GUILLERMO VÁZQUEZ MENDEZ Tratado Sobre El Chueque

TRATADO SOBRE EL CHEQUE
HISTORIA, LEGISLACIN, DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ EDITORIAL JURDICA DE CHILE Av. Ricardo Lyon 946, Santiago www. editorialjuridica. cl info@editorialjuridica. cl Registro de propiedad intelectual Inscripcin N 115. 373, ao 2000 Santiago - Chile Se termin de imprimir esta primera edicin de 1. 000 ejemplares en el mes de junio de 2000 IMPRESORES: Salesianos S. A. IMPRESO EN CHILE/PRINTED IN CHILE
ISBN 956-10-1309-6
GUILLERMO VZQUEZ MNDEZ.

HISTORIA, LEGISLACIN, DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA
ASylvia Ubeda Bricke, patcipe en un largo camino en esta Tierra, compaera incompatible, autora intelectual de estas obras. A mis hijos Luis Gullermo, profe-sor de Derecho Comercial, y Claudio Ivn, profesor de estado, por sus valiosos aportes en mis libros y escritos; a ellos con amor. Al rector Rector de la Universidad de Talca , por su gran apoyo; a quien tanto le debe mi Ciudad, con el afecto de un amigo
PRLOGO
Son numerosas las razones que me han inducido a publicar una nueva edicin de mi libro Tratado sobre el cheque. En primer lugar, el inters demostrado por la Editorial Jurdica de Chile, donde ya, en 1958, publiqu la primera edicin de esta obra. En segundo lugar, las reiteradas peticiones de numerosos abogados y otros profesionales, para quienes el texto ha sido de valiosa utilidad. Finalmente, han contribuido, sin duda, a esta decisin los mltiples problemas derivados del uso del cheque surgidos como consecuencia de la dictacin de nuevas normas y de los giros que ha tenido la jurisprudencia emanada de nuestros tribunales desde la publicacin de la ltima edicin en 1993. En esta edicin, como en todas las anteriores, he procurado que las dudas y problemas derivados de la interpretacin y aplicacin de las normas o de situaciones nuevas, encuentren soluciones, pretendiendo siempre hacerlo en trminos claros y sencillos, sin rebuscamientos tericos, convencido de que el usuario, estudiante o profesional busca soluciones prcticas, sin que ello signifique dejar de lado la tcnica, el buen sentido y criterio jurdicos que debe primar en toda obra que se refiera a un tema tan sensible y generalmente controvertido. Existen leyes de aplicacin prctica y permanente, que requieren especiales matices interpretativos, sutilezas a las que no somos ajenos los abogados, que buscamos y rebuscamos soluciones para la defensa judicial de nuestros clientes afectados por problemas econmicos. Ejemplo clsico es la legislacin sobre este documento, de apariencia tan sencilla como es el cheque. Desde la dictacin de la Ley 3. 845 de 1922 y sus modificaciones, la Ley 7. 498 de 1943, y todas las leyes modificatorias dictadas hasta la actualidad, es posible observar las ms diversas dificultades en su aplicacin, debido a diversos factores; tal vez el ms importante es la precaria tcnica jurdica de los legisladores chilenos en esta materia. Adems, estimamos que la modificacin introducida por la ley del ao 1943 obedeci a problemas eventuales usando una expresin no muy acadmica, fue una legislacin de parches. No solo ha habido dificultades de parte del legislador, sino tambin de la doctrina, de quienes han escrito sobre la materia. As, por ejemplo, se ha usado inadecuadamente la expresin giro doloso del cheque durante mucho tiempo. En el mbito constitucional, esta obra analiza en forma especial los problemas relacionados con el otorgamiento de la libertad provisional, que, a pesar de ser una importante garanta de la libertad personal, ha sido objeto de una jurisprudencia extraordinariamente cambiante. Otras materias de particular importancia, como son la preparacin de la va ejecutiva en el caso de los cheques caducados y la fecha del giro del cheque, son analizadas con atencin, buscando las mejores vas de solucin a los problemas derivados de ellas. Por ltimo, no hemos podido dejar de considerar que la actual velocidad de la circulacin del dinero y de las relaciones comerciales nacionales e internacionales, han originado la creacin de nuevos instrumentos para dar seguridad al cumplimiento de las obligaciones econmicas. Las tarjetas de crdito interbancarias, de empresas comerciales y financieras, han sustituido en gran medida los antiguos instrumentos 9
tradicionales de pago de obligaciones o de crditos. Asimismo, es difcil sustraerse al uso de Internet para las transacciones comerciales. Ante tales avances, la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques debe adecuarse a los tiempos presentes, adquirir mayor dinamismo y propender tanto a la defensa del girador como del girado y de los tenedores del instrumento. Postulo por la dictacin de una nueva ley actualizada a los tiempos presentes, ms armnica, que corrija los errores de la actual y que establezca una normativa acorde con la Constitucin Poltica de la Repblica y de las leyes. As, por ejemplo, y llamo la atencin sobre ello dada la importancia jurdica, la inconstitucionalidad del inciso octavo del artculo 22 del D. F. L. 707 de 1982, que se refiere en el proceso criminal al sobreseimiento definitivo del condenado que pague el valor del cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales. Si el delito est cometido y hay sentencia condenatoria ejecutoriada, se produce el desasimiento del tribunal, el juez ha perdido su competencia y correspondera o al Presidente de la Repblica dictar un decreto de indulto (art. 32 N 16 de la Constitucin) , o por ley declarar la amnista (art. 60 N 16 de la Constitucin) . La facultad que esta disposicin otorga al juez es abiertamente contraria a la Ley Fundamental como es tambin inconstitucional la parte final del artculo 44, comentado en esta obra. Termino este exordio con los agradecimientos profundos a la Editorial Jurdica de Chile, al Colegio de Abogados de Talca y a quienes con sus manifestaciones han contribuido a su xito. GUILLERMO VASQUEZ MENDEZ Abril del ao 2000, ltimo del siglo XX.
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Captulo I
EL CHEQUE
IDEA COMN DEL CHEQUE. ETIMOLOGA DE LA PALABRA CHEQUE 1. IDEA COMN DE CHEQUE El cheque es un ttulo o documento de carcter econmico, tan comn en el mundo de los negocios que todo el que haya intervenido en ellos, ya sea en carcter de profesional de la industria y del comercio, ya sea simplemente para atender las necesidades ocasionales de la vida, tendr una idea de lo que es un cheque y sabr distinguirlo prcticamente de otros documentos de carcter tambin econmico. Cuando se habla de cheque se piensa, ante todo, que se trata de un papel escrito, consistente en un formulario impreso, con lugares en blanco, los que se llenan al entregarlo a alguien en lugar de dinero. Se piensa, por lo mismo, en los datos que llenan el formulario; el principal de ellos es la consignacin de una suma de dinero, con la firma del que lo entrega. Se piensa en la presentacin del documento a un banco o institucin equivalente, y por ltimo, en la obtencin de la cantidad determinada en l, previa firma transversal en la cara anterior, en seal de cancelacin. Cuando se tiene alguna intervencin mayor en los negocios, o cuando se piensa un poco ms, ocurre la comparacin entre el cheque y la letra de cambio, otro documento de carcter econmico y de amplio uso en el comercio. Entonces aparece la condicin caracterstica del cheque: el contrato de cuenta corriente que debe haber celebrado el girador del cheque con una institucin bancaria previamente. Es decir, quien gire un cheque debe tener dinero o crdito en una institucin bancaria o, por lo menos, ser titular de una cuenta corriente. En el hecho, es indispensable tener cuenta corriente en un banco o una institucin similar, ya que el no tener fondos o no tener crdito no significa que no se pueda girar un cheque, en cuyo caso si no se cubre la suma signada en el documento antes de ser cobrado al banco librado, el cheque ser protestado, con las consecuencias que ms adelante veremos. De la descripcin de los datos corrientes, tan fcilmente conocidos, deduciremos una definicin provisoria, correspondiente a la idea comn de cheque. El cheque vendra a ser segn ella: Un documento escrito correspondiente a determinada suma de dinero que, a la presentacin del documento, se retirar de un depsito previo que, en una institucin bancaria o equivalente, tiene el que emite el documento. Si esta definicin es exacta y completa, si enfoca el concepto de cheque por su lado ms esencial o no y si conviene o no conviene sustituirla por otra ms tcnica y perfecta, ir quedando de manifiesto a medida que avance nuestro estudio, hasta llegar al punto en que, considerada su mltiple naturaleza, la definicin se desprenda como un fruto maduro.
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2. ETIMOLOGA DEL CHEQUE La palabra cheque es de origen y uso moderno. La han adoptado diferentes idiomas: es de uso corriente en ingls (chek) , en alemn (Scheck) , en francs (chque) y en castellano (cheque) . Al menos la palabra cheque, para determinar inequvocamente otros nombres compuestos usados para salvar la pureza del propio idioma cuando se trata de los pases que han sido ajenos al origen de dicha palabra, es y ha sido ampliamente aceptada. El legislador espaol prefera hablar de mandato de pago, llamado cheque; en Italia, el nombre tanto usual como legal es assegno bancario; en Francia, no hubo tantos escrpulos para dar carta de ciudadana a la palabra cheque; incluso ha habido quienes han credo hallar la etimologa del trmino en la voz francesa chec; sin embargo, tambin se ha levantado alguna voz de reprobacin contra una palabra considerada como extraa al francs: poco me agrada este uso de ir a buscar a Inglaterra denominaciones que hallaramos ms claras y ms simples en nuestra lengua, deca un diputado francs en el parlamento, pero debe ser difcil hallar palabras ms simples que la simplsima palabra cheque. La opinin ms aceptada y mejor fundada hace derivar la palabra cheque de la voz inglesa check; en ingls, se dio este nombre al documento que es objeto de nuestro estudio y que para los ingleses es una variedad de la letra de cambio. La indicada expresin est indudablemente relacionada con el verbo to check que significa marcar, registrar, facturar; el significado del sustantivo armonizara muy bien con esta significacin del verbo, tratndose de un documento que sirve de comprobante del pago efectuado por el girado (banco) , pero el verbo ingls tiene todava otra acepcin ms especfica: dejar guardado, dejar algo por lo cual se recibe contrasea; el sustantivo cheque podra, as, encerrar la idea de contrasea para recibir una cantidad de dinero depositado antes por el que da el documento. En su forma francesa (chque) o castellana cheque, el vocablo parecera ms bien relacionado con el trmino ingls, exchequer, del que algunos lo hacen derivar: en el moderno ingls significa erario pblico, tesorera, tribunal de hacienda. En otro tiempo signific el tablero de las mesas en que hacan sus cuentas los tesoreros reales; esto arrojara la idea de un documento originario entre operaciones de contabilidad o relacionado con un tesorero o fondo monetario. La referida palabra inglesa, en opinin de algunos, puede proceder de la antigua voz francesa chiquier, tablero cubierto sobre el que hacan las cuentas; posteriormente tablero de damas o cada pieza del mismo; o bien formar escaques, o cuadros, diversificar. HISTORIA DEL CHEQUE 3. ANTECEDENTES HISTRICOS, ORGENES E HIPTESIS Lo que se denomina con el actual nombre de cheque, es claramente anterior a esta denominacin. El cheque tiene antecedentes comunes principalmente con la letra de cambio; no se puede sealar con precisin el origen ni del uno ni de la otra. Ambos han evolucionado y slo ahora tenemos una distincin precisa; incluso en algunas legislaciones actuales, partiendo de la inglesa, el cheque no es ms que una variedad de la letra de cambio. Tanto al tratar del cheque como al hablar de la letra de cambio surgen diversas opiniones influidas, frecuentemente, por sentimientos nacionales. La verdad es que ha habido varios hechos diversamente interpretados, hechos distintos por su origen y distantes por el lugar y tiempo que han podido crear, y efectivamente han creado, prcticas y costumbres que ms tarde se han fundido, desembocando a manera de afluentes en una institucin comn. 12
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Cheque, letras de cambio, billetes de banco, tienen su historia entrelazada; derivan de documentos o ttulos que no coinciden perfectamente con ninguno de ellos, pero en parte con todos, y han sido el germen de su evolucin. Por eso, no es cosa extraa a la historia del cheque aquello que en general se refiera a la letra de cambio y al billete de banco. Tampoco se pueden desechar como cosas intiles las hiptesis cuando tienen algn fundamento; pero no se las puede confundir con los hechos concretos y comprobados por documentos autnticos. 4. HECHOS Y OPINIONES Los hechos y opiniones referentes al origen de las letras y cheques, pueden resumirse de este modo: a) Los judos expulsados de Francia en diferentes pocas (ya en el reinado de Dagoberto I, 640, que sigui con los judos expulsados en Espaa, la misma poltica persecutoria que los reyes visigodos; y ms tarde bajo Felipe Augusto, 1182, y Felipe el Largo, 1316) , refugiados en Lombarda, usaron de ciertas cartas abreviadas para conseguir la entrega de su dinero y otros bienes que haban dejado confiados a sus amigos; en estas cartas ven algunos (Montesquieu, Savary, etc. ) , los primeros ejemplos de letras de cambio. Savary: Le Parfait Ngociant, 1763, pgs. 119 y 120. b) Idntico es el caso de los florentinos expulsados de su pas por razones polticas (gelfos contra gibelinos) y establecidos en Amsterdam. Por un procedimiento igual al indicado, daban cartas en estilo conciso a los viajeros y peregrinos para recuperar su dinero; existe la misma razn que en el caso anterior para considerar esas cartas como las primeras letras de cambio y ste ha sido el sentir de Juan B. Say, Baldasegroni y otros autores, principalmente italianos. c) Se habl de letras de cambio por primera vez en 1199, en opiniones de Segovia cuando Juan Sin Tierra, hermano de Ricardo Corazn de Len y su sucesor en el trono de Inglaterra, acudi a los pueblos amigos en demanda de dinero para proseguir la lucha contra la aristocracia: se us de letras procedentes de Italia y pagaderas en Londres. En el siglo siguiente, los reyes de Inglaterra autorizaron los pagos que se hacan con dinero de la Corona, por medio de ciertas rdenes llamadas librate. d) En los mismos siglos XII y XIII, se usaron las letras de cambio en las famosas ferias o mercados concurridsimos de ciertas ciudades de Francia y otras naciones; ste habra sido el origen de las letras, segn creen autores como Pigeonneau, Bravard-Veyrieres, etc. ; Colmeiro aduce las letras de cambio usadas en las ferias de Medina del Campo en el siglo XV, en tiempo de los reyes de Castilla, Juan II y Enrique IV (Colmeiro: Historia de la Economa Poltica en Espaa, t. II, pg. 297) . Se conoce una letra con la clusula al portador: Tibi vel tuo misso danti mihi hanc cartam (a ti o a tu enviado, al presentarme esta carta) ; en cuanto a la poca de esta letra, opina Manghieri que es del ao 1207. Creemos interesante conocer su texto ntegro, en curioso latn medieval: Simon Rubens banchierus fatetur habuisse lib. 34 danariorum Januae e danarios 32 pro quibus Wmus. , banquierus, ejus frater, debet dare ei in Palermo marcas boni argenti, illi qui ei dabit hanc cartam: Simn Rubens, banquero, certifica haber recibido 34 libras de dinero de Gnova y 32 dineros por los cuales Guillermo, banquero, su hermano, debe dar en Palermo 8 marcos de buena plata al que presente esta carta. Entre otras letras que se mencionan, hay una extendida en Mallorca contra Barcelona, del ao 1292 (Segovia) y otra fechada en Pars, del ao 1297 (Valery) . Vase el tenor de una letra de fines del siglo XVI: En Amberes, 1596, mil quinientos ducados, no habiendo por lo dems, pagarn vuestras mercedes por esta tercera de cambio, en pagos de la prxima feria de junio, a Simn y Cosme Ruz, mil quinientos 13
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ ducados de a trescientos setenta y cinco maravedes, cada uno, en reales de contado fuera de banco, o en l, al cinco el millar, y prolongndose los dichos pagos, los pagarn vuestras mercedes en fin de julio sin los cinco el millar, por el valor recibido de Martn Prez de Barrn, y pnganlos vuestras mercedes a nuestra cuenta. Cristo con todos. Francisco Pedro de Malienda a Francisco Pedro de Malienda. 3a Feria de Junio. BalsaBelluci: Tcnica Jurdica del Cheque. 5. EL CHEQUE EN SU ACTUAL FIGURA Otro paso ms en la historia de los ttulos econmicos se perfila ya en la actual figura del cheque. Los bancos fueron sustituyendo, desde el siglo XVIII, a los otros depositarios e intermediarios en los pagos. Frente al privilegiado Banco de Inglaterra, surgen en Londres los bancos constituidos en sociedades annimas: Joint Stock Bank; stos, en vez de dar billetes a sus clientes, inscribieron los respectivos crditos (depsitos) en la cuenta de sus clientes y les entregaron libretos con formularios que los mismos clientes deban llenar, segn su voluntad y dentro de la capacidad de su depsito o crdito otorgado; es ya la forma propia del cheque moderno. Los primeros cheques impresos de esta forma son los Child y Ca. , Londres, 1792. El uso del cheque se desarroll en Inglaterra a fines del siglo XVIII. Finalmente, otras instituciones que dieron auge al cheque fueron las cmaras de compensacin: Clearing House. Su origen no es ingls, pero en Inglaterra adquirieron importancia. Fueron stas lugar de reunin de los banqueros para pagarse las diferencias en el intercambio de los ttulos de crdito. Los saldos y transferencias se pagaban de unos banqueros a otros por medio de cheques de transferencia, transfer-tickets, contra el Banco de Inglaterra. Esta facilidad de compensacin de los banqueros entre s, facilit la prctica de que el pblico hiciera del cheque un instrumento corriente de pago. Cada uno tiene su dinero en el banco; ste, si son contra otros bancos, no los cobra, ya que tambin es girador de cheques presentados a los otros bancos; en la cmara de compensacin se pagan las diferencias, ya que no siempre ser igual la suma de cheques que un banco tiene a su favor con la de cheques que tenga en su contra. Con lo dicho, se comprende que los autores generalmente convengan en que Inglaterra, si no es la patria originaria del cheque, contribuy ms que otros pueblos a su evolucin, a su prctica y a su difusin, adems de que el trmino cheque y su ordenacin, en lo esencial son de filiacin inglesa (Heinsheimer Derecho mercantil, N 95) . El cheque como ttulo bancario transmisible y que sirve de instrumento de pago es antiguo y no tiene patria indiscutible, pero es ingls de origen en su forma definitiva actual de ttulo consistente en su formulario, entregado por un banco al que tiene cuenta corriente bancaria, para que ste determine su valor y destinatario en cada caso particular y dentro de la capacidad de su cuenta.
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Captulo II
HISTORIA EXTERNA DEL CHEQUE. LEGISLACIN

6. INFLUJO POSTERIOR DE LAS LEYES EN LA EVOLUCIN DEL CHEQUE Los cheques no deben su origen a la ley: fueron introducidos por el uso, derivado de su conveniencia o relativa necesidad. Pero al fin debi intervenir la ley, como en todas las instituciones de alguna importancia social. Es la ubicuidad del Derecho, ya que ste en todas partes se encuentra, todo lo invade, todo lo rige, todo lo absorbe. Generalmente el Derecho hace su aparicin despus del hecho: consagra y regula lo que han creado la necesidad, la conveniencia, los hechos repetidos, las costumbres pasan a las leyes. Las leyes sobre el cheque moderno fueron bastante posteriores a ste. El Cdigo Holands y una Ordenanza anterior, de la que este Cdigo tom algunas disposiciones, contiene algunas normas relativas a un ttulo semejante al cheque; pero no se trata del cheque propiamente dicho. El movimiento general de los pases para legislar sobre el cheque pertenece a la segunda mitad del siglo XIX, principalmente a los ltimos decenios, y contina y se perfecciona en el presente siglo. Esta legislacin es de dos tipos, en relacin con la legislacin total de cada pas. a) Legislacin por leyes no codificadas, especialmente destinadas a regular lo concerniente al cheque, sea una ley nica, general y orgnica, que regule todo lo referente al cheque, sean leyes mltiples, que regulen separadamente diversos puntos relativos al cheque o a alguna clase particular de cheques; b) Legislacin codificada, incorporada a algunos de los cdigos de la legislacin nacional, sea el Cdigo Civil (libro de las obligaciones) , sea el Cdigo Comercial, en el ttulo o captulo que trata de las instituciones bancarias o de los instrumentos cambiarios. 7. SISTEMAS DE LEYES ESPECIALES El modo ms antiguo es el de leyes especiales o sobre el cheque en su conjunto o sobre algn aspecto o punto determinado: a) Inglaterra tiene la iniciativa, pero con dos leyes de carcter particular: las de 1856 y 1858; la primera ley inglesa de carcter general orgnico sobre cheques es la de 1876, modificada por The Bill of Exchange Act (Ley o Acta de Billete de Cambio) 1882, a su vez enmendada por la ley de 1906. b) Francia es la primera nacin que promulga una ley orgnica sobre cheque: la ley de 1865 (14 de junio) , en la que por lo general se adoptan las prcticas inglesas; es completada por varias leyes de carcter particular, en diferentes aos, y subrogada por el decreto ley de 1935 (30 de octubre) , que tuvo por objeto introducir en Francia la Ley Uniforme de Ginebra; le han seguido varias modificaciones, como la del cheque certificado, de 28 de febrero de 1941; la de pago por cheque, de 31 de diciembre de 1948; de depsito de ttulos en cuenta corriente y de publicidad de protesto, ambas de 1950. Lista completa en Ripert, Trait Elmentaire. Lois et Dcrets, 1951, pgs. 117 y siguientes. 15
c) En otros pases de Europa, son leyes no codificadas: las leyes de Blgica (1873, 1919) ; la ley comn de Dinamarca y Noruega (1898) y con poca variante Suecia (1899) ; la de Austria (1906) ; la de Alemania (Scheckgesetz, 1908) ; la de Grecia (1918) ; la de Finlandia (1920) y la de Rusia(reglamento de 6 de noviembre de 1929) . d) De los pases de Amrica, hay leyes especiales sobre el cheque en: Estados Unidos, The negotiable instruments law, brevsima ley que consta de 6 artculos, propia del Estado de Nueva York, (19 de marzo de 1897) , pero aceptada por casi todos los Estados de la Unin; Panam, la ley panamea sobre el cheque es una mala copia de la ley norteamericana; Brasil, ley de 1912; Bolivia, ley de 1913; Colombia, leyes de 1916 y 1923; Uruguay, Ley N 6. 595, de 24-III-1919, modificada por Ley N 12. 996, de 1961; Chile, leyes de 1922 y 1943, con las modificaciones que veremos ms adelante, que derivaron en el Decreto con Fuerza de Ley 707, de 1982. 1 8. SISTEMA DE CODIFICACIN El modo ms apropiado para la legislacin moderna es la inclusin de las disposiciones legales referentes al cheque, a la letra de cambio, etc. , en la codificacin nacional, quedando tales disposiciones como artculos del Cdigo, sea del Civil o del Comercial, siendo preferible este ltimo. Esta forma de legislacin sobre el cheque ha sido adoptada por unos pocos pases, aadiendo alguna ley particular complementaria de las disposiciones del Cdigo: Italia, Cdigo de Comercio de 1882 y Real Decreto de 21 de diciembre de 1933 (adems de los decretos de 1923: cheques circulares; y 1928: cheques postales) ; Suiza, Cdigo Federal de las Obligaciones (vigente desde 1883) ; Espaa, Cdigo de Comercio de 1885; Portugal, Cdigo de Comercio de 1889 y ley de 1927; Rumania, Cdigo de 1897; Bulgaria, Cdigo de 1898. Fuera de Europa siguieron este sistema Japn, Cdigo de 1899, y Argentina, Cdigo de Comercio de 1899 y ley especial de 1912. 9. ENSAYOS DE UNIFICACIN MUNDIAL Las relaciones de comercio, que sobrepasan las barreras nacionales, exigan cierta uniformidad en las leyes, as de la letra de cambio como del cheque; la letra de cambio ha precedido al cheque en este camino. Por conseguir la unificacin de las leyes sobre cheques en los puntos ms importantes, se gastaron mucha tinta y muchas energas en el seno de diferentes entidades y reuniones internacionales. Fue un proceso largo y laborioso que viene a demostrar que si hubo dificultades, se sinti tambin la necesidad de llegar a la unificacin. Los puntos culminantes de este proceso son: El Congreso de Bruselas de 1888; las Conferencias de La Haya; la actuacin de las Cmaras de Comercio; los esfuerzos de los pases americanos; la obra de la Liga de las Naciones, Conferencias de Ginebra y Texto Uniforme, que ha sido la meta. 10. CONGRESO DE BRUSELAS (1888) Es la primera reunin internacional en que se habl del cheque, que fue objeto de una viva e interesante discusin de parte de los delegados de Inglaterra, Francia y Blgica. En relacin con el cheque, el Congreso aprob una proyecto dividido en dos reglas.
Siempre que en esta obra decimos Ley de Cheques o Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, nos estamos refiriendo al D. F. L. 707, de 1982. (N. del A. )
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE 11. CONFERENCIAS DIPLOMTICAS DE LA HAYA A. Primera Conferencia de La Haya (1910) . Reunida para la unificacin de la legislacin sobre letras y billetes a la orden, con delegados de 35 Estados, emiti el siguiente voto: La conferencia siguiente debera encargarse, al mismo tiempo, de deliberar sobre la unificacin del derecho relativo al cheque. Sera de desear que el Gobierno de los Pases Bajos, para facilitar esta deliberaciones, tuviera a bien emplear el procedimiento tan felizmente seguido para la preparacin de la conferencia actual. En cumplimiento de este voto, el gobierno holands envi a los gobiernos representados en la conferencia de 1910, el siguiente cuestionario: Cuales son las reglas de derecho internacional privado aplicables: a) a la capacidad de los signatarios de un cheque; b) a las condiciones esenciales requeridas para la validez de un cheque como tal; c) a la forma de las obligaciones contradas por los signatarios de un cheque; d) a las formalidades que se deben cumplir para conservar los derechos resultantes de un cheque; e) a las sanciones de las disposiciones fiscales. B. Segunda Conferencia de La Haya (15 de junio al 23 de julio de 1912) . Tomaron parte delegados de 37 Estados (12 pases americanos, entre ellos Chile) ; las resoluciones de esta conferencia referentes al cheque constan de 34 artculos, aplicndose muchos otros reglamentos uniformes sobre la letra de cambio y billetes a la orden (como las del aval, endoso, etc. ) . Estas resoluciones han servido de modelo para los proyectos posteriores de unificacin. 12. ACTUACIN DE LAS CMARAS DE COMERCIO El Congreso Internacional de las Cmaras de Comercio, celebrado en Boston (septiembre de 1912) , nombr una comisin especial para que estudiara el sistema como base de unificacin; esta comisin tuvo dos sesiones; una en Londres (mayo de 1913) y otra en Bruselas (marzo de 1914) ; resultado: present un informe al Congreso Internacional de Cmaras de Comercio (Pars, 1914) La labor, interrumpida por la guerra de 1914, prosigui despus de sta: Congreso Internacional de Cmaras de Comercio, Roma 1923; Unin de Cmaras Francesas de Comercio, 1924, que propuso la creacin de un cheque internacional; Congreso Internacional de Bruselas, 1925. 13. ESFUERZOS DE LOS PASES AMERICANOS Estos pases trabajaron paralelamente por la unificacin de las leyes americanas: a) Conclusiones presentadas por la delegacin uruguaya ante la Comisin Internacional Americana (20 de mayo de 1916) ; b) Proyecto de Ley Uniforme estudiado por la Alta Comisin Internacional, Buenos Aires, 1916, y nuevo informe sobre la unificacin en Amrica dado por el Consejo Central Ejecutivo, 1918; c) Estudio del tema por una Junta Americana de Jurisconsultos reunidos en Ro de Janeiro, 1927, por encargo de la V Conferencia Panamericana de Santiago; d) Proyecto elaborado por una Subcomisin nombrada por la VI Conferencia Panamericana de La Habana, inspirado en otro presentado a la Segunda Conferencia de La Haya; e) Reconsideracin de estos estudios y proyectos por la VII Conferencia Panamericana.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 14. LABOR DE LA LIGA DE LAS NACIONES La labor definitiva correspondi a la Liga de las Naciones: a) En 1923, el Comit Ejecutivo de la Liga hizo revivir el Proyecto de reglamento; b) Por fin en 1931 se lleg a algo concreto en la Conferencia de Ginebra, que en 1930 haba llegado a un acuerdo respecto de la letra de cambio. 15. CONVENCIONES DE GINEBRA Y TEXTO UNIFORME La Conferencia de Ginebra (11 de marzo de 1931) celebr tres convenciones respecto de cheque: a) Primera Convencin: elabora un Texto Uniforme de Ley sobre el Cheque que contiene las disposiciones que se consideran necesarias en relacin al cheque y determina los puntos en que los Estados signatarios o adherentes podrn separarse de l sobre algunos puntos no contiene disposicin alguna, dejando a cada Estado la manera de resolverlo; b) Segunda Convencin: tiene por objeto los conflictos de las leyes; c) Tercera Convencin: trata sobre el timbre o sello. El texto es bilinge: est en francs (Loi uniforme concernat le chque) , y en ingls (Uniform law on checks) . Los pases cuyos representantes firmaron la Ley Uniforme aunque condicionalmente, debiendo en definitiva decidir los respectivos Soberanos o Parlamentos fueron los siguientes: Alemania, Austria, Blgica, Dinamarca, Dantzig, Ecuador, Espaa, Finlandia, Francia, Grecia, Mnaco, Noruega, Pases Bajos, Polonia, Portugal, Rumania, Suecia, Suiza, Checoslovaquia, Turqua y Yugoslavia. 16. ACOMODACIN AL TEXTO UNIFORME En consecuencia, varios pases modificaron su legislacin sobre el cheque. En 1932, Suiza y Pases Escandinavos; en 1933, Italia (Real Decreto) , Grecia y Pases Bajos; en 1934, Alemania y Rumania; en 1936, Polonia y Portugal. *
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Captulo III
LEGISLACIN CHILENA
17. PRIMEROS PROYECTOS En 1869, don Enrique Good haca resaltar en la Cmara de Diputados la necesidad de legislar sobre el cheque. El Cdigo de Comercio ignor totalmente la existencia de este ttulo. La primera ley que lo tiene en cuenta es la ley de impuestos de papel sellado, timbre y estampillas, promulgada el 2 de octubre de 1909 y que impone el timbre de 5 centavos para los cheques de ms de $ 20 (Art. 3, N 4) . La indicacin sealaba un hecho real que vena sucediendo y expresa: Junto con el establecimiento de los bancos se introdujo entre nosotros una especie de libranza, a que se dio el nombre extranjero de cheque. Ms tarde, la ley de papel sellado al enumerar el cheque entre los documentos exentos de impuestos, legaliz su existencia jurdica, pero sin reglamento ni definirlo. Por consiguiente, sin sealar de manera clara y precisa sus diferencias con la letra de cambio y con la libranza comn (Boletn de la Cmara de Diputados, segn sesin XIC de 27 de julio de 1869, citado por Mario Verdugo Marinkovic) . Los primeros proyectos o contraproyectos presentados en una u otra Cmara del Congreso Nacional no llegaron a la etapa final, aun habiendo sido bien informados y hasta aprobados en general. Ms de 30 aos transcurrieron entre el primer proyecto presentado y la promulgacin de la primera ley sobre el cheque. Los indicados proyectos son: a) El proyecto de don Valentn Letelier, que lo present a la Cmara de Diputados en 1890. b) El proyecto que propuso al Senado don Ramn Santelices, en 1892. c) El contraproyecto de don Manuel Salas Lavaqui, presentado con el de don Valentn Letelier a la Cmara de Diputados en 1904. 18. PROYECTO DEFINITIVO Y PRIMERA LEY DE CUENTAS CORRIENTES BANCARIAS Y CHEQUES El proyecto que salv toda la trayectoria hasta convertirse en Ley de la Repblica fue el proyecto enviado al Congreso Nacional por el Ejecutivo, con el nombre de Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el 15 de enero de 1913; sus autores o redactores fueron don Maximiliano Ibez y don Augusto Casanueva. Este proyecto tuvo en las Cmaras un largo proceso de discusin, modificacin, espera y aprobacin (19131918-1922) , pero al fin se transform en la Ley N 3. 845 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, ley que entr en vigencia el 8 de febrero de 1922. El Mensaje del Ejecutivo Boletn del Senado, sesin LVIII de 16 de enero de 1913 deja constancia que se ha hecho un detenido examen de las diversas soluciones que en Inglaterra, Francia, Espaa, Argentina y otros pases se han dado a esta importante rama de las transacciones civiles y comerciales, y se han preparado despus de haber estudiado los diversos proyectos sobre la misma materia, que en diversas pocas, desde 1869, han sido presentadas al Congreso y penden an de su consideracin.
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Como se sabe dice ms adelante el cheque es un medio para movilizar representativamente los capitales y sirve de agente poderoso para activar la circulacin del dinero y facilitar los negocios y el comercio. 19. REFORMAS POSTERIORES Hubo reformas desde el mismo ao 1922. a) La Ley N 3. 877 (9 de agosto de 1922) modifica el artculo 14 de la anterior, sobre transferencia de los cheques personales (Diario Oficial N 13. 354) ; b) La Ley N 3. 909 (9 de enero de 1923) modifica varios artculos e incisos; c) El Decreto Ley 611 (11 de octubre de 1925) reemplaz varios artculos y agreg varios incisos a la Ley de Cheques, visto el Proyecto de Reforma que ha presentado la misin de consejeros financieros, presidida por el seor Edwin Walter Kemmerer, facultndose al Presidente de la Repblica para refundir en un texto nico la ley y sus reformas (Diario Oficial N 14. 298) ; d) El Decreto Supremo 394 (23 de marzo de 1926) refundi la legislacin precedente en un texto nico y definitivo, e cumplimiento de la facultad del decreto anterior. 20. LEY N 7. 498. LEY DE CUENTAS CORRIENTES BANCARIAS Y CHEQUES El 17 de agosto de 1943 se hizo una amplia reforma por medio de la Ley N 7. 498, que consta de dos artculos: Art. 1, texto de las reformas; Art. 2, autorizacin al Presidente de la Repblica para hacer la fusin definitiva del nuevo texto con el texto anterior, vigente en las partes no reformadas (Diario Oficial de 30 de agosto de 1943) . El 3 de noviembre de 1943, por medio del Decreto 3. 777, se cumpli la disposicin de la Ley anterior N 7. 498, art. 2, llevndose a cabo la fusin del texto de 1926 con el de 1943 y resultando de tal fusin la ley definitiva promulgada por el indicado Decreto 3. 777. Se le dej el nmero de la Ley de reformas N 7. 498 y se conserv el nombre de la ley primitiva; Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. 20. 1. Ley N 7. 836, de 7 de septiembre de 1944, que agreg un inciso 6 al artculo 22 y estatuy que el Juez competente para conocer de los delitos que se penan en esta ley es el correspondiente al domicilio que el librador tenga registrado en el banco. 20. 2. Ley N 7. 869, de 21 de noviembre de 1944, texto refundido en la Ley N 5. 989 y sus modificaciones, sobre constitucin de la Sociedad Constructora de Establecimientos Educacionales, que dispone en su art. 20: Los bancos comerciales trasladarn a la oficina del Banco Central de Chile, en Santiago, las sumas de dinero por sus respectivos dueos, despus de transcurridos diez aos desde que stos dejaran de efectuar giros o depsitos . Cumplida la mitad de dicho plazo los bancos formarn ndices alfabticos con los nombres de los dueos de los dineros y los tendrn a disposicin del pblico, con indicacin de la ltima direccin conocida de aqullos y las cantidades, procedencia y dems caractersticas. Una vez al ao publicarn esos ndices en la forma que determina la Superintendencia de Bancos y adems en el Diario Oficial, dentro de los quince primeros das del mes de enero de cada ao. El traslado de los fondos al Banco Central de Chile se efectuar, a ms tardar, en el curso del mes de marzo del ao siguiente a aquel en que se hubiera cumplido el plazo de diez aos y una vez efectuado prescribirn todos los derechos que sobre ellos hubieran podido ejercitarse. Los fondos provenientes de cada banco comercial se destinarn por el Banco Central de Chile a la suscripcin de acciones de la Sociedad Constructora de Establecimientos Educacionales, a nombre y en beneficio del cuerpo de bomberos de la localidad respectiva. No se aplicar esta disposicin en los casos en que haya retencin, prenda o embargo sobre los dineros a que ella se refiere. 20
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 20. 3. Ley N 9. 686, de 3 de octubre de 1950, que agreg un inciso al artculo 23 de la ley, indicando que los plazos de vigencia del cheque se aumentarn con los das hbiles durante los cuales el banco librado hubiese suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos; 20. 4. Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959, que: a) Agreg un inciso al artculo 8, en orden a que los bancos podrn abonar intereses por depsitos en cuenta corriente, de acuerdo a normas que dicte el Banco Central previo informe de la Superintendencia de Bancos; b) Modific el artculo 23, cambiando los plazos de 30 y 60 das del inciso 1 por 60 y 90 das, respectivamente, y c) Cre la cuenta corriente y cheques en moneda extranjera, en el prrafo III, artculos 46 a 51. 20. 5. La Ley N 14. 572, de 20 de mayo de 1961, estableci en el art. 4: declrase que el requisito exigido por el artculo 13 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques que consiste en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de nmeros fraccionarios siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria. 20. 6. Ley N 14. 601, de 16 de agosto de 1961, que: a) Agreg un inciso al artculo 22 de la Ley N 7. 498, expresando: Se sobreseer definitivamente o se dictar sentencia absolutoria, en su caso, respecto de los procesados que hubieren pagado los cheques adeudados y las costas, cuando pueda presumirse fundadamente que giraron dichos documentos sin el nimo de lucrar en perjuicio del acreedor y siempre que los antecedentes personales del reo y la naturaleza, circunstancia y mviles del delito, permitan presumir que no volvern a delinquir. b) Cre una disposicin en que se orden que las instituciones no podrn aceptar como garanta de operaciones de crdito la fianza o solidaridad de personas que desempeen cargos de representacin popular, salvo en el caso de operaciones de comunidades o sociedades en que tengan participacin. 20. 7. Ley N 15. 632, de 13 de agosto de 1964, que: a) Agreg un nuevo inciso al artculo 659 del Cdigo de Comercio, aplicable a los cheques; hecho en favor de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, el endoso con la clusula valor de cobro u otra equivalente, producir tambin el efecto de mandato judicial con facultad de percibir; b) Dispuso que los plazos de das del artculo 22 de la ley se entendern das hbiles. 20. 8. Ley N 16. 840, de 24 de mayo de 1968, que en su artculo 219 grava los protestos de cheques por falta de fondos o cuentas cerradas con un impuesto de 1% del monto del cheque, con un mnimo de E 5. 20. 9. Ley N 16. 952, de 1 de octubre de 1968, que modific el artculo 34 en orden a que la accin ejecutiva contra los obligados al pago del cheque protestado y la accin penal, prescribirn en un ao contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33. 20. 10. Ley N 17. 271, de 2 de enero de 1970, que establece en el artculo 142: Declrase que no constituye enmendadura o alteracin que afecte la validez del cheque para todos los efectos legales y en especial del artculo 16, inciso 2 de la Ley sobre Cuentas Corrientes y Cheques, la sola circunstancia de sustituirse en cualquier forma la cifra 6 que contienen impresa los formularios de cheque dentro del espacio destinado a colocar el ao por la cifra 7.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 20. 11. Ley N 17. 318, de 1 de agosto de 1970, que agreg cuatro incisos al artculo 13 de la ley. 20. 12. Ley N 17. 422, de 2 de abril de 1971, que orden intercalar un inciso segundo al artculo 10 que termina con los cheques a plazo, siendo pagaderos al da de la presentacin aunque tengan fecha posterior. Sustituy el inciso final del artculo 22 por cuatro nuevos incisos. Sustituy el artculo 45, sobre libertad provisional, pago de fianza. 20. 13. Decreto Ley 1. 078, de 25 de junio de 1975, que reemplaz el artculo 8 y derog la frase final del artculo 39. 20. 14. Decreto Ley 2. 622, de 25 de abril de 1979, que modific en el artculo correspondiente al pago del cheque los intereses corrientes, tanto en la gestin de notificacin del acta de protesto como en el pago del cheque en el proceso criminal. Sustituy el artculo 45, que haba sido fijado por la Ley N 17. 422 sobre libertad bajo fianza. 20. 15. Ley N 18. 092, de fecha 14 de febrero de 1982, que modific la legislacin sobre letra de cambio. 20. 16. Texto definitivo de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. 20. 17. Decreto con Fuerza de Ley 707, de 27 de julio de 1982, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Qued sin efecto el N 7. 499 de la ley. Modificacin: 20. 18. Ley N 18. 818, que modific el inciso 2 del artculo 33. 21. TEXTO COMPLETO DE LAS LEYES SOBRE CHEQUES EN CHILE, POR ARTCULO ARTCULO 1 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 1. La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona, hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 1. Queda reemplazado por el siguiente: La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona, hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiese depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. El banco deber mantener en estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos, y slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien sta haya facultado expresamente. No obstante, los Tribunales de Justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas con el librador. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 1. La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona, hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. 22
TRATADO SOBRE EL CHEQUE El Banco deber mantener en estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos, y slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien ste haya facultado expresamente. No obstante, los Tribunales de Justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas con el librador. Ley N 16. 840, de 24 de mayo de 1968. Artculo 219. Introdcense las siguientes modificaciones a la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques: Artculo 1. Agrganse los siguientes incisos: Los protestos de cheques por falta de fondos o cuenta cerrada estarn afectos a un impuesto de un 1% del monto del cheque, con un mnimo de E 5. Este impuesto ser pagado por el Banco librado, mediante rdenes mensuales de ingreso en Tesorera, debiendo en todo caso dejarse constancia en cada acta de protesto del monto del impuesto respectivo. El Banco librado estar facultado para cobrar el valor del impuesto al girador del cheque o para cargarlo a su cuenta. La Superintendencia de Bancos y el Servicio de Impuestos Internos dictarn las normas que sean necesarias para la aplicacin y control de este impuesto. Sustityese en el inciso primero el guarismo 1% por 2%.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 1. La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. El Banco deber mantener en estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos y slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien ste haya facultado expresamente. No obstante, los Tribunales de Justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas con el librador. ARTCULO 2 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 2. El Banco acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero entreguen con tal objeto. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 2. El Banco acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero entreguen con tal objeto.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley:, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 2. El Banco acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero entreguen con tal objeto. ARTCULO 3 23
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 3. El Banco podr permitir que su comitente gire en exceso del monto del crdito estipulado o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros abonos que enseguida se hagan a la cuenta se aplicarn de preferencia a extinguir el sobregiro. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 3. El Banco podr permitir que su comitente gire en exceso del monto del crdito estipulado o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros abonos que enseguida se hagan a la cuenta se aplicarn de preferencia a extinguir el sobregiro.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 3. El Banco podr permitir que su comitente gire en exceso del monto del crdito estipulado o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros abonos que enseguida se hagan a la cuenta se aplicarn de preferencia a extinguir el sobregiro. ARTCULO 4 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 4. El comitente deber verificar el reconocimiento de los saldos semestrales que resulten de los libros del Banco y se tendrn por aceptados si no fueren observados dentro de los noventa das siguientes al aviso o comunicacin del Banco que ste dar por carta certificada, sin perjuicio del derecho del comitente para solicitar posteriormente la rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que la cuenta pueda adolecer. El mismo procedimiento se observar cuando por cualquier motivo se ponga trmino a la cuenta. Decreto Ley 611, de octubre de 1925. Ordena reemplazar el artculo 4 por el siguiente: Artculo 4. El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de cuentas que el Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados, si no fueren objetados dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dichos saldos, sin perjuicio del derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 4. El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de cuentas que el Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados si no fueren objetados dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dichos saldos, sin perjuicio del derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 4. El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de cuenta que el Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados si no fueren objetados dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dichos saldos, sin perjuicio del derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos plazos adolecieren. ARTCULO 5 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 5. En caso de no estar conforme el comitente con el saldo que fija la cuenta del Banco y de no haber sido atendidas por ste sus observaciones, tendr el plazo de noventa das, contado desde que el Banco las hubiere rechazado, para presentar una demanda ante el tribunal que corresponda, formulando los reparos que tenga que hacer. La no presentacin de la demanda dentro del plazo establecido en el inciso anterior, significar la aceptacin definitiva del saldo. Decreto Ley N 611, de 16 de octubre de 1925. Ordena reemplazar el artculo 5 por el siguiente: Artculo 5. El derecho de hacer determinar judicialmente los saldos semestrales prescribe en dos aos, contados desde la fecha del respectivo balance. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 5. El derecho de hacer determinar judicialmente los saldos semestrales prescribe en dos aos, contados desde la fecha de respectivo balance.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 5. El derecho de hacer determinar judicialmente los saldos semestrales prescribe en dos aos, contados desde la fecha del respectivo balance. ARTCULO 6 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 6. El 30 de junio y el 31 de diciembre de cada ao, el Banco podr cerrar las cuentas corrientes de crdito que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 6. El 30 de junio y el 31 de diciembre de cada ao, el Banco podr cerrar las cuentas corrientes de crdito que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. 25
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Artculo 6. El 30 de junio y el 31 de diciembre de cada ao, el Banco podr cerrar las cuentas corrientes de crdito que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres. ARTCULO 7 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 7. El saldo de una cuenta corriente liquidada en los casos ordinarios o cerrada con arreglo al artculo anterior, no estar sujeto a la capitalizacin de intereses. Ley N 3. 909, de 8 de enero de 1923. Artculo 1. Sustityese el artculo 7 de la Ley N 3. 845 por el siguiente: Sea que la cuenta corriente concluya en la forma ordinaria, o en la que previene el artculo anterior, no podrn capitalizarse los intereses del saldo definitivo. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 7. Sea que la cuenta corriente concluya en la forma ordinaria, o en la que previene el artculo anterior, no podrn capitalizarse los intereses del saldo definitivo.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 7. Sea que la cuenta corriente concluya en la forma ordinaria, o en la que previene el artculo anterior, no podrn capitalizarse los intereses del saldo definitivo. ARTCULO 8 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 8. Los bancos debern fijar de una manera general para sus comitentes la comisin y el tipo de inters que han de cobrar o pagar sobre los saldos en cuenta corriente. Para fijar a un comitente determinado una comisin o tipo de inters diferente del que el Banco haya establecido en general para el pblico, se necesitar convenio especial entre las partes. La comisin e inters en conjunto no podrn exceder en ningn caso de la limitacin establecida por el artculo 2206 del Cdigo Civil. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646 de 30 de agosto de 1943. Artculo 8. Queda reemplazado por el siguiente: Los Bancos no podrn cobrar comisin por las cuentas corrientes de depsito. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 8. Los Bancos no podrn cobrar comisin por las cuentas corrientes de depsito. Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959. Artculo 8. Agrgase el siguiente inciso nuevo: 26
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Los Bancos podrn abonar intereses por depsitos en cuenta corriente, de acuerdo a normas que dicte el Banco Central, previo informe de la Superintendencia de Bancos. Decreto Ley 1. 078, de 25 de junio de 1975. Artculo 59. Modifcase la Ley N 3. 777 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 8. Reemplzase por el siguiente: Los Bancos podrn cobrar comisin y abonar intereses en las cuentas corrientes, de acuerdo a las normas que dicte el Banco Central.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 8. Los Bancos podrn cobrar comisin y abonar intereses en las cuentas corrientes, de acuerdo a las normas que dicte el Banco Central. ARTCULO 9 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 9. Las disposiciones de los artculos 611, 612, 613, 614, 615 y 617 del Cdigo de Comercio se aplicarn tambin a la cuenta corriente bancaria en cuanto no sean contrarias a la presente ley. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 9. Las disposiciones de los artculos 611, 612, 613, 614, 615 y 617 del Cdigo de Comercio se aplicarn tambin a la cuenta corriente bancaria en cuanto no sean contrarias a la presente ley.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 9. Las disposiciones de los artculos 611, 612, 613, 614, 615 y 617 del Cdigo de Comercio se aplicarn tambin a la cuenta corriente bancaria en cuanto no sean contrarias a la presente ley. ARTCULO 10 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 10. El cheque es una orden escrita y girada contra una persona para que sta pague a su presentacin el todo o parte de los fondos que el librador tiene disponibles en cuenta corriente con el librado. El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943, Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 10. Queda reemplazado por el siguiente: El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo. 27
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716 de 24 de noviembre de 1943. Artculo 10. El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo. Ley N 17. 422, de 2 de abril de 1971. Artculo nico. Modifcase la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 10. Interclase, como inciso 2 el siguiente: El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque presentado al cobro antes del da indicado como fecha de emisin, es pagadero el da de la presentacin.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 10. El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque presentado al cobro antes del da indicado como fecha de emisin, es pagadero el da de la presentacin. El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo. ARTCULO 11 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 11. El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza. El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente. El cheque dado en pago, se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley. El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras para m agregadas por el librador en el cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943, Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 11. El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza. El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente. El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley. El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras para m agregadas por el librador en el cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir. 28

TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 11. El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza. El cheque pude ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente. El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley. El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras para m, agregadas por el librador en el cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir. ARTCULO 12 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 12. Se presume que el tenedor de un cheque girado en simple comisin de cobranza, ha entregado la cantidad cobrada al librador si ste no dedujera su accin dentro de los quince das al pago del cheque. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 12. Se presume que el tenedor de un cheque girado en simple comisin de cobranza, ha entregado la cantidad cobrada al librador si ste no dedujere su accin dentro de los quince das siguientes al pago del cheque.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 12. Se presume que el tenedor de un cheque girado en simple comisin de cobranza, ha entregado la cantidad cobrada al librador si ste no dedujere su accin dentro de los quince das siguientes al pago del cheque. ARTCULO 13 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 13. El cheque debe expresar: El nombre del librado; El lugar y la fecha de expedicin; La cantidad girada, en letras y nmeros; La firma del librador. Si se omitieren las palabras para m, se entender girado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes. Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas. Ley N 3. 909, del 8 de enero de 1923. Artculo 2. El primer inciso del artculo 13, se modifica como sigue:
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber expresar, adems, etc. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 13. Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber expresar adems: El nombre del librado; El lugar y la fecha de la expedicin; La cantidad girada en letras y nmeros; La firma del librador. Si se omitieren las palabras para m, se entender girado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes. Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas. Ley N 14. 572, de 20 de mayo de 1961. Artculo 4. Declrase que el requisito exigido por el artculo 13 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de nmeros fraccionarios, siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria. Ley N 17. 318, de 1 de agosto de 1970. Artculo 29. Agrganse los siguientes incisos finales al artculo 13 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques: Si se tachare cualquier mencin impresa que contenga el cheque, que no sean las clusulas a la orden o al portador, dicha tacha no producir efecto alguno. Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girado. Los bancos podrn autorizar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Lo harn siempre que los procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que se justifique su necesidad por el elevado nmero de cheques que deba emitir el comitente, a juicio de la Superintendencia de Bancos. En tal caso bastar con que la cantidad se exprese en letras o nmeros. Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecnicamente se entender manuscrita por la persona cuya rbrica ha sido reproducida.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 13. Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber expresar, adems: El nombre del librado; El lugar y la fecha de la expedicin; La cantidad girada, en letras y nmeros. El requisito consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de nmeros fraccionarios, siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria; La firma del librador. Si se omitieren las palabras para m, se entender girado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes. 30
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas. Si se tachare cualquiera mencin impresa que contenga el cheque, que no sean las clusulas a la orden o al portador dicha tacha no producir efecto alguno. Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girado. Los Bancos podrn autorizar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Lo harn siempre que los procedimientos que utilicen ofrezcan seguridad y que se justifique su necesidad por el elevado nmero de cheques que deba emitir el comitente, a juicio de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. En tal caso bastar con que la cantidad se exprese en letras o nmeros. Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecnicamente se entender manuscrita por la persona cuya rbrica ha sido reproducida. ARTCULO 14 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 14. El cheque en que se hayan borrado conjuntamente las palabras a la orden y al portador, deja de ser transferible y slo podr pagarse a la persona a cuyo nombre fue girado. Ley N 3. 877, de 9 de agosto de 1922. Artculo Unico. Agrgase al artculo 14 de la Ley N 3. 845: No obstante, podr ser endosado a un Banco en comisin de cobranza y nicamente por la persona a cuyo nombre fue girado. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 14. Queda reemplazado por el siguiente: El cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco en comisin de cobranza. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 14. El cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco en comisin de cobranza.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 14. El cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco en comisin de cobranza. ARTCULO 15 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 15. El cheque ser girado en formularios numerados que suministrar el librado en talonarios de serie especial para cada librador; a menos que ste gire a su favor en la misma oficina del librado.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 15. Queda reemplazado por el siguiente: El cheque ser girado en formularios numerados que suministrar gratuitamente el librado, en talonarios de que ste gire a su favor en la misma oficina del librado. Los Bancos y la Caja Nacional de Ahorros no podrn cobrar comisin por los cheques de cualquiera procedencia que sus clientes depositen en sus cuentas corrientes respectivas. Pero podrn cobrar los gastos que le demande el cobro de los cheques de otras plazas y de otras instituciones. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 15. El cheque ser girado en formularios numerados que suministrar gratuitamente el librado, en talonarios de serie especial para cada librador; a menos que ste gire a su favor en la misma oficina del librado. Los Bancos y la Caja Nacional de Ahorros no podrn cobrar comisin por los cheques de cualquiera procedencia que sus clientes depositen en sus cuentas corrientes respectivas. Pero podrn cobrar los gastos que les demande el cobro de los cheques de otras plazas y de otras instituciones.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 15. El cheque ser girado en formularios numerados que suministrar gratuitamente el librado, en talonarios de serie especial para cada librador, a menos que ste gire a su favor en la misma oficina del librado. Los Bancos no podrn cobrar comisin por los cheques de cualquiera procedencia que sus clientes depositen en sus cuentas corrientes respectivas. Pero podrn cobrar los gastos que les demande el cobro de los cheques de otras instituciones. ARTCULO 16 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 16. En caso de falsificacin de un cheque el librado es responsable: 1 Si la firma del librador es visiblemente disconforme con la dejada en poder del librado para cotejo; 2 Si el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias; y 3 Si el cheque no es de la serie entregada al librador. Si la falsificacin se limitare al endoso, el librador no ser responsable sino en el caso de haber pagado a persona desconocida, sin tomar la precaucin establecida por el artculo 715 del Cdigo de Comercio. Ley N 3. 909, de 8 de enero de 1923. Artculo 3. Sustityese por librado la palabra librador que se expresa en el inciso final del artculo 16. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 16. En caso de falsificacin de un cheque el librado es responsable: 1 Si la firma del librador es visiblemente disconforme con la dejada en poder del librado para cotejo; 32
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 2 Si el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias; y 3 Si el cheque no es de la serie entregada al librador. Si la falsificacin se limitare al endoso, el librado no ser responsable sino en caso de haber pagado a persona desconocida, sin tomar la precaucin establecida por el artculo 715 del Cdigo de Comercio. Ley N 17. 271, de 2 de enero de 1970. Artculo 142. Declrase que no constituye enmendadura o alteracin que afecte la validez del cheque para todos los efectos legales y en especial del artculo 16, inciso 2 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, la sola circunstancia de sustituirse en cualquier forma la cifra 6 que contienen impresa los formularios de cheques dentro del espacio destinado a colocar el ao por la cifra 7.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 16. En caso de falsificacin de un cheque el librado es responsable: 1 Si la firma del librado es visiblemente disconforme con la dejada en poder del librado para cotejo; 2 Si el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias, y 3 Si el cheque no es de la serie entregada al librador. Si la falsificacin se limitare al endoso, el librado no ser responsable sino en el caso de haber pagado a persona desconocida, sin haber verificado su identidad. ARTCULO 17 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 17. El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 17. El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 17. El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme. ARTCULO 18 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 18. En general, la prdida del dinero pagado en razn de un cheque falsificado, corresponder al librador o al librado, segn sea la culpa o descuido que le sean imputables, sin perjuicio de la accin contra el autor del delito. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. 33
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Artculo 18. En general, la prdida del dinero pagado en razn de un cheque falsificado corresponder al librador o al librado, segn sea la culpa o descuido que le sean imputables, sin perjuicio de la accin contra el autor del delito.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 18. En general, la prdida del dinero pagado en razn de un cheque falsificado, corresponder al librador o al librado, segn sea la culpa o descuido que les sean imputables, sin perjuicio de la accin contra el autor del delito. ARTCULO 19 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 19. La conformidad entre las anotaciones de los cuadernos de cheques, las partidas de cargo en la cuenta que el librado lleva al librador y los cheques mismos, constituyen plena prueba respecto a la efectividad de dichas partidas de cargo. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 19. La conformidad entre las anotaciones de los cuadernos de cheques, las partidas de cargo en la cuenta que el librado lleva al librador y los cheques mismos, constituyen plena prueba respecto a la efectividad de dichas partidas de cargo.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 19. La conformidad entre las anotaciones de los cuadernos de cheques, las partidas de cargo en la cuenta que el librado lleva al librador y los cheques mismos, constituyen plena prueba respecto a la efectividad de dichas partidas de cargo. ARTCULO 20 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 20. El cotejo de las anotaciones de los cuadernos de cheques producir plena prueba para justificar si los cheques son o no de la serie entregada al librador. Si se alegare extravo de los cuadernos o si no fueren oportunamente presentados, bastar el cotejo con los recibos firmados por el librador al tiempo de entregrsele los cuadernos talonarios. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 20. El cotejo de las anotaciones de los cuadernos de cheques producir plena prueba para justificar si los cheques son o no de la serie entregada al librador. Si se alegare extravo de los cuadernos o si no fueren oportunamente presentados, bastar el cotejo con los recibos firmados por el librador al tiempo de entregrsele los cuadernos talonarios.
TEXTO ACTUAL
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 20. El cotejo de las anotaciones de los cuadernos de cheques producir plena prueba para justificar si los cheques son o no de la serie entregada al librador. Si se alegare extravo de los cuadernos o si no fueren oportunamente presentados, bastar el cotejo con los recibos firmados por el librador al tiempo de entregrsele los cuadernos talonarios. ARTCULO 21 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 21. El librador deber conservar los cuadernos de los cheques girados hasta seis meses despus de la aprobacin peridica de la respectiva cuenta. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 21. El librador deber conservar los cuadernos de los cheques girados hasta seis meses despus de la aprobacin peridica de la respectiva cuenta.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 21. El librador deber conservar los cuadernos de los cheques girados hasta seis meses despus de la aprobacin peridica de la respectiva cuenta. ARTCULO 22 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 22. El librador deber tener de antemano fondos disponibles suficientes en poder del librado. El que girare sin este requisito, ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor, y, en caso de dolo, ser castigado como reo de estafa. El dolo se presume cuando el librador retirare voluntariamente los fondos disponibles despus de girado el cheque; cuando gire a sabiendas sobre cuenta cerrada, y cuando, puesto en su conocimiento el protesto del cheque por falta de fondos, no los consignare dentro del tercer da, con el objeto de efectuar el pago. El dolo puede purgarse efectuando el pago del cheque y costas dentro del tercer da desde el requerimiento judicial. Decreto Ley 1. 611, de 16 de octubre de 1925. Orden agregar a continuacin del inciso 2 del artculo 22, el siguiente: El dolo se presume, adems, cuando el librador revoca el cheque sin que, a juicio del Tribunal, existan las causales a que se refiere el artculo 26. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 22. Queda remplazado por el siguiente: El librador deber tener de antemano fondos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado. El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las sealadas en el artculo 26 y que no consignare fondos 35
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ suficientes para atender el pago del cheque y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das, contados desde la fecha en que se notifique el protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del nmero 3) , aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas. En todo caso ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor. No servir para eximirse de responsabilidad, la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una fecha posterior a la de su expedicin. Los fondos debern consignarse a la orden del Tribunal que intervino en las diligencias de notificacin del protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmite. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 22. El librador deber tener de antemano fondos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado. El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las sealadas en el artculo 26, y que no consignare fondos suficientes para atender el pago del cheque y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del N 3) , aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas. En todo caso ser responsable de los perjuicio irrogados al tenedor. No servir para eximirse de responsabilidad, la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una fecha posterior a la de su expedicin. Los fondos debern consignarse a la orden del Tribunal que intervino en las diligencias de notificacin del protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmite. Ley N 7. 836, de 28 de agosto de 1944. Agreg el siguiente inciso al artculo 22: Ser Juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco. Ley N 14. 601, de 16 de agosto de 1961. Artculo 1. Agrgase al artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el siguiente inciso final: Se sobreseer definitivamente o se dictar sentencia absolutoria, en su caso, respecto de los procesados que hubieren pagado los cheques adeudados y las costas, cuando pueda presumirse fundadamente que giraron dichos documentos sin el nimo de lucrar en perjuicio del acreedor y siempre que los antecedentes personales del reo y la naturaleza, circunstancia y mviles del delito, permitan presumir que no volver a delinquir. Artculo 2. Las instituciones bancarias no podrn aceptar como garanta de operaciones de crdito la fianza o solidaridad de personas que desempean cargos de representacin popular, salvo en el caso de operaciones de comunidades o sociedades en que tengan participacin. Ley N 15. 632, de 13 de agosto de 1964. Artculo 28. Interclase como inciso 3 del artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el siguiente: El plazo a que se refiere el inciso anterior se suspender durante los das feriados. 36
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Ley N 17. 422, de 2 de abril de 1971. Artculo Unico. Modifcase la Ley N 3. 777 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques: b) Sustityese el inciso final del artculo 22, por los siguientes: En cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque y las costas judiciales, el Juez sobreseer definitivamente, a menos que de los antecedentes del proceso aparezca en forma clara que el reo ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El trmite de la consulta, en los casos que proceda, no obstar a la libertad del reo, la que deber ser decretada de inmediato y sin fianza. La consulta ser conocida en cuenta y no se requerir dictamen del Fiscal. En los procesos a que se refiere este artculo, el Juez regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los montos mnimos que resulten de la aplicacin de la legislacin vigente. La Superintendencia de Bancos adoptar medidas de carcter general conducentes a impedir que quienes fueren sobresedos en conformidad al inciso 8 o condenados por infraccin a este artculo, puedan abrir cuenta corriente bancaria durante los plazos que, segn los casos, determine. El Tribunal respectivo comunicar a la Superintendencia la circunstancia de encontrarse una persona en alguna de las situaciones recin aludidas, dentro de tercero da de ejecutoriada la resolucin correspondiente. Asimismo la Superintendencia dictar normas de carcter general destinadas a sancionar con multa a aquellos Bancos respecto de los cuales pueda presumirse que, por el nmero de cheques que protesten en cada semestre, no dan cumplimiento cabal a las instrucciones sobre apertura de cuentas corrientes bancarias. Artculo Transitorio 1. Los procesados o condenados como responsables del delito a que se refiere el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, con anterioridad al 1 de marzo de 1971, podrn obtener el sobreseimiento definitivo con el solo pago del cheque y las costas judiciales, sin que rija a su respecto la limitacin que para conceder ese beneficio establece la letra b) del artculo nico de esta ley. Decreto Ley N 2. 622, de 25 de abril de 1979. Artculo Unico. Modifcase la Ley N 3. 777 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 22. Interclanse en el inciso 2, entre las expresiones del cheque y de las costas judiciales, las palabras de los intereses corrientes, procedidas de una coma (,) ; Interclanse en el inciso 8, entre las expresiones el cheque y de las costas judiciales, las palabras los intereses corrientes, precedidas de una coma(,) .
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 22. El librador deber tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado. El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las sealadas en el artculo 26, y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del N 3) , aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas. El plazo a que se refiere el inciso anterior se suspender durante los das feriados. En todo caso ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor. 37
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ No servir para eximirse de responsabilidad, la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o una fecha posterior a la de su expedicin. Los fondos debern consignarse a la orden del Tribunal que intervino en las diligencias de notificacin del protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmite. Ser Juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco. En cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, el Juez sobreseer definitivamente, a menos que en los antecedentes del proceso aparezca en forma clara que el reo ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El trmite de la consulta, en los casos en que proceda, no obstar a la libertad del reo, la que deber ser decretada de inmediato y sin fianza. La consulta ser conocida en cuenta y no se requerir dictamen del Fiscal. En los procesos a que se refiere este artculo, el Juez regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los montos mnimos que resulten de la aplicacin de la legislacin vigente. La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras adoptar medidas de carcter general conducentes a impedir que quienes fueren sobresedos en conformidad al inciso 8 o condenados por infraccin a este artculo, puedan abrir cuenta corriente bancaria durante los plazos que, segn los casos, determine. El Tribunal respectivo comunicar a la Superintendencia la circunstancia de encontrarse una persona en alguna de las situaciones recin aludidas, dentro de tercero da de ejecutoriada la resolucin correspondiente. Asimismo, la Superintendencia dictar normas de carcter general destinadas a sancionar con multa a aquellos Bancos respecto de los cuales pueda presumirse que, por el nmero de cheques que protesten en cada semestre, no dan cumplimiento cabal a las instrucciones sobre apertura de cuentas corrientes bancarias. ARTCULO 23 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 23. El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del plazo de treinta das, contados desde su fecha, si el librado estuviera en la misma plaza de su emisin y, dentro de sesenta das, si estuviere en otra. Este plazo se aumentar tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El portador de un cheque que no reclama su pago dentro de los plazos sealados, perder su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado posteriores al vencimiento de dichos plazos. Ley N 17. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 23. Queda reemplazado por el siguiente: El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del plazo de treinta das, contados desde su fecha si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin y dentro de sesenta das, si estuviere en otra. Este plazo ser de tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos sealados, perder su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriormente al vencimiento de dichos plazos.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 23. El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del plazo de treinta das, contados desde su fecha, si el librado estuviera en la misma plaza de su emisin y, dentro de sesenta das, si estuviere en otra. Este plazo ser de tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos sealados, perder su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posterior al vencimiento de dichos plazos. Ley N 9. 686, de 3 de octubre de 1950. Artculo 2. Agrgase al artculo 23 de la Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943, el siguiente inciso: Estos plazos se aumentarn con los das hbiles durante los cuales el Banco librado hubiere suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos. Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959. Artculo 23. Reemplzanse en el inciso 1, las palabras treinta das y sesenta das, por sesenta das y noventa das, respectivamente.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 23. El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta das, contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin y, dentro de noventa das, si estuviere en otra. Este plazo ser de tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos sealados, perder su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos plazos. Estos plazos se aumentarn con los das hbiles durante los cuales el Banco librado hubiere suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos. ARTCULO 24 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 24. El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior. Con todo, podr pagarlos en el consentimiento escrito del librador. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 24. El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior. Con todo, podr pagarlos en el consentimiento escrito del librador.
TEXTO ACTUAL
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 24. El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior. Con todo, podr pagarlos en el consentimiento escrito del librador. ARTCULO 25 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 25. El cheque aceptado por el librado no podr ser devuelto al interesado. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 25. El cheque aceptado por el librado no podr ser devuelto al interesado.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 25. El cheque aceptado por el librado no podr ser devuelto al interesado. ARTCULO 26 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 26. Si el librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de un cheque, ste se abstendr de hacerlo; pero, si el aviso se diere despus de estar pagado, el librado quedar exento de toda responsabilidad. Decreto Ley 611, de 16 de octubre de 1925. Orden agregar al artculo 26 el siguiente inciso: La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador, solamente en los siguientes casos: 1 Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada; 2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin. 3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado, se observar en tales casos lo dispuesto en el artculo 29. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 26. Si el librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de un cheque, ste se abstendr de hacerlo; pero si el aviso se diere despus de estar pagado, el librado quedar exento de toda responsabilidad. La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos: 1 Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada; 2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin; 3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observar en tales casos lo dispuesto en el artculo 29.
TEXTO ACTUAL
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 26. Si el librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de un cheque, ste se abstendr de hacerlo; pero si el aviso se diere despus de estar pagado, el librado quedar exento de toda responsabilidad. La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos: 1 Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada; 2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin; 3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observar en tales casos lo dispuesto en el artculo 29. ARTCULO 27 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 27. La persona a quien se pagare el cheque lo cancelar aunque estuviere extendido al portador. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 27. La persona a quien se pagare el cheque lo cancelar aunque estuviere extendido al portador.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 27. La persona a quien se pagare el cheque lo cancelar aunque estuviere extendido al portador. ARTCULO 28 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 28. Se prohbe expedir duplicado de cheques a menos que sean librados para ser pagados en el extranjero y en tal caso se har referencia en cada ejemplar a la circunstancia de haberse expedido uno o ms duplicados del mismo cheque. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 28. Se prohbe expedir duplicado de cheques a menos que sean librados para ser pagados en el extranjero y en tal caso se har referencia en cada ejemplar a la circunstancia de haberse expedido uno o ms duplicados del mismo cheque.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 28. Se prohbe expedir duplicado de cheques a menos que sean librados para ser pagados en el extranjero y en tal caso se har referencia en cada ejemplar a la circunstancia de haberse expedido uno o ms duplicados del mismo cheque. 41
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ ARTCULO 29 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 29. En caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las diligencias siguientes: 1 Dar aviso por escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del cheque por diez das; 2 Publicar el aviso del hecho, en un diario de la localidad durante cinco das; 3 Requerir del librador y endosantes, dentro del mismo plazo, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor; 4 En subsidio acudir al Juez para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El Juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el trmino de un ao si no se hubiere trabado litis ni hubiera mrito para cancelarla. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 18. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 29. Queda reemplazado por el siguiente: En caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las diligencias siguientes: 1 Dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del cheque por diez das; 2 Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das; 3 Requerir del librador y endosantes, dentro del mismo plazo de diez das, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor; 4 En subsidio, acudir al Juez para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El Juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el trmino de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni hubiera mrito para cancelarla. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 29. En caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las diligencias siguientes: 1) Dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del cheque por diez das; 2) Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das; 3) Requerir del librador y endosante, dentro del mismo plazo de diez das, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor; 4) En subsidio, acudir al Juez para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El Juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el trmino de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni hubiera mrito para cancelarla.
TEXTO ACTUAL
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Artculo 29. En caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las diligencias siguientes: 1) Dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del cheque por diez das; 2) Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das; 3) Requerir del librador y endosante, dentro del mismo plazo de diez das, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor; 4) En subsidio, acudir al juez para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el trmino de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni hubiera mrito para cancelarla. ARTCULO 30 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 30. El cheque cruzado en su anverso por dos lneas paralelas y transversales no puede ser presentado al pago sino por un Banco. El cheque puede ser cruzado por el librador o por el tenedor. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 30. El cheque cruzado en su anverso por dos lneas paralelas y transversales no puede ser presentado al pago sino por un Banco. El cheque puede ser cruzado por el librador o por el tenedor.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 30. El cheque cruzado en su anverso por dos lneas paralelas y transversales no puede ser presentado al pago sino por un Banco. El cheque puede ser cruzado por el librador o por el tenedor. ARTCULO 31 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 31. El cheque puede ser cruzado general o especialmente. Es cruzado en general un cheque si no lleva entre lneas paralelas designacin alguna; y es cruzado especialmente, si entre lneas paralelas se lee el nombre de un banco determinado. El tenedor de un cheque cruzado en general puede cruzarlo, a su vez, especialmente. El librado contra el cual ha sido girado un cheque cruzado en general solamente podr pagarlo a un Banco. El cheque cruzado especialmente slo puede ser presentado al pago por el Banco designado; pero si ste no hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de otro Banco, endosndolo en comisin de cobranza. Se prohbe al portador borrar o alterar las lneas transversales e indicaciones del cheque cruzado. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. 43
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Artculo 31. El cheque puede ser cruzado general o especialmente. Es cruzado en general un cheque si no lleva entre lneas paralelas designacin alguna; y es cruzado especialmente, si entre lneas paralelas se lee el nombre de un Banco determinado. El tenedor de un cheque cruzado en general puede cruzarlo, a su vez, especialmente. El librado contra el cual ha sido girado un cheque cruzado en general solamente podr pagarlo a un Banco. El cheque cruzado especialmente slo puede ser presentado al pago por el Banco designado; pero si ste no hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de otro Banco, endosndolo en comisin de cobranza. Se prohbe al portador borrar o alterar las lneas transversales e indicaciones del cheque cruzado.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 31. El cheque puede ser cruzado generalmente o especialmente. Es cruzado en general un cheque si no lleva entre lneas paralelas designacin alguna; y es cruzado especialmente, si entre las lneas paralelas se lee el nombre de un Banco determinado. El tenedor de un cheque cruzado en general puede cruzarlo, a su vez, especialmente. El librado contra el cual ha sido girado un cheque cruzado en general, solamente podr pagarlo a un Banco. El cheque cruzado especialmente slo puede ser presentado al pago por el Banco designado; pero si ste no hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de otro Banco, endosndolo en comisin de cobranza. Se prohbe al portador borrar o alterar las lneas transversales e indicaciones del cheque cruzado. ARTCULO 32 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 32. El librado que paga un cheque cruzado en general a persona que no sea un Banco, o que paga un cheque cruzado especialmente a otro Banco que el designado o que no haya sido autorizado por ste para el cobro, quedar responsable de las resultas. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 32. El librado que paga un cheque cruzado en general a persona que no sea un Banco, o que paga un cheque cruzado especialmente a otro Banco que el designado o que no haya sido autorizado por ste para el cobro quedar responsable de las resultas.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 32. El librado que paga un cheque cruzado en general a persona que no sea un Banco, o que paga un cheque cruzado especialmente a otro Banco que el designado o que no haya sido autorizado por ste para el cobro, quedar responsable de las resultas. ARTCULO 33 44
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 33. Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. El protesto se estampar en el dorso al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con las firmas del portador y del librado, sin que sea necesaria la intervencin de un Ministro de Fe. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 33. Queda reemplazado por el siguiente: Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. El protesto se estampar en el dorso al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con las firmas del portador y del librado sin que sea necesaria la intervencin de un Ministro de Fe. Si la causa de la negativa del pago fuere la falta de fondos, el librado estar obligado a dejar testimonio del protesto, sin necesidad de requerimiento ni intervencin del portador. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 33. Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. El protesto se estampar en el dorso al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con las firmas del portador y del librado sin que sea necesaria la intervencin de un Ministro de Fe. Si la causa de la negativa del pago fuere la falta de fondos, el librado estar obligado a dejar testimonio del protesto, sin necesidad de requerimiento ni intervencin del portador. Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 33. Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. El protesto se estampar en el dorso, al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con las firmas del portador y del librado, sin que sea necesaria la intervencin de un Ministro de Fe. Si la causa de la negativa del pago fuere la falta de fondos, el librado estar obligado a dejar testimonio del protesto sin necesidad de requerimiento ni intervencin del portador.
TEXTO ACTUAL
El artculo 4 de la Ley N 18. 818, de 20 de julio de 1989, que public el Diario Oficial 33. 437, de 1 de agosto del mismo ao, fij el siguiente texto: Artculo 33. Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. El protesto se estampar en el dorso, al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con la firma del librado, sin que sea necesaria la intervencin de un Ministro de Fe. Si la causa de la negativa del pago fuere la falta de fondos, el librado estar obligado a dejar testimonio del protesto sin necesidad de requerimiento ni intervencin del portador. ARTCULO 34
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 34. La accin ejecutiva contra el librador o endosantes de un cheque protestado deber iniciarse dentro del plazo de dos meses contados desde la fecha del protesto, y despus de tres das de puesto ese protesto en su conocimiento. Expirado el plazo de dos meses slo subsistir la accin ordinaria. Decreto Ley 611, de 16 de octubre de 1925. Orden reemplazar el artculo 34 por el siguiente: Artculo 34. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado, prescribe en un ao, contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 34. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado, prescribe en un ao, contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33. Ley N 16. 952, de 1 de octubre de 1968. Artculo 5. Reemplzase el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques por el siguiente: Artculo 34. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal, prescribirn en un ao contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 34. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal, prescribirn en un ao contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33. ARTCULO 35 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 35. La transferencia del cheque al portador, no impone responsabilidad al cedente, sino en cuanto a la autenticidad del documento. El endoso de estos cheques significa afianzamiento de pago. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 35. La transferencia del cheque al portador, no impone responsabilidad al cedente, sino en cuanto a la autenticidad del documento. El endoso de estos cheques significa afianzamiento de pago.
TEXTO ACTUAL
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Artculo 35. La transferencia del cheque al portador, no impone responsabilidad al cedente, sino en cuanto a la autenticidad del documento. El endoso de estos cheques significa afianzamiento de pago. ARTCULO 36 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 36. El cheque en comisin de cobranza caduca por la muerte del tenedor o del librador, siempre que el hecho se haya puesto por escrito en conocimiento del librado por cualquiera persona interesada. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 36. El cheque en comisin de cobranza caduca por la muerte del tenedor o del librador, siempre que el hecho se haya puesto por escrito en conocimiento del librado por cualquiera persona interesada.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 36. El cheque en comisin de cobranza caduca por la muerte del tenedor o del librador, siempre que el hecho se haya puesto por escrito en conocimiento del librado por cualquiera persona interesada. ARTCULO 37 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y Cheques. Artculo 37. El cheque girado en pago de obligaciones, no produce la novacin stas cuando no es pagado. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 37. El cheque girado en pago de obligaciones, no produce la novacin stas cuando no es pagado.
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los de de de
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 37. El cheque girado en pago de obligaciones, no produce la novacin de stas cuando no es pagado. ARTCULO 38 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 38. Los Bancos podrn establecer cmaras compensadoras para canjear sus cheques. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 38. Queda reemplazado por el siguiente: 47
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ En las ciudades donde el Banco Central de Chile no tenga oficinas, los Bancos podrn establecer cmaras compensadoras para canjear sus cheques. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 38. En las ciudades donde el Banco Central de Chile no tenga oficinas, los Bancos podrn establecer cmaras compensadoras para canjear sus cheques.
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Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 38. En las ciudades donde el Banco Central de Chile no tenga oficinas, los Bancos podrn establecer cmaras compensadoras para canjear sus cheques. ARTCULO 39 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 39. El cheque podr ser devuelto al Banco que lo dio en canje, cuando haya sido cancelado, siempre que el librado rehse el pago. Esta devolucin deber hacerse antes de las tres de la tarde del da del canje. Pasado este trmino, el Banco librado no podr repetir contra el Banco que lo dio en canje. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 39. El cheque podr ser devuelto al Banco que lo dio en canje, aun cuando haya sido cancelado, siempre que el librado rehse el pago. Esta devolucin deber hacerse antes de las tres de la tarde del da del canje. Pasado este trmino, el Banco librado no podr repetir contra el Banco que lo dio en canje. Decreto Ley 1. 078, de 25 de junio de 1975. Artculo 59. Modifcase la Ley N 3. 777 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 39. Derganse las frases finales: Esta devolucin deber hacerse antes de las tres de la tarde del da del canje. Pasado este trmino, el Banco librado no podr repetir contra el Banco que lo dio en canje.
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Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 39. El cheque podr ser devuelto al Banco que lo dio en canje aun cuando haya sido cancelado, siempre que el librado rehse el pago. ARTCULO 40 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 40. Los Bancos en la primera quincena de cada ao debern pasar al Ministerio de Hacienda una lista de los depsitos a plazo que no hayan sido cobrados despus de dos aos y otra de todos los valores que tengan en su poder y cuya restitucin no se hubiere exigido dentro de los cinco aos siguientes a su recepcin por el Banco. 48
TRATADO SOBRE EL CHEQUE En la confeccin de las listas anteriores tendr intervencin el Inspector Fiscal de Bancos y debern ser publicadas por ocho das en el Diario Oficial durante la segunda quincena de enero. Ley N 3. 909, de 8 de enero de 1923. Artculo 4. El artculo 40 queda modificado como sigue: Dentro de los meses de enero y julio de cada ao, los Bancos avisarn a los respectivos acreedores la existencia de los crditos que aparezcan a nombre de ellos en la institucin, siempre que pueda creerse que los ignoran u olvidan, lo cual se presumir de los que, siendo lquidos y exigibles, no devengan intereses ni han sido cobrados en los dos aos siguientes a su vencimiento. Se aplicar la misma regla a los crditos no comprendidos en el inciso anterior, despus de cinco aos contados desde la ltima percepcin o liquidacin de intereses. Por cada infraccin a lo dispuesto en los incisos precedentes, el Banco incurrir en una multa de cincuenta a cien pesos, a beneficio fiscal. El Inspector Fiscal de Bancos vigilar el cumplimiento de lo ordenado en este artculo. Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 40. Agrgase el siguiente artculo que pasa a ser 40: El cheque viajero es un documento endosable e individualizado como tal y en que un Banco promete pagar, a su presentacin, determinadas sumas de dinero a la persona que acredite ser su legtimo dueo. Los formularios de cheques viajeros sern proporcionados impresos y numerados por el Banco emisor, en moneda nacional o extranjera, y de los cortes y caractersticas que fije la Superintendencia de Bancos. El Banco emisor podr sealar en el mismo formulario o en otro anexo, los nombres de sus propias oficinas y de sus corresponsalas que, por cuenta de aqul, efectuarn el pago del valor de cada cheque viajero o de su equivalencia en la moneda del pas en que dicho pago fuere reclamado en las condiciones que para el efecto se fijaren. Como tomador del cheque viajero se tendr a la persona que el Banco emisor seale como tal en el anverso de l. Todo cheque viajero ser firmado por el tomador en el momento de su adquisicin en presencia del Banco emisor, en el ngulo superior izquierdo del formulario. Se presumir de derecho como legtima y perteneciente al tomador la firma que apareciere en los cheques en el lugar sealado. Para dar curso a un cheque viajero, el tomador deber, en presencia del pagador o del adquirente, llenarlo de su puo y letra con el nombre del pagador o adquirente, lugar y fecha en que se llene y, adems, con su firma puesta en el ngulo inferior izquierdo del mismo formulario. Para todos los efectos legales, se tendr por fecha de emisin del cheque aquella en que se hubiere llenado por el tomador. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 40. El cheque viajero es un documento endosable e individualizado como tal y en que un Banco promete pagar, a su presentacin, determinada suma de dinero a la persona que acredite ser su legtimo dueo. Los formularios de cheques viajeros sern proporcionados, impresos y numerados por el Banco emisor, en moneda nacional o extranjera, y de los cortes y caractersticas que fije la Superintendencia de Bancos. 49
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ El Banco emisor podr sealar en el mismo formulario o en otro anexo, los nombres de sus propias oficinas y de sus corresponsalas que, por cuenta de aqul, efectuarn el pago del valor de cada cheque viajero o de su equivalencia en la moneda del pas en que dicho pago fuere reclamado en las condiciones que para el efecto se fijaren. Como tomador del cheque viajero se tendr a la persona que el Banco emisor seale como tal en el anverso de l. Todo cheque viajero ser firmado por el tomador en el momento de su adquisicin, en presencia del Banco emisor, en el ngulo superior izquierdo del formulario. Se presumir de derecho como legtima y perteneciente al tomador la firma que apareciere en los cheques en el lugar sealado. Para dar curso a un cheque viajero, el tomador deber, en presencia del pagador o del adquirente, llenarlo de su puo y letra con el nombre del pagador o adquirente, lugar y fecha en que se llene y, adems, con su firma puesta en el ngulo inferior izquierdo del mismo formulario. Para todos los efectos legales, se tendr por fecha de emisin del cheque aquella en que se hubiere llenado por el tomador.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 40. El cheque viajero es un documento endosable e individualizado como tal y en que un Banco promete pagar, a su presentacin, determinadas sumas de dinero a la persona que acredite ser su legtimo dueo. Los formularios de cheques viajeros sern proporcionados, impresos y numerados por el Banco emisor, en moneda nacional o extranjera, y de los cortes y caractersticas que fije la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. El Banco emisor podr sealar en el mismo formulario o en otro anexo, los nombres de sus propias oficinas y de sus corresponsalas que, por cuenta de aqul, efectuarn el pago del valor de cada cheque viajero o de su equivalencia en la moneda del pas en que dicho pago fuere reclamado en las condiciones que para el efecto se fijaren. Como tomador del cheque viajero se tendr a la persona que el Banco emisor seale como tal en el anverso de l. Todo cheque viajero ser firmado por el tomador en el momento de su adquisicin, en presencia del Banco emisor, en el ngulo superior izquierdo del formulario. Se presumir de derecho como legtima y perteneciente al tomador la firma que apareciere en los cheques en el lugar sealado. Para dar curso a un cheque viajero, el tomador deber, en presencia del pagador o del adquirente, llenarlo de su puo y letra con el nombre del pagador o adquirente, lugar y fecha en que se llene y, adems, con su firma puesta en el ngulo inferior izquierdo del mismo formulario. Para todos los efectos legales, se tendr por fecha de emisin del cheque aquella en que se hubiere llenado por el tomador. ARTCULO 41 Ley N 3. 845, de 1922. Reglamenta los Contratos de Cuenta Corriente Bancaria y los Cheques. Artculo 41. Esta ley comenzar a regir treinta das despus de su publicacin en el Diario Oficial.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 41. Suprimi el 41 y lo reemplaz por el siguiente: Dentro de los meses de enero y julio de cada ao, los Bancos avisarn a los respectivos acreedores la existencia de los crditos que aparezcan a nombre de ellos en la institucin, siempre que pueda creerse que los ignoran u olvidan, lo cual se presumir de los que, siendo lquidos y exigibles, no devengan intereses ni han sido cobrados en los dos aos siguientes a su vencimiento. Se aplicar la misma regla a los crditos comprendidos en el inciso anterior, despus de dos aos, contados desde la ltima percepcin o liquidacin de intereses. Por cada infraccin a lo dispuesto en los incisos precedentes, el Banco incurrir en una multa de cien a cinco mil pesos, a beneficio fiscal, que ser aplicada por el Superintendente de Bancos. Los Bancos podrn cargar a los titulares de los crditos de que se trata este artculo, la parte proporcional de los gastos de los avisos aludidos en el inciso 1, con aprobacin del Superintendente de Bancos. Se exceptan de esta disposicin los depsitos a que se refieren los artculos 48, 49 y 50 de la Ley N 5. 621, de 17 de abril de 1935. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 41. Dentro de los meses de enero y julio de cada ao, los Bancos avisarn a los respectivos acreedores la existencia de los crditos que aparezcan a nombre de ellos en la institucin, siempre que pueda creerse que los ignoran u olvidan, lo cual se presumir de los que, siendo lquidos y exigibles, no devengan intereses ni han sido cobrados en los dos aos siguientes a su vencimiento. Se aplicar la misma regla a los crditos comprendidos en el inciso anterior, despus de dos aos, contados desde la ltima percepcin o liquidacin de intereses. Por cada infraccin a lo dispuesto en los incisos precedentes, el Banco incurrir en una multa de cien a cinco mil pesos, a beneficio fiscal, que ser aplicada por el Superintendente de Bancos. Los Bancos podrn cargar a los titulares de los crditos de que se trata este artculo, la parte proporcional de los gastos de los avisos aludidos en el inciso 1, con aprobacin del Superintendente de Bancos. Se exceptan de esta disposicin los depsitos a que se refieren los artculos 48, 49 y 50 de la Ley N 5. 621, de 17 de abril de 1935.
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Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 41. La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo 44, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en l se disponen. El domicilio que el librador tenga registrado en el Banco, ser lugar hbil para notificarlo del protesto del cheque. ARTCULO 42 Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. 51
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Artculo 42. La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo 47, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en l se disponen. El domicilio que el librador tenga registrado en el Banco ser lugar hbil para notificarlo del protesto del cheque. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 42. La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo 47, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en l se disponen. El domicilio que el librador tenga registrado en el Banco, ser lugar hbil para notificarlo del protesto del cheque.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 42. El Juez del Crimen que corresponda proceder a encargar reo al librador de los cheques a que se refiere el artculo 22 de esta ley, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el plazo indicado en ese mismo precepto. Esta resolucin no obsta para que pueda establecerse en el juicio mismo que el cheque ha sido falsificado o adulterado, en el caso que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de los tres das siguientes a la notificacin judicial del mismo. ARTCULO 43 Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 43. El Juez del Crimen que corresponda proceder a encargar reo al librador de los cheques a que se refiere el artculo 22 de esta ley, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el plazo indicado en ese mismo precepto. Esta resolucin no obsta para que pueda establecerse en el juicio mismo que el cheque ha sido falsificado o adulterado, en el caso que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de los tres das siguientes a la notificacin judicial del mismo. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 43. El Juez del Crimen que corresponda proceder a encargar reo al librador de los cheques a que se refiere el artculo 22 de esta ley, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el plazo indicado en ese mismo precepto. Esta resolucin no obstan para que pueda establecerse en el juicio mismo que el cheque ha sido falsificado o adulterado, en el caso que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de los tres das siguientes a la notificacin judicial del mismo. 52

TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 43. Cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso. ARTCULO 44 Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 44. Las penas del artculo 22 se aumentarn en un grado cuando se establezca en el juicio criminal la autenticidad de los cheques respecto de los cuales el librador haya opuesto tacha de falsedad en la forma indicada en el artculo anterior. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 44. Las penas del artculo 22 se aumentarn en un grado cuando se establezca en el juicio criminal la autenticidad de los cheques respecto de los cuales el librador haya opuesto tacha de falsedad en la forma indicada en el artculo anterior.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 44. En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 43, proceder la excarcelacin de acuerdo a las reglas generales. En todo caso se exigir, adems, caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y las costas que fije prudencial y previsionalmente el Tribunal. La responsabilidad civil del librador podr hacer efectiva sobre dicha caucin. ARTCULO 45 Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943. Diario Oficial 19. 646, de 30 de agosto de 1943. Artculo 45. En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 24, proceder la excarcelacin de acuerdo con las reglas generales. En todo caso, se exigir adems caucin, y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero o de efectos pblicos de un valor equivalente. En ningn caso dicha caucin podr ser inferior al importe del cheque y de las costas. La responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre la caucin establecida en este artculo. El texto refundido de esta ley se fij por Decreto 3. 777, de Hacienda, de 3 de noviembre de 1943. Diario Oficial 19. 716, de 24 de noviembre de 1943. Artculo 45. En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 24, proceder la excarcelacin de acuerdo con las reglas generales. En todo caso, se exigir adems caucin, y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero o de efectos pblicos de un valor equivalente. En ningn caso dicha caucin podr ser inferior al importe del cheque y de las costas.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre la caucin establecida en este artculo. Ley N 17. 422, de 2 de abril de 1971. Artculo Unico. Modifcase la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 45. Sustityase por el siguiente: En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 44, proceder la excarcelacin de acuerdo con las reglas generales. Adems, se exigir caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero o efectos pblicos de un valor comercial equivalente. Dicha caucin no podr ser superior al 50% del importe del cheque y de las costas judiciales, y se regular atendiendo a las facultades econmicas del reo. Transcurridos tres meses desde el da en que el procesado fuere sometido a prisin preventiva, podr otorgarse la excarcelacin en conformidad con las reglas generales. La responsabilidad civil del librador, podr hacerse efectiva sobre la caucin a que se refiere este artculo. Decreto Ley N 2. 622, de 25 de abril de 1979. Artculo Unico. Modifcase la Ley N 3. 777 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 45. Sustityase por el siguiente: En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 44, proceder la excarcelacin de acuerdo a las reglas generales. En todo caso, se exigir, adems, caucin. y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencial y provisionalmente el Tribunal. La responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre dicha caucin.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 45. Sern aplicables a las cuentas corrientes bancarias y cheques en moneda extranjera, las disposiciones que preceden en cuanto no aparezcan modificadas por las disposiciones especiales del presente Ttulo. Ley N 18. 324, de 10 de julio de 1984. Diario Oficial 31. 922, de 14 del mismo mes. Artculo 1. Las personas que se encuentran sometidas a proceso o que lo sean durante el plazo establecido en el inciso segundo, por delitos contemplados en el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques cometidos con anterioridad a la vigencia de esta ley, consistentes en haber girado uno o ms cheques sin tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del banco librado, o por haberles sido protestados uno o ms cheques con motivo de habrseles cerrado su cuenta con posterioridad a la fecha de expedicin de los cheques, podrn obtener la libertad provisional conforme a las reglas generales y por un plazo de un ao contado desde que queden en libertad, previa determinacin y constitucin de la caucin que procediere conforme a las normas del Ttulo IX, del Libro II, del Cdigo de Procedimiento Penal. El beneficio establecido en el inciso precedente slo podr ser impetrado dentro de los seis meses siguientes a la fecha de vigencia de esta ley. Artculo 2. Sin perjuicio de las reglas generales, la libertad provisional a que se refiere el artculo anterior terminar de pleno derecho en el plazo establecido en su inciso 54
TRATADO SOBRE EL CHEQUE primero, a menos que se hubiere rendido la caucin a que se refiere el artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en cuyo caso no se requerir un nuevo pronunciamiento del Juez. Artculo 3. En caso de no haberse rendido la caucin especial establecida en el artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y no haberse pagado el valor del cheque, intereses y costas en el perodo sealado en el inciso primero del artculo 1, la caucin rendida efectiva y su monto se abonar al valor del cheque. Artculo 4. El Juez en los casos a que se refiere esta ley aun cuando el delito merezca pena aflictiva, podr aplicar las normas del artculo 359 del Cdigo de Procedimiento Penal para decretar la libertad provisional o suspender el decreto de prisin preventiva, sin necesidad de consulta. Artculo 5. Previa a la orden de libertad el secretario dejar constancia de haberse comunicado el arraigo producido en la forma dispuesta en el artculo 305 bis E del Cdigo de Procedimiento Penal. OBSERVACIN Esta ley, a mi juicio, no tiene explicacin jurdica ni lgica, estableciendo una justicia temporal sin sentido, cuyos beneficios terminaron al 10 de febrero de 1985. Este criterio temporal no obedece a ningn parmetro jurdico o de tcnica legal. ARTCULO 46 Ley 13. 305, de 4 de abril de 1959. Cre la cuenta corriente y cheques en moneda extranjera y artculos nuevos. Artculo 46. Sern aplicables a las cuentas corrientes bancarias y cheques en moneda extranjera, las disposiciones que preceden en cuanto no aparezcan modificadas por las disposiciones especiales del presente Ttulo.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 46. El Banco librado podr, a su eleccin, pagar los cheques en efectivo, en cheques contra el Banco Central de Chile o en letras a la vista, rdenes de pago o cheques sobre plazas extranjeras, todo ello en la moneda librada. ARTCULO 47 Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959. Cre la cuenta corriente y cheques en moneda extranjera y artculos nuevos. Artculo 47. El Banco librado podr, a su eleccin, pagar los cheques en efectivo, en cheques contra el Banco Central de Chile o en letras a la vista, rdenes de pago a cheques sobre plazas extranjeras, todo ello en la moneda librada.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 47. La consignacin a que se refiere el inciso 6 del artculo 22 de esta ley podr hacerse en la moneda extranjera que corresponda o en su equivalente en moneda corriente, al tipo medio de cambio que certifique un Banco de la plaza para el da anterior al de la consignacin. ARTCULO 48 55
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959. Cre la cuenta corriente y cheques en moneda extranjera y artculos nuevos. Artculo 48. La consignacin a que se refiere el inciso 5 del artculo 22 de esta ley podr hacerse en la moneda extranjera que corresponda o en su equivalente en moneda corriente, al tipo medio de cambio que certifique un banco de la plaza para el da anterior al de la consignacin.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Conforme a la facultad conferida por la Ley N 18. 127, de 1982, se fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Artculo 48. El portador de un cheque en moneda extranjera deber presentarlo al cobro dentro del plazo de 12 meses contados desde su fecha. ARTCULO 49 Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959. Artculo 196-c Artculo 49. Para determinar el monto de la caucin establecida en el artculo 44 de esta ley, el valor del cheque en moneda extranjera se estimar en moneda corriente al tipo medio de cambio que certifique un Banco de la plaza para el da hbil anterior al del otorgamiento de la garanta.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Mismo texto. ARTCULO 50 Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959. Artculo 196-c. Artculo 50. En las gestiones judiciales originadas por cheques en moneda extranjera, las costas sern determinadas en moneda corriente, de acuerdo con las reglas generales.
TEXTO ACTUAL
Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Mismo texto.
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Captulo IV
ASPECTO MATERIAL DEL CHEQUE

22. EL CHEQUE, DOCUMENTO ESCRITO, CARTULAR Materialmente considerado, el cheque es un papel escrito; su objeto es comprobar un derecho y ms que eso aun, constituir en s mismo un derecho independiente incluso de su origen, cartular y abstracto, y como documento se comprueba a s mismo. El medio de comprobacin es la escritura, las palabras grabadas que dan a conocer el objeto de que se trata. El mismo significado etimolgico y fundamental que documento encierra la palabra monumento (de monere, avisar, dar a conocer) ; pero mientras en el documento (docere, ensear) lo esencial es la escritura, en el monumento el medio de ensear y recordar es directo: la forma o figura, pudiendo entrar la escritura como algo accesorio. Cada cheque consta de dos caras; el anverso, o cara principal, es la destinadas a contener la frmula o datos que constituyen el cheque; y el reverso o dorso del cheque, en que nada va escrito al extenderse o llenarse el documento, pero en la que, llegado el caso, se escribe el endoso o endosos y el acta de protesto en su caso y las devoluciones de endosos. La prctica, confirmada posteriormente por la ley, ha hecho que este documento moderno sea en parte impreso y en parte manuscrito. Hay datos que varan o pueden variar en cada caso; datos que cada vez que hay que girar, hay que consignarlos: persona directamente beneficiada o destinatario, la fecha o data y el objeto, cantidad girada. Generalmente, en los formularios no va impreso el lugar del giro, que como veremos ms adelante no es lo mismo que el lugar en que se ha contratado la cuenta corriente o en que tiene su sede el banco o institucin, sea la casa matriz o la agencia. Hay tambin datos que van impresos y que en forma parcial pueden ser tarjados para cambiar la clase del cheque. En los formularios se expresa Pguese a la orden de (sigue un espacio en blanco) y contina, o al portador. La nica frase invariable para que sea cheque es la expresin Pguese a. Si se borra la expresin o al portador y se coloca un nombre en el espacio precedente y que sigue a la expresin la orden de, ser un cheque a la orden de una persona determinada y que para transferirlo necesita del endoso, si se borra la orden de y o al portador quedar un cheque nominativo que no se puede trasferir por endoso y, como veremos ms adelante, si se borra la expresin la orden de, colocndose un nombre y dejando vigentes las palabras o al portador, este documento no podr ser pagado sino al beneficiario directo. Hay datos que son invariables: nombre del banco librado; sede de dicha institucin; serie y nmero del documento, ya que se trata de formularios impresos y cuya serie y nmero forzosamente tienen que emanar del banco emisor de cheques; lneas en orden para ser llenadas en forma clara. As, para colocar la cantidad girada en nmeros hay un espacio precedido de un signo monetario: $ (peso) . Una lnea determinada para la persona del beneficiario procedida de la frmula Pguese a la orden de . Otra lnea
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precedida de la expresin la cantidad de, u otra frase equivalente, y el lugar para la firma del girador. Generalmente la fecha viene en parte impresa y en parte para ser llenada, en este orden hay un espacio en blanco para colocar el lugar de expedicin seguido de un signo coma (,) con espacio en blanco para la fecha y despus la palabra de seguida de un espacio en blanco para colocar el mes correspondiente y un espacio en blanco para colocar el ltimo nmero del ao respectivo. Esta doble escritura, impresa y manuscrita, se supone por la ley cuando sta impone la obligacin de girar en talonarios de formularios. La escritura no impresa puede hacerse a mano o mecanografiada. Manuscrita, en su caso, con cualquier instrumento apto para escribir; el nico requisito es que los datos consten por escrito. Claro est que hay tanto mayor peligro de falsificacin, cuanto ms fcil de alterar sea el escrito. Para hacer imposible la falsificacin, en cuanto a la cantidad de dinero, se ha acudido a la escritura perforada: la jurisprudencia norteamericana ha llegado a considerar este mtodo como un medio necesario para evitar responsabilidades de parte del girador. En este sentido, se cita un fallo de la Corte de Arkansas, de marzo de 1912, que constituye un precedente invariable. En Chile, la Superintendencia de Bancos ha impartido instrucciones al respecto. As, por ejemplo, se considera que un cheque escrito a lpiz de carbn y firmado con tal material, no guarda ninguna seguridad y los bancos consideran disconforme la firma porque no es hecha con material indeleble, como la que se ha puesto como modelo en el banco al registrar la firma. La solucin puede discutirse dentro de lo estrictamente legal, pero en cuanto a la realidad y a la seriedad del comercio bancario, ]as instituciones estn en lo cierto. En cambio, el cheque librado con lpiz pasta debe ser pagado por el Banco; esa es la opinin de la Superintendencia al absolver la Consulta N 241, publicada en el tomo VII, pg. 428. Sin embargo, hoy los bancos pueden autorizar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Conforme al inciso 6 del artculo 13, estos procedimientos deben ser expresamente autorizados para determinadas personas por la Superintendencia de Bancos, en atencin al elevado nmero de cheques que se giran, siempre que ofrezcan seguridad y se justifique su necesidad. Como se puede observar, los hechos dentro de la actividad comercial y econmica cada vez ms complicados, que van generndose a velocidad vertiginosa, obligan al uso de nuevas tcnicas y procedimientos que fueron inimaginables. Es claro que la ley toma sus resguardos, pues la firma estampada mecnicamente se entender manuscrita por la persona cuya rbrica ha sido reproducida, para todos los efectos legales. No podra ser de otra manera. 23. TALONARIOS O LIBRETOS DE BANCO. DISTRIBUCIN Suscrito el contrato de cuenta corriente entre el banco y el cliente, aqul entrega a ste un talonario de cheques. Este talonario puede ser de 25, 50 100 formularios en forma de libreto y cada ejemplar est compuesto por: a) un taln que es un resumen del cheque y que sirve para que el titular de la cuenta lleve sus clculos, anote la fecha y el nombre del beneficiario, anote la suma girada, la suma depositada y vaya controlando los saldos que tiene en cuenta corriente en orden. Enseguida, viene el cheque propiamente tal, separado del taln por una lnea perforada. Los formularios de algunos bancos llevan anexo, en la parte contraria al taln, un cupn o franja de papel separada tambin del cheque por una lnea perforada; este cupn se corta al entregar el cheque al cajero y se le entrega al cliente al pago del documento. Tiene por objeto identificar al que ha presentado el cheque, para no pagarlo a un extrao que, fraudulentamente, se sustituya 58
TRATADO SOBRE EL CHEQUE cuando hay aglomeraciones de pblico frente a la ventanilla del Banco. La distribucin de los cheques en formularios o libreto, tiene la doble ventaja de la comodidad y seguridad. En orden a la comprobacin, los cheques de cada talonario tienen una serie determinada y cada cheque dentro de su serie lleva un nmero correlativo. As, por ejemplo, un talonario corresponde a la Serie 30 con los nmeros desde 21351 al 21375. De esta suerte, conteniendo el taln del cheque la misma serie y nmero del cheque correspondiente, el girador sabe perfectamente a quin le entreg el documento, por qu cantidad y en qu fecha. Serie y nmero individualizan e identifican al documento. Estas normas slo tienen una excepcin: el girador puede girar en favor de s mismo en la oficina del Banco librado en un cheque suelto; ste no es necesario que cumpla estos requisitos, por razones obvias. 24. NORMAS DE LA LEY DE CHEQUES. PRECAUCIONES Del artculo 15 inciso 1 se deducen las siguientes normas: a) El cheque debe ser girado en un formulario que contenga los datos que exige la ley. El cheque girado fuera de ese formulario es nulo. b) Como norma ordinaria, el formulario deber ir incluido en una serie y numerado especialmente para cada cliente o librador; as, puede haber libretos de distintas cuentas corrientes con la misma serie, pero la numeracin debe ser distinta. En la prctica, los bancos hacen confeccionar una serie con libretos de 25, 50 100 hojas que van en forma correlativa hasta enterar un nmero determinado que es el contenido de la serie. c) Como excepcin se puede girar un cheque suelto cuando el librador gira a su propio nombre en la misma oficina del librado. Ocurre este caso por regla general cuando el banco librado comunica a su cliente que cierra la cuenta y para retirar los fondos que quedan pendientes, otorga un cheque suelto; la jurisprudencia, como veremos, considera este documento como de uso interno no apropiado para dar lugar al protesto en la forma de artculo 22, pues es el banco quien coloca la cantidad del saldo, cuando se llena para el cierre de la cuenta; en el otro caso; cuando el cuentacorrentista gira en cheque suelto a su nombre, no puede a menos de estar fuera de sus cabales requerir su propio protesto, lo que a su vez ser intil pues es el girador y no puede asumir el carcter de beneficiario su portador. d) Los libretos deben ser suministrados gratuitamente por el librado al librador. Esto no impide que el Estado aplique impuestos a los cheques que emite el banco gratuitamente a sus clientes y este impuesto se carga en cuenta corriente, de tal manera que el librado en este caso, como en muchos otros en nuestra legislacin, el particular, pasa a ser un recaudador fiscal. En el mismo artculo 15, inciso 2, se prohbe cobrar comisin por los cheques de otras plazas depositados en las cuentas corrientes respectivas, exceptundose los gastos que este cobro demande al banco. De los artculos 15, 16, inciso 1, N 3 y 17 se desprende que el librador debe girar en su propio talonario, no valiendo la firma en talonario ajeno. La firma puede constituir delito, como veremos en su oportunidad. Estos detalles considerados por las leyes respectivas de diversos pases son en realidad de inters general y es del todo conveniente que la ley los contemple y reglamente en forma clara y por razones indiscutibles: garantizan la fe pblica en el documento llamado cheque y sirven para poner una traba ms a los delitos que tienen como instrumento el cheque, como advierte Ral Valenzuela Borgoo en su Memoria de Prueba. Hay quienes, sin embargo, piensan que esta reglamentacin debe ser propia del reglamento interno de los bancos y no materia de ley; con el mismo criterio, se podra sostener que es materia del contrato de cuenta corriente. Mi opinin es que, tratndose 59
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ de seguridad en un documento que es sucedneo del dinero, su reglamentacin es materia de la ley especial. Hay particulares y especialmente instituciones estatales o semifiscales, como las cajas de previsin y las tesoreras, por ejemplo, que usan formularios especiales. A este respecto, la Circular 363 de la Superintendencia de Bancos, de 26 de noviembre de 1943, ha dado la siguiente interpretacin al texto legal que ordena la gratuidad de los formularios o libretos de cheques que emiten los bancos en favor de sus clientes: Si un comitente desea que en los formularios que use figuren detalles especiales, como la impresin del nombre, de su firma u otros agregados, o que los cuadernos o talones se confeccionen de una manera particular, la Superintendencia es de opinin que no sera contrario al espritu de la ley que el banco librado ordene la ejecucin de este trabajo por cuenta de su comitente. Al exigir la ley formularios gratuitos atiende al inters individual, cuya renuncia no est prohibida, aplicando la norma del ttulo preliminar del Cdigo Civil, artculo 12. En nuestro caso, comenta en su Memoria de Prueba Enrique Giacaman Giacaman, De la Responsabilidad Civil y Penal del Girador en un Cheque N 18, que el inters es directamente individual y, por lo mismo, renunciable; sin embargo, la defensa general de los intereses individuales es de inters comn y no impropia de la ley; cuando un particular puede renunciar a un derecho individual, sin poner en peligro el inters comn, queda en libertad de hacerlo. 25. DE LA PLURALIDAD DE EJEMPLARES O DUPLICADOS DE UN MISMO CHEQUE La norma general es que para atender al pago de una obligacin ste sea expedido en un solo cheque, es decir, que un mismo cheque sea expedido en un solo ejemplar. Expedirlo en varios ejemplares podra crear el peligro de pagar varias veces un mismo cheque. Sin embargo, hay circunstancias en que se puede considerar conveniente que un mismo cheque se halle en ms de un ejemplar con uno o varios. El pro y el contra de la pluralidad de cheques dio lugar a discrepancias de opiniones, cuando se intent unificar la legislacin sobre el particular. Al cuestionario propuesto por el gobierno holands en 1910, se dieron diversas respuestas; unas admitieron la pluralidad de ejemplares, otras la tacharon de poco conveniente, otras la condicionaron. Entre las tendencias a admitir la pluralidad condicionada hubo tambin diversas y opuestas proposiciones. La condicin puesta por algunos gobiernos fue que no se tratara de cheques expedidos para el extranjero (tal vez se pens en la mayor dificultad de control sobre duplicados fuera del propio territorio) Otros exigieron la diversidad de plaza, pero dentro del mismo Estado; por fin, algunas respuestas propusieron la doble condicin de que no fueran cheques al portador (ms expuestos a las estafas) y que se extendieran para el extranjero o para una regin ultramarina del mismo: la utilidad de los duplicados est precisamente en poder disponer ms fcilmente del dinero cuando se est lejos del propio domicilio. Esta doble condicin fue aceptada en la segunda Conferencia de La Haya (1912) y por el Texto Uniforme de la Conferencia de Ginebra (1931) .
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Captulo V
MENCIONES QUE DEBE CONTENER EL CHEQUE

26. DATOS DEL CHEQUE El contenido del cheque es el conjunto de datos que integran el texto del formulario con que se identifica. El cheque necesariamente debe expresar diferentes datos o circunstancias relativas a su objeto y al pago que se ordena. Las leyes de los diferentes pases se han preocupado de especificar y exigir esos datos. Algunas legislaciones distinguen datos necesarios, exigidos para su validez, y datos no necesarios, cuya falta de consignacin no produce la nulidad del documento. Los datos no necesarios pueden ser imperativos, que obligan, aunque sin la sancin de la nulidad, cuando faltan; y simplemente facultativos, que no slo no producen la nulidad del documento cuando faltan, sino que ni siquiera obligan, quedando a voluntad y arbitrio del girador el incluirlo u omitirlo. En algunas legislaciones se pueden considerar datos facultativos todos los no determinados por la ley, en cuanto no se prohbe al girador aadir los que juzgue convenientes. En otras legislaciones, por el contrario, no hay datos facultativos, ni siquiera meramente imperativos: en dichas leyes se consideran necesarios todos los datos establecidos por la ley; los dems datos se consideran nulos, no aadidos, inexistentes y en nuestra legislacin se tienen como no escritos. Si la ley expresa que se consideran no escritos, ello tiene importancia porque no afecta a la validez del cheque, suponindose que slo se ha escrito lo que vale. Hay legislaciones que suponen la nulidad del documento si se agregan clusulas extralegales al cheque. 27. DATOS ESENCIALES Entre los datos necesarios impuestos por la ley y que afectan la validez del cheque, hay algunos que son necesarios por s mismos y por encima de toda ley: son absolutamente esenciales, porque sin ellos el cheque no sera cheque, no se entendera, no podra cumplirse. El dato ms esencial es la Orden de Pago, que se confunde con el mismo cheque y que por lo mismo no es mencionada como dato, pero que constituye el Punto Central del Formulario. Sin embargo, tericamente hablando podra convenirse en que se sobreentiende, por el hecho de consignar los dems datos en un determinado formulario cuyo fin es ser orden de pago, a la manera como estn hechos los billetes o papel moneda. Pero tal omisin no es admisible cuando la ley no la autoriza expresamente o la prctica no la introduce. Por el contrario, la prctica universal y las leyes de los diferentes pases suponen una orden explcita de pago y no una orden tcita o implcita. Alrededor de esta idea o punto central giran los dems datos, los cuales son circunstancias que determinan la orden de pago. Entre esos datos circunstanciales hay tres absolutamente necesarios, en toda hiptesis, por sobre toda disposicin legal y que, por eso, son verdaderamente 61
esenciales: el nombre del librado (banco, etc. ) , el nombre del librador (que da la orden al banco o a otra persona, segn las diversas legislaciones) , la cantidad librada, girada. 28. DATOS NECESARIOS POR IMPOSICIN DE LA LEY La generalidad de las legislaciones imponen como necesarios no slo los datos que de por s lo son por ser esenciales, sino tambin otros que son necesarios para ciertos fines contemplados en la ley. De esta categora son: la indicacin de la fecha de giro, es decir, el momento en que se da la orden de pago (de esta fecha dependen los plazos sealados al pago del cheque) ; la indicacin del lugar donde se gira (importante es saber si se gira dentro del territorio nacional o desde el extranjero para determinar los plazos) ; la mencin del destinatario beneficiario del cheque, o mejor, de la primera persona en favor de la cual se da la orden de pago, al extender el cheque (y que puede ser sustituida por otra, mediante el endoso hecho por el destinatario) ; est mencin puede ser nominal, expresando el nombre del destinatario, o bien genrica, cuando el destinatario es quien presenta el cheque, sin atender a su nombre (portador) . 29. DATOS FACULTATIVOS O MENOS COMUNES Hay ciertos datos que son admitidos por algunas leyes; esto puede darse de dos maneas; o bien la ley indica cules son los datos que considere facultativos, o bien aprueba los datos que el girador estime convenientes (en este segundo caso, la ley se comporta de una forma pasiva, negativa; no prohbe la iniciativa del girador) . Entre los datos facultativos, Ripert, teniendo a la vista ante todo la legislacin francesa, menciona los siguientes, que se aplican tambin en otras legislaciones; indicacin del domicilio del girador; este dato es de suyo innecesario, por cuanto dicho domicilio consta en el banco en que el girador tiene su cuenta bancaria; indicacin de aval o garanta de tercera persona, que firma para responder solidariamente del pago del cheque, caso ms propio de la letra de cambio que del cheque, pero aplicable al cheque segn el Texto Uniforme de Ginebra (artculos 26 y 27) y el proyecto de la segunda Conferencia de La Haya (artculo 12) ; la clusula de dispensa del protesto (retour sans frais, retour sans protest) , para evitar los gastos que supone el protesto; la clusula contra documentos, por la que se crea un cheque documental. Igualmente, podra ser clusula facultativa la Guthabenklausel alemana, que la Conferencia de Ginebra no incluy en el Texto Uniforme, dejndola a la determinacin de los Estados pactantes. 30. DATOS NULOS Son los datos que segn la ley no tienen valor alguno, ni inducen obligacin de parte de nadie; son como si no existiesen, no valen ni en pro ni en contra. Debe advertirse que no es lo mismo dato nulo que dato falso; slo el dato falso hace que el cheque sea falsificado. Datos falsos seran, por ejemplo, el que expresara el nombre de un girador que no existe, o simplemente el nombre y la firma no correspondieran al verdadero girador; igualmente, si se cambia el nombre del girado (banco) . (Nos referimos aqu a una falsificacin hecha por el mismo girador, no a cambios posteriores hechos por un tercero. ) Tngase tambin en cuenta que no es efecto del dato nulo anular el cheque. Slo cuando la ley expresamente considera viciador del cheque el dato nulo, puede atribuirse tal eficacia. Si la ley nada dice al respecto, dato nulo significa dato sin valor alguno, dato que debe considerarse como si no se hubiera puesto. 62
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 31. DATOS EN EL TEXTO UNIFORME DE GINEBRA El artculo 1 del Texto Uniforme enumera como necesarios siete datos; los dos primeros se refieren a la denominacin y naturaleza del cheque, los otros cinco expresan las circunstancias en que ste se concreta; no hace falta alusin en este artculo a la cantidad, considerada en el artculo 9. Artculo 1 El cheque contiene: 1. La denominacin de cheque, inserta en el texto mismo del ttulo y expresada en el idioma empleado en la relacin de este ttulo; 2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada; 3. El nombre de aquel que debe pagar (girado) ; 4. La indicacin del lugar en que se debe efectuar el pago; 5. La indicacin de la fecha y del lugar en que el cheque ha sido girado; 6. La firma de quien emite el cheque (librador) . 32. DATOS EN LA LEY CHILENA En la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques los datos de los artculos 13 y 28 se refieren al caso especial de los duplicados. Adems de la orden de pago, en que consiste el cheque, segn la definicin dada en el artculo 10 y adems de la indicacin del beneficiario, (que puede no indicarse, segn veremos ms adelante) diferente segn la clase de cheques, el cheque deber expresar: a) El nombre del librado. b) El lugar y la fecha de la expedicin. c) La cantidad girada, en letras y nmeros, y d) La firma del librador. La indicacin del beneficiario vara segn las diversas clases de cheques; por eso la ley no poda, de un modo general, hablar del nombre del beneficiario. No es que sea una mencin omitida por la Ley de Cheques como cree en su Memoria de Prueba, ya citada, Ral Valenzuela Borgoo; la ley dice adems, despus de indicar las clases de cheques que obedecen a la distinta mencin del beneficiario. Este artculo 13 tiene una clusula de suma importancia y que ha trado diversas interpretaciones, a pesar de ser perfectamente clara y determinada; dice, en su inciso 3: Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agreguen al cheque, se tendrn por no escritas. Por tanto, las clusulas no contempladas en la Ley de Cheques, lo mismo que las clusulas que le sean contrarias (en la letra o en el espritu) son nulas; por lo mismo que son nulas, no tienen el efecto de anular el cheque: nulo equivale a inexistente y en nuestra ley esta equivalencia es expresada: Se tendrn por no escritas; sin embargo, esto que a primera vista aparece claro en la letra de la ley, ha trado problemas. Es as como si la ley expresamente dispone que las clusulas que se pongan al cheque y que sean ajenas a las exigencias del artculo 13 se tendrn por no escritas deberamos pensar que es elemental sostener que son nulas y sin valor, pues slo tienen eficacia para anular algo de lo que existe. Lo mismo pienso que debe aplicarse a actos externos al cheque, que pretendan modificar su contenido, objeto y ley. Si no valen y se tienen por no escritas las clusulas insertas en el documento cartular y de existencia autnoma, menos podrn valer los actos jurdicos externos y su nica validez ser la de dejar constancia de la fecha en que se gir el documento llamado cheque. Pero, como tantas cosas elementales, las olvidan no pocos comentaristas de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y tambin la jurisprudencia; as, por ejemplo, dicen que es nulo el cheque en garanta por llevar una condicin, aunque estuviera estampada en el mismo cheque. No tendra fuerza para invalidarlo, puesto que dicha condicin lo mismo que cualesquiera otras clusulas contrarias a la ley o simplemente no 63
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ contempladas en la ley, se deben tener por no escritas, en conformidad con lo expresamente preceptuado por la misma ley. Es nula y en consecuencia debe mirarse como no escrita cualquiera clusula que vare la naturaleza del cheque como documento que representa una obligacin cartular, abstracta, que se prueba a s misma, est escrita en un documento aparte como instrumento pblico o privado o escritura pblica. Ninguna clusula en o fuera del cheque puede hacer variar la calidad de orden de pago que lleva en s, en forma intrnseca. Toda otra interpretacin est claramente en contra de la misma ley. A. Mencin de la cantidad girada. Cantidad girada es la suma de dinero transferida del girador al beneficiario a menos que el beneficiario se confunda con el girador (mero retiro de dinero en el banco por medio de un cheque) . Esa cantidad la paga el banco o librado al beneficiario, indicado en el documento, o al tenedor del cheque si est endosado en blanco o es al portador, o a quien se hubiera endosado expresamente el pago a la presentacin del cheque y en nombre del girador, que es el verdadero pagador por cuanto de sus fondos o depsitos o de su crdito se sustrae el dinero que sirve de y para el pago. Esta cantidad o suma de dinero debe constar en el formulario; de lo contrario, se ignorara cul es el dinero por pagar a nombre del girador y el cheque resultara inevitablemente nulo. El monto de la cantidad indicada depende de la voluntad del girador, dentro de la capacidad del depsito o crdito de que disponga ante el girado. Por consiguiente, es uno de los datos variables del cheque que debe ser determinado cada vez que se gira un documento. Para ello el girador escribe el monto de la suma en la frmula del cheque en dos formas en cada ejemplar: indicando la cantidad con palabras (en letras) en el texto y como complemento de la orden de pago: pguese a la orden de don Fulano de Tal (o al portador) , la cantidad de cien pesos; otra por medio de nmeros (guarismos) en un ngulo del formulario, en el que est impreso el signo monetario a pagar, seguido de un espacio que se debe llenar con la cantidad en nmeros: $ 100. Naturalmente, ambos datos deben coincidir. Pero en caso de discrepancia, quedaran dos soluciones lgicas: o el cheque debe ser considerado nulo o debe prevalecer el dato expresado en palabras, ya por ser el texto propiamente dicho, ya por ser menos expuesto a error que el dato consignado en guarismos. El Texto Uniforme de Ginebra, en el art. 9 expresa en sus dos incisos: El cheque cuyo aporte est escrito a la vez en letra y en cifra vale, en caso de diferencia, por la suma escrita en letras. El cheque cuyo importe est escrito varias veces, sea en letras, sea en cifras, no vale en caso de diferencias, sino por la suma menor. Nuestra Ley de Cheques. No dice nada al respecto, por lo que es necesario buscar la solucin legal para el caso de disconformidad entre la cantidad en el texto del documento y escrita en letras, y en la suma indicada en guarismos. El artculo 11, inciso 3, aplica al cheque lo dispuesto en la ley para las letras de cambio en todo lo que no se oponga a la legislacin especial. En consecuencia, no existiendo una solucin en la ley especial, es indispensable y legalmente aceptable buscarla en las disposiciones de la letra de cambio. A este respecto, dice el artculo 6 de la Ley N 18. 092 sobre Letras de Cambio: Si el importe de la letra apareciere escrito a la vez en palabras y cifras, valdr la suma escrita en palabras en caso de diferencias entre unas y otras. Esta solucin no satisface a los bancos. Simplemente se abstienen de pagar el cheque que tiene ese defecto, y en general, sus respectivos departamentos jurdicos expresan que el banco debe abstenerse de pagar el cheque porque si bien es cierto que el Cdigo de Comercio hoy la ley, autorizara el pago, aplicando las normas dadas para la letra de cambio, no es menos cierto que prevalece el N 4 del artculo 13 de la ley, que 64
TRATADO SOBRE EL CHEQUE seala las menciones del cheque que deben contener la cantidad librada en letras y nmeros y en esta exigencia no hace distincin de prevalencia, y por tanto, ambas nociones son indispensables y de igual valor, anulndose entre s en caso de discrepancia. Mi opinin es que los bancos, al abstenerse de pagar los cheques con este defecto, cumplen con asegurar sus propios intereses. Pero ello no obsta a que al exigirlo el tenedor del cheque se proceda a su protesto, indicando la causa del no pago, puesto que existiendo duda, incluso en la aplicacin de la ley, no puede el banco negarse al protesto. El cheque a su presentacin debe ser pagado o protestado. La nulidad del cheque o la nulidad del acta de protesto, deben resolverlas los tribunales de justicia y no son las instituciones bancarias las autorizadas para fijar los derechos y obligaciones de los particulares. El inciso 6 in fine, de artculo 13 dice que en los casos que la Superintendencia autorice a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada, bastar que la cantidad se expresa en letras o en nmeros. Es decir, slo para esos casos vale el cheque que tenga la expresin de la cantidad slo en letras, como tambin si la expresa slo en nmeros. La cantidad girada debe serlo en moneda de curso legal, es decir, en pesos y sus centsimos, para las cuentas corrientes en moneda nacional. La Ley N 13. 305, de 4 de abril de 1959, agreg un Ttulo III con seis artculos a la Ley N 7. 498 y lo denomin De las cuentas corrientes y cheques en moneda extranjera. En la parte que tiene inters para este prrafo de la mencin de la cantidad girada, la citada disposicin expresa en su art. 46, hoy art. 45: Sern aplicables a las cuentas corrientes bancarias y cheques en moneda extranjera, las disposiciones que preceden, en cuanto no aparezcan modificadas por las disposiciones especiales del presente Ttulo. Es decir, actualmente est permitido en nuestro pas el contrato de cuenta corriente en moneda extranjera y los cheques relativos a ese contrato pueden ser tambin en moneda extranjera. En el artculo 47, hoy artculo 46, obliga al banco a pagar en la moneda librada, lo obliga a cumplir con la obligacin contrada. De no ser por esta disposicin, los bancos nacionales podran, en todo caso, pagar en la moneda corriente liberatoria, en pesos. Lo que deja a su eleccin esta disposicin es la forma como el banco podr cumplir su obligacin de pagar los cheques en la moneda librada y dice: El banco librado podr, a su eleccin, pagar los cheques en efectivo, en cheques contra el Banco Central de Chile o en letras a la vista, rdenes de pago o cheques sobre plazas extranjeras, todo ello en moneda librada. Es decir, en nuestra actual legislacin la cantidad que se gira puede ser en moneda nacional restringida al peso y sus fracciones o en moneda extranjera. Por ltimo, respecto de la mencin cantidad girada, la ley no seala el mnimo en que puede ser girado el cheque. En realidad parece que no es necesario, porque por lo general en la prctica de los negocios los papeles o efectos de comercio se usan con discrecin y sabidura. Incluso la legislacin inglesa, derog por Ley N 1. 882 el precepto que fijaba un mnimo de 20 chelines en esta clase de papeles. B. Fecha o giro de emisin. La fecha o data se indica por medio de tres elementos o unidades de tiempo, registradas en el calendario: 1) Por el nmero del da del mes (del 1 al 28, 29, 30 31) ; 2) Por el nombre del mes (uno de los doce meses) ; 3) Por el nmero del ao, por ejemplo 1993.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La colocacin de la fecha, con los tres elementos indicados, tiene importancia por una doble finalidad: a) Porque el cheque no es documento de valor indefinido en cuanto al tiempo, sino que tiene un plazo limitado para su presentacin y cobro, caducando (plazo de caducidad y no de prescripcin) una vez transcurrido el trmino sin haberse presentado; el plazo comienza a contarse desde el da de la emisin del cheque (en realidad desde el da indicado en el documento, que puede ser distinto al da en que realmente se emiti) y por lo mismo debe constar clara y determinadamente. Aclaro el concepto: debe entenderse como da de la emisin aquel que aparece escrito en el documento; b) Porque la fecha es el trmino de comparacin para el cumplimiento de otra obligacin, exigida en algunas legislaciones, que se desprende de la finalidad del cheque y que consiste en tener provisin de fondos o concesin de crdito antes de la emisin del cheque. La exigencia de la consignacin de la fecha no es igual en todas las legislaciones. 1. Las leyes inglesa y norteamericana no exigen este dato para la validez del documento (I, inglesa: Bills of Exchanges Act, artculos 3 y 4) ; 2. Otras leyes, para la validez del cheque exigen la fecha escrita en letras consignadas en cifras y colocadas o por el girador o por el portador o beneficiario; 3. Algunas legislaciones, como la espaola Cdigo de Comercio, artculo 535 y la Suiza, Cdigo de las Obligaciones, artculo 830 requieren la data consignada en letras; 4. Desde 1874 la legislacin francesa es en esto la ms exigente: la data escrita en letras por el mismo girador. Esta exigencia la contestaron favorablemente Turqua y Brasil, al Cuestionario de La Haya de 1910. Es cierto que ella sirve para aumentar las complicaciones y crear dificultades a los grandes establecimientos en que el Gerente debe firmar gran nmero de cheques sin disponer del tiempo necesario para colocar l mismo todos los datos, pero es tambin efectivo que la exigencia se justifica plenamente en la norma genrica para evitar que la vida del cheque empiece a voluntad del beneficiario o de un tercero, con graves perjuicios. En todos los pases las usuras se aseguran con cheques y no es posible que los usureros tengan en sus manos a sus vctimas. Lo exacto parece ser que el cheque sea llenado completamente por el girador. En la interpretacin de la expresin Fecha de Emisin hay dos cuestiones, sutiles si se quiere, pero que es necesario distinguir para llegar al significado exacto: la del momento al cual debe referirse la fecha colocada y la del momento en el cual se coloca la fecha en cuestin. No hay base, por mucho que se quiera utilizar, para ver en la expresin indicada fecha de emisin o de expedicin el momento en el cual debe materialmente colocarse la fecha: ni la palabra fecha, ni los trminos emisin, expedicin o semejantes, se refieren al momento en el cual se escribe la fecha. Fecha significa simplemente la consignacin de un determinado da, mes y ao calendario. Esta fecha ser de emisin cuando se refiera al momento de la emisin, no al momento de la colocacin de la fecha, a menos que, como se ha dicho en la legislacin francesa, sea obligacin que el girador ponga la fecha de su mano, pero tambin, en este caso, se puede colocar una fecha posterior e indudablemente que el cheque empezar a tener vida legal desde que la fecha puesta en el documento coincida con la realidad. Emisin es el acto de emitir (expedicin, de expedir, que es lo mismo) , el acto de constituir el cheque, de darle el valor. El valor efectivo depende de la existencia de todos los requisitos: no estar de hecho expedido o emitido el cheque mientras no se haya cumplido con todos ellos. Radicalmente, el valor est en la firma del documento; por ella reciben eficacia los dems datos y es la expresin y comprobacin de la voluntad del girador. Surge entonces el conflicto: fecha de emisin o expedicin. Ser la fecha o el momento de la firma? 66
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Importa el momento material en que se coloca la firma? O ms bien importa el momento para el cual quiere hacer valer la firma y que de hecho consta en el documento, momento que debe llamarse Momento Formal? Es ms lgico entender por fecha de emisin o de expedicin la fecha en que formalmente se considera emitido el papel, la fecha en que empieza a valer el documento, el tiempo que aparece expedido, que es el tiempo que se requiere hacer valer la voluntad de dar orden de pago. El tiempo material en que se coloca no consta en el documento, ni hay razn para darle valor. Puede existir inconveniente en que el girador diga al banco librado: doy a usted, mi contratante, orden de pagar la suma de $ X a favor del Primus a contar desde tal fecha? Dentro de nuestro rgimen jurdico y actual redaccin del artculo 10, inciso segundo, de la Ley de Cheques, la pregunta no tiene sentido, pues el cheque siempre es a la vista, cualquiera sea la fecha posterior con la condicin de que sea posible. Pero si se pone una fecha anterior al momento de la colocacin, el perodo de vida del cheque ser necesariamente ms breve de lo que habra sido si la fecha coincidiera con la realidad de la expedicin. En cuanto a los cheques postdatados frente a la ley, David Supino y Jorge de Semo (citados por Bolafio, Rocco y Vivante, Derecho Comercial, tomo 9, vol. 11, pg. 755) dicen lo siguiente: Los sistemas legales que pueden adoptarse en esta materia pueden tener por fin la nulidad del cheque postdatado, su validez y eficacia al tenor del ttulo, con un recargo en los derechos fiscales, o finalmente, la posibilidad de su presentacin para el pago a partir del da de emisin. El primer sistema no parece probable, pues sacrifica los derechos del portador de buena fe que recibi el ttulo, considerndolo emitido regularmente, ya que as resultaba de su apariencia. El segundo sistema terminara con consagrar el abuso y pondra a cargo del banquero girado la fatigosa tarea de regularizar el ttulo con las disposiciones fiscales. El tercer sistema parece el mejor, pues evita los inconvenientes, a la par que rene las ventajas de los otros. El Texto Uniforme de Ginebra establece: El cheque presentado al pago antes del da indicado como fecha de emisin es pagadero el da de su presentacin (art. 28, inc. 2) . Aplica al cheque postdatado la norma del cheque extendido con la fecha correspondiente a la presentacin: El cheque es pagadero a la vista (art. 28, inc. 1) . El proyecto de Ley Uniforme fue antecedido por el informe del Comit integrado por Gianini (Italia) , Percerou (Francia) , Eckeberg (Suecia) , Quassowki (Alemania) y Sulkiwusky (Polonia) . La Conferencia, al estudiar el epgrafe 79 del informe, denominado Comptes Rendues de la Confrence International pour l unification de droit en matire de lettres change. Billets ordre et chques, estim que la emisin de un cheque postdatado constitua a menudo un abuso acreedor de sancin. La postdata conduca a la creacin de un cheque no pagadero a la vista y por la indicacin implcita de un vencimiento postergado, que resulta de la postdata, deba ser pagadero desde su creacin. Es importante tener en consideracin que no se estim la nulidad del documento, por los posibles fraudes en perjuicio de terceros de bonna fide. Hay, entonces, diferencias entre lo resuelto por la Ley Uniforme y el pronunciamiento de la Conferencia de La Haya. Mientras la primera sanciona la postdata con la nulidad de la mencin (se entender como no escrita) , lo hace pagadero a la presentacin aun antes de la fecha escrita como fecha de libramiento, la Conferencia de La Haya sancionaba con la nulidad del documento. Es decir, para la Conferencia de La Haya el cheque que no lleva la fecha de su emisin de acuerdo con la realidad en el tiempo, es nulo. 67
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Pienso que en el caso de aceptar una sancin para el cheque postdatado, la solucin dada por la Ley Uniforme es la correcta, para evitar perjuicios a los adquirentes o portadores de buena fe. No obstante este gravsimo inconveniente, las delegaciones de Polonia y Yugoslavia hicieron mocin para adoptar lo resuelto por la Conferencia de La Haya. La delegacin polaca argumentaba que si el librador haba sealado en el documento una fecha posterior, estaba confesando su carencia de provisin de fondos o por lo menos que la provisin estara disponible a la fecha indicada, siendo que algunas legislaciones establecen importantes penalidades en el caso propuesto. Las delegaciones de Alemania, Holanda, Dinamarca, Finlandia, Noruega y Suecia, presentaron enmiendas en las que establecan que el cheque postdatado podra ser presentado al pago aun antes de la fecha indicada en el ttulo. Estas delegaciones, en conjunto, retiraron sus respectivas indicaciones y a pedido del Presidente del Comit, Limburg, se aprob la enmienda propuesta por Holanda, que expresa: Le chque est payable vue, mais si la date de la prsentation est antrieure celle du chque. Toute mention contraire est reput non crite. Sin embargo, parece ms lgica la solucin dada por la ley chilena. Cheques postdatados o a fecha en Chile. En Chile, los cheques postdatados, llamados tambin cheques a fecha, estn implcitamente autorizados por la ley al decir del artculo 22, inciso 4, creado por la Ley N 7. 498, de 30 de agosto de 1943: No servir para eximirse de responsabilidades la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una fecha posterior a la de su expedicin. Bien sabemos que frente a la discusin doctrinaria, jurisprudencial y de trascendencia prctica relativa al valor del cheque a fecha, a que nos referimos (Tratado sobre el Cheque, tomo I, pg. 66) , la Ley N 17. 422, de abril de 1971, zanj toda problemtica al disponer en su artculo 10, inciso 2 el cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquier mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque presentado al cobro antes del da indicado como fecha de emisin es pagadero el da de la presentacin. Es decir, en Chile al postdatado tiene plena validez, para todos los efectos legales, civiles y penales. Ahora bien, creo que esta solucin es una aberracin jurdica, pero la ley es la ley y debe aplicarse sin mayor objecin, aunque los autores tenemos la obligacin profesional de sealar, para posibles enmiendas, tales errores. Desde luego, los cheques son documentos que emiten los particulares dentro del Derecho Privado y ellos pueden sin objecin estipular vlidamente la fecha del cumplimiento de sus obligaciones. Quien gira un cheque a fecha lo hace en el bien entendido que ser respetada su voluntad ya aceptada por quien lo recibi. Se cree en la buena fe de quien recibe y muchas veces quien recibe contempla revalorizaciones e intereses. Sin embargo, en la prctica hay quienes no respetan su propia palabra. Si aplicramos a la ley la lgica, el legislador no debi contemplar tampoco la caducidad de los cheques por el transcurso. Ismael Espinoza Vargas (ob cit. , pg. 142) , anota que la ley italiana sobre instrumentos negociables sanciona con multas a quienes giran cheques postdatados, falsamente datados o con omisin de algn requisito, y que la ley griega castiga con prisin y multa a quien hubiera postdatado un cheque. Como podemos ver en estos casos de leyes forneas; la sancin no es la nulidad del documento, debido seguramente al papel de circulante del cheque. Fijan otras penas como sancin.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Por ltimo, es necesario referirse al cheque sin fecha o de fecha imposible. Estos casos son ms bien curiosidades que tal vez podran darse en la prctica, pero es necesario estudiarlos frente a la disposicin del art. 22, inciso 4, de la ley, que emplea la expresin sin fecha. Yo interpreto tal expresin legal en la forma que aparece en la ley, en el sentido que el girador no podr excusarse, para eludir sus responsabilidades civil y criminal, diciendo o afirmando que al entregar el documento al beneficiario no se coloc fecha y que el girador ignor cundo el tenedor del documento le puso fecha. De otra manera, es difcil comprender el alcance de la ley, toda vez que no habra beneficiario o tenedor alguno de un cheque que lo llevara al banco librado sin colocarle la data. Por lo menos el cajero no podra pagarlo y tendra que devolverlo y de ah a subsanar el error hay un paso. Ahora bien, en el supuesto caso que se depositara un cheque sin fecha, este documento no sera cheque, sera, aplicando las normas de la letra de cambio, un simple pagar firmado por el librador en favor del tomador. El banco no podr protestarlo ni pagarlo. Tampoco podrn aplicarse para los efectos de la defensa civil o criminal del cheque, las normas relativas a la notificacin del acta de protesto, pues las disposiciones de la ley se aplican a los documentos que a la fecha de su presentacin cumplen con todos los requisitos del art. 13 de la ley. Estudiado as el punto, llegamos a la conclusin de que no existe contradiccin alguna entre lo dispuesto en el art. 13 y el art. 22, inciso 4 de la ley. Vctor Barahona Bustos, Los elementos del delito de giro doloso de cheque y nulidades que pueden afectarlo, Editorial Jurdica de Chile, 1962, pg. 47, a este respecto dice, en conclusin: Concentrando an ms nuestras ideas, y concordando en este aspecto plenamente con Robles, diremos que consideramos que hay poderosas razones legales para estimar que el inciso 4 del art. 22 slo tiene aplicacin cuando se trata de un cheque que cumple con todas las exigencias del art. 13. El mismo autor cita la jurisprudencia publicada en la Revista, tomo XVIII, sec. 1, pg. 177, en que se concluye: el cheque sin fecha no es cheque y slo sirve para acreditar la existencia de una obligacin como medio de prueba (pg. 48) . Sin embargo, frente a la disposicin del inciso 2 del artculo 10, como dice que el cheque es siempre pagadero a la vista, podra argirse razonablemente y dentro de lo jurdico, que el cheque no necesita fecha, por ser a la vista, y por lo tanto el cheque sin fecha es plenamente vlido. En el peor de los casos, al serle presentado un cheque sin fecha el banco librado debera protestarlo, pues siempre la institucin bancaria est obligada a pagar el cheque o a protestarlo, cualquiera sea la causa. No obstante el peso de la argumentacin, sostengo que el cheque presentado o depositado sin fecha es nulo, por faltarle un requisito de forma establecido por el artculo 13 de la ley. No es lo mismo sin fecha que cheque postdatado. El cheque sin fecha es igual al cheque de fecha imposible. A mi manera de entender, ese documento no es cheque. El artculo 13 de la ley es imperativo, de orden pblico, y la fecha que no coincide con la realidad y no est en condiciones de coincidir con el transcurso del tiempo, es nula de nulidad absoluta y tambin puede constituir un pagar firmado por el librador en favor del tomador. Aqu estamos en presencia de un documento que tiene todos los requisitos, pero uno de ellos no coincide con la realidad. Este documento no podr servir de principio de prueba por escrito para acreditar la existencia de una obligacin, conforme lo dispone en forma genrica el artculo 1711 del Cdigo Civil. La Superintendencia de Bancos ha resuelto exactamente lo mismo al evacuar la consulta N 207 que aparece publicada en el tomo VI, pg. 637: El Banco debe abstenerse del pago de cheque con fecha imposible, como sera el 30 de febrero o 31 de junio. Tal vez la Superintendencia cometi un error a decir que en este caso sera un cheque sin fecha. El cheque tiene fecha, pero ella es imposible y tiene mucha 69
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ importancia. En el caso del cheque sin fecha no existe cheque por no cumplir con los requisitos formales del artculo 13 y en consecuencia es sancionado con la nulidad absoluta, transformndose el cheque en un simple pagar firmado por el librador en favor del tomador (criterio de la Superintendencia de Bancos en Circular N 91 de 23 de marzo de 1929, reiterado en Circular N 313, publicada en el tomo VI, pg. 297) . En cambio, en el cheque con fecha imposible o ilegible ya no existe, a mi juicio, el pagar firmado por el librador en favor del tomador. Simplemente no existe ni cheque ni pagar ni documento mercantil alguno. Puede servir slo como un principio de prueba por escrito. C. Lugar de emisin. La indicacin del lugar de emisin tiene trascendencia porque son diferentes los plazos de vencimiento del cheque, sea uno mismo el lugar de emisin y de pago, o bien, uno sea el lugar de emisin y otro el de pago; y especialmente, cuando el lugar de emisin est en un pas y el de pago en otro. Pero es necesario definir de antemano qu se entiende en este caso por lugar, palabra que usa el artculo 13, o plaza, expresin que aparece en el inciso 2 del artculo 11 de la ley. La palabra locus (lugar) , usada desde antiguo en el Derecho, hace referencia a la ciudad o pueblo, al conglomerado o asiento urbano. La palabra plaza significa una poblacin de cierta importancia; especialmente se aplica este nombre a las ciudades fortificadas; en nuestro caso, es un ciudad de alguna importancia comercial, como son aquellas en que hay alguna institucin bancaria. No hay referencia ni al departamento (dentro del cual puede haber varias plazas) , ni al municipio o comuna dentro de una plaza, como Santiago, puede haber varios municipios distintos) . El lugar de emisin, por tanto, es la poblacin en que el girador extiende y firma el cheque. Como es claro, puede diferir del lugar del pago y la ley contempla esta situacin dando distintos plazos para la validez del cheque en el tiempo, para el plazo de caducidad. El Texto Uniforme de Ginebra, artculo 2, ltimo inciso, estatuye: El cheque sin indicacin del lugar de su creacin, se considera suscrito en el lugar designado al lado del nombre del librador. El Cdigo de Comercio argentino en el artculo 800, N 3 exige que el cheque contenga el lugar en que es firmado. Nuestra ley, en el artculo 13, exige que contenga el cheque como dato el lugar (y la fecha) de la expedicin. En el artculo 11 se haba sealado: El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente. Este requisito de forma, lugar de expedicin, exigido en el inciso 1 del artculo 13, est complementado en el inciso 5 del mismo artculo 13 al disponer: Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girado. Este inciso fue agregado por el artculo 29 de la Ley N 17. 318 del 1 de agosto de 1970. Es cierto que este requisito dio lugar a muchsima doctrina y en especial, la jurisprudencia que, como afirmo en mi Tratado sobre el Cheque, citado, tomo I, pg. 79, la jurisprudencia chilena no tuvo ninguna lnea determinada, pues dict sentencias en un sentido como en otro, es decir, a veces les dio plena validez a los cheques que no tenan lugar de giro, aduciendo que se cumpla la exigencia del lugar del giro al suponerse que era el de la oficina que haba expedido el libreto de cheques. Esa solucin sirvi, ciertamente, para impedir injusticias graves, pero desde el punto de vista de una sana administracin de justicia, igual para todos en los mismos problemas, desde el ngulo del Derecho, me parecieron siempre impropias, por decir lo 70
TRATADO SOBRE EL CHEQUE menos. En otras sentencias los tribunales, especialmente la Corte Suprema, declararon la nulidad de los documentos por carecer del requisito de forma aludido. La Corte Suprema, para los efectos de la Casacin en el Fondo, sostuvo (no emple la forma verbal en pluscuamperfecto porque el problema hoy no existe en relacin con el lugar de emisin) que la situacin de tener o no tener lugar de expedicin un cheque es cuestin de hecho que debern resolver los jueces de fondo. Antes de la promulgacin de la Ley N 17. 318, el tema tena importancia y es por ello que en el Tratado, tomo I, pginas 70 y siguientes, se le dio el lugar y la extensin correspondientes, con cita de jurisprudencia y textos de sentencias. Hoy no se justifica. Ante la disposicin transcrita, agregada por Ley N 17. 318, debemos concluir que es obligatorio que el banco emisor seale, en los cheques que proporciona al cuentacorrentista, el lugar en que est ubicada la oficina a que corresponde la cuenta corriente, es decir, el domicilio del banco, sea la sede principal o la sucursal correspondiente. Si el cheque no contiene el lugar o plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girado sera nulo, pues no cumplira lo ordenado por el inciso 1 del artculo 13 al no expresar el lugar de la expedicin, y no podra presumirse. Conclusin. Al dictarse el precepto sealado, si el cheque tiene, como lo ordena la Superintendencia, el domicilio del banco librado en que tiene cuenta corriente el girador, el cheque siempre tendr lugar de expedicin. Sin embargo, con respecto a la plaza que debe entenderse un poblado, ciudad, hoy cuando muchos bancos tienen distintas oficinas en una misma ciudad o plaza, se produce el problema grave de la fecha de la caducidad. As por ejemplo, en el ltimo da de vigencia del cheque es depositado en el mismo banco, en la misma ciudad, pero en oficina ubicada en distinta calle; el cheque podra llegar a la oficina del banco librado al da siguiente y podra sostenerse que el cheque ha caducado y no puede ser pagado ni protestado, o si es protestado, lo sea por caducidad. Mi opinin es que el cheque est bien presentado, debe ser pagado por la oficina en que se presenta o protestado por cualquiera causal que no sea la de caducidad. La solucin ms correcta es cambiar plaza por ciudad. D. Lugar de pago. Algunas leyes exigen la indicacin del lugar de pago. El Texto Uniforme de Ginebra, en el ya citado art. 1, N 4 exige: la indicacin del lugar en que debe efectuarse el pago. En el artculo 2, inciso 2, se completa esta disposicin: A falta de indicacin especial, el lugar designado al lado del nombre del girado se considera como lugar de pago. Si se indican varios lugares al lado del nombre del girado, el cheque es pagadero en el primer lugar indicado. En el inciso 3 del mismo artculo: a falta de estas indicaciones o de toda otra indicacin, el cheque es pagable en el lugar en que el girado tiene su establecimiento principal. Todava aade el Texto Uniforme en el artculo 8: El cheque puede ser pagadero en el domicilio de un tercero, sea en la ciudad en que el girado tiene su domicilio, sea en otra localidad, a condicin sin embargo, de que el tercero sea banquero. En el artculo 31 dispone: La presentacin de una cmara de compensacin equivale a la presentacin al pago. La ley chilena omite esta exigencia, por cuanto ya la ley civil y la ley comercial han establecido el lugar donde debe hacerse el pago en cumplimiento de las obligaciones. 33. MENCIN DEL TTULO DE CHEQUE La cualidad del cheque se deduce de la descripcin y de la finalidad del cheque. Sera ventajoso hacer constar en el mismo documento que se trata de un cheque, por la inclusin de esta palabra en la frmula? 71
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ En favor de su insercin est la razn del rpido conocimiento del documento por parte de clientes y empleados. En contra, milita el inconveniente de aumentar en otra las causales de nulidad del ttulo, inconveniente que no se compensa con la dbil ventaja indicada. El cheque, en definitiva, debe ser examinado antes de ser pagado. (R. Valenzuela, El cheque, 12, pg. 26) . Las opiniones estuvieron divididas, al dar respuesta al Cuestionario de 1910. Pero en la Segunda Conferencia de La Haya, 1912, y en la Conferencia de 1931, se opt por la inclusin del trmino cheque en la frmula del documento. El Texto Uniforme de Ginebra dice: Art. 1 El cheque contiene: 1 la denominacin de cheque, inserta en el texto mismo del ttulo y expresado en el idioma empleado en la redaccin de este ttulo. Igual disposicin se contiene en las leyes de los pases que acomodaron sus disposiciones sobre el cheque al Texto Uniforme. 34. CLUSULA SOBRE DISPOSICIONES DE FONDOS Guthaben Klausel. En el derecho alemn se estableci el requisito formal de expresar en el cuerpo del cheque la cantidad hasta cuya concurrencia poda el girado pagar cheques del girador, atendidas las disponibilidades de ste: as, la ley alemana de 1908, art. 3; igualmente la ley de Hungra, art. 1. En la Conferencia de La Haya de 1912, defendi la inclusin de este dato el representante alemn Von Simson, oponindose a ello el representante francs Lyon Can.Su aplicacin importara la divulgacin de detalles sobre el estado financiero del librador, quebrantndose con ello reservas muy respetables. (Supino y De Semo, obra citada, N 723) . 35. MENCIN DE AVISO En algunas legislaciones extranjeras se permite aadir la clusula avisado, como condicin de que llegue al banco el aviso de parte del girador del giro hecho, para que el cheque pueda ser pagado. La delegacin belga propuso a la Conferencia de Ginebra la admisin de la palabra aviso, que servira de garanta contra las falsificaciones. La Conferencia no se pronunci. (Vase Supino y De Semo, obra citada, N 723) . En Chile no puede ser admitida una clusula de esa naturaleza como en ninguna legislacin en que el cheque sea una orden de pago absolutamente incondicional (como sucede en el mismo Texto Uniforme de Ginebra, en que se considera el cheque como un mandato puro y simple, artculo 1) . 36. VALIDEZ Y SOLEMNIDAD DEL CHEQUE El cheque debe tener las condiciones que impone la ley, es decir, debe estar rodeado de todas aquellas circunstancias que la ley ha sealado y que tiene como objeto perfilar la estructura del documento para conocerlo y distinguirlo; esas circunstancias son los datos o menciones que se han enumerado y, en parte, comentado; tambin hay que considerar otras circunstancias que no estn destinadas a aparecer en el documento, pero le sirven de base y son los presupuestos del cheque. Solemnidad de un documento. En el caso, solemnidad del cheque es el conjunto de condiciones que dan forma al documento y sirven para hacerlo aparecer como tal documento, en nuestro caso, como cheque. Es un principio inconcuso del Derecho que lo que afecta a la solemnidad afecta a la validez. Lo que significa que si a un documento le falta cualquiera de las lneas con que la ley ha perfilado su figura, dicho documento es nulo en cuanto tal documento.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE As lo entendi y estableci el Texto Uniforme de Ginebra respecto del cheque, en el art. 2, inciso 1.El ttulo en el cual falte una de las enunciaciones indicadas en el art. precedente, no vale como cheque. La ley chilena de cheques nada dice en especial; pero naturalmente, supone los principios generales del Derecho universalmente reconocidos. En resumen, los datos o menciones que la ley exige para el cheque de por s afectan la validez del ttulo, de modo que sin ellos no es cheque. Mario Verdugo, obra citada, pg. 57, al hablar sobre la doctrina de los autores expresa que se coincide en que la omisin de algunas de las menciones o requisitos que prescribe en el art. 13 afecta a la naturaleza jurdica del cheque. Para algunos el documento sera nulo. Otros autores opinan que en tales condiciones no hay cheque por faltar un requisito para su existencia. Esta distincin pareciera tener alguna importancia doctrinaria. Yo no lo creo as; s pienso que es un error hablar de existencia o de inexistencia. Ella sera en relacin a lo jurdico, pues no podra tratarse de la existencia material. La inexistencia jurdica por omisin de un requisito no me parece acertada, pues de ser as no sera una cuestin de hecho que deben resolver los jueces de fondo. . . Su inexistencia la podra declarar la Corte Suprema incluso conociendo de la casacin en el fondo y se ha resuelto que no, que es una cuestin de hecho. Si fuera inexistente, no necesitara ser alegada, podra ser resuelta de oficio. Un cheque al que le falta un requisito de forma es nulo y as debe ser declarado por resolucin judicial. 37. TRES ASPECTOS DE DATOS Respecto de los datos que ha de contener el cheque como documento solemne, hay que enfocar tres aspectos relacionados entre s, pero distintos: a) la existencia misma de los datos; b) su procedencia, y c) el tiempo en que se estampan. A. En cuanto a la existencia de los datos, la ley chilena exige que el cheque, adems de la indicacin del beneficiario, exprese: el nombre del librado (banco) y el lugar de expedicin, la cantidad girada (letras y nmeros) y la firma del librador. El cheque no tendr valor efectