . .. ,
p. 193; SOLER, Sebaslin, ob. cit., p. 356; MARcOPULOS, Mario M., ob. ciL., p. 62;
El uso del documento falso o adulterado es punible en la medi-
da en que haya sido utilizado con arreglo a su propia finalidad, esto
es, de conformidad con su destino probatorio. No se castiga el mero
uso, sino el empleo del documento en el trfico jurdico. De aqu
que, como subraya SOLER, queda excluido como acto de uso el em-
pleo impropio del documento, por ejemplo, su exhibicin privada a
un tercero por puro fin de vanagloria
105

Tratndose del uso de un documento o certificado falso o adul-
terado, rigen los principios generales que se expusieron anterior-
mente sobre la posibilidad o efectividad del perjuicio. Lo que s
importa destacar es que la posibilidad de perjuicio debe derivar de
la forma en que el documento falso fue utilizado, es decir, de su
empleo en el trfico jurdico y no del que es propio de la conducta
falsaria.
2. Sujeto activo. Sujeto activo del delito puede ser cualquier
persona, siempre que no se trate del propio falsificador.
El delito de uso de documento falso es una figura autnoma do
los delitos previstos en los dems artculos del Captulo, de manera
que solo se castiga siempre que no haya coincidencia entre la per-
sona del falsificador y la de quien usa directamente el documento
falso
106
El uso del documento o certificado falso adulterado por el
mismo autor de la falsificacin o adulteracin es un acto posterior
impune.
b) El elemento subjetivo. - El delito del art. 296 del Cd. Pt-
nal es un delito doloso que admite nicamente el dolo directo.
La doctrina en general exige la concurrencia en el autor un
conocimiento positivo de la falsedad y que es traducido como un
obrar "a sabiendas" de la falsedad, de la manera en como estabn
But:OJ.LA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit., p. 810. CNCrirn. y Corr., U,,
t. 121, p. 395; CCC, Sala 1, ED, t. 6, p. 1015.
I05 Conf. SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 357.
106 Conf. GARCIA CANTIZANO, Maria del Carmen, ob. cit., p. 119. Con
nterio, BREGLIA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R. , ob. cit., pa. 808 y sa.; l''oNTAN
BAI.ESTRA, Carlos, ob. cit., p. 506; CRf:us, Carlos, Falsificacin ... , p. 203. l'}n In
jurisprudencia, puede verse, CSJN, Fallos, 277:272; CNCas. Penal, Sala l. J.l,,
t 1997-F, p. 849; CPenal V('ra, !./, l .tt, t 1907, p. 842; Cl" Tucumn, Rrp. L/,,
1 xxvu. p. 8003.
618
legislado en el Cdigo de 1886
107
Sin embargo, esta referencia
subjetiva solo puede ser aceptada en la medida que se entienda
que el tipo no requiere la concurrencia de un elemento subjeti-
vo distinto del dolo, que conduzca a considerar al delito -como lo
hacen algunos autores alemanes- como una infraccin de tenden-
cia interna trascendente y cuya ausencia importara la exclusin
del tipo
108

El dolo de uso de documento falso requiere el conocimiento de
la falsedad y la voluntad de usar el mismo como tal. Quedan fuera
del tipo subjetivo el dolo eventual y las formas culposas.
e) Consumacin y tentativa. - El delito se consuma con el
uso del documento o certificado falso o adulterado, de modo que
pueda resultar perjuicio. En los supuestos del falso certificado
mdic.:>, la consumacin requerir, adems del empleo del documento
falso, la produccin efectiva del perjuicio. La tentativa es general-
mente rechazada por la doctrina.
26. DOCUMENTOS EQUIPARADOS
El artculo 297 del Cdigo Penal establece: "Para los efectos de
este Captulo, quedan equiparados a los instrumentos pblicos los
testamentos ol6grafos o cerrados, los certificados de parto o de naci
miento, las letras de cambio y los ttulos de crdito transmisib/t-11
por endoso o al portador, no comprendidos en el artlculo 285".
La disposicin tiene su antecedente en el proyecto de 1891,
cuya fundamentacin se bas en la fe atribuida a estos documen-
tos, que les hace revestir un carcter semejante al de los instru
mentos pblicos.
Con la cita se quiere sealar que los documentos enunciado
en la norma no son instrumentos pblicos, sino instrumentos pri
vados equiparados a aquellos por disposicin de la ley. Por conai
101 As, FONTN BALESTRA, Carlos, ob. cit., p. 506; Soum, Sebastin, oh. el',
p. 357; NuEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 220; BREGLIA ARIAS, Omar, y GAUNA, Omr R,
ob. cit. , p. 809.
10R Con fr. GAJtC'fA CANTIZANO y las referencias que haco d<' In dortrinu a lema
na, ob. cit. , ps. 139 y 88. En el derecho comparado, el Cdigo PC'nol lttrt.. Sta,
exige expresamente obrar a sabiendas d<> la falsC'dnd.
guiente, la falsedad que sobre ellos puede cometerse es nicamentt>
la falsedad material del art. 292, puesto que la falsedad ideolgica
prevista en el art. 293, con la salvedad hecha en el art. 295 respec-
to del falso certificado mdico -como ya se explic en su lugRr- ,
atae solamente a los instrumentos pblicos.
La equiparacin es a los efectos de la pena, no del delito. Se
t.ata de una enumeracin taxativa, que alimina la posibilidad el<'
que otros documentos, aunque similares, puedan incluirse en la
equiparacin.
Los documentos privados a que hace referencia el precepto
"los testamentos ol6grafos o cerrados, los certifteados de parto o c/C'
nacimiento (agregados por la ley 24.410), las letras de cambio .Y lo,.,
ttulos de crdito transmisibles por endoso o al portador, no com
prendidos en el arUculo 285", los cuales, como hemos visto en su
oportunidad, han sido equiparados a la moneda.
La cuestin ms interesante planteada en la doctrina y juriR
prudencia con relacin a este artculo y los documentos enunciados
en el art. 285, ha sido la relativa a los cheques, la cual, segn he
mos explicado en su momento, qued resuelta de la siguiente ma
nera: la falsificacin de un cheque oficial queda atrapada por el
rt. 285 en funcin del art. 282, mientras que la falsificacin de un
cheque privado queda tipificada en el art. 297 en funcin del art. 292
del Cd. Penal.
27. PENALiDAD PARA LOS FUNCIONARIOS
PBLICOS
El artculo 298 del Cdigo Penal establece: "Cuando alguno el
los delitos previstos en este Captulo, fuere ejecutado por un funcio-
1/Ctrio pblico con. abuso de sus funciones, el culpable sufrir, ac/,-
mas, inhabilitacin absoluta por doble tiempo de La condena".
La disposicin contempla una situacin de mayor penalidad
Jll\l'a quienes cometan "Los delitos previstos en este Captulo", cuan-
do concurran estas dos circunstancias: que se trate de un funciu-
unrio pblico y que haya ejecutado el delito con abuso de sus fun-
rinnes.
Para determinar el concepto de funcionario pblico n qu<' luu:t
mfer<'ncia el artculo, hacemos la remisin a cuanto hemos clicho ul
nnnlizar el tema en el ttulo de los delitos contra la administttttion
pblica. El concepto, cabe aclararlo, no comprende al empleado p-
blico, ya que no acta por delegacin estatal
109

La segunda condicin exigida tpicamente para la aplicacin
de la agravante consiste en que el autor debe realizar la conducta
"con abuso de sus funciones", vale decir, aprovechndose de la posi-
cin que ostenta en el marco de la administracin del Estado. Se
trata, en puridad, de un abuso de la competencia funcional del fun-
cionario pblico.
Dadas ambas condiciones, el autor se hace pasible de la pena
correspondiente al delito de que se trate y de la pena de inhabilita-
cin absoluta por doble tiempo del de la condena.
28. FALSEDAD EN FACTURAS
DE CRDITO
El artculo 298 bis del Cdigo Penal establece: "Quienes emi-
tan o acepten facturas de crdito que no correspondan a compraven-
ta, locacin de cosas muebles, locacin de servicios o locacin de
obra realmente contratadas, sern sancionados con la pena previs-
ta en el artculo 293 de este Cdigo. Igual pena les corresponder a
quienes injustificadamente rechacen o eludan la aceptacin de fac-
tura de crdito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en for-
ma debida, o reteniendo la mercadera que se le hubiere entregado".
a) Antecedentes y objetivos del nuevo ordenamiento. - El de-
lito de falsedad en facturas de crdito es introducido al derecho
positivo argentino por la ley 24.760, sancionada en 1996 y promul-
gada en 1997 {BO, 13/1/97)
110

El rgimen legal impuesto por esta normativa reemplaz al
que haba impuesto la ley 24.064 de 1992, la cual haba establecido
una nueva legislacin relativa a "facturas conformadas", modifi-
J09 Conf. BREOLIA ARIAS, Omar, y GAUNA, Omar R., ob. cit., p. 813; CREus,
Carlos, Falsificacin ... , ps. 227 y siguientes.
IIO Para un estudio ms det.allado sobre el nuevo rgimen legal de la factura
de crdito, puede consultarse VrLLEOAS, Carlos G. , Rgimen de la factura de
crdito. Reforma de la ley de cheques. Ley 24.760, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
1997; CHALUPOWJCZ, Israel, Factura de crdito. Ley 24.760, Osmar D. Buyatti,
Buenos Aires, 1997.
621
cando el rgimen del decr. ley 6601/63 que hasta ese entonces se
encontraba en vigencia.
El nuevo texto legal tiene su origen en un proyecto del diputa-
do nacional Miguel A. Balestrini, cuyos objetivos principales han
sido, entre otros, reducir la tasa de inters en beneficio de las pe-
queas y medianas empresas nacionales (Pymes), mediante el
fortalecimiento de su sistema de garantas, lo cual permitira con-
seguir crditos en mejores condiciones; reducir la litigiosidad pro-
ducida por el incumplinllento de los contratos, mejorando de esta
manera la administracin de justicia, ya sea evitando conflictos
innecesarios u otorgando ejecutividad al crdito resultante; consti-
tuirse en una importante causal de reactivacin de la economa
con impacto en las reas fiscal y del empleo; tender al blanqueo ~
la economa no admitiendo entre las partes en sede administrati-
va, fiscal o judicial ninguna otra prueba del negocio jurdico que no
sea la documental prevista en la ley; por ltimo, se pone de mani-
fiesto en la iniciativa parlamentaria un objetivo poltico de funda-
mental relieve: impedir que se destruya un modelo de organizacin
social que se estima ms justo, fundado en los valores trascenden-
tes de fraternidad y solidaridad humanas.
Si estos objetivos fueron logrados o no, no podemos decirlo pues
carecemos de informacin al respecto, pero, est a la vista la situa-
cin que la Argentina est atravesando apenas cinco aos despus
de la sancin de la ley.
b ) Concepto, caractersticas y formalidades de la factura de
crdito. - Con arreglo a la ley 24.760, la factura de crdito es un
titulo valor o de crdito, tambin denominado ttulo circulatorio

por medio del cual-segn la clsica definicin de VIVANTE- se ejer-
ce el derecho literal y autnomo que en l se menciona.
Se trata de un documento escrito en el que se reconoce una
deuda en beneficio de otra persona, con los alcances de la ley
24.760
111

La factura de crdito es, por su naturaleza, un instrumento
privado, aunque a los efectos penales queda equiparada a los ins-
trumentos pblicos.
111
En opinin de VtLLEOAS, la factura de crdito se categoriza como un Ululo
combiario, es decir, como un documento que contiene una obligacin dineraria a
favor de su portador (conf. ob. cit., p. 83).
622
DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL
Para ejercer el derecho que se expresa en el ttulo valor, se
hace necesario lo siguiente:
1) la "tenencia del documento", pues, si no se lo muestra o ex-
hibe, no puede ejercerse el derecho que emana del mismo. la
presentacin del documento no puede obtenerse el pago prometido.
Vale decir, que si no existe el instrumento no se puede pretender
cobrar la deuda que en l est representada.
2) El documento "vale por lo que est escrito", es decir, que no
puede exigirse ms de lo que all est consignado ni, contrariamen-
te, pretender pagar menos. El contenido y alcance del ?e-
pende del tenor del mismo, sin que pueda indagarse en la mtenc1n
de las partes ni darle una interpretacin distinta, ni extensiva ni
restringida. En sntesis, el valor del instrumento surge de su pro-
pia literalidad.
3 ) El documento es "autnomo", esto es, vale por s mismo.
Cada uno de los poseedores de la factura de crdito recibida por
endoso es como si fuera su titular originario y est a cubierto de las
cuestiones que pudieran haber existido entre el deudor (obligado al
pago) y los anteriores titulares del documento (por ej., quitas, espe-
1
. ) 112
ras o pagos a cuenta que no figuren en e m1smo .
De aqu que este nuevo ttulo valor -como se ha puesto de re-
lieve- representa, en forma escrita, la deuda que alguien reconoce,
con el alcance de lo expresado en la factura de crdito, y siempre
que surja de las operaciones que hacen obligatoria su emisin. Su
existencia fisica es necesaria para poder ejercer el derecho que
emana de dicho instrumento. Como tal, puede acumularse, guar-
darse, depositarse, e inclusive, llegar a negociarse con las formali-
dades que contiene la ley 24.760
113

La factura de crdito es un ttulo formal, es decir, que debe
reunir diversos elementos (formalidades) para su eficacia Y
validez. La existencia jurdica del documento depende de la concu-
rrencia de sus requisitos formales, de manera que, si faltase algu-
no de ellos el instrumento no llegar a ser factura de crdito y, por
lo tanto, declaracin cartular carecer de validez y eficacia en el
trfico jurdico (art. 3, ley 24.760).
1 tl Conf. F A VTER-DUBOIS, Eduardo M. y colaboradores, Factura de crdito obli
gatoria, "Manual terico prctico para la implementacin", Nueva Tcnica, Errepar,
Buenos Aires, 1997, p. 22.
11:1 Conf. CHAUJPOW1CZ, Israel, ob. cit. , p. 16.
DEUTOS CONTRA LA FE PBLICA 623
Los requisitos formales necesarios para el nacimiento de la
factura de crdito estn enumerados en el art. 2 de la ley
24.760
114
Segn dijimos, la omisin de algunos de estos requisitos
determina la inhabilidad del documento, no solo a los efectos de la
propia ley, sino tambin a los fmes de la aplicacin de sanciones.
La factura de crdito, a diferencia de otros ttulos cambiarios
(por ej., letra de cambio, pagar o cheque), debe nacer completa,
esto es, con todos los requisitos formales enunciados en la ley, pues
la falta de alguno de ellos acarrea la inhabilidad del ttulo segn la
regla estatuida por el art. 3
115

Este ttulo de crdito, a los efectos tpicos, es un elemento nor-
mativo del tipo legal, cuya definicin debe buscarse en la norma
extr a penal.
e) Presupuestos del delito. - Son presupuestos indispensn
bies para la comisin del delito previsto en el art. 298 bis del Cd.
Penal, los siguientes:
, 114 Ley 24.760, art. 2: "La factura de crdito deber reunir los siguieni<'S rt'
quisitos: a) La denominacin factura de crdito impresa, inserta en el texto e//
ttulo; b) Lugar y fecha de emisin; e) Fecha de uencimiento de la oblig(l(:ion c/1
pago expresada como da fijo; d) Lugar de pago. Si ste no se hubiera inclimdo, la
factura de crdito deber abonarse en el domicilio comprador o locatario; f'i
Identificacin de las partes y determinacin de sus respectivos domicilios; (J Bl
importe a pagar expresado en nmeros, letras y tipos de de no esper{irarw
el tipo de moneda se presume que corresponde la del lugar de emisin. En caso dr
pago en cuotas debern emitirse tantos ejemplares de facturas de crdito como rtw
tas, figurando en cada uno de ellos el nmero total de cuotas y el numero dr /u
cuota correspondiente. Cada ejemplar circular como ttulo ualor indrp<'nclienli',
por lo que deber instrumentarse en original firmado; en tanto, la accptaricm clllw
r producirse en cada uno espec{u:amente, g) En caso de haber anticipo, cMwm
dejarse constancia del mismo, descontarlo del importe total y establ<'rrr ,. Ruido
neto, el cual deber estar expresado en letras y nmeros y serci el tmporlr r/ f,
factura de crdito; h) La firma del vendedor o locador; i) En el t1.tto dt rnc/r/u
cl<'berci expresarse que la firma de la misma, por el comprador o lotcrtcmo, ll'!ulm ,.
eff'cto irreuocable de aceptacin de su exactitud y el reconocimiento dr Lo oh/ rNrrcilm
de pago: j) Lc1 firmn del comprador o locatario. El o locador, nnt1 In
ncepcin de la factura de crdito aceptada emitir un recibo de factura, eu e ltm/ru
tCKins las especificnciones y efectos de la factura comn. Dicho recibo rn p()(/rr c/1'{
comprador. en caso de comprauenta, es documento que acredita la propiedcrd eh
bienes, sin p<'r}uicio de lo dispuesto por rl artlculo 2412 del Cdigo Ciul. /,u ,.,,
stn del r<'C'ibo de factura de cr,>cJrto rquiu(I{C' Cl la <'misin de factura".
IIG Conf VII .LWAS, C'urlot< (l . nh. dL, p. 97
624
1) Que el documento suscripto por las partes sea
una "factura de crdito". Quedan, pues, al margen del ttpo penal
otros ttulos distintos, por ejemplo la factura simple, las facturas
emitidas por el propio deudor, el pagar, el cheque, etctera.
2) Que el documento contenga todos los requisitos de validez
enumerados en el art. 2 de la ley 24.760.
3) Que las partes contratantes sean aquellas que la ley esta-
blece: vendedor o locador (acreedor), comprador o locatario (deu-
dor) y que estn obligadas a emitir factura. Estamos, pues, ante
un delito especial de autor cualificado.
4) Que la operacin que constituye la base del contrato sea de
las que expresamente estn previstas en la ley: contratos de
praventa de cosas muebles o locacin de cosas muebles o de servi-
cios o de obra (art. 1, ley 24.760). En estos supuestos, la emisin
por parte del vendedor y aceptacin por parte del comprador es de
carcter obligatorio.
5) Que el comprador o locatario hayan aceptado_ el
para as convertirse en "obligados y S1
existe aceptacin no hay factura de crdito ru ttulo crrculatono,
porque no puede endosada antes de su aceptacin.
d) Elementos del delito. - El art. 298 bis del Cd. Penal des-
cribe dos tipos de delito claramente diferenciados: a) la emisin o
aceptacin de facturas de crdito que no a l_as opera-
ciones previstas en la ley, y b) el rechazo o negativa ?e
aceptacin de una factura de crdito cuando el serviCIO ya se hubie-
se realizado o retenido la mercadera entregada.
a) La primera modalidad delictiva consiste, emi-
tir o aceptar una factura de crdito sobre operaciOnes a
las previstas expresamente en la ley, esto es, compraventa, locaCio-
nes de cosas muebles, locaciones de servicios o de obra que hayan
sido realmente contratadas.
Debe tratarse de una operacin "ficticia", esto es, en la que la
finalidad perseguida por ambos contratantes sea la de beneficiar a
una de las partes, el vendedor o locador generando un
derecho creditorio que nace de una operacin stmulada o fraudu-
lentamente concertada.
La operacin requiere la intervencin de dos o ms personas
(o, al menos, de dos), pues la presencia del deudor es
ya que, no solo debe aceptar el ttulo obligatoriamente smo que,
como antes se dijo, la aceptacin es un presupuesto para el naci-
miento del documento y su posterior circulacin.
La doctrina pone de relieve que tambin queda comprendida
en la figura la creacin fraudulenta del instrumento, sin acepta-
cin, para su entrega a un banco, por ejemplo, denunciando un com-
prador inexistente con un domicilio falso o tambin inexistente, de
manera que el aviso del banco no tenga respuesta
116
Lo que aqu
se persigue es el empleo del instrumento, mediante su emisin
dolosa, para usarlo financieramente, sea ante un banco o cualquier
otra entidad financiera.
Se trata de un tipo especial, que solo puede ser cometido por
un crculo limitado de sujetos: el vendedor o locador (que es el acree-
dor de la operacin y creador material del documento), que se lo
denomina emisor o librador, y el comprador o locatario (que es el
deudor obligado al pago y el creador jurdico o cambiario del docu-
mento), quien debe aceptar el ttulo
117

La aceptacin de la letra es obligatoria para el comprador o
locatario, salvo las excepciones expresamente previstas en lo ley
(art. 4, ley 24.760). Si se rechaza o elude injustificadamente In
&captacin del ttulo, la figura aplicable es la del prrafo 2 del
art. 298 bis del Cd. Penal.
El delito es de pura actividad y se consuma con la realizacin
de las acciones tpicas, sin que se requiera dao patrimonial algu-
no a tales efectos, independientemente del que pueda derivar de In
operatoria fraudulenta en perjuicio de una de las partes o de algu-
na institucin crediticia. La tentativa no parece admisible.
La infraccin es dolosa y el dolo comprende el conocimiento ele
estar interviniendo en la formacin de una factura de crdi lo rC's
pecto de una operacin no prevista en la ley y la voluntad de lllvnr
a cabo la misma. La figura no exige la concurrencia de ningn ele-
mento subjetivo adicional al dolo.
En cuanto a la penalidad, el art. 298 bis remite a la pena prr-
vista para la falsedad ideolgica del art. 293, lo cual es razonabl(l
debido a que, si bien la factura de crdito es un instrumento priva-
do, se trata de otro supuesto de excepcin legal a la regla de que la
falsedad ideolgica solo puede ser realizada sobre un instrumento
publico. Si la falsedad fuera la material, debe ser aplicable la pt
IUJ Conf. Vn.LEGAS, Carlos G , oh. rit., p. 241.
117
Conf. F1.YIER-Duoo1s, Eduardo M y colaboradores, ob. cit., p. 21i
111 1, :1
nalidad del art. 292 del Cd. Penal, pero la referida a los instru-
mentos pblicos, esto es, uno a seis aos de prisin o reclusin, en
virtud de la equiparacin del art. 297 por tratarse de un ttulo de
crdito transmisible por endoso
118

b) La segunda modalidad tpica consiste en rechazar o eludir,
injustificadamente, la aceptacin de una factura de crdito, cuan-
do ya se hubiera recibido la mercadera objeto de la compraventa y
la retuviera o cuando el servicio ya se hubiese prestado en la forma
debida, o entregado la obra o la cosa objeto de la locacin.
Con arreglo a la ley 24.760, es obligatorio para el comprador o
locatario (deudor) la aceptacin de las facturas de crdito emitidas
por el vendedor o locador (acreedor), salvo la concurrencia de algu-
na de las excepciones que expresamente estn previstas en el dis-
positivo legal.
Estas excepciones son: 1) daos en las mercaderas entrega-
das; 2) vicios, defectos y diferencias en la calidad o en la cantidad,
debidamente comprobados; 3) divergencias en cuanto a los plazos o
en los precios estipulados; 4) no correspondencia con los servicios o
la obra efectivamente contratados, y 5) facturas de crdito que ten-
gan vicios formales que causen su inhabilidad.
La accin tpica est dada, entonces, cuando el deudor rechaza
o elude, "injustificadamente", esto es, sin motivo o razn alguno, la
aceptacin de la factura de crdito emitida por el vendedor, siem-
pre que estas conductas hayan sido realizadas "cuando la mercade-
ra ya hubiese sido recibida y la retuviera en su poder o cuando el
servicio ya hubiera sido prestado en la forma debida".
La aceptacin del ttulo de crdito es obligatoria para el com-
prador o locatario y queda obligado cambiariamente desde el mo-
mento de la aceptacin.
La aceptacin debe hacerse en la misma letra y se produce con
la firma del aceptante.
La dinmica comisiva del tipo penal presupone la concurren-
cia de una operacin "real", es decir, de una factura de crdito emi-
tida conforme a la ley y que represente una compraventa o una
locacin existentes, no simuladas, y el deudor no la ncepte o eluda
su aceptacin sin motivo alguno, cuando ya ha recibido el <"etvicio o
retiene la mercadera.
1
1
11
Con f. CJU:us, Carlos, D<re('ho pcnrtf, <' Rp<'r. inl", 6" td., A!!l nu, U m
not; Airl'R, 1999, l. 11 , 470 y RiruitnleK.
D ELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
627
El delito tambin es especial, pero autor del mismo solo puede
ser el comprador o locatario de la operacin, que es quien debe acep-
tar la factura de crdito correctamente emitida por el vendedor o
locador. Si no lo hace, comete el delito que estamos analizando.
Pero, como la retencin de la mercadera por parte del deudor
es "injustificada" (jurdicamente), su conducta produce un dobl e
encuadramiento penal entre el delito en examen y el delito de re-
tencin indebida previsto en el inc. 2 del art. 173 del Cd. Penal. Se
da, en el caso, una hiptesis de concurso ideal.
Se trata, como en el supuesto anterior, de una infraccin de
pura actividad, que se consuma con el rechazo de la aceptacin de
la cambia! o la actividad enderezada a eludir el rechazo. La tenta-
tiva no resulta admisible.
El delito es doloso y el dolo comprende la conciencia del recha-
zo de un ttulo correctamente emitido y de la inexistencia de moti-
vo alguno (o de causa legal) que justifique la no aceptacin de la
factura de crdito.
La doctrina ha criticado la inclusin de esta figura entre los
delitos previstos en este Ttulo, pues, por su propia estructura tpi-
ca, parece tratarse ms bien de un delito patrimonial que contra la
fe 'pblica
119
. En verdad, por sus caractersticas relativas a la ac-
cin tpica, la figura tiene todo lo que pudiera esperarse de un deli-
to de fraude contra la propiedad, de corte patrimonialista e indivi-
dual, por el que se reprime el solo incumplimiento de una norma
comercial.
119
Conf. CREUS, Carlos, DcnC'Ito , p. 471 ; Vn.LEOAS, C11rlos G., nh. rt. . p 212;
F.wrut-Dunors, Eduardo M. y colnhomdorcs, c1l , p. 59.
CAPITULO LXIX
DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPTULOS
PRECEDENTES
29. DISPOCISIONES COMUNES A LOS CAPTULOS
PRECEDENTES
El artculo 299 del Cdigo Penal establece: "Sufrir prisin
de un mes a un ao, el que fabricare, introdujere en el pa(s o
conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamentc
cllstinados a cometer alguna de las falsifwaciones legisladas en
este Tltulo".
Se trata de una excepcin a la regla general de no punibilidad
de los actos preparatorios.
La disposicin contempla un supuesto de actos de esta clase
punibles como delito, que rene en s mismo todas las caractersti-
cas de un tipo penal autnomo e independiente de los dems deli-
tos contemplados en el Ttulo.
a) Elementos del delito. - l. La accin Upica. El delito con-
siste en fabricar, introducir en el pas o conservar en el propio po-
der, materia o instrumentos destinados a cometer alguna de lns
falsificaciones previstas en el Ttulo.
Las acciones tpicas son, pues, varias y alternativas: fabricar
(construir, crear, confeccionar, modificar el objeto ya construido,
etc.), introducir en el pa(s (desde afuera hacia adentro de las fron-
teras nacionales) o conservar en el propio poder (tener, mantener In
cosa en el propio mbito de disponibilidad).
Se trata de un ti>O penal complejo y alternativo, de modo que
es suficiente con IR realizAcin clt> unA sola de las acciones previa-
630
DERECHO PENAL. PARTE ESPEC"IAL
tas, aunque la ejecucin de todas o varias de ellas no el
delito (por ej., fabricar la cosa y mantenerla en el propio poder).
2. Los objetos del delito. Los objetos sobre los que debe recaer
la accin tpica estn expresamente contemplados en la ley: "mate-
rias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de
Las falsificaciones".
Las "m.aterias" son las distintas sustancias que se utilizan en
la tarea falsificadora, por ejemplo, papel, tinta, metales, etc., mien-
tras que los "instrumentos" son las piezas, mquinas, aparatos o
elementos que se aplican en la actividad falsaria.
Sin embargo, no es suficiente con que se empleen estos el:
mentos en la actividad delictiva, sino que debe tratarse -como eXI-
gencia tpica- de objetos "conocidamente destinados a cometer al-
guna de las falsificaciones". De lo contrario, el hecho escapara a la
tipicidad. . , .
La expresin ("conocidamente destmados ), provemente del
viejo derecho espaol, debe ser traducida en estos trminos: debe
tratarse no solo de un objeto que por su propia naturaleza est
destinado a la falsificacin, sino que, adems, sea notoriamente
conocido como objeto destinado a esa fmalidad. Ambas
nes deben reunirse en el objeto. La ausencia de una de ellas elliDl-
na la tipicidad de la conducta, por ejemplo, tener en el propio poder
un objeto apto para falsificar pero no como tal:
El objeto es conocido como elemento destrnado a falsificar cuan-
do es notorio como tal para la comunidad en general, es decir, cuando
es conocido por un nmero indeterminado de personas. Se de
una exigencia de carcter objetivo; por lo tanto, no es sufic1ente
para concretar el delito que el objeto sea conocido. un grupo
determinado de sujetos, aunque fueran especialistas en la
materia. El objeto, repetimos, debe ser conocido como objeto para
falsificar por el comn de la gente.
3. Sujeto activo. Autor del delito .pued.e
persona. Se trata de un delito comn de btulandad rnd1ferenc1a-
da, en el que resultan admisibles todas las formas de autora y par-
ticipacin.
b) Consumacin y tentativa. - Se trata de un delito de peli-
gro abstracto, de pura actividad, que se consuma con la realizacin
de las acciones tpicas de fabricar, introducir o tener el objeto des-
tinado a la falsificacin.
Sobre la posibilidad de tentativa se discute. Una parte de la
doctrina la admite en los casos de fabricacin e introduccin al pas,
pero no en los casos de conservacin del objeto
1
Para otros, por el
contrario, la tentativa no resulta admisible en ningn supuesto
2

Es sabido que todo comienzo de ejecucin de una conducta
falsificadora sita el hecho en el mbito de la tentativa del delito
de que se trate. Pero, en el supuesto de la infraccin que nos ocu-
pa, cuya gnesis reside en un mero acto preparatorio venido a deli-
to, se torna bastante dificil imaginar supuestos de tentativa. Los
ejemplos que ofrece la doctrina no nos parecen conducentes a hip-
tesis de tentativa: "el que fabrica la plancha para imprimir billetes
y no la termina a raz de un incendio", parece ms bien un caso d()
conducta impune que una hiptesis de tentativa del delito del
art. 299. Y "el que trata de introducir en el pas la plancha y se lo
impide la polica del puesto fronterizo", plantea dos cuestiones: ])
si la persona se encuentra ya en el puesto fronterizo (siempre que
el puesto se encuentre en territorio argentino), "ya introdujo In
materia o el instrumento al pas" y, por lo tanto, el delito est con-
smado, y 2) si el objeto no ingres al pas por impedrselo los agE>n-
tes de frontera, el objeto an se mantiene en territorio extranj('ro y,
por lo tanto, no puede ser aplicable el derecho argentino, pues, una
cosa es que el agente haya falsificado dinero argentino en el ex-
tranjero y sea detenido en territorio nacional, y otra cosa muy dis-
tinta es que haya realizado la misma conducta en el extranjero y su
detencin se produzca en territorio extranjero. De todos modos,
entiendo que la cuestin habr que resolverla recurriendo a las
teoras formuladas con respecto al lugar de comisin del delito, t('-
mtica que excede en demasa los lmites que nos impusimos <n
este trabajo
3

1
As, SoLER, Sebastin, Derecho penal argentino, Tea, Buenos Air<'ll, p. 2HR,
y CREUS, Carlos, Falsificacin de documentos en general, Astrea, Buenos Airtlll,
1986, p. 255. NtmEZ y FoNTAN BALESTRA no hacen distincin alguna, pero t' Mtf! ulti
mo aut.or admite la tentativa.
2 BREGLIA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R. , Cdigo penal y /yN ompl
mentarzas, comentado, anotado y concordado, Astrea, 2001, t. I, p. SIR
3
Sobre la problemtica planteada en la doctrina con respecto dtl hll(llr d1
comisin del delito, vase POLAINO NAVARIU:TE, Miguel, Derecho penal , "l'urt1 1;1'111'
rol", "'J'eora jurdica del delito", Bosch, Barcelona, 2000, t. JI, vol. 1, p11 17:! "":
BAn<;ALUI'O, Enrique, Dererlto p('ll(ll , "Porte l(l'ncrul", Hommurnbi , Bul'lliiM AII'PI!,
632
e) Elemento subjetivo. - La infraccin est construida sobre
la base del dolo. Se requiere el dolo directo, que exige el conoci-
miento del carcter de los objetos y la voluntad de realizar las con-
ductas tpicas. La figura no indica la existencia de ningn elemen-
to subjetivo del tipo distinto del dolo.
1987, ps. 112 y ss. Un resumen de las posiciones doctrinarias en el derecho
tino vase en TERAN LOMAS, Roberto A., Derecho pC>mtl, general", Atlrea,
Buenos Aires, 1980, t. 1, ps.171 y siguientes.
Nr'IEZ pareciera admitir un elemento subjclivo del tipo, al exigir que ol
autor obre a sabiendas del destino de los objetos (conf. Dl!rl!cho pC>nal arg1mtmo,
"Parte especial", t. vn, p. 222), posicin seguida por BREOIIA AliJAS, Omor, y GAUNA,
Ornar R., ob. cil., p. 818.
CAPTULO LXX
DE LOS FRAUDES AL COMERCIO
Y A LA INDUSTRIA
30. FIGURAS COMPRENDIDAS. BIEN JURDICO
PROTEGIDO
El Captulo V del Ttulo XII del Cdigo Penal que comenzamos
a estudiar, cuya rbrica est dedicada a los fraudes al comercio y a
la industria, tiene su origen en el proyecto de 1891, en el que se
ubicaba, junto a la apropiacin indebida, entre las defraudaciones,
apareciendo recin en el proyecto de 1906 con el sistema
vigente. Con posterioridad a la sancin del Cdigo, las leyes 17.567
y 21.338 introdujeron modificaciones de importancia en estos deli-
tos, dndoles mayor amplitud que a los previstos en los textos dero-
gados, pero la ley de reformas 23.077 volvi las cosas a su estado
original.
En la actualidad, el Captulo comprende los arts. 300 y 301. El
primero contiene tres figuras: el agiotaje, el ofrecimiento fraudu-
lento de efectos y los balances e informes falsos; mientras que el
segundo contempla el delito de autorizacin de actos indebidos. El
art. 301 bis, que haca referencia a transgresiones relativas a cier-
tas obligaciones comerciales, fue derogado por la ley 24.064, de
1992.
Los delitos contemplados en este Captulo se encuentran a
medio camino entre las falsedades, como delitos contra la fe pbli-
ca en sentido estricto, y los atentados patrimoniales, en cuanto afec-
t.an, de manera mediata o indirecta, intereses econmicos
privados. En realidad, ni una cosa ni la otra. Los delitos agrupa-
dos en este Captulo afectan la fe publica no como atentados contra
634 DERECHO PEI"AL. PAnTF; ESPECIAL
la veracidad de ciertos documentos que poseen autenticidad pro-
batoria, sino entendida como confianza pblica en la correccin y
legalidad de las operaciones que ataen al comercio y a la indus-
tria. a la buena fe de los negocios y de las rel aciones comercia-
les. Solo as1 puede entenderse la incorporacin de est as infrac-
ciones dentro del Ttulo de delitos contra la fe pblica. En los
proyectos pos t eriores al Cdigo Penal, estas figuras salen de la
01bita de la fe publica para pasar a formar parte de los delitos
contra la economa pblica, el comercio y la industria (Proyecto
Peco de 1941), contra la buena fe en los negocios (Proye:cto Soler
de 1960) y contra la confianza pblica y la buena fe en los nego-
cios l proyecto de 1979).
31. AGIOTAJE
Este delilo est previsto en el artculo 300, inciso 1, del Cdi-
go Penal, cuyo texto establece: "Sern reprimidos con prisin de
seis meses a dos arios:
"l. El que hiciere alzar o bajar el precio de las mercadenas.
fondos pblicos o ualores, por medio de noticias fal sas, negociado
nes fingidas o por reunin o coalicin entre los principales tenedo-
res de una mercanca o gnero, con el fin de no uenderla o de no
uenderla sino a un precio determinado".
al La accin tpica. - El de lito consiste en hacer alzar o hn-
jar el precio de las mercaderas, fondos o valores, por los medios
expresamente previstos en la di sposicin y con la finalidad de no
venderlas o de no venderlas sino a un precio determinado.
Lo. accin tpica es, entonces, hacer alzar o bajar Jos precios de
tales productos o valores.
No se trata de castigar la simple accin de no vender una mer-
cadera o de venderla a un precio determinado. Esta conduela, c.m
la medida que all se detenga, es lcita. El delito 1eside en realizar
la accin a travs de los medios expresamente establecidos E>n ltt
norma: falsas", "negociaciones {in(idas" o "coalicin enfr
los principales tenedores".
La infroccin <'S de aquellas que se caracterizan porque In ttl'
cin defin<> (1 r<>!mltodo mismo: d(terminnr <>1 nlzn o hnjn dt lo11
precios. Por Jo lnnto, Re. trntn dC' un tipo d<' nccion y rcsultndo, por
DELlTOS CONTRA LA FE PBLICA 635
cuanto la ley especifica la forma de comisin o de actuacin en la
produccin del resultado
1

"Noticias falsas" son aquellos hechos, sucesos o acontecimien-
tos falsos cuya difusin tiene incidencia en el valor de las cosas. Las
noticias o afirmaciones no solo deben ser falsas, es decir, relativas
a hechos no ocurridos, u ocurridos de manera diferente, sino que
deben haber sido difundidas con la finalidad de producir una alte-
racin en los precios corrientes en el mercado. Son ejemplos de
noticias falsas la prdida de una cosecha, el cierre de la importa-
cin o exportacin, cierre de bancos, la quiebra de empresas,
factibilidad de disturbios militares, etctera.
"Negociaciones fingidas" son aquellas operaciones inexistentes
o simuladas que tienen influencia decisiva en las variables de la
oferta y la demanda. Este tipo de maniobras no se identifican con
las simples especulaciones de los comerciantes para ganar ms di-
nero con la ms mnima inversin; estas actividades, aun cuando
puedan ser reprobables moralmente, no son ilicitas. Las negocia-
ciones fingidas son maniobras enderezadas a producir el aumento
del valor de un producto y que, por sus caractersticas, resultan
peligosas para el muhdo de; los negocios.
La "reunin o coalicin entre los principales tenedores de una
mercadera o gnero" es la fusin, pacto o acuerdo entre los comer-
ciantes, fabricantes o productores ms importantes de una comu-
nidad para controlar los precios de los productos. Se trata de una
maniobra agiotista dirigida a alterar los precios de las mercaderas
o gneros de que se trate. Es la especulacin de los grandes capita-
li stas en perjuicio de los comerciantes ms dbiles. La expresin
"principales tenedores", al decir de SOLER, comprende tanto a los
fnbricantes, a los productores y a los intermediarios
2
, y el objeto del
cielito debe recaer sobre artculos de consumo masivo o genera-
lizado''.
El delito se comete tanto por el empleo de uno solo o de todos
Jos medios enunciados por el precepto. Lo que importa es que la
utilizacin de estos medios produzca la alteracin de los precios de
lns mf'rcaderas, fondos o valores. El tipo no exige una variacin
1 Confr. LuzN PErlA, Diego-Manuel, Curso de derecho penal, Universitas,
Mudrid, 1996, t. 1, p. 307.
Con f. SOLER, Sebaslin, Derecho penal argentino, Tea, Buenos Aires. p. 377.
' Conf. MAR<'PULOS, Mario M., Mllnual de derecho penal, "Parte especial''.
dngiclu por Hicardo Levene (h.J, Vctor P d!' Zavnha, Dur nos Aires. 1978, p. 633
de los precios de los productos en todo el territorio nacional; es su-
ficiente con que se produzca en regiones o lugares determinados.
Los objetos sobre los que puede recaer el delito son las merca-
deras, los fondos pblicos o valores. Las mercaderas son toda cla-
se de efectos susceptibles de expendio; los fondos pblicos son los
ttulos de la deuda pblica nacional, provincial o municipal; los
valores son los ttulos valores, que no siendo emitidos por la Na-
cin, las provincias o las municipalidades, los entes autrquicos o
las empresas del Estado, pueden ser objeto de oferta pblica y de
operaciones en las bolsas o mercados de comercio
5
La amplitud
del artculo pareciera que abarca a toda clase de efectos que estn a
la venta.
b) Autora y participacin. - La doctrina discute sobre quin
puede ser autor de este delito. Para NEZ, solo puede serlo el te-
nedor de mercaderas, fondos pblicos o valores
6
; para ROTMAN, por
el contrario, cualquiera puede ser autor en los supuestos de difu-
sin de notiqas falsas y negociaciones fingidas
7

Si bien la ley no hace distincin al respecto para ningn su-
puesto, parecen tener razn quienes piensan que en. las dos prime-
ras modalidades delictivas previstas en el art. 300, me. 1 o estamos
frente a un delito comn, cuya autora puede ser atribuida a cual-
quier persona, inclusive a quienes no fueran a beneficiarse por el
alza o baja de los precios. El tercer supuesto, en cambio, se trata
de un tipo especial de autor cualificado, ya que solo puede serlo
quien sea tenedor principal de mercaderas, fondos o valores.
En trminos de autora, entonces, debe matizarse: en las dos
primeras hiptesis el tipo admite cualquier forma de autora y
participacin. En el ltimo, en cambio, por tratarse de un delito
4 Conf. NUEZ, Ricardo C., Derecho penal argentino, "Parte especial", t . VII,
p. 225, nota 99. En opinin de MARcPULOS, los fondos pblicos son aquellos emiti-
dos, respaldados y cancelados por el Estado (conf. ob. cit. , ps. 631 y ss.).
5 Conf. NEZ, Ricardo C., ob. cit. , p. 225, nota 100.
6 Conf. NEZ, Ricardo C., ob. cit. , p. 225.
7 Conf. RoTMAN, Los fraudes al comercio y la industria, Buenos Aires, 1974,
p. 52. Esta posicin ha sido seguida por CRF:US, Carlos, Derecho penal, "Parte el
pecial", 5 ed. , Astrea, Buenos Aires, 1999, t . 11, p. 481, y NAVARRO, Guillermo R.,
Fraudes al comercio y a la industria, PJE, Buenos Aires, 1998, p. 21. La juriapru
dencia ha seguido este criterio (confr. CCC, Sala fV. c. 4509, "Banco Extrader", 9/
5/96, cit, por NAVARRO).
especial propio en sentido estricto, no cabe la autora mediata del
extraneus aunque s su participacin, siempre que el autor tenga la
cualidad exigida por la ley
8

e) Consumacin y tentativa. - El agiotaje es un delito de re-
sultado que exige el alza o baja de los precios. Cuando se concreta
este resultado, el delito est consumado
9

No parece tener decisiva influencia en el mbito de la consu-
macin tpica el que la situacin de alza o baja de los precios haya
sido la consecuencia determinante de la accin o la haya empeora-
do (SOLER), o que se trate de un factor desencadenante (NUEZ), o
causa suficientemente determinante de dicho resultado (CREUS,
BREGLlA ARIAS). Lo que nos parece importante es que el resultado
de alza o baja de los precios haya sido una derivacin causalmente
relevante de la conducta tpica.
El delito admite la tentativa.
d) El elemento subjetivo. - Se trata de un delito doloso, com-
patible solo con el dolo directo. El dolo requiere el conocimiento del
carcter de la maniobra realizada y la voluntad de utilizarla como
medio para lograr la variacin de los precios. El motivo es indife-
rente: tanto puede ser el fin de lucro como otro cualquiera
10

Pero el dolo no es suficiente, el tipo exige la concurrencia de un
particular elemento subjetivo: la finalidad de no vender el produc-
to, fondo o valor o de venderlos a un pecio determinado. La ausen-
cia de este elemento subjetivo determina la desaparicin del delito.
32. FRECIMIENTO FRAUDULENTO DE EFECTOS
El delito est previsto en el inc. 2 del art. 300 del Cd. Penal,
cuyo texto reprime con la misma pena que el delito anterior, al .. cw
ofreciere fondos pblicos o acciones u obligaciones de alguna so<'il'
8 Con fr. DoNNA, Edgardo A., La autorla y la participacin criminal, Rubinzal
Culzoni, Sant.a Fe, 1998, ps. 45 y siguientes.
9
Conf. CS Tucumn, 21111180, JA, t. 1981-11, p. 516. Jurisprudencialmente
ha sido admitida la tentativa de este delito (vase CCC, 26/3/46, JA, t . 1946-11,
p. 232).
o Conf. NAVARRO, Guillermo R., ob. cit. , p. 36; Cnws, Carlos, ob. cit., p. 482.
dad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o circuns-
tancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o cir-
cunstancias falsas".
a) La accin tpica. - El delito consiste, como puede verse,
en el ofrecimiento de los efectos descriptos en el precepto legal, "di-
simulando u ocultado hechos o circunstancias verdaderas o afir-
mando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas".
La accin tpica es, entonces, la de ofrecer, esto es, proponer,
sugerir, invitar, etc., pblicamente, la realizacin de un acto jurdi-
co, por ejemplo, una venta o una suscripcin de los objetos enuncia-
dos en el texto legal.
El ofrecimiento no es a persona determinada, sino que debe
ser hecho al pblico en general. Se trata de una oferta con destina-
tario indeterminado.
Sin embargo, la conducta es delictiva solo en la medida en que
la oferta vaya acompaada de una actividad disimuladora o de ocul-
tamiento de hechos o circunstancias verdaderas, o cuando el autor
afirma o da a entender hechos o circunstancias falsas que inciden
en el valor de los ttulos.
La oferta puede realizarse por cualquier medio de difusin,
en centros burstiles o fuera de ellos, pero lo que realmente im-
porta es que llegue a un nmero indeterminado de personas. La
oferta privada no tipifica este delito, sin perjuicio de que con ella
pueda llegar a cometerse alguno contra la propiedad, por ejem-
plo, estafa.
b) Los objetos del delito. - Son los fondos pblicos (ver par-
grafo anterior) o acciones de capital de una persona jurdica (socie-
dad annima, SRL, etc. ) u obligaciones de alguna sociedad (estn
comprendidos los debentures y las obligaciones negociables).
e) Autora y participacin. - Sujeto activo del delito pued'
ser cualquier persona, pues ninguna restriccin se contiene en el
texto legal. Se trata de un delito comn de autora indiferen-
ciada
11
Por lo tanto, son posibles todas las formas de autora y
participacin.
11 Conf. NAVARRO, Guillermo R., ob. cit., pe. 49 y siguientes
d) Consumacin y tentativa. - El delito se consuma con el
ofrecimiento mentiroso de los efectos descriptos en el precepto le-
gal, sin que resulte necesario que se haya logrado la colocacin o
venta de tales objetos, o que el acto jurdico de que se trate quede
perfecto ~ . Se trata, por lo tanto, de un tipo de pura actividad y de
peligro, que no admite la tentativa.
e) El elemento subj etivo. - La infraccin es dolosa, compa-
tible solo con el dolo directo. El dolo requiere el conocimiento del
obrar disimulado o engaoso y la voluntad de ofrecer los efectos
para lograr su colocacin en el mercado. El dolo eventual resulta
i nadmisibl e.
33. BALANCE O INFORME FALSO
El delito est previsto en el inc. 3 del art. 300 del Cd. Penal,
que reprime con la misma pena que en los supuestos anteriores al
"fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una so-
ciedad annima o cooperativa o de otra persona colectiva, que a
sabiendas publicare, certiftcare o autorizare un inventario, un ba-
lance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes in-
formes, actas o memorias, falsos o incompletos o informare a la asam-
blea o reunin de socios, con falsedad o reticencia, sobre hechos
importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa. cua !-
quiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo".
El texto de este artculo proviene directamente de la ley 17.567,
que fue reincorporado por la ley 21.338 y mantenido por la l<'y
23.077. La fuente directa es, no obstante, el proyecto de 1891, aun-
que en esta legislacin, inspirada en el art. 336 del Cdigo holnn-
ds, la disposicin se encontraba ubicada entre las defrau-
daciones. La ubicacin definitiva entre las falsedades se deb<' ni
proyecto de 1917.
a) El bien jurdico protegido. - Una larga a interminable diR-
cusin se ha desarrollado en torno al bien jurdico en estos delitos
t :l Conf. NuflEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 227; CNPenal Econmico, Sala 1, U. ,
t. 124, p. 969.
640
y, en especial, en los denominados por la moderna legislacin penal
"delitos socioeconmicos".
Entre nosotros, la doctrina ha variado entre diferentes bienes
jurdicos. As, para HENDLER, lo protegido en estos delitos es la con-
fianza de los terceros
13
Para SPOLANSKY, la proteccin penal se dis-
cierne a las relaciones comerciales
14
NEZ entiende que los frau-
des al comercio y a la industria representan atentados a la confianza
general en el correcto desenvolvimiento de las operaciones com.er-
ciales o industriales
15
En opinin de RoMERO VILLANUEVA, el bten
jurdico pasa por la certeza y veracidad de las relaciones comercia-
les (crditos, deudas, etc.) que informan los documentos contables
enunciados en el tipo penal
16
ELHART, por su parte, entiende que
el bien jurdico penalmente protegido en estos delitos es el derecho
del pblico a disponer de informacin verdadera y completa acerca
de las personas colectivas mercantiles
17
Para NAVARRO, en una po-
sicin similar a la de HENDLER, el bien jurdico protegido es una
suerte de confianza del pblico en general respecto de la honesti-
dad que debe regir en los negocios y relaciones comerciales
18

En la doctrina espaola, con motivo de la nueva regulacin del
Cdigo Penal de 1995 sobre los delitos societarios, ms especfi-
cAmente en el llamado delito de "falsedades en la informacin" pre-
visto en el art. 290
19
, se sostiene por algunos autores que el bien
jurdico protegido es el derecho de los destinatarios de. la i n f o ~ a
cin social (sociedad, socios o terceros) a obtener una mformactn
IJ Con f. HENDLER, Edmundo S., El delito de balance falso y la fe pblica, ED,
t. 116, p. 790.
14 Con f. SPOLANSKY, Norberto, Balance falso, proceso penal y bien jurdico,
LL, t. 139, p. 224.
lf> Conf. NUEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 224, opinin seguida por CARRERA.
16 Con f. RoMERO VILLANUEVA, Horacio J ., El delito de balance falso en el m-
bito societario, "Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones", n 197, Lexis
Nexis-Depalma, Buenos Aires, 2002, p. 114. . . . . .
17 Con f. EWART, Ral F., El delito de balance e mforme fal so y el blenJUrldl-
co protegido, JA, del 29/8101, p. 28.
lB Conf. NAVARRO, Guillermo R., ob. cit., pe. 81 y siguientes.
19 Cdigo Penal espaol, art. 290: '"Los administradores, de hecho o de dere-
cho de una sociedad constituida o en formacin, que falsearen las cuentas anuales
u otros documentos que debe reflejar la situacin jurdica o econmica de la enli
dad de forma idnea para causar un perjuicio econmico a la misma, alguno de
sus 'socios o a un tercero, sern castigados con la pena de prisin de uno a trea
aos y mu,lta de seis a doce meses. Si se llegare a causar el perjuicio econmico se
impondrn las penas en su mitad superior".
completa y veraz sobre la situacin jurdica o econmica de la
entidad
20
Para otros, en la inteligencia de que la infraccin del
art. 290 es un delito de falsedad documental, los bienes protegidos
son tanto la funcionalidad del documento como el patrimonio indi-
vidual21.
En opinin de VALLE MUIZ, los delitos socioeconmicos son
delitos genuinamente econmicos, que se caracterizan por su
pluriofensividad, en el sentido de que se tutela no solo el capital
social sino tambin los derechos polticos y econmicos de sus so-
cios o accionistas. Con respecto al delito del art. 290, subraya este
autor que la tutela de la veracidad de la informacin social deviene
claramente instrumental de la proteccin de los intereses patri-
moniales de la entidad, sus socios o terceros relacionados con ella
22

Segn MUOZ CONDE, el bien jurdico protegido es, por un lado,
la confianza de los socios en que la documentacin manejada por
los administradores refleje correctamente la situacin econmica y
jurdica de la sociedad, y por otro, la confianza de los terceros, espe-
cialmente acreedores, que puedan relacionarse con la sociedad con-
fiando en que los datos documentales reflejen exactamente su si-
tuacin23.
.
~ o Conf. DEl. RosAL BLASCO, Bernardo, Los delitos societarios en el Codigo
Penal de 1995, "Coleccin los delitos", n 13, Tirant lo Blanch, Valencia, 1998,
p. 94. Este autor, sin embargo, no deja de sealar que el delito del art. 290 del
nuevo Cdigo Penal tiene la estructura compleja propia de un delito pluriofensivo,
ya que protege tanto el derecho a obtener una informacin completa y veraz sobre
la situacin jurdica o econmica de la entidad como los intereses patrimoniales de
los destinatarios de la informacin societaria (ps. 94 y 95).
21
Conf. FARALOO CABANA, Patricia, Los delitos societarios, "MonograOaa",
n" 55, Tirant lo Blancb, Valencia, 1996, p. 370. Para esta autora, esta dual inhr
pret.acin del bien jurdico se justifica porque se compadece con la extraordinario
importancia de los documentos referentes a la contabilidad de las sociedades o quu
deben reflejar su situacin jurdica o econmica.
22
Conf. VALLE MUIZ, Jos M., Comentarios a la parte especial del dl'rrrhu
penal, dir. por Gonzalo Quintero Olivares, Aranzadi, Pamplona, 1996, ps. 660 y
ss. Entendiendo a los delitos socioeconmicos como delitos econmicos que atucun
un bien jurdico colectivo, macrosocial , pueden inscribirse a BuSTOS RAMIRf:Z, Juun,
Manual de derecho penal , "Parte especial", Ariel Derecho, Barcelona, 1986, p. 310,
y HORMAZBAL MALARE, Hernn, "Los delitos socioeconmicos, el bien jurdico, el
autor , su hecho y la necesaria reforma del sistema penal espaol", en Hacw un
derecho penal econmico europeo, Jornadas en honor al profesor Klaus Tiedemann,
Boletn Oficial del Estado, Madrid, 1995, pe. 187 y siguientes.
2
3 Conf. MUOZ CONDE, Francisco, Derecho penal, "Parte especial", 11" l'd.,
Tirant. lo Blanch, Valencia, 1996, p. 462.
642
DERECHO PENAL. PAR'l'E ESPECIAL
Para TERRADILLOS BASOCO, al parecer, el bien jurdico sera la
correcta informacin, cuando afirma que
penalmente, la correcta informacin una cond.lCIOn
de viabilidad de los intereses de la propia sociedad funciOna-
miento requiere que las decisiones sociales se tomen con pleno co-
nocimiento de causa-, de socios y acreedores -que no pueden de-
fenderse sin una correcta informacin-, y de eventuales futuros
socios y acreedores -que no podrn relacionarse eficazmente con la
1
. . 24
sociedad desde a IgnoranCia- . . . .
Por su parte, BACIGALUPO sostiene que los bienes JUrdicos
se tutelan en el delito de falsedad de balances son la
externa de la administracin social y la lealtad de los admlrustra-
dores26. .
Por ltimo RoDRIGUEZ MoNTAS expresa que el art. 290 (eqUl
valen te al art. SOO, inc. 3 del Cd. Penal argentino) no es una mera
modalidad de falsedad en documento mercantil en el
societario sino que el objeto de proteccin especfico de este
es la y veracidad de la lo que tie-
ne una importancia esencial para garanttzar una gestin adecuada
de la sociedad y es un instrumento fundamental de control, tanto
para acreedores y terceros, como los
socios. No se castiga, por tanto, cualquier falsedad o
lgica en el mbito societario, o mexactl-
t.ud, sino el falseamiento de la infon:nac1n que debe .re-
flejar la situacin jurdica y econrmca la en la med1da
E'n que ello es relevante para la proteccin de los econ
micos de la sociedad, los socios o los terceros. Y esta debe pre-
sidir la interpretacin del precepto, a la hora de decidir qu con-
ductas son punibles y cules no
26

b) Elementos del delito. - l. La accin tpica;. Con arr.eglo
al texto legal, las conductas tpicas son de diverso stgno: publtcur,
l4 Conf. TF.ruWHLLOS Juan, Derecho penal de la empresa, Troll.ll,
Mudrid, 1995, p. 84. . . . e d'
:tr. Conf BACIUAJ.UI'O, Enrique, "Loa deht.os soc1etanos en e.l nuevo , o 1110
Ptmul", en Curso clr clerrrho f)'nall'conmico, Marcial Pons, Madnd, 1998, p. 129
Jtl C'onf RoiiHIOut.z MoNTAES, Teresa, Lo pr.nal dt'l
11
111
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011
rwruos tif'litos sorittar10s, "Monorrafla Caenc1as .Juradtt'IUI ,
1\.Miruw-llill, M,;,lrirl, 10U7, pa 25 Y aiguicnlea.
DELI'l'OS CONTRA LA FE PBLICA 643
certif!car o un inventario, un balance, una cuenta de ga-
nancias y perdidas, o los correspondientes informes actas o memo-
rias, falsos o incompletos, o informar a la o reunin de
socios sobre hechos importantes para apreciar la situacin econ-
mica de la empresa.
La norma persigue garantizar -segn se tiene dicho- el dere-
cho a una correcta informacin de los socios, acreedores y terceros,
que deben reflejarse en documentos claros y exactos, derecho que
se corresponde con el deber de los empresarios de llevar una conta-
bilidad ordenada y fiel, ya que las leyes comerciales establecen nor-
mas especficas que regulan cmo es la forma para llevar la conta-
bilidad, y su observancia permite conocer a ciencia cierta la marcha
de las operaciones, la situacin de los negocios y su rendimiento en
inters de los socios, los acreedores y el propio Estado27.
La publicacin se concreta cuando el balance, el inventario, la
cuenta de ganancias y prdidas, los informes, etc., falsos o incom-
lles:an a un nmero indeterminado de personas que son sus
destmatanos, de acuerdo a las formalidades previstas en la ley o
en los. estatutos la certificacin consiste en dar fe, otorgar
veraCldJid, al contewdo de estos objetos, sabiendo de su falsedad la
autorizacin consiste en aprobar el acto realizado, en la forma
tablecida por la ley o por los estatutos sociales28.
El informe a la asamblea o reunin de socios se traduce en una
puesta en conocimiento, en forma oral o escrita de datos o circuns-
tancias importantes relacionados con la situacln econmica de la
empresa.
esta ltim.a (informe falso o reticente), la figura
adm1te no solo la msere1n mexacta de un dato en el balance sino
tambin el ocultamiento de la informacin como una forma de co-
meter el delito. Pero no toda informacin u ocultamiento de ella
sea en total o parcial, implica de por s el delito. Para ello,
necesano que la falsedad o reticencia recaigan sobre "hechos im-
portantes para apreciar la situacin econmica de la empresa"; de
lo contrano, la falsedad escapar a la tipicidad.
27
Conf. ROMERO VTLLANUEVA, Horacio J. , ob. cit., p. 126.

28
Conf. Ricardo C., ob. cit., p. 228; RoMERO VILLANliEVA, Horacio J .,
ob. c1l., p. 128. C1ta este autor una jurisprudencia de la CNPen. Econ, que esta-
pueden autorizar los estados contables son los miembros del
d.rect.ono, loa d1rect.ores, cuya aprobacin es necesariamente previa al sometimiento
el<> la asamblea general" (LL, t. 1996-A, p. 98).
De igual modo, el informe debe haber sido brindado "a la asam-
blea o reunin de socios" y no a cualquier otro rgano de la em-
presa.
La pluralidad de conductas delictivas por parte del mismo su-
jeto no multiplica el delito. La infraccin sigue siendo nica cuan-
do se trate del mismo ejercicio financiero
29

2. Los objetos del delito. La accin tpica debe recaer sobre al-
guno de los objetos descriptos en la norma penal: "un inventario,
un balance, una cuenta de ganancias y prdidas", o bien "informes,
actas o memorias".
Estos objetos son elementos normativos del tipo penal, cuyas
caractersticas y definicin estn dados por la ley extrapenal.
3. Sujetos del delito. Autor del delito de balance o informe fal
sos puede ser nicamente alguno de los sujetos que expresamente
se encuentran enunciados en la ley, esto es, "el fundador, director,
administrador, liquidador o s(ndico de una sociedad annima o
cooperativa o de otra persona colectiva".
Se trata, como puede verse, de un delito especial propio, quft
solo puede ser cometido por un autor que rena una determinada
cualidad, que es la exigida por la norma penal, circunstancia que
plantea, naturalmente, dificiles cuestiones en materia de coautorfa
y participacin propias de los delitos especiales
30

e) Consumacin ?1 tentativa. - Tratndose de un delito de
pura actividad, la consumacin coincide con la realizacin do IU
respectivas acciones tpicas, esto es, con la publicacin, la autori&a
cin, la certificacin o el informe del balance, las cuentas de ganan-
cias y prdidas, las memorias, etc. No se requiere la produccin de
ningn perjuicio patrimonial.
Es un delito de accin por comisin
31
, que no admite la
tativa.
29 Conf. NAVARRO, Guillermo R, ob. cit., p. 97.
30 Sobre las cuestiones que se plantean en materia de autora y
cin en los delitos especiales, vase FARAI.oo CABANA, Patricia, ob. cit., PI
ss.; LuzN Diego-Manuel, ob. cil., ps. 304 y ss.; NAVARilo, Guillermo R
cit., ps. 84 y siguientes.
J I Conf. NAVAilRO, Guillenno R., ob cit., p .. 97; CCrim Corr., U., t . 140, p
645
d) Elemento subjetivo. - En cualquiera de las modalidades
tpicas previstas en el art. 300, inc. 3 del Cd. Penal, se trata de
figuras dolosas que admiten, nicamente, el dolo directo32. La ex-
presin subjetiva que emplea la norma al referirse a la conducta de
los sujetos, "a sabiendas", no admite una interpretacin diferente:
debe tratarse de un conocimiento certero de que se falsean los da-
tos del balance, por lo que no resulta posible la comisin del delito
a ttulo de dolo eventual ni de culpa 33.
El delito admite cualquier finalidad di stinta del dolo:
puede ser una finalidad patrimonial como de cualquier otra
naturaleza. La frase final del artculo, "cualquiera que hubiere
sido el propsito perseguido al verificarlo", no admite duda algu-
na sobre este aspecto.
34. AtrroRIZACIN DE ACTOS INDEBIDOS
con prisin de seis a dos aos, el director, gerente, adminis-
trad,or o liquidador de una sociedad annima, o cooperativa o de
otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o con-
sentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales
pueda derivar algn perjuicio. S i el acto importare emisin de ac-
ciones o de cuotas de capital, el mximo de la pena se elevar a tres
aos de prisin, siempre que el hecho no importare un delito ms
gravemente penado".
Si bien la redaccin original de este artculo tena su fuente en
el proyecto de 1906, el t exto actual proviene de la ley 17.567, ratifi-
cado por la ley 21.338 y mantenido por la ley 23.077.
a ) Elementos del delito. - l. La accin Upica. El delito con
siste en prestar el concurso o el consentimiento para la realiza-
cin de actos contrarios a la ley o a los estatutos, en el marco de
una pe&sona jurdica de las que se encuentran enunciadas en la
norma.
Esta ea la lnea doctrinaria dominante (confr. CREus, Carlos, ob. cit., pa. 485
Y 111.; RoMERO VILJ..ANUEVA, Horacio J., ob. cit., ps. 128 y ss.).
33
Conf. CNPen. Econ., Sala 1", 3/6/96, ED, t. 17, p. 490; CNPen. Econ , Sala
:t, 20/8/81, ED, t. 96, p. 486; CCrim. Corr, U., t. 140, p. 503.
646
Las acciones tpicas son, pues, las de prestar el concurso o la de
prestar el consentimiento, o, como subraya SoLER,.cooperar en actos
contrarios a los estatutos o a la ley, o en consentrrlosM.
Se trata de acciones alternativas que convergen en una misma
conducta: prestar la colaboracin para llevar a cabo los actos ilega-
les o contrarios al estatuto societario, de los cuales pueda derivar
algn perjuicio.
Para un sector doctrinario, el tipo no se satisface con la simple
inactividad, aun en la forma del consentimiento
35
; para otros, por
el contrario, es admisible el consentimiento omisivo, puesto que la
accin (positiva u omisiva) tiene que versar sobre un acto que se
oponga a las reglamentaciones
36

El tipo requiere de la concurrencia de un elemento
que el acto sea contrario a la ley o .a los de la. soctedad.
Inclusive las conductas no son tp1cas en s1 mismas smo que la
tipicidad 'se ver concretada cuando, adems de ser contrarias a la
ley o a los estatutos, de ellas "pueda derivar algn perjuicio", el
cual, segn lo pone de relieve la doctrina m.s
ser
de cualquier naturaleza, no solo de contemdo patnmomal .
2. Los sujetos del delito. Autores de este delito solo pueden
ser quienes estn enunciados expresamente en la penal: "e/
director, gerente, administrador o liquidador de una soct.edad ano-
nima, o cooperativa o de otra persona colectiva". . . .
Se trata, por ende, de un delito especial propiO, de
diferenciada, en el que sujetos activos nicamente pueden ser qllle-
nes renan las cualidades requeridas por el tipo penal.
El precepto abarca a las personas mencionadas, sea que ejer-
zan una funcin permanente o transitoria en el ente colectivo, es
decir, que comprende tanto a los titulares de la funcin como a sus
ocasionales reemplazan tes
38

34 Conf. SOLER, Sebastin, oh. cit., p. 381.
35 As NUEZ Ricardo C., ob. cit., p. 229; FoNTAN BALESTRA, Carlos, Tratndo
de derecho "P:m.e especial", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975, t.. Vll, p.
36 As, CREUS, Carlos, ob. cit., ps. 487 y ss.; NAVARRO, Guillermo R., ob. cat.,
p. 122.
37 Con f. CREUS, Carlos, ob. cit., p. 488; FONTAN BAt.ESTRA, Carlos, ob. cit., p. 527:
BnEGt.JA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R., C<ilgo penal y leyes
comentado, anotado y concordado, Astrea, Buenos Aires. 2001, t. 1, p.
as Conf. NAVARRO, Guillermo R., oh. cit., p. 119; Carlos, oh. ctl., p. 188,
Bnf.GJ,JA AIUA.'i, Omnr, y GAtNA, Ornar H., ob. cit., p 822.
En opinin de SOLER, la expresin de la ley vigente "o de otra
persona colectiva" debe entenderse como que toda persona colecti-
va est comprendida, incluidas las asociaciones civiles no lucrati-
vas39. Para CREus, en cambio, el precepto debe seguir entendin-
dose como limitado a las personas colectivas que realizan actos que
son negocios jurdicos regidos por la ley comercial
0
Este ltimo
criterio debe ser aceptado, pues -como dice NEz- solo si las per-
sonas jurdicas son de naturaleza comercial los actos ilegales de
sus representantes, segn lo exige el epgrafe del Captulo V, pue-
den lesionar el desenvolvimiento del comercio o de la industria.
3. El elemento subjetivo. Se trata de un delito doloso, que ad-
mite solo el dolo directo, pues el autor debe obrar, de acuerdo a la
referencia subjetiva exigida por el tipo penal, "a sabiendas" de su
obrar contrario a la ley o a los estatutos sociales. El dolo debe abar-
car la posibilidad del perjuicio.
Quedan al margen de la tipicidad el dolo eventual y las fonnas
imprudentes.
' b) Agravante. - La modalidad agravada est prevista en el
segundo prrafo de la disposicin, cuando dice que "si el acto
importare la emisin de acciones o de cuotas de capital, el mximo
de la pena se elevar a tres aos de prisin".
El delito en su modalidad agravada es, sin embargo, subsidia-
rio, pues la propia ley expresa que se aplicar la mayor penalidad
"siempre que el hecho no importare un delito ms gravemente
penado". Por lo tanto, si el hecho que describe la norma configura
el modo comisivo de un delito ms grave, este ser de aplicacin. La
doctrina ms generalizada entiene que en estos supuestos, si ()
hecho produce un perjuicio patrimonial efectivo, la figura se dts-
plaza hacia un delito contra la propiedad, por ejemplo, administra-
cin fraudulenta del art. 173, inc. 7, del Cd. Penal.
39
Soi..ER, Sebastin, ob. cit., p. 381.Sigue este criterio, FoNTAN BAJ.FsrrtA,
Carlos, ob. c1t., p. 526.
4
Conf. CREus, Carlos, ob. cit., p. 489. De igual opinin, NuNEZ, Ricardo e,
ob. cil., p. 229.
1
Conf. NUNEZ, Ricardo C., ob. cil., p. 229.
CAPTULO LXXI
DEL PAGO CON CHEQUES SIN PROVISIN
DE FONDOS
35. INTRODUCCIN
Los delitos relacionados con los cheques han sido objeto, desde
el mismo momento en que fueron introducidos al derecho positivo
argentino, de un intenso tratamiento doctrinario y jurisprudencia},
generndose un debate que, hasta hoy, contina.
Esta larga controversia doctrinal, en verdad, puede ser con-
sultada en cualquiera de las numerosas obras que sobre el tema se
han publicado desde entonces, por lo que no tendra razn de ser
transcribir aqu toda esa inmensa gama de antecedentes y posicio-
nes tericas que han enriquecido la temtica relativa a los libra-
mientos indebidos
1

Puede resultar interesante, eso s, poner de relieve -en este
breve esbozo introductorio- estas palabras de SOLER a la nota al
nrt. 240 del proyecto de 1960, que hoy mantienen -segn nos pare-
ce- plena actualidad: "Este es uno de los delitos ms necesitados
de modificacin, pues la experiencia del texto actual no ha resulta-
do afortunada. Toda clase de medidas han contribuido a que se
acentuara una grave situacin de desprestigio de este documento
cuya seriedad es necesario restaurar en el pas". Con estos concep-
tos, iniciaba el profesor Carlos Contreras Gmez su relato en las
R('xtas Jornadas Nacionales de Derecho Penal celebradas en Santa
Ft en 1983.
1 Pa ra una mayor informacin sobre la t em tica, e n todos s us as pecto&, pul-
ll u confronturse, adems de los autores cl tiAicos (SOI .f:n, NUNf:Z, Cuws, !o' ONTAN
1 IAI r HA, Gor.n:z, etc.), lo 11iguientl' bihliOI{I'afTa especifica : CoNTIIEHA.'i Gor.n:z,
La redaccin actual del art. 302 del Cd. Penal no es la ori-
ginal -cuyo texto, inclusive, fue reformado por el decr. ley 4778/
63-, sino la que corresponde a la ley 16.648 de 1964. La ley 24.452,
modificada parcialmente por la ley 24.760 de 1997, introdujo el
denominado "cheque de pago diferido" e importantes reformas al
rgimen legal en vigencia.
36. EL BIEN JURDICO
La ubicacin de los delitos relacionados con los cheques en el
Ttulo de los delitos contra la fe pblica, Captulo VI -"Del pago
con cheques sin provisin de fondos"-, ha provocado distintos pun-
tos de vista acerca de cul debe ser el bien jurdico protegido en
estas infracciones.
Las posiciones doctrinarias se han reducido, fundamentalmen-
te, a tres: quienes entienden que lo protegido es el patrimonio; los
que consideran que el bien jurdico tutelado es la fe pblica, y quie-
nes sostienen la tesis del delito pluriofensivo, esto es, que la protec-
cin se discierne tanto al patrimonio como a la fe pblica.
Los autores que se han pronunciado por el patrimonio como
objeto de tutela, lo han hecho sobre la base de entender, entre otro
argumentos, que la represin a que hace referencia el art. 302 no
se hace efectiva en el caso de que el que entrega el cheque efecte el
Carlos A., Delitos de pago con cheque sin tener provisin de fondos, Relato Sexta
Jornadas Nacionales de Derecho Penal, Cuadernos n 9, Instituto de Derecho Pe
naJ y Criminologa, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad del
Litoral, Santa Fe, 1983, t. I; MILLAN, Alberto S., Regimen penal del rheque. 3" ed
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1970; TERN LoMAS, Roberto A. M., El rllrqu" mili
el derecho penal, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1978; BORINSKY, Cnrlos, /Jerccho,..
nal del cheque, Astrea, Buenos Ahes, 1973; StLVEtRA, Flix ,J., El drlito c/,,wmltta
do genricamente de cheque sin fondos , "Monograflas juridicas", n" 141, Ahfiledlt
Perrot, Buenos Aires, 1971; TERRAGNt, Marco A., El cheque, Hnmmurnbi,
Aires, 1985; RtGHt, Esteban, Delitos por emisin ilegal de rhqueiJ.
Buenos Aires, 1997; SPOLANSKY, Norberto E., "Cheque diferido y delito",
cho penal, Derecho procesal, Homenaje al prof. Dr. Carlos A. ConLnraM
dir. por el Dr. Jorge Eduardo Buompadre, Abeledo-Perrot, Bul' noH Airo1,
Bru-;GLtA ARIAS, Ornar, y GAUNA, Ornar R., Cdigo penCll y lews rompf,.,,.,
ed., As trea, Buenos Aires, l. II, 2001; VtLJ.F.GAS, Carlos G , Rt;imrn dt
de crl!dito, "Reforma de la ley do cheques. Ley Huhmt.nl Cul zun
Fe 1997; Rtc- HARU, Efrafn H , y ZUNINO, Jorge O. , llgtnwn t/, hmUII
cd. actunlit.oda y ampliadn, Astreu, Rucnoa AircR, 2000
DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
651
pago de su importe der:tro de 24 horas de haber sido protestado,
por l_o que se hace fctl advertu que dicho artculo tutela el patri-
m?mo Y no la fe pblica .. Segn el precepto legal, seala esta doc-
trma, no se considera eXIstente el delito si el perjuicio patrimonial
es reparado
2

La tesis que considera estas infracciones como atentatorias
contra el patrimonio ha _sido expuesta por MILLAN en atencin a
estas tres razones: en pnmer lugar, la correlacin excluyente que
hace de la figura del art. 302, entre su aplicacin y la
de los de la e_stafa (subsidiariedad penal); en segundo
la negativa de punibilidad a que hace referencia el
me .. 1 , conststente en el pago dentro de las 24 horas de la comuni-
cact_n del del cheque, y la tercera y ultima razn reside en
la circunstancia. de que si el perjuicio patrimonial es reparado en
ese plazo, el dehto no se configura a.
. La predominante, por el contrario, sostiene que el
delito enusin de cheques sin provisin de fondos es un delito
que les10na la fe pblica .
En esta lnea de razonamiento se tiene dicho que este delito
en sus cuatro formas, lesiona la fe pblica al atentar contra
c?nfianza general que debe existir respecto de la veracidad sustan-
ctal de la orden de pago sustitutiva de la moneda que constituye el
cheque
5

. , la doct-?na comparada, se ha puesto de relieve que el bien
JUndico protegido en la emisin de cheques es el trfico jurdic
mercantil y no el patrimonio individual &.
0
.
2
Conf. '?MEZ, Eusebio, Tratado de derecho penal argentino, Compaa Ar-
de Editores, Buenos Aires, 1942, t. Vl, p. 200. Siguen esta lnea de razo-
MtCNONE DE KEES, Electra, El delito r pago de cheque sin prouislon de
,ondas, LL, t. 1960-97, p. 751; DALLA FONTANA, Hctor, El elemento objetivo del
llbramtento de cheques sin fondos, JA, Serie Contempornea Secc. Doctrina
l. p. 377; Mn.LAN, Alberto S., ob. cit., p. 75. ' '
Conf. Mtu.ANI Alberto S., ob. cit., p. 75.
4
Confr., por todo_s, Carlos, ob. cit., ps. 36 y ss. Son de est.a opi-
utn, entre NuN.;z, C., Derecho penal argentino, "Parte especial",
t VIl, P 230, SOLER, Sebasbn, Derecho penal argentino Tea Buenos Aires p 385
Y, liH., RtnHt, Esteban, o"b. cit., p. 28; TERRAGNt, Marco ., ob. cit., p. llO; 'c;tws
Cnrlos, Derecho penal , Parte especial", 6" ed., Astrea Buenos Aires 1999 t '
JI HH. ' 1 1 ,
: Conf NUNEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 230.
Conf BAJo F.mNANUE1., Miguel, y BACIGAJ UPO ZAPATtm, Enrique Cdi
0
e
nul roml'ntado, Akal, Torrejn de Ardoz, 1990, p. 1051 , igualmenu,

Por ltimo, una tercera posicin considera que las infraccio-
nes r elativas a los cheques son infracciones pluriofensivas, esto es,
que son dos los bienes jurdicos protegidos: la fe pblica y el pa-
trimonio.
En el marco de esta idea, .AFrALIN sostiene que muchos deli-
tos pueden lesionar simultneamente ms de un bien jurdico. As,
el cheque sin fondos figura en el Cdigo Penal como delito contra la
fe pblica, lo que no quiere decir que no se lesione adems el patri-
monio del eventual damnificado
7

En tren de adoptar una posicin, puede decirse que los delitos
tipificados en el art. 302 del Cd. Penal tutelan la fe pblica, en
tanto su comisin afecta, no solo al sistema crediticio en general
sino tambin, lo que es aun de mayor importancia, a la confianza
del pblico sobre la verdad contenida en el documento y que es,
precisamente, a lo que el orden jurdico ha otorgado proteccin. De
aqu que, como pone de relieve TERRAGNl, la afectacin de dicha
confianza en el pblico disminuye la posibilidad de aceptacin de
los cheques, entorpeciendo el trfico mercantil y ms especfi-
camente el sistema bancario
8

37. CONCEPI'O DE CHEQUE
El Cdigo Penal no define el cheque ni suministra ninguna
idea acerca de qu debemos entender por l. Tratndose la pala-
bra "cheque" de un elemento normativo del tipo penal, su concepto
est dado por la ley comercial, que es la ley extrapenal que nos
proporciona su contenido y sus exigencias
9

El rgimen legal aplicable en materia de cheques es el de la ley
24.452 con las reformas introducidas por la ley 24.760, cuyo art. 1
establece dos clases de cheques: los comunes y los de pago dife
rido. La nueva normativa ha eliminado toda referencia al llamado
Miguel, Manual de derecho penal , "Parte especial", "Delitos patrimoniales y eco
nmicos", Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid, 1990, p. 374.
7 Con f. AFTALJON, Enrique, Tratado de derecho penal especial, La Ley, Due
nos Aires, 1969, t.1, p. 107. Siguen esta posicin intermedia, entre olrol,
BORJNSKY, Carlos, oh. cit., ps. 42 y ss.; TERAN LoMAS, Roberto A. M., oh. cit., p 411
y siguientes.
s Conf. TERRAONJ, Marco A., oh. cit., p. 110.
9 Conf. SCBA, 14/10/82, JA, t . 1983-11, p. 142.
653
"cheque de viajero", el que ha quedado sujeto a la normativa que
al respecto dicte la autoridad de aplicacin, esto es, el Banco Cen-
tral de la Repblica Argentina o las autoridades bancarias emi-
tentes.
El artculo o del derogado decr. ley 4776/63 defina el cheque
como "una orden de pago pura y simple librada contra un banco, en
el cual el librador tiene fondos depositados en su cuenta corriente
bancaria o autorizacin para girar en descubierto".
Al haberse eliminado por la legislacin actual la definicin que
traa el mencionado decreto ley -siguiendo en esto a la Ley Unifor-
me de Ginebra de 1931-, ha quedado a cargo de la doctrina la defi-
nicin del cheque comn.
Para VILLEGAS, el cheque comn es una orden de pago incondi-
cional, librada contra un banco en el cual el librador tiene crdito
s uficiente, pagadera a la vista, que confiere a su tenedor legitima-
do un derecho literal, abstracto y autnomoo.
En cuanto a su funcionalidad, el cheque es un instrumento
de pago a la vista, que se utiliza en la vida negocial para agilizar
el trfico monetario o el crdito y que se emite contra un banco
en cual el librador. tiene fondos suficientes acreditados en cuenta
o autorizacin para girar en descubierto (disponibilidad), que de-
termina una relacin interna entre librador y girado (pacto o
convencin de cheque) que genera para el primero el derecho
de utilizar a voluntad la provisin y para el segundo la obliga-
cin de mantener los fondos a disposicin del acreedor-librador a
los fines convenidos, esto es, la libranza de rdenes de pago (che-
ques)11.
1
Conf. VJLLEOAS, Carlos G. , El cheque, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998,
p. 155.
11
Conf. RICHARD, Efran H., y ZUNJNO, Jorge 0., oh. cit., ps. 32 y 88. Para
Ctslos autores, el cheque es tambin un "ttulo de crdito" (posicin dual sobre su
naturaleza jurdica), por su aptitud circulatoria (ps. 34 y ss.). La Cmara Nacio-
nal de Casacin Penal tiene resuelto que "Con independencia de su calidad como
ti lulo de crdito, el es una declaracin de voluntad positiva y formal , una
de pago que contiene un mandato que se debe obedecer, observar y
l'J<.'Cular. Se trata de un documento de vida efimera, funcionalmente destinado a
l'Xlinguir obligaciones (instrumento de pago) y no a instrumentarfas, aunque, por
1111 carcter como ttulo de crdito, desde su creacin incorpora el derecho de exigir
el pago de una suma de dinero a su librador si el banco no lo hiciere al serie reque-
rido" <Sula 111, 18/4/95, ED, t. 165, p. 590). Ver, sobre el punto el acuerdo plenario
,Julilc", de la CNCasac. Penal, JA, t. 1997-11, p. 60. '
38. FORMALIDADES ESENCIALES
DEL CHEQUE COMN
La ley 24.452, segn dijimos anteriormente, ha determinado
la existencia de dos clases de cheques: el cheque de pago diferido y
el cheque comn. El tratamiento del primero ser abordado ms
adelante cuando analicemos algunas figuras en particular. Por
ahora, nos interesa el anlisis del cheque comn como objeto de
proteccin en los delitos previstos en el art. 302 del Cd. Penal.
El artculo 2 de la mencionada ley establece expresamente los
requisitos esenciales que debe contener un cheque comn para ser
considerado tal a los efectos penales: 1) la denominacin "cheque"
inserta en su texto, en el idioma empleado para su redaccin; 2) un
nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque; 3) la indicacin
del lugar y de la fecha de creacin; 4) el nombre de la entidad finan-
ciera girada y el domicilio de pago; 5) la orden pura y simple de pa-
gar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nme-
ros, especificando la clase de moneda, con la salvedad de que en caso
de discrepancia se estar por la primera, y 6) la firma del librador.
En consecuencia, un instrumento que no rena alguno de los
requisitos esenciales establecidos en la ley comercial, en principio,
no valdr como cheque a los fines del Cdigo Penal.
Decimos solo en principio, por cuanto el Cdigo Penal solo
incrimina en el art. 302 conductas que tienen relacin con el libra-
miento, dacin en pago o entrega de un cheque que posea todas las
formalidades exigidas por el ordenamiento comercial. Un instru-
mento que carezca de alguna de las condiciones esenciales estable-
cidas por la ley extrapenal no es cheque y, por lo tanto, no puede
ser considerado objeto de proteccin de las infracciones previstas
en el art. 302 del Cd.

12 Conf. RIGHJ, Esteban, ob. cit., ps. 49 y ss.; MOREL, Clemente, ob. cit., p. 641;
BREGLIA ARiAS, Omar, y GAUNA, Ornar R., ob. cit.., p. 833; NtmEZ, Ricardo e .. ob. c!l
p. 231; BoRINSKY, Carlos, ob. cit., ps. 54 y ss.; TERAN LoMAS, Roberto A. M., ob. cat..,
ps. 102 y ss.; MUJ..N, Alberto S., ob. cit., ps. 83 y ss. En contra, CREus, Carlos, ob.
cit., p. 492, para quien el cheque que no contenga alguno de los requisitos esencia
les, por ejemplo la firma del librador (cheque en blanco), tiene virtualidad para ur
objeto de proteccin penal, por cuanto el art. 1016 del Cd. Civil presume, en eat.ol
supuestos, una autorizacin para completar los espacios en blanco y, por lo tant.o,
el cheque completado por su legtimo tenedor es tan idneo para atacar el bien
Si bien es cierto que, para que la ley penal resulte aplicable, el
objeto del delito debe ser un cheque y que, para que sea cheque, el
instrumento debe reunir todos los requisitos exigidos en la ley co-
mercial (art. 2, ley 24.452), tambin es verdad que La nueva nor-
mativa en materia de cheques ha introducido algunas cuestiones
de excepcin que merecen ser examinadas cuidadosamente.
Durante la vigencia del rgimen anterior (decr. ley 4776/63),
la controversia doctrinaria y jurisprudencia! se centr en torno al
problema de si el cheque deba contener todos sus elementos esen-
ciales al momento del libramiento, entrega o dacin en pago, sin
que su llenado o completado posterior tuviera virtualidad para con-
vertirlo en un objeto de proteccin penal, o si, por el contrario, la
ausencia de uno o algunos de estos elementos no constitua un obs-
tculo para la configuracin del delito si el instrumento era com-
pletado en el momento de su presentacin al cobro.
Una buena parte de la doctrina sostuvo la tesis de que no incu-
rra en el delito del art. 302 del Cd. Penal quien entregaba o daba
en pago un instrumento que no contena alguna de las enunciacio-
nes expresamente exigidas por la ley comercial-alhlque hubiera sido
completado al momento de su presentacin al banco girado-, puesto
que 'tal instrumento no era cheque a los fines de la ley penal.
Se deca que sostener lo contrario, esto es, admitir la legitimi-
dad de un cheque emitido en blanco o incompleto, adems de signi-
ficar una ampliacin analgica de la ley penal, importara legalizar
la existencia de una situacin incompatible con el principio de le-
galidad, en el sentido de que se dejara en manos del tenedor del
cheque la configuracin del delito, es decir, que si este llenara el
espacio en blanco al momento de su presentacin al cobro o su de-
psito en cuenta corriente, el librador quedara convertido en autor
del delito, mientras que si no llevara a cabo tal conducta (complt>-
tar los espacios en blanco) el librador quedara eximido de reHpon-
sabilidad penal
13

jundico como aquel que inicialmente ha sido librado con todas las enunciutiunus
requeridas por los reglamentos comerciales. Sostienen un criterio similar, So1 t.K,
Sebastin, ob. cit., p. 386, y CONTRERAS GMEZ, Carlos A., ob. cit., p. 29, paru qu,
nes lo que importa para la estructuracin del delito es la idoneidad circulatoriu dl'l
cheque. Vanse, al respecto, las criticas de RIOHJ y BoRINSKY a la posicin ampliu
sostenida por CREUS, SOLER y CONTRERAS GMEZ.
1
3 Vase este y otros argumentos a favor de la tesis restrictiva, en el <.'URO
"Rabio", de la CNCasac. Penal, Salo IV, voto de la Dra. Amela Berraz de Vidul ,
656
La jurisprudencia ha resuelto la invalidez como cheque del
insLrumento y, en consecuencia, la imposibilidad de cofiguracin
del delito, en los siguientes casos: instrumento que carece de la
palabra "cheque"
1
; ausencia de la fecha de emisin (cheque en blan-
co lm; cheque con fecha imposible o equ(voca
16
; cheque en formula-
rio cue no es propio
11

Para otro sector doctrinario, en cambio, la emisin de un che-
que en blanco o incompleto no era obstculo para la configuracin
del delito.
En esta linea de razonamiento, deca SOLER que la idoneidad
C'irculatoria propia de un cheque apreciada externamente es todo
lo que se requiere con respecto al . . .
Si el cheque corresponde a una libreta prop1a o aJena, s1 el
nombre del librador es real o ficticio, si el cheque no corresponde a
cu<'nta alguna, o a cuenta cerrada, si es personal o firmado a nom-
bre de una persona colectiva, si originariamente fue dado en blan-
co son circunstancias indiferentes mientras el documento conser-
las caractersticas legalmente genricas de todo cheque,
apreciadas exLernamente, esto es, desde el punto de vista de su
idoneidad circulatoria ante terceros de buena fe, adems del tene-
dor originario
111
Este punto de vista fue seguido, entre otros, por
CON'l'RERAS GMEZ
19
, BORJNSKY
20
, CREUS
21
, LAJE ANAYA
22
, etctera.
cil por RIGHI, Esteban, ob. cit., ps. 65 y ss. Han seguido esta posicin, entre otros,
MII.I.Al', FONTAN BALESTRA, MOREI., etctera.
1 CNPenal Econ., Sala I, ED, t. 23, fallo 11.575; ED, del8/3/66, fallo 7019.
Jli CNPenal Econ., plenario "Crivelli", 20/10/67, JA, t. 1967-Vl, p. 37, l#L,
t. 128, p. 742; CNCiv. y Com, Sala VI, LL, t. 140, p. 73, no 13; SCBA, ED,
p. 60; SC'BA, U10/68, ED, t. 26, p. 698; ED, t. 45, p. 687. Sobre la fecha de emtstn
con de goma, CNPenal Econ., LL, t. 140, p. 786; sobre la fecha en el reuerso del
clwque, CNPenal Econ., causas "Cassab" y "Osser", 18111/69, reg. 345, f. 527.
16 Ver M11.1.AN, Alberto S., ob. cit., p. 88.
17 CCCC, JA, t. 48, p. 270.
111 Conf. SOI.F.R, Sebastin, ob. cit., p. 386. Han seguido este punto d.> vistu,
lu Solos IIJ (DJ, t. 1996- 1, p. 1234} y IV (DJ, t. 1996- 1, p. 1239} de la
C'NC'asuc Penal; el TOral Penal Econ. nn 2, ED, l. 158, p. 106; la CNPenal fo;con.,
Hulu A, 5/6/96, SAIJ, su m. T2909; el TOral Penal Econ. no 3, 15/3/94, ED,
l. 169, p. 435
IIJ C'onf. Carlos A., ob. cit., p. 29.
CurloR, ob. cit., ps 63 y siguientes.
a1 l'onf Cnt:us, Carlos, ob ctl., ps. 491 y siguientes
('onf J,l\.lt. A NAVA , ohtAlO, ('omnltlrios al C'o<flgo f'l'llnl, t'llpl'linl",
l>e)lllnln, Bu<'nOII Aires, 19H2, vol IV, pR. 341 y SII{Utcnh-
En nuestra opinin, el nuevo rgimen del cheque (ley 24.452)
ha resuelto la cuestin inclinndose por la segunda de las solucio-
nes propuestas, al establecer en el prr. 2 del art. 2 que "El Utulo
que al ser presentado al cabro careciere de algunas de las enuncia-
ciones especificadas precedentemente no valdr como cheque, salvo
que se hubiese omitido el lugar de creacin en cuyo caso se presumi-
r conw tal el del domicilio del librador".
Con arreglo, entonces, a esta disposicin legal, el cheque pue-
de "nacer" incompleto, es decir, que puede ser emitido, entregado o
dado en pago sin alguna de las enunciaciones indicadas en el art. 2
de la ley 24.452 (salvo el lugar de creacin), pero, para tener vali-
dez, debe estar completo "al ser presentado al cobro"'.
Esta es la solucin que surge, inclusive, del propio art. ao de
la ley 24.452, al admitir, normativamente, la validez del cheque
incompleto, al establecer que "Si un cheque incompleto al tiempo
de su creacin hubiese sido completado en forma contraria a los
acuerdos que lo determinaron, la inobservancia de tales acuerdos
no puede oponerse al portador, a menos que ste lo hubiese ad-
quirido de mala fe o ql.fe el adquirirlo hubiese incurrido en culpa
grave" ..
En consecuencia, frente a este expreso reconocimiento legal
solo cabe concluir que el ttulo puede ser emitido, dado en pago o
entregado en forma incompleta, esto es, con espacios en blanco res-
pecto al nombre del beneficiario, fecha, monto, etc., aunque siem-
pre firmado y librado en la frmula entregada por el banco, y el
portador lo puede completar posteriormente antes de su presenta-
cin al cobro. Vale decir, en suma, que el cheque debe estar com-
pleto, con todos sus requisitos formales -con excepcin del lugar de
creacin-, al momento de su presentacin al cobro ante el banco
girado
23
.

Conf. RICHARD, Efran H., y ZUNrNO, Jorge O., ob. cit., ps. 55 y >iR., y 71 y
as.; VtLLEGAS, Carlos G., El cheque, ps. 196, y 227 y ss. Jurisprudencialmente, la
CNPenal Econ., SalaB, in re "Prensagon SRL", determin la inaplicahilidad del
plenario "Crivelli" del20/10/67 (JA, t. 1967-VI, p. 37}, estableciendo que "En aten-
cin a las diferencias que surgen entre los arta. 2 y 3 decreto ley 4776/63 y el art. 2
ley 24.452, que evidencian la actual intencin del legislador de relati,izar la im-
portancia que pudiese tener el hecho de que el documento carezca dl! alguno dl! sus
requisitos antes de su presentacin al cobro, no resulta de aplicacin la doctrina
plenaria del fuero segn la cual la faltu de fecha obsta a la configuracin del delito
previsto en el art. 302 inc 1 <fA, d<>l 23/5/01 l.
12 1\tllMI'MIIU , 1 1
39. LA SUBSIDIARlEDAD DEL ARTCULO 302
Y EL DELITO DE ESTAFA
El artculo 302 del Cd. Penal establece una hiptesis de
subsidiariedad expresa con relacin al delito de estafa del art. 172,
al establecer que "Ser reprimido (. .. ) siempre que no concurran
las circunstancias del artculo 172".
Esta relacin de subsidiariedad significa que las penas esta-
blecidas para los delitos previstos en el art. 302 se aplican siempre
que no concurran las circunstancias de la estafa del art. 172, en
cuyo caso sern de aplicacin las penas previstas para esta
figura. Con otros trminos, cuando se estafa empleando un cheque
como medio de comisin, la figura del art. 302 queda desplazada
por la figura prevista en el art. 172.
Establecida la regla de subsidiariedad, lo que corresponde ha-
cer es determinar con precisin la esfera de aplicacin de una y
otra disposicin, vale decir, dado el hecho concreto, qu figura re-
sulta aplicable: cheque sin fondos o estafa.
Sobre la temtica en cuestin, hacemos la remisin a cuanto
hemos explicado en su oportunidad al abordar el anlisis del delito
de estafa (ver t. 2 de esta misma obra, ps. 131 y ss.)
24

No obstante ello, puede afirmarse que, siempre que se utilice
un cheque (autntico o falsificado) como medio ardidoso (aparien
ca de bienes) para provocar un perjuicio patrimonial a un tercero
y, como consecuencia del error en que incurre el tenedor del instru-
mento, se efectivice en forma inmediata una contraprestacin de
contenido econmico, estaremos en el mbito de la estafa. En cnm
bio, si se entrega un cheque en concepto de pago de una deuda prt.>
existente, o para el pago en cuotas, o como garanta de una opera-
cin, estaremos en el mbito de Jos libramientos indebidos.
La jurisprudencia, en general, ha seguido este criterio, al soR
tener que "Incurre en delito de estafa quien mediante la utilizacin
de un cheque que saba de origen espurio, pues obraba en su poder
por haberlo sustrado, logra que un tercero se lo cambie por <>f<>cli -
vo" (C.Concordia, Sala Penal, rev. Zeus del10/6/92). "Encuadra en
24
La temtica puede confrontarse rn nu('slrn obro /)ftto.q ('""'"' lt1
propiedad, Mave, Corrientes, 1998, ps 174 y Aiguirnhs.
659
la figura de la estafa prevista por el art. 172 CP, la conducta de
quien percibi una cantidad dineraria a cambio de librar un che-
que a sabiendas de que no lo pagara, formulando para ello la de-
nuncia de extravo del cartular ante la polica y la entidad girada,
lo que motiv su rechazo por sta" (CNCiv. y Com., Sala 7, 3/111
98, JA, t. 1999-III, p. 226). "Corresponde encuadrar el hecho en la
hiptesis de estafa cuando la entrega de los cheques, independien-
te o conjuntamente con el resto de las dems circunstancias que lo
hubieran acompaado, apareciera como el ardid o engao determi-
nante de la respectiva contraprestacin patrimonial" (TOral
Pen. Econ. n 2, 9/6/94, in re "Pirillo", reg. 84, f. 239)
25
"El en-
cartado se sirvi de dichos cheques para realizar una compra, per-
judicando con su accionar el patrimonio ajeno, desde que logr la
disposicin del bien a raz de la entrega por la otra parte en su
favor, al hacer el pago con dichos documentos esta maniobra ha de
quedar circunscripta toda a la normativa del artculo 172 del Cd.
Penal, toda vez que la entrega de dichos cheques forma parte del
ardid requerido por la estafa desde que se traduce en aparen-
tamiento de bienes y crdito" (CApel. n 1, Trelew, 24/9/95)
26
"In-
curre en estafa quien entrega un cheque falsificado en pago de
mefcadera comprada" (LL, t . 76, p. 5910). "Se configura la estafa
cuando la entrega de cheques no constituye uno que otro hecho
aislado, sino que integra una conducta orientada a un fin -defrau-
dar-, un modus operandi , circunstancia que surge en el caso de
autos del elevado nmero de comerciantes damnificados" (CNCiv. y
Com., Sala 4, 25/3/82, JA, del 3/5/00, p. 25). "Configura el delito
de estafa mediante uso de documento privado falso, la conducta de
quien entrega cheques a cambio de mercaderas a sabiendas que
los mismos sern rechazados, toda vez que la cuenta bancaria esta-
ba registrada a la orden conjunta de dos personas, y los documen-
tos slo contenan la firma del imputado" (CNCiv. y Com., Sala t,
517/96, JA, del 3/5/00, p. 25).
En la doctrina comparada tambin se sigue este razonamien-
to. En opinin de SuAREz MoNTEs, se produce estafa cuando la creen
cia en la existencia de fondos, provocada en el tomador con la pro
26
Citado por RIGHl, Esteban, ob. cit., p. 32.
26
Citado en "Revista de Derecho Penal", 2000-2, dir. por Alberto Donnu,
Rubinzai-Culzoni, Santa Fe, 2001, p. 433. Han seguido tambin esta postura,
lre otros, los siguientes pronunciamientos: CNCiv. y Com., Sala V, 9/6/94, D,J,
l. 1995-2, p. 920; ST Entre Ros, Sala Crimutnl, 14/9/64, LL, t. 116, p. 52.
660
mesa de pago nsita en el cheque, sea el medio engaoso de que se
sirve el librador para que aquel realice, en consecuencia, el acto
dispositivo, siendo indiferente que el acto de disposicin preceda o
siga temporalmente a la entrega del cheque. Y no habr estafa si
el cheque se da en pago de una obligacin contrada con anteriori-
dad sin engao, o para poner trmino a una relacin existente en-
tre librador y tomador, cuyo origen y vida sea independiente de la
entrega del cheque
27

40. CHEQUE POSDATADO Y CHEQUE
DE PAGO DIFERIDO
La ley 24.452 admiti, en el prr. 2 del derogado art. 23, la
existencia de los llamados "cheques posdatados" o "a fecha futura",
al establecer que "el cheque comn presentado al pago antes del
da indicado como fecha de creacin es pagadero el da de la
presentacin". Esta norma implicaba, como es de suponer-no solo
en teora, sino en la prctica diaria de los negocios- la receptacin
legal del cheque posdatado como una modalidad del cheque comn,
al aceptar la presentacin anticipada del cheque librado con una
fecha distinta (futura) a la de su creacin.
La ley 24.760, al reformar el citado art. 23, establece: "El che-
que comn es siempre pagadero a la vista. Toda mencin contraria
se tendr por no escrita. No se considerar cheque a la frmula
emitida con fecha posterior al da de su presentacin al cobro o
depsito. Son inoponibles al concurso, quiebra. sucesin del libra
dor y de los dems obligados cambiarios, siendo adems invlidas,
en caso de incapacidad sobreviniente del librador, las frmulas que
consignen fechas posteriores a las fechas en que ocurrieren dichos
hechos".
De las discuciones parlamentarias puede inferirse que la in
tendn del legislador ha sido, sin duda alguna, la despenalizacin
de la utilizacion del cheque posdatado. Ello as, por la introduc
27 Conf. SuAREz MoNTES, Rodrigo F., El cheque en descubierto, Barrl.'lona,
1965, p. 60. De igual criterio, BAJO FERNANDEZ, Miguel, ob. cit., vol. 2, p. 37H: "l.a
emisin de cheques sin cobertura constituye delito de estafa en la medida l'n qua
tal comportamiento implique un engao, tipificado en el artculo 528 -como upa
riencia de saldo en cuenta corriente-, engail.o que induce a error a quien rculi1.1t fll
acto de disposicin patrimonial".
cin de la factura de crdito como .
tinado a fomentar el crdito nueva espec1e de ttulo des-
uso del cheque diferido -e ese modo- no solo el
mados "cheques volado;e , 1 1 n entar el uso de los lla-
24. 760, no podr s , os que, a partrr de la reforma de la ley
fecha de emisin n ser presentados al cobro con anterioridad a la
La reforma de esta ley im lica
cin expresa relativa al den P. d cor:o puede verse, una declara-
el sistema anterior: el eque posdatado previsto en
te para el derecho penal" cu:::.os a o o de fecha futura "no exis-
rioridad a la fecha de su creacido es presentado al cobro con ante-
considera cheque al instrume n, la norma aplicable no
la del da de su creacin una fecha posterior a
dero a la vista en ose e e eque de un ttulo paga-
creacin, no como s;Jresente al cobro _el mismo da de su
anterioridad a la fecha que Acomo che}ue) S1 es presentado con
creacin. En este ltimo e como fecha de
de proteccion penal 28. , no va er como cheque, carece
. De esta forma, se viene a confirm 1 .
tiene la fecha de creacin del h ar e carcter esenCial que
exhiba una fecha futura es . e, por cuanto el documento que
dato evidentemente falso comlo cheque, porque refleja un
0 ele , co ocado en el ttulo29.
" 28 Vase sobre el particular el bien elabo d
Horrisberger", de la CNCasac. Penal Sala Riggi en la causa
nota de ROMERO VILLANUEVA Ho J ' t . 2001-JV, n 13 con
. , racto . La casac '6 l
retroactiuidad de la ley extra l . ' n_pena y el cheque po8datado:
tmperatiua? P a mas benlgna o la estricta legalidad
29
Conf. VtLLEGAS Carlos G R
Y ss., en donde expresa; "No .. h. ps. Y ss. fd., El cheque, ps. 278
se de acuerdo una en librar y la otra en o benen dos personas de poner-
pacto non petendo, de no presentacin eque a fecha futura. Ese viejo
acreedores inescrupulosos los u ' u sts . entre la gente de bien. Pero loe
comn a fecha futura par; garans:;:;osr que uthzabii;D con frecuencia el cheque
deudores amenazndoles con presenta:' de dinero y extorsionaban a aue
pago de un cheque, cuando tenan v . an Ctpa amente los cheques, o ante el no
cheques que tenan en su poder esos anos, :menazaban con presentar los dema
dos por una norma absurda codto la acree ores no pueden seguir siendo protei-
23. Ahora esos malos no que segundo prrafo del artculo
como arma de extorsin" lgualme tepoRdrn ya ubhzar el cheque de fecha futura
' t . n , ICHARD Efran H z
Cl p. 108, qutenes afirman que "al no . Y UNINO, Jorge 0., ob.
aparecen todas las tutelas: las admini :o;er ser como cheque, dell
Il de la CNCasac. Penal tiene ls a tvbas, las Y las La Sala
resue to so re el parttcular que "Atento que en
662
Por lo tanto el libramiento de un documento en estas condicio-
nes (con fecha futura), no es cheque para la ley comercial y, en
consecuencia carece de virtualidad para configurar alguno de los
delitos tipifidados en el art. 302 del Cd. Penal. A partir de esta
nueva normativa, entonces, puede esperarse que estos
emitidos con fecha futura dejen de ser usados como arma extors1va
por tenedores inescrupulosos, como suceda con el sistema permisi-
vo anterior.
El "cheque de pago diferido" est previsto en el art. 54 de la ley
24.760 cuyo texto establece: "El cheque de pago diferido es una
orden de pago, librada a fecha determinada, posterior a. la de su
libramiento contra una entidad autorizada en la cual ellLbrador a
la fecha de ;u vencimiento debe tener fondos. depo.sitados
a su orden en cuenta corriente o autortzactn para gtrar en
descubierto. Los cheques de pago diferido se libran contra las cuen-
tas de cheques comunes".
y a hemos tenido oportunidad de referirnos a esta clase de che-
ques y a su incidencia en el delito previsto en el art. 175, inc. 4o del
Cd. Penal (ver t. 2 de esta misma obra, ps. 208 y ss.)
30
, aunque
parece conveniente insistir en que clase -que
fueron creados para reemplazar la Irregular ut1lizac1n de los
mados "cheque a fecha" o "posdatados" del .rgimen anterior-
nen la naturaleza de instrumentos de crdito, por cuanto la eXls-
tencia de fondos es obligatoria, no al momento de la emisin o
creacin del cheque sino al vencimiento del plazo contenido en el
ttulo. Son, al decir de la doctrina, verdaderos pagars o letras de
cambio con intervencin bancaria
31

razn de la nueva disposicin legal ( ... ) -'no se con.siderar cheque a .la
emitida con fecha posterior al da de su presentac1n al cobro deps1to ... -, la
conducta atribuida al imputado resulta atpica, vale decir, no puede encuadrare
en el tipo penal contemplado por el inc. 1 art .. CP, ello as en razn ,la
ausencia de ese elemento indispensable del t1po objettvo de la figura en estud1o, el
cheque'"(JA, del4/4/01, p. 41, voto del Dr. Fgoli). .
30 La temtica tambin ha sido abordada en nuestra obra Delitos rontro la
propiedad, ps. 268 y siguientes. . .
31 Conf. RICHARD, Efra1n H., y ZUNINO, Jorge O., ob. ctt., p. 27, quten.es cxpre
san, adems, que "la previsin del art. 6 de la ley 24.452 de que sern aplacable al
cheque de pago diferido los incs. 2" a 4" del art. 302 del Cd1go Penal pul'do Hr
eufemistica. No podr aceptarse por analoga que las referencias ol PIIRn plll'dan
ser entendidas como a la registraci6n, por lo que casi ser de gnhinPtl' In pntuhall
dad de que se configuren las figuras previstas en el inc. 2" y l'll el me. :1".
El cheque de pago diferido tiene, segn explica VILLEGAS, la
misma estructura funcional que el cheque comn con la sustancial
diferencia de que no es pagable "a la vista", es decir, que mientras
el cheque comn es un medio de pago "a la vista", el cheque de pago
diferido es un medio de "crdito" pagable a partir de una fecha
futura. Esta cualidad de "cheque a plazo" le da utilidad como me-
dio de crdito y le permite sustituir con ventajas a los otros ttulos
cambiarios, como la letra de cambio y el pagar
32

Por lo tanto, tal como se ha puesto de relieve en la doctrina, su
naturaleza de ttulo de crdito explica la imposibilidad de que me-
rezca la proteccin del in c. 1 o del art. 302 del Cd. Penal, pues lo
contrario sera consagrar la prisin por deudas
33
Por otra parte, la
inaplicablidad con relacin al delito de emisin de cheques sin fon-
dos se justifica en el hecho de que, en la dinmica de esta clase de
instrumentos, no existe provisin de fondos ni autorizacin para gi-
rar en descubierto al emitirse el cheque diferido, cuestin que, como
hemos visto, se discute en el mbito del delito del inc. 1 del art. 302.
41. LIBRAMIENTO DE CHEQUES SIN PROVISIN
DE FONDOS
El delito de "libramiento de cheques sin provisin de fondos"
est previsto en el inciso 1 o del artculo 302 del Cdigo Penal, cuyo
apreciacin preliminar est referida a que el cheque es presentado a la registracin
y esas vicisitudes operarn no a su pago sino a la registracin, autorizando de
inmediato la via ejecutiva anticipada. La aplicacin de la norma lo ser nica-
mente, a nuestro entender, en la ocasin de presentarse al pago el cheque de pago
diferido. El registro previene y autoriza la va ejecutiva, pero no la aplicacin de la
figura delictual. Conforme la ley 24.760, recordemos, el registro pasa a ser
optativo. En la previsin del inc. 4", el cheque no sera registrado y, a la par de
autorizar la va ejecutiva contra el verdadero librador si se conociera quin es,
permitir promover una accin penal contra el mismo. Claro que esta figura Rer
absorbida normalmente por una figura estafatoria por cuanto el formulario habr
sido sustrado o existir un abuso de confianza en su caso" (ob. cit., ps. 27 y ss.).
32
Conf. VlLLEGAS, Carlos G., El cheque, ps. 161 y siguientes.
33 Conf. RIGHJ, Esteban, ob. cit., ps. 81 y ss. En el mismo sentido, ver
SPOLANSKY, Norberto E., ob. cit., ps. 191 y ss.; CREus, Carlos, ob. cit., p. 492. La
jurisprudencia tiene resuelto sobre esta cuestin que "La orden de pago dada para
que recin al cabo de cierto plazo se la haga efectiva -cheque de pago diferido no
puede comprometer ningn aspecto de la fe pblica" (CNPenal Econ., Sala A, 9/4199,
,JA, del 15/11/00).
664
texto establece: "Ser reprimido con prisin de seis meses a cuatro
aos e inhabilitacin especial de uno a cinco aos, siempre que no
concurran las circunstancias del arUculo 172:
"1. El que d en pago o entregue por cualquier concepto a un
tercero un cheque sin tener prouisin de fondos o autorizacin
presa para girar en descubierto, y no lo abonare en moneda nacw-
nal dentro de las 24 horas de habrsele comunicado la falta de pago
mediante auiso bancario, comunicacin del tenedor o cualquier otra
forma documentada de interpelacin".
a) Elementos del delito. - l. La estructura del delito. Con
respecto a la estructura tpica del delito, las opiniones doctrinarias
no son uniformes:
a) Un primer punto de vista la del
plurisubsistente, esto es, que se trata de una mfracc10n constitmda
por una accin y una omisin, consist:ente en dar e? pago o entregar
por cualquier concepto un cheque sm tener proVISIn de fondos o
autorizacin de girar en descubierto (accin), y no pagarlo dentro d<>
las veinticuatro horas de comunicada la falta de pago mediante al-
guna de las formas documentadas en la. norma (omisin).
Aunque la denominacin de delito plurisubsistente pertenec('
a SoLER 34, la teora ya fue desarrollada con anterioridad por MORI':-
NO y para quienes el delito se integra con dos elementos:
la emisin del cheque y el no abonarlo dentro de las 24 horas dE
haber sido protestado. De modo que una persona P.u.ede e.mitir un
cheque sin tener provisin de fondos, esperar las diligenc1as nece-
sarias del protesto y pagar dentro de las 24 horas subsiguientes al
mismo y no haber cometido el delito
36

.14 Conf. SOLER, Sebastin, ob. cit., p. 388. Dice este autor que la ley constru
yc el delito de una manera compleja, pues aquel consiste en el concurso suces1vo de
una uccin: librar el cheque, y de una omisin: no pagarlo dentro de las 24 horas.dtl
comunicada la falta de pago. Trtase de un caso excepcional de deltto
al que concurre una omisin. Por lo tanto, el delito c.onau
modo por el vencimiento del trmino. Durante esas 24 horas, la acc1n deb1da
cl pogo t-n dinero. Cualquier otra operacin r?ali.zada ese .Pl.azo o t-1 pa1o
cumplido con posterioridad carecen de eficac1a hberatona. En opuun de TuAN
LoMA!4, quien sigue Jo tesis de el delito es de doble" . con condl
cin objl!tiva de punibilidad insertado entre ambas acc1oncs (ob. c1t., p.ll.Jl
.Ir DN
1
tncan esta circunstancia CON1'11HtAS GOMEZ, Carlos A., oh. c1t., p. 40, '1
HottiNSK\', Cnrloa, ob. cil., p. 67 y siguicnlts . .
,111 Conf Juon l' , clt dertrho penal, t. VI, ps. 264 y 811{\llllnlttl
DE.LITOS CONTRA LA FE PBLICA 665
Esta tesis, que es la dominante en nuestra doctrina, ha sido
seguida, entre otros, por SOLER, FONTN BALESTRA, CREUS, NEz,
DERIGO, DE LA RA, MILLN, RUBIANES, SILVEIRA, BEIDERMAN, TERAN
LoMAS, etctera
37

b) Un segundo criterio, que ha sido desarrollado por la Cma-
ra Nacional en lo Penal Econmico en el fallo plenario "Gerlero"
38
,
defiende la idea de que se trata de un delito de predominante acti-
uidad, cuyo injusto se perfecciona con la entrega del cheque, es de-
cir, con la accin de entregar o dar en pago el cheque, momento en
que el injusto ha quedado firme, plasmado en el inicial obrar del
agente, habiendo desaparecido con el transcurso de las 24 horas la
nica posibilidad justificable para el librador, que hubiera podido
hacer no punible aquel obrar (voto del Dr. Giaccio Nbrega). El
trmino de 24 horas debe ser interpretado como un simple plazo de
gracia que permite salvar la siempre posible existencia de un error
o confusiones de buena fe por parte del librador del cheque, no es
dudoso que el delito queda configurado y se consuma, en el exacto
momento de la entrega del cheque, puesto que es en dicho preciso
instante que queda irremediablemente lesionado el nico bien ju-
rdico que el art. 302 del Cd. Penal se ha propuesto tutelar, o sea,
la absoluta confianza que el cheque debe inspirar erga omnes (voto
del Dr. Ramrez Garca).
La tesis ha sido seguida en la doctrina por MIGNONE DE KEEs,
JIMNEZ DE ASA, CONTRERAS GMEZ, BORINSKY y, al parecer,
CHIAPPINJ
39

e) Un tercera posicin, desarrollada por BACIGALUPO,
entiende que el tipo del art. 302 del Cd. Penal es un delito propio
de omisin.
Segn esta teora, lo bsico reside en que para poder estructu-
rar el delito compuesto por una accin ms una omisin sera nece-
sario poder establecer que el tipo del art. 302 tiene detrs de s una
norma prohibitiva, es decir, que prohbe "librar un cheque" sin te-
ner fondos para que sea pagado en el momento de su presentacin
3
7
La jurisprudencia, en general, sigue este criterio. Vase la abundante cita
jurisprudencia! que hace RJCm, Esteban, ob. cit., p. 92, nota 13.
38 Conf. CNPenal Econ., in re "Gerlero", JA, t . 1966-III, p. 366.
39 Deduzco esta conclusin sobre Julio CHIAPPINI, por sus afirmaciones en su
trobf\io "El cheque ante el concurso material", en Problemas de derecho penal,
Rubinzal-Cuzoni , Santa Fe, 1983, ps. 107 y ss., en el que, en reiteradas oportuni-
dodell, afirmo el carcter formal del delito.
666
al cobro. Esta misma exigencia rige para la consideracin del delito
como agotado en el libramiento mismo del cheque. En efecto, como
punto de partida debe entenderse que ninguna norma del ordena-
miento jurdico exige que el cheque tenga provisin de fondos total
desde el momento del libramiento, y en consecuencia no habiendo
una norma que se oponga a dicha conducta, el acto de librar o dar un
cheque no es antijurdico, aunque no existan fondos suficientes en
ese momento. No puede haber tipo prohibitivo, aade este autor,
sin una norma prohibitiva que lo respalde. Por lo tanto, en el art. 302
la accin de librar un cheque o entregarlo por cualquier concepto no
define la accin tpica. Luego, el tipo del art. 302, no siendo prohibi-
tivo, solamente puede ser impositivo, es decir, uno de aquellos tipos
que se componen de un determinado mandato de accin. En este
caso, el mandato de accin est constituido por la imposicin del de-
ber de pagar un cheque que se ha librado en un plazo y en circuns-
tancias determinadas. Es decir, que el delito del inc. 1 del art. 302
del Cd. Penal es un delito de pura omisin, pues detrs de este se
encuentra una norma impositiva
40

2. Las acciones ttpicas. Con arreglo al precepto legal, las ac-
ciones tpicas son dos: dar en pago o entregar por cualquier concep
to un cheque sin tener provisin de fondos o autorizacin para gi-
rar en descubierto. El tipo penal est construido sobre la base
estas dos acciones, no sobre la de librar un cheque, que es la con-
ducta prevista en los incs. 3 y 4 del art. 302.
La mera accin de "librar" un cheque, sin darlo en pago o en
tregarlo a un tercero por cualquier concepto, no es tpica (por ej., el
40 Conf. BACJGALUPO, Enrique, Estudios jurldicos penales sobre insoluenria y
delito, Depalma, Buenos Aires, 1970, ps. 112 y ss. Vanse las criticas a la tesi11 do
BACIGALUPO en BoRINSKY, Carlos, ob. cit., ps. 76 y ss., y en TERN LoMAS, Roberto
A. M., ob. cit., ps. no y SS. En su ya clsico Tratado de derecho penal, JJMf:Nt:z IIK
AsuA decfa de la tesis de BACJGALUPO lo siguiente: "Estamos en entera discrepancia
con lo dicho por nuestro ms aventajado discpulo, por estas razones: 1) con e u
tesis Bacigalupo convierte en un delito contra la propiedad (no pagar), el que por
su colocacin en el cdigo es un delito contra la fe pblica; 2) porque el tipo consi11to
en dar 'en pago o entregar .. .', a un tercero un cheque sin tener provi11in dt fun
dos, 3) porque dando de lado, puesto que aqui ya lo estudiamos, que In
cin es una condicin objetiva de punibilidad, el no abonar In suma, no ts clt1po,
como cree Bacigalupo, ya que as1 se impondra prisin por deudn11, como unu"u,
sino no haberse acogido a la excusa absolutoria poslerior qtu In hy Ir hnndn"
(Tratado ... , Losada, Buenos Aires, 1970, t. VIl, p. 75, :J7 hisl.
ttulo creado con fines docentes)
41
Tampoco constituye delito el
autolibramiento, es decir, cuando el cheque es emitido a la orden
del propio librador. En estos casos, no solo no hay lesin de la fe
pblica ni del patrimonio de ninguna persona, sino que para que
sea punible el cheque debe haber sido dado o entregado en pago a
un tercero

Dar en pago significa cancelar una deuda o una obligacin con
un cheque. La conducta tpica en esta modalidad se circunscribe a
todo uso del cheque en tanto se lo haga como medio de pago, esto es,
cuando la entrega se efecta en cumplimiento de una obligacin y
no con otra finalidad.
Entregar, por el contrario, significa poner el cheque en poder
de un tercero, insertarlo en el trfico jurdico. En esta hiptesis, s
cabe la tipicidad del uso del cheque con cualquier finalidad, siem-
pre que no lo sea en funcin de pago.
La entrega debe ser "por cualquier concepto", con lo que se est
admitiendo la entrega del cheque -segn dijimos- con una finali-
dad distinta a la propia del ttulo (que es la de ser un instrumento
de pago; o de pago y de crdito, para quienes sostienen su naturale-
z dual), por ejemplo, una donacin, un mutuo, una permuta, un
depsito, etctera.
Esta amplitud del texto legal plantea serias consecuencias, pues
convierte en tpicos comportamientos que no debieran serlo, por ejem-
plo, la obtencin del cheque por medio de amenazas u otro tipo
presiones (chantaje), para evitar el pago de una deuda ilcita o sin
causa, o la entrega del cheque a ttulo gratuito o por mera liberali-
dad, o cuando el acreedor que recibe el cheque sabe de antemano que
no tiene fondos o que no los tendr al ser presentado al cobro
43

Pareciera ser que una ini:erpretacin razonable del precepto
legal en orden a la intencin del legislador debieta circunscribirse
41
Conf. LA.rE ANAYA, Justo, oh. cit., vol. IV, p. 333.
42
Conf. TERAN LoMAS, Roberto A. M. , oh. cit., p. 114; FONTN Car
los, Tratado de derecho penal, "Parte especial", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1971>,
t . VII, p. 538.
Confrntese estas situaciones y sus crticas en BACIOALUPO ZAPATER, Enri
que, y BAJO FERNNDEZ, Miguel, oh. cit., ps. 1054 y ss.; RooRIOllEZ DEVESA, Jos M ,
ob. cit., p. 523; SuAREz MONTES, Rodrigo F., oh. cit., ps. 30 y ss., especialmente las
notas 6 y 7, en las que transcribe opiniones de QUJNTANO RtPoLLts y RomtlmJF.7.
En opinin de BusTOS RAMIRF:z, cuando hay coa::cin o amenaza hay un
ubuso de In libertad del olro y hubr uulora mediata. Cuando se trata de la hip6
tesis de r ecepcin de un <' hcque con In concll'ncin de la falta de provisin, cualquin
668
a la proteccin del trfico mercantil normal y lcito del cheque y no
a situaciones que involucren comportamientos ilcitos por parte del
tomador.
Las conductas, sin embargo, no son punibles sino solo cuando
el cheque que ha sido dado en pago o entregado al tercero "carece
de fondos suficientes en la cuenta corriente o de autorizacin para
girar en descubierto".
La doctrina mayoritaria entiende que la "provisin de fondos"
debe faltar al momento de la presentacin del cheque al banco gira-
do sea para su cobro directo en ventanilla de la institucin o por su
en la cuenta corriente sobre la cual fue librado, resultan-
do indiferente que hayan existido o no los fondos al ser dado en
pago o entregado el instrumento, vale decir, al momento dellibra-
miento44.
El cuentacorrentista (librador) debe mantener la provisin de
fondos suficientes durante todo el plazo de vida til del cheque, es
decir durante el trmino de validez fijado por el art. 25 de la ley
24.4S2, esto es, treinta das para cheques emitidos en el pas y se-
senta das para cheques emitidos en el extranjero. El cmputo del
plazo para la presentacin del instrumento al cobro se cuenta, con
arreglo a la misma disposicin legal, a partir de la fecha de crea-
cin del mismo.
La "autorizacin expresa para girar en descubierto" implica un
"salvoconducto" para el cuentacorrentista, es decir, que aun car<.>-
ciendo totalmente de fondos (sin fondos) o tenindolos pero en modo
insuficiente para cubrir el importe del cheque (sin fondos suficien-
raque sea la motivacin, habr delito, pero el librado podr, segn el caso, partid
par como cmplice en el delito (conf. ob. cit., p. 333).
44 Confr. TERAN LoMAS, Roberto A. M., ob. cit., p. 117. Siguen t!Sla po11lura,
entre otros, MILLAN (ob. cit., p. 100 y sig.), FONTN BALESTRA (ob. cit., p. 53!, Sol t 11
(ob. cit., ps. 388 y ss.), NJ'lEZ (ob. cit., p. 233), LA.rE ANA YA (ob. cit., ps. 344 Y Bll.),
etc. En contra, BOR!NSKY, para quien la falta de fondos debe existir al momtnto dol
libramiento del cheque (ob. cit., ps. 88 y as. ). Similar opinin que la de
puede encontrarse en CONTRERAS GMEZ, quien sostiene que habindost tntrtgudo
el cheque librado en pago o en cualquier otro concepto sin tener fondo11 o tenor
autorizacin para girar en descubierto, el delito se ha consumado porquu rnn la
circulacin del cheque espreo se ha violado el bien objeto de la tutela ptmnl, pt!ro
para la aplicacin de la pena prevista en el inc. 1 del art. 302 neresu.rin quo
cumplan las condiciones del rechazo del cheque por el ban.co y lu 111hrpula
cin
0
sea la notificacin documentada del rechazo bancano al hbrador "'"' lll'htan
condiciones objetivas de punibilidod !oh. cit., p. 39).
tes), no comete el delito si existe una autorizacin expresa del ban-
co para girar en tales condiciones.
Con arreglo al texto legal, la autorizacin para girar en descu-
bierto debe ser "expresa", es decir, concedida por al banco en forma
directa al titular de la cuenta corriente o a su representante; puede
ser oral o escrita, permanente o temporaria y puede ser otorgada
con posterioridad al libramiento de un cheque que an no ha sido
rechazado por el banco. La autorizacin no exige formulas
sacramentales, pero siempre debe provenir de un funcionario com-
petente del banco.
3. La interpelacin. El in c. 1 o del art. 302 exige que el cheque
no sea pagado dentro de las 24 horas de haberse comunicado al
librador la falta de pago "mediante aviso bancario, comunicacin
del tenedor o cualquier otra forma documentada de interpelacin".
Se trata de una comunicacin "documentada", vale decir, es-
crita, que debe contener mnimamente los datos de individualiza-
cin del cheque (banco, nmero de cuenta corriente, importe, fecha
de libramiento), del rechazo, datos identificatorios del te-
nedor y el domicilio en donde debe ser abonado. La exigencia de la
escritura es razonable en tanto permite comprobar, no solo la exis-
tencia de la comunicacin o interpelacin, sino el comienzo del pla-
zo para el pago.
Lo que la disposicin requiere es que el librador tome conoci-
miento del rechazo del cheque y tenga la oportunidad de pagarlo
dentro del trmino legal, esto es, que haya sido comunicado del
rechazo del ttulo para que est en condiciones de utilizar el medio
liberador establecido en la norma, que es el pago del cheque. Por
ello, la interpelacin o comunicacin debe ser real, no ficta, de ma-
nera que el girante tome conocimiento fehaciente del rechazo. No
es suficiente, ni podra serlo, entonces, el aviso bancario, pues de l
no surge a quin se debe abonar el importe del cheque ni el domici-
lio en donde se debe hacer efectivo el pago, requisito indispensable
para satisfacer, jurdicamente, el deber que emerge de la norma
penal. Sin embargo, debe subrayarse que conocimiento real no
quiere decir "en presencia de, o notificado personalmente", pues
bien puede ocurrir que el librador se haya fugado o haya abando-
nado el domicilio especial constituido en el banco al abrir la cuenta
corriente, sin comunicar ningn cambio de domicilio, en cuyo caso
es suficiente a los fines del tipo penal la notificacin practicada en
tal domicilio constituido. De otro modo, se podra burlar fcilmen-
te la aplicacin de la ley
45

La interpelacin cumple la exigencia de ser documentada no
solo si es realizada por escrito sino cuando contiene todos los requi-
sitos de identificacin antes referidos y puede configurar un medio
de prueba de su existencia.
Son formas documentadas de interpelacin las que se realizan
mediante telegrama colacionado o con copia, carta documento, car-
ta cdula con aviso de recepcin, acta notarial, notificacin perso-
nal por va judicial o policial (exposicin policial), notificacin ban-
caria en duplicado firmado por el librador, el mandamiento de
intimacin de pago y el protesto ante el protocolo de un escribano
pblico. No lo son, en cambio, el telegrama simple (se emite sin
copia), la carta certificada con aviso de retorno (solo acredita la
recepcin de un sobre, pero no su contenido), la carta simple (care-
ce de copia), los avisos verbales (inclusive ante testigos) o por otros
medios no documentados, por ejemplo, telefnicos, informticos, a
travs de la prensa, etctera.
La comunicacin o interpelacin documentada puede ser rea-
lizada tanto por el tenedor del cheque como por su representante o
un tercero
46

Una cuestin que ha debatido la doctrina es la relativa al pla-
zo para la interpelacin, dndose lugar a las ms dispares
interpretaciones. Sobre el particular, existen cuatro criterios que
han sido receptados por la doctrina y jurisprudencia:
a) Plazo de dos das posteriores al rechazo bancario. Segn
este criterio, el plazo para formalizar la interpelacin es de dos das
a contar desde que se produce el rechazo del cheque por parte del
banco girado. La tesis se basa en lo dispuesto en el art. 39 de la ley
24.452 (anterior art. 39, decr. ley 4776/63) y ha sido seguida por
FONTN BALESTRA, Mn..LAN, DALLA FONTANA, BLASCO FERNNDEZ D I ' ~
4
5 Sobre esta cuestin, vase LEscANo, Rolando R. D., La interpelacin E'll t/
art. 302 inc. 1 del Cdigo Penal, JA, del13/6/0l. Igualmente, CNPenal Econ., Ruin
A, "S. F. y otros", 5/9/00, JA, del25n/01, en el que se dijo que "En el mbito pcnul ,
la interpelacin por falta de pago a que se refiere el art. 302 inc. 1 CP, tic>ne orun
propsito colocar al librador en la situacin de informarse del rechazo bancario, n
efectos de que con el pago posterior elimine la punibilidad del acto, 11in nN'c11idud
de que dicha intimacin tenga frmulas sacramentales, bastando que hagu Anlwr
el rechazo del cheque y los datos mnimos que permitan el pago del documento"
4
6 Conf. NUNEZ, Ricardo C., ob. cit., ps. 233 y siguientt-1!.
MoREDA, etc., y por la jurisprudencia de la Cmara Nacional en lo
Penal Econmico, en el caso "Grimberg"
47
, Cmara de Apelaciones
de Baha Blanca, en la causa "Stabile"
48
, etctera.
b) Plazo de treinta y sesenta das. De acuerdo a esta postura,
la comunicacin al librador debe hacerse dentro de los plazos pre-
vistos en el art. 25 del decr. ley 4 776/63 (actualmente, art. 25, ley
24.452), es decir, 30 das para los cheques librados en el pas y 60
das para los cheques librados en el extranjero sobre un banco con
domicilio en el pas. Este criterio ha sido consagrado en el plenario
"Wallas" de la Cmara en lo Penal Econmico
49
y, seguido
doctrinariamente por DE LA RA, RUBIANES, BACIGALUPO, CONTRERAS
GMEz, Rmm y TERAN LoMAS.
e) Plazo de un ao. Segn esta opinin, el plazo para la inter-
pelacin es de un ao, que es el trmino de la prescripcin de las
acciones judiciales emergentes del cheque. La tesis tiene funda-
mento en el anterior art. 54 del decr. ley 4776/63 (actual art. 61,
ley 24.452) y ha sido seguida, entre otros, por NEZ, SOLER,
BORINSKY, CREUS y ZANNON1, y por la jurisprudencia por el Tribunal
Oral Penal Econmico en el caso "Pianciola", segn el cual la inter-
. pelacin debe ser formulada dentro del trmino de un ao, que es
el plazo de prescripcin de la accin cambiara, por cuanto es la que
mejor parece adecuarse al plazo de interpelacin penal, ya que mien-
tras subsista la pretensin jurdica de cobrar el cheque rechazado,
este podr ser vlidamente interpelado
56

d) Plazo de cuatro aos. Para este criterio, que ha sido soste-
nido nicamente por Srr..VEYRA, el plazo de la interpelacin se ex-
tiende a cuatro aos, que corresponde al lapso de la prescripcin de
la accin penal
61

4. La falta de pago. Con arreglo al texto legal y al criterio do-
minante, el tipo penal se perfecciona con la omisin de pagar el
cheque dentro del plazo de 24 horas de haberse comunicado al li-
brador el rechazo del cheque.
4
7
Citado por RIGHI, Esteban, ob. cit., p. 103.
4
8 CApel. Bahfa Blanca, 2817/67, JA, t . 1968-I, p. 578; LL, t . 133, p. 934,
cit. por BORINSKY, Carlos, ob. cit., p. 119.
4
9 CNPenal. Econ., "Wallas", LL, t. 133, p. 480; CNPenal Econ., SalaB, 3n/97,
causa "Rodrguez", citada por BREGLJA ARIAS, Omar, y GAUNA, Omar R., ob. cit., p. 838,
nota 37.
60 Fallo citado por RIGHI, Esteban, ob. cit., p. 104.
6 t Conf. SILVEYRA, Flix J., ob. cit., p. 48.
Es decir que el plazo de 24 horas que establece el inc. 1 o del
art. 302 configura un plazo de gracia ("puente de plata", en feliz ex-
presin de JIMNEZ DE AsA) que la ley otorga al librador del cheque
perjudicado para que evite la aplicacin del castigo abonando el im-
porte del cheque en moneda nacional al tenedor legitimo del mismo.
Se trata de una excusa absolutoria que beneficia al librador
que ha delinquido con la emisin del cheque sin provisin de fondos
o autorizacin para girar en descubierto.
El importe del cheque debe ser abonado en moneda nacional y
en forma total (no es liberatorio el pago parcial), no siendo indis-
pensable que el librador abone, al mismo tiempo, otros importes
que no correspondan al monto del libramiento, por ejemplo, intere-
ses, gastos, honorarios, etctera.
b) Autora y participacin. - Autor del delito de emisin de
cheque sin provisin de fondos solo puede ser el librador, es decir,
el titular de la cuenta corriente bancaria, que es la persona sobre
quien recae no solo el deber de tener fondos suficientes o autoriza-
cin para girar en descubierto, sino tambin la obligacin de abo-
nar el documento.
Se trata, por ende, de un delito especial propio que solo puede
ser cometido por un sujeto que rena la condicin antes
sealada. Las cuestiones en materia de autora, entonces, sern
las propias de esta clase de delitos
62
La participacin criminal se
rige por los principios generales.
Los endosantes o el simple tenedor del cheque, en principio,
estn exentos de responsabilidad penal, pero pueden ser imputa-
dos en calidad de instigadores o partcipes (primarios o secunda-
rios) del autor principal 5
3

Conf. RtGHt. Esteban, oh. cit. , p. 121. En contra, CNPenal Econ., Sala
2". para la que "El delito del art. 302 CP no es de los delitos llamados especiales o
de propia mano, ni tampoco excluye la posibilidad de autora mediata (voto
del Dr. Hendler)", 29/11/89, JA, del 9/2/00; del mismo tribunal, LL, t .
p. 717.
53 Con f. ST Crdoba, LL, t. 140, p. 73; LL, t. 135, p. 1004; CCCC, LL, t. 97.
p. 665. "Para que una persona pueda ser conl"iderada autora de los ilcitos de loe
tres primeros incisos del art .. 302 CP, ea necesario que sea titular de la cuenta
corriente sobre la que se emiten los cheques o representante autorizado para li
brarlos sobre esa cuenta; aqul que no reune esta condicin, slo podria ser repu
tado cmplice o instigador, segn el grado de participacin, pero nunca acti
vo del delito" CCNPenal Econ., Sala 1", 19/4/90, JA, del 3/5/2000, p. 25).
La coautora se fundamenta en base a las mismas reglas que
la autora en los delitos especiales propios, por ejemplo, cuentas
conjuntas que requieren la firma de ambos libradores.
En supuestos de titularidad de cuentas corrientes a nombre de
una persona jurdica, sern responsables penalmente los represen-
tantes que estn autorizados a operar en dichas cuentas.
Respecto de la pluralidad de libramientos y su encuadramien-
to en el concurso ideal o en el concurso real, es un problema que ni
la doctrina ni la jurisprudencia han resuelto
La tesis exacta pareciera ser que cuando existe unidad de vo-
luntad y de ejecucin frente a varios libramientos debe conside-
rarse que existe un solo hecho en el sentido del art. 54 del Cd.
Penal y no hechos independientes, como requiere el art. 55 del
Cd. Penal.
e) Consumacin y tentativa. - La consumacin del delito de-
pender de cul sea la tesis que se defienda. Como antes se dijo, el
criterio dominante en la doctrina y la jurisprudencia considera el
aelito como de carcter plurisubsistente, esto es, constituido por
una accin y una omisin, establecindose la consumacin tpica
cuando el librador omite abonar el importe del cheque dentro del
plazo legal de 24 horas y con posterioridad a la interpelacin for-
mulada por el tenedor.
Para este punto de vista, entonces, el comienzo del trmino de
la prescripcin de la accin penal comenzar a correr desde el mo-
mento en que se concreta la omisin del pago, o sea, al vencimiento
del plazo legal de 24 horas
55

Para quienes entienden que el delito es formal, de simple con-
ducta o de pura actividad, la consumacin coincide con las acciones
tpicas de dar en pago o entregar el cheque por cualquier concepto,
momento en que comienza a correr el trmino de la prescripcin de
la accin penal.
Para este criterio, el rechazo del cheque por el banco girado y
la interpelacin documentada al librador son condiciones objetivas
54
Sobre esta cuestin, vase el trabajo de CHtAPPfNI, Julio., oh. cit., pa. 107 y
ss.; igualmente, RtGtll, Esteban, ob. cit., ps. 126 y siguientes.
55
Con f. SOLER, Sebastin, oh. cit., p. 387; MtLLN, Alberto S., ob. cit., '"' 102
y ss.; CnEus, Carlos, oh. cit., p. 496.
1:1 1 .t
674
de punibilidad. El pago del importe configura una excusa
absolutoria 56.
Por ltimo, para los que defienden la tesis del delito propio de
omisin, la consumacin se concreta con la omisin de pagar el
cheque. El acto de librar o entregar el cheque, el rechazo por falta
de fondos y la comunicacin o intimacin de pago constituyen los
elementos que concretan la situacin de la cual surge el deber de
actuar; este deber de actuar surge de la obligacin legal de pagar el
importe del cheque en el trmino de 24 horas
67

Sobre la posibilidad de la tentativa los criterios no son
uniformes. Para un sector doctrinario, el delito, al ser de carcter
formal, no admite tentativa
68
Otros, en cambio, entienden que la
tentativa es posible en todas las figuras previstas en el art. 302
59

d) El elemento subjetivo. - El delito de emisin de cheque
sin provisin de fondos es doloso y el dolo se integra con la concien-
cia por parte del librador de que est entregando un cheque y que
no posee fondos suficientes en la cuenta corriente u orden para gi-
rar en descubietto, y la voluntad de librar el documento.
En la medida que el dolo implica el conocimiento y voluntad de
realizar todos los elementos del tipo objetivo, ese conocimiento abar-
ca tambin el rechazo bancario y la existencia de la interpelacin y
la voluntad de no abonarlo en el plazo legal.
La Cmara Nacional en lo Penal Econmico tiene resuelto qu<>
"para incurrir en el delito del inc.1 del art. 302 del Cd. Penal,
hacen falta dos cosas: le entrega del cheque y la omisin de pagarlo
en el plazo acordado por la ley. Esta ltima tiene que ser dolosa,
pues no puede entenderse que se trate de una mera condicin obje-
tiva" (Sala A, 13/10/99, JA, del 1214/00, p. 66).
El tipo admite tanto el dolo directo como el eventual. El delito
no exige la concurrencia de ningn elemento subjetivo especial, ni
tampoco el propsito de obtener alguna ventaja patrimonial.
r.u Con f. CoNTRERAS GMEZ, Carlos A., ob. cit., ps. 51 y siguientes.
117 Conf. BACIOALUPO, Enrique, ob. cit., p. 115.
r.t4 C'onf. SOLER, Sebaslitin, ob. cit., p. 387. En opinin de C'1u:us, la tentativu
r ~ inadmisible, ya que la consumacin viene decantada por lo omi11ion (oh cit. ,
p. 496).
MI Con f. B<llllNSKV, Carlos, ob. cit., p. 173. Sigue esta opinin, al parenr, '1'1:1tAN
L o M A ~ . Roberto A, oh. cit., pe .. 127 y siguientes.
42. LIBRAMIENTO DE CHEQUES QUE LEGALMENTE
NO PUEDEN SER PAGADOS
675
El inciso 2 del artculo 302 del Cdigo Penal reprime al que
"d en pago o entregue, por cualquier concepto, a un tercero, un che
que, a sabiendas de que al tiempo de su presentacin no podr
legamente ser pagado".
El texto del artculo reconoce su origen en el art. 19, inc. 4 del
decr. ley 4778/63, el cual se inspir, al parecer, en el proyecto de
1960, con la diferencia de que en estos cuerpos legislativos la con-
ducta consista en librar y no del modo como est prevista en el
texto vigente. El proyecto de 1953 tambin previ este delito, cas-
tigando el libramiento de un cheque a sabiendas de la imposibili-
dad legal de ejecutar el pago.
El precepto encuentra justificacin por cuanto en algunos pro-
nunciamientos judiciales se haba comprobado que en muchos ca-
sos la presentacin en quiebra, concurso o convocatoria era una
maniobra fraudulenta destinada a burlar a los acreedores, tenedo-
res de cheques
60

a) Elementos del delito. - l. La accin ttpica. La accin t-
pica es la misma que la descripta en la figura prevista en el in c. 1 o
que se acaba de analizar, esto es, dar en pago o entregar por cual-
quier concepto a un tercero un cheque, de manera que todo cuanto
se ha expresado en dicho lugar es aplicable aqu.
A los fines de la tipicidad no es suficiente con el mero libra-
miento del cheque, es preciso ponerlo en circulacin en el trfico
jurdico.
A diferencia de la figura prevista en el in c. 1 o del art. 302, el
delito no requiere para su integracin la interpelacin o comunica-
cin al librador del rechazo bancario ni la omisin de pago del im-
porte del cheque dentro de un trmino especfico. El silencio de la
ley en este supuesto encuentra jusitificacin en el hecho de que el
delito, no solo requiere para su perfeccionamiento la entrega del
cheque (esta accin es suficiente para su concresin), sino que di-
6o Conf. Mu.LAN, Alberto S., ob. cit., p. 142 y jurisprudencia all citado
cha entrega debe ir acompaada de un elemento subjetivo que
la conducta del autor: obrar a sabiendas de que el cheque no podra
ser cobrado. ,
La provisin de fondos al de la del titulo? al
de su presentacin al cobro al banco grrado, as1 la
cin para girar en descubierto beneficio. del li?rad.or,
no son elementos del tipo penal m condicionan su eXlstencia, smo
que lo relevante son las razones que se invocan para no pagar el
cheque
61

No se trata de un cheque que ha sido rechazado por falta de
fondos en la cuenta corriente, sino de un cheque que, al momento
de su entrega al tercero, (de antemano) que no
iba a ser cobrado por el tenedor , por eXlstlr una causa que deter-
minaba su imposibilidad.
2. Imposibilidad de pago. Diversas La imposibili-
dad de pagar el importe del cheque debe proverur de la ley po-
dr "Legalmente" ser pagado, dice el t:xto del az:tculo), deb1endo
entenderse por "ley" toda norma jurdica en sentldo el de-
creto y los reglamentos, por ejemplo los reglamentos ennttdos.
la autoridad de aplicacin, esto es, el Banco Central de la Republi-
ca Argentina. . . . .
Las causas que imposibilitan el pago del cheque pueden set de
diverso signo, pudiendo citarse las siguientes: .
a) el embargo trabado sobre los fondos depositados en la cuen-
ta corriente del librador; .
b) la inhibicin general de bienes en la persona del hbrador;
e) el cheque suscripto con una sola firma cuando la cuenta es
de orden conjunta;
d) la firma diferente de la registrada en el banco;
e) por contener el cheque raspaduras, borrados,
testados o alteraciones que afecten sus
{) las declaracin de quiebra o concurso del librador, Y
gl los libramientos de cheques sobre cuenta ce?"ada ..
Una de las hiptesis ms frecuentes es la del hbram1ento d<l
cheque encontrndose la cuenta corriente cerrada .. En estE; cas.o.: la
doctrina formula esta advertencia: para que se el m.r. 2 In
cuenta corriente debe estar cerrada al momento del hbramtento o
hl Conr. Rllilll, Eslcbnn, oh cil., p. 133.
677
cerrarse de inmediato a la entrega del cheque, pues, si se cierra con
posterioridad al libramiento, sea por orden del librador o un repre-
sentante, para imposibilitar el pago del ttulo, corresponde anali-
zar si resulta de aplicacin la norma del inc. 1 o o la del inc. 362
En nuestra opinin, si el cierre de la cuenta corriente se pro-
dujo con anterioridad a la entrega del cheque, corresponde aplicar
el inc. 2 del art. 302; en cambio, si la cuenta estaba abierta al mo-
mento de la entrega y se ordena su cierre para imposibilitar el pago,
la norma aplicable es la del inc. 3. Por ello, no nos parece acertada
la opinin de RIGHI en el sentido que, si la cuenta corriente fue
cerrada con posterioridad al libramiento, entra en consideracin el
inc. 1 del art. 302
63
, por cuanto, para la perfeccin del delito del
inc. 1 se requiere que la cuenta corriente, al momento de la pre-
sentacin del cheque al cobro, tenga fondos suficientes o el librador
autorizacin para girar en descubierto, es decir, que la cuenta co-
rriente debe estar abierta. Si el librador, despus de la entrega del
cheque al tercero, orden el cierre de la cuenta para imposibilitar
el pago, el hecho encuadra en el inc. 3 del art. 302.
b) Autora y participacin. - Sujeto activo del delito es aqu
t.ambien el librador del cheque, es decir, el titular de la cuenta co-
rriente bancaria. Son aplicables, entonces, los mismos conceptos
esgrimidos con motivo del inc. 1 en materia de autora y participa-
cin criminaL
e) Consumacin y tentativa. - La doctrina dominante consi-
dera esta hiptesis como un delito de predominante actividad, en el
que es suficiente para la consumacin tpica la entrega del cheque
a un tercero, sabiendo que no podr legalmente ser pagado al tiem-
po de su presentacin al banco
84
El delito se consuma aun cuando
no llegue a presentarse al banco para su cobro.
62 Confr. sobre el particular, RIGHI, Esteban, ob. cit., ps. 134 y siguientes.
63 Confr. Rrmu, Esteban, ob. cit., p. 134.
64 Conr. N UNEZ, Ricardo C. , ob. cit. , p. 237; CREus, Carlos, ob. cil. , p. 498;
TntAN LoMAs, Roberto A M , ob. cit., p. 150; Mll.LAN, Alberto S., ob. cit. , p. 145. En
contra, Rr<; Hr, para quien el delito es de resultado, cuya consumacin exige, ade
ms de la accin de librar el cheque, que el mismo sea rechazado. Ello permite
as imismo reconocerlo como un delito de lesin, toda vez que es precisamente el
r<chazo del cnrtulnr lo qut! cnu11a un de la fe publica (ob. cit , p 1361.
678
DERECHO PF.NAL. PARTE ESPECIAL
La tentativa no resulta admisible, pues con la sola entrega del
cheque el delito ya est consumado. La mera accin de librarlo
(crear el cheque) sin ponerlo en circulacin, es decir, introducirlo al
trfico jurdico, es un hecho impune.
d) El elemento subjetivo. - El delito es doloso, compatible solo
con el dolo directo. La figura exige, adems, la concurrencia de un
elemento subjet.ivo especfico, "a sabiendas", que integra el tipo penal
y que indica que el autor debe tener un conocimiento cierto, no pre-
de la existencia de una causal que imposibilita el pago del
cheque. Por lo tanto, la ausencia de este particular elemento sub-
jct.ivo, as como el error, la duda o la ignoracin acerca de la exis-
lcmcia del impedimento, excluyen la tipicidad del hecho.
La jurisprudencia tiene resuelto que, en el delito del art. 302,
inc. 2, del Cd. Penal, el conocimiento de la imposibilidad de pago
del ttulo le es requerido al librador al momento en que d en pago
o entregue el
El tipo subjetivo repele toda posibilidad de comisin a ttulo de
dolo eventual o de culpa.
43. BLOQUEO Y FRUSTRAClN DE CHEQUE
El inciso 3 del artculo 302 del Cdigo Penal reprime al que
"librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los
casos en que la ley autoriza a hacerlo, o frustrare maliciosamente
.'l/1 pago".
El precepto regula dos hiptesis diferentes: el bloqueo del che-
que y la frustracin del cheque.
a) Bloqueo de cheque. - El delito consiste en librar un che-
que y dar contraorden para el pago. De aqu que la doctrina reco-
nozca la *'xistencia de dos acciones tpicas: el libramiento y la con-
traorden.
bfi Conf l'NPenal Eron . Sala A, 25/2/99, .]p. , del 7/2/01. Para mayor infor
111
u
1
in Jurulprud<mtol ROhn In fi :ura del inc. del art. 302 Cd. Pen":l, con
frnlul4t' In rl'"'-'''" dL no VII .I.ANUt: vA, Hornctn J. , Chl'que Librado a 11abtendus
eh 1
11
d 111 nqo ./A dtl 3/5/00. pi' 22 y aiuientes.
Librar el cheque no quiere decir aqu, como en las hiptesis
anteriores, el hecho de construir literalmente el cheque, crearlo o
fabricarlo con todas sus formalidades (que es un acto impune), sino
en ponerlo en circulacin, es decir, hacerlo ingresar al trfico jur-
dico y esto solo es posible si se entrega el cheque a un tercero. Si no
fuera as, carecera de sentido la expresin legal "diera contraor-
den para el pago".
Se trata, entonces, de una accin equivalente a las de dar en
pago o entregar previstas en los incisos anteriores.
Dar contraorden para el pago es la accin de comunicar al ban-
co girado para que no abone el cheque. Se trata de una notificacin
o aviso que se formula al banco, por parte del titular de la cuenta
corriente o por el tenedor legitimado desposedo o vctima de un
acto de violencia, para que no se pague el cheque.
La contraorden es legtima solo si concurren los supuestos que
expresamente se encuentran previstos en el art. 5 de la ley 24.452,
esto es, hurto, robo, extravo o adulteracin
66
Fuera de estos su-
,puestos, la contraoden es ilegtima y da lugar al delito. La doctri-
na, sin embargo, ha puesto de relieve que cuando el precepto penal
66 Ley 24.452, art. 5: "En caso de extravo o sustraccin de frmulas de che-
que sin utilizar, de cheques creados pero no emiticks o de la frmula especial para
solicitar aqullas, el titular de la cuenta corriente deber avisar inmediatamente al
girado. En igual forma deber proceder cuando tuviese conocimientc de que un
cheque ya emitido hubiera sido alterado. El aviso tambin puede darlo el teneckr
despose ido. El aviso cursado por escrito impide el pago del cheque, bajo responsa-
bilidad del titular de la cuenta corriente o del tenedor desposedo. El girado deber
informar al Banco Central de la Repblica Argentina de los avisos cursados por el
librador en los trminos que fija la reglamentacin. Excedido el lmite que ella
establezca se proceder al cierre de la cuenta corrienteft. La jurisprudencia tiene
resuelto sobre el particular que "La sola existencia de dudas o sospecha sobre el
destino del cheque, no resulta causal suficiente para emitir una contraorden de
pago, o para que se denuncie su extravo. No basta invocar un extravo para una
contraorden de pago vlida sino que se requiere acreditar la existencia de un he-
cho como una de las causales autorizadas por la ley a aquel efecto - art. 19, ley
24.452- de modo que aquella invocacin no se constituya en una artimaiia urdida
para obstaculizar el pago del chequeft (CNPenal Econ., Sala B, 25/8/00, JA, del 16/
5/01, p. 75); "Se ajusta a la figura del art. 302 inc. 3 CP, el proceder de la imputa-
da que libr y entreg voluntariamente un cheque, y posteriormente efectu la
correspondiente denuncia policial de extravo, para frustrar maliciosamente el pago
de la cartular" CCNPenal Econ., SalaB, 16/6/98, JA, del 2117/99, p. 58). Para ma-
yor informacin jurisprudencia) sobre este delito, vase la resea de ROMERO
Vu,LANUEVA, Horacio J., BXueo y frustracin de cheque: art. 302 inc. 3 CP, JA, del
912100, ps. 27 y siguientes.
dice "fuera de los casos en que la ley autoriza a hacerlo", est ha-
ciendo referencia a todo el ordenamiento jurdico y no solo a la nor-
ma comercial, de manera que, concurriendo alguna causal de justi-
ficacin o de inculpabilidad prevista en la ley, la contraorden ser
legtima y, en consecuencia, el librador no habr cometido el delito
del inc. 3, por ejemplo, si se dieran algunos de los supuestos del
art. 34 del Cd. Penal
67
.
La contraorden debe darse por escrito y contener las causas o
motivos de la oposicin al pago. Esta es la regla impuesta en el
art. 5 de la ley 24.452. Sin embargo, la doctrina ha hecho notar
que, si bien la comunicacin debe ser por escrito, la reglamentacin
(QPASI-2, punto 7.2) se mantiene en el sistema anterior, permi-
tiendo que pueda ser efectuada telefnicamente o por otro medio
apropiado, aunque en el mismo da, y la denuncia debe ser ratifica-
da por nota (OPASI-2, punto 7.2.2)
68
Pensamos que -aun cuando
el Cdigo Penal nada disponga al respecto-, por razones de seguri-
dad jurdica (que implicara delimitar las responsabilidades tanto
del banco como del titular de la cuenta) y como medio fehaciente de
comprobacin en el eventual proceso judicial, es conveniente la for-
mulacin escrita de la contraorden.
Sujeto activo del delito solo pueden ser el librador o titular de
la cuenta corriente y el tenedor del cheque. Es, por ende, un delito
especial, ya que solo estas personas pueden emitir la contraorden
para el pago.
El delito se consuma al recibir el banco la contraorden para el
pago
69
La doctrina ha admitido la tentativa, por ejemplo, cuando
se enva la orden, pero no llega al banco
70

Se trata de un delito doloso, que comprende el conocimiento de
la ilegitimidad de la contraorden para el pago. El dolo debe existir
al momento en que se emite la contraorden. El error sobre la le-
67
Conf. TERAN LoMAS, Roberto A. M., ob. cit., ps. 166 y ss.; CRf:u:;, Curlot1,
ob. cil., p. 499; RJGHI, Esteban, ob. cit., ps. 149 y ss.; BoRJNSKY, Carlos, ob. ,it.,
ps. 143 y ss.; MtLLAN, Alberto S., ob. cit., ps. 152 y siguientes.
6
8 Conf. RtCIIARD, Efram H. , y ZUNLNO, Jorge O., ob. cit., p. 64.
611
Conf. CNPenal Econ., Sala 8, 16/6/98: "cuando la contraorden de pugn du
un cheque 11e emite contraria a derecho, el delito se consuma con la recepcin tn 1
banco, no importando en este caRo si existan o no fondos al momento de In prcscn
t.ucin dcl cheque al cobro, puesto que lo que la ley tiene en cuentu es tu fruKtrudnn
de lu ordcn de pago" CJA, del 21n/99, p. 68).
7
C'nnf C'tu , . ..,, CnrloR, ob. c1l., p. 499.
galidad de la orden elimina la tipicidad de la conducta. La juris-
prudencia ha admitido la posibilidad del dolo eventual .
b) Frustracin de cheque. - El delito consiste en librar un
cheque y, posteriormente, frustrar su pago. Se trata, por ende, de
un tipo complejo o de accin doble.
La accin tpica, como en el supuesto anterior, es la de librar el
cheque, de manera que nos remitimos a cuanto hemos dicho sobre
aquella figura.
A la accin de librar debe seguir, para que el tipo se complete,
la frustracin del pago del cheque, es decir, el impedimento para
que sea cobrado por el beneficiario. La entrega del ttulo solo es
punible en la medida que el librador realice ciertas maniobras que
malogren el cobro del cheque, por ejemplo, cerrar la cuenta corrien-
te antes de la presentacin del cheque, el autoembargo de los fon-
dos, la presentacin maliciosa en quiebra o concurso civil, la entre-
ga posterior de un cheque a un cmplice para que lo cobre antes
que el tenedor originario, etctera
71
.
Con arreglo al texto l egal, la frustracin tiene que ser
nwliciosa. Se trata de un elemento subjetivo del tipo cuya ausen-
cia lo elimina. El obrar malicioso del autor importa la realizacin
de ciertos actos o maniobras destinadas a frustrar el pago del che-
que, compatibles solo con el dolo directo.
La jurisprudencia tiene resuelto, como casos de obrar malicio-
so, el libramiento de cheques posdatados y posterior cierre de la
cuenta, y el pago de servicios a un empleado y la frustracin poste-
rior a la entrega
72

La doctrina no es uniforme a la hora de determinar el momen-
to consumativo. Para el criterio predominante, el delito se consu-
ma cuando se produce la frustracin del pago, es decir, cuando el
banco no paga como consecuencia del obrar malicioso dellibrador
73
;
para otros, en cambio, es suficiente con la accin frustratoria que
71
Conf. TERAN LoMAS, Roberto A. M., ob. cit., p. 173; MILLAN. Alberto S., ob.
cit., p. 153.
72
Conf. CNPenal Econ., Sala 3, JA, t. 11/1971, p. 394; JA, t. 1973-19-smte-
sis; JA, t. 1977, p. 313, D
0
6, citados por TERN LoMAS, Roberto A. M., ob. cit., p. 173
73
Siguen este criterio, entre otros, NUEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 238; TERAN
LoMAS, Roberto A. M., ob. cit., p. 172; CREUS, Carlos, ob. cit., p. 500; BORINSKV,
Carlos, ob. cit., p. 147; TERRAGNt, Marco A., ob. cit., p. 170.
impedir el pago del cheque
74
Sobre la tentativa, no hay discu-
sin, es admisible en todos los casos.
En opinin de BORINSKY, se trata de un delito material, en el
que el resultado es perfectamente diferenciable de la manifesta-
cin de voluntad
75
Para esta opinin, como es de suponer, el delito
se consuma cuando se produce la concreta frustracin del cheque
como orden de pago.
44. LIBRAMIENTO DE CHEQUE EN FORMULARIO
AJENO
El inciso 4 del artculo 302 del Cdigo Penal castiga al que
"librare un cheque en formulario ajeno sin autorizacin".
El texto proviene del proyecto de 1960 y fue incluido en el
decr. ley 4778/63 sin la referencia a la falta de autorizacin, que
fue introducida posteriormente por la reforma de la ley 16.648.
El delito consiste en librar un cheque en un formulario que no
pertenece al firmante.
La accin tpica, entonces, es la de librar el cheque, debindo-
se entender la conducta como en los supuestos anteriores, esto es,
como entregar el cheque o darlo en pago, ingresarlo al trfico jur-
dico.
La accin debe concretarse en un "formulario ajeno", es decir,
en un formulario u hoja de cheque que no pertenece a la cuenta
corriente del firmante.
El delito, sin embargo, no se perfecciona con la accin de librar
el cheque en un formulario ajeno, sino que debe hacrselo "sin au-
torizacin" de quien debe otorgarla, esto es, el titular de la cuenta
corriente. Si el libramiento se produce conforme con la autoriza-
cin extendida, el delito no se concreta.
No obstante esta expresa referencia normativa del tipo, la doc-
trina ha puesto de relieve la inconveniencia de la frmula, puesto
que el titular de una cuenta corriente no puede autorizar el libra-
74
Conf. LA.rE ANA YA, Justo, t. IV, p. 395, en el que afirma que la ley no subor
dina la delincuencia al momento del pago, esto es, a la presentacin del cheque,
sino a la emisin de la contraorden.
76
Conf. BORINSKY, Carlos, ob. cit., p. 147. Sigue esta opinin, LoMAR,
Rolwrto A. M., ob. cit., p. 172, para quien el delito ea de dao: In concr<'ta fru11tra
cin del cheque como orden de pago.
683
miento de un cheque de su propia chequera a un tercero ajeno a
ella 1s. De ello se desprendera, entonces, las siguientes consecuen-
cias: si el tercero firma el cheque en estas condiciones, no habr
cometido el delito por la existencia de una autorizacin extendida
por el titular de la cuenta; si la autorizacin no existe,
habr cometido el delito porque el titular de la cuenta, aunque qwe-
ra hacerlo, no est facultado legalmente para extender semejante
autorizacin y el banco no abonar el cheque emitido en tales con-
diciones; por ltimo, tampoco el titular de la cuenta corriente
br cometido el delito porque no ha sido el librador del cheque (Im-
posibilidad de autora).
En este orden de ideas, entonces, tendra razn CREUS cuando
afirma que el supuesto de hecho previsto en la disposicin solo es
aplicable a los casos de cuentas de personas jurdicas para las que
se requiere la expresa autorizacin de los rganos de direccin a
determinados sujetos para librar cheques sobre ellas
77

Sin embargo, no obstante la exactitud de esta afirmacin, nos
parece que debe repararse en lo que establece el art. 10 de la ley
24.452 cuando hace expresa referencia a la hiptesis de firma de
un cheque en representacin de una persona (fisica o jurdica), de
manera que, a cstilr a esta disposicin legal, el titular de la cuenta
corriente est facultado legalmente a otorgar autorizacin a un ter-
cero para firmar en su nombre y representacin un cheque, con lo
cual quedara zanjada la cuestin a que ms arriba hicimos refe-
rencia
78

La doctrina requiere, en estos supuestos, que la representa-
cin que invoca el firmante del cheque lo sea mediante un mandato
expreso de naturaleza especial, no siendo suficiente el poder
76 Conf. MlLLN, , Alberto S. , ob. cit. , p. 157; CREUS, Carlos, ob. cit., p. 501;
SoLER, Sebastin, ob. cit., p. 390.
77 Conf. CREUS, Carlos, ob. cit., p. 501. De igual opinin, BoluNsKY, Carlos,
ob. cit., p. 152.
78 Ley 24.452, art. 10: "Si el cheque llevara firmas de personas incapaces de
obligarse por cheque, firmas falsas o de personas imaginarias o firma que por cual
quier otra razn no podrlan obligar a las personas que lo firmaron o a cuyo nombre
el cheque fue firmado, las obligaciones de los otros firmantes no serian, por ello,
menos ulid.as. El que pusiese su firma en un cheque como representante de una
persona de la cual no tiene poder para ese acto, queda obligado l mismo
cambiariamente como si hubiese firmado a su propio nombre, y si hubiese pagado,
tiene los mismos derechos que hubiera tenido el supuesto representado. La m1sma
solucin se aplicar cuando el representante hubierse excedido sus
general
79
Como principio general, dice VILLEGAS, los ttulos valo-
res pueden ser emitidos por mandatarios o apoderados, es decir,
por terceras personas con facultades para ello. Si se trata de re-
presentacin de una persona fisica (representacin convencional ),
se requiere poder especial, es decir, facultad expresa que autorice
al mandatario o apoderado convencional a emitir estos valores; si
se trata, en cambio, de la representacin de una sociedad o de una
persona jurdica (representacin necesaria), en la medida que es-
tas actan por intermedio de sus representantes legales o
societarios, son estos los que estn facultados para obligar a sus
representados mediante la firma de un valor negociable
80

Sujeto activo del delito solo puede ser una persona distinta al
titular de la cuenta corriente. Este nunca puede ser autor del deli-
to, pues el tipo requiere el libramiento de un cheque en un "formu-
lario ajeno".
El delito se consuma con el libramiento del cheque, en el senti-
do que hemos dado a esta accin anteriomente, esto es, como intro-
duccin del ttulo en el trfico jurdico. Se trata de un delito de
predominante actividad, que se perfecciona con la puesta en circu-
lacin del documento. No se requiere de perjuicio alguno, ni para
un tercero ni para el bien jurdico tutelado. La tentativa parece
difcil de imaginar.
Subjetivamente, la infraccin es dolosa, abarcando el dolo el
conocimiento de la ajenidad del formulario y de la inexistencia de
autorizacin legal. Tanto la doctrina predominante como la juris-
prudencia admiten el dolo eventual
81

79 Conf. RICHARD, Efrafn H., y ZUNINO, Jorge 0 ., ob. cit., ps. 77 y ss.; en el
mismo sentido, VtLLECAS, Carlos G., El cheque, ps. 175 y siguientes.
8
Conf. VrLLEOAS, Carlos G., El cheque, ps. 175 y siguientes.
8
1 Conf. N UEZ, Ricardo C., ob. cit., p. 239; TERAN LoMAS, Roberto A. M., oh.
cit. , p. 178; MILLAN, , Alberto S., ob. cit., p. 160. Del mismo criterio, TNOral Penal
Econ, no 3: "La figura del libramiento de cheque en formulario ajeno prevista en el
art.302 inc. 4 CP, requiere el conocimiento de la ajenidad de la frmula o de In
falta de autorizacin, bastando la existencia del dolo eventual para su configuru-
cin" (JA, del2116/00, p. 39>. Vase, en esta misma revista, la reseajurieprudenrinl
sobre este delito de ZAN<:ARo, Gabriela C., Cheque librado en formulario a;<no
(art.302 inc. 4 CPJ, ps. 37 y ss. En la doctrina, se muestra contrario u estu punt o
de vista CREus, que admite solo el dolo directo (ob. cit., p. 502).
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Buompadre, Jorge - Der Penal-Parte-Esp-T 3 Tercera Parte

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TTULO XII: "DELITOS CONTRA LA FE PBLICA"

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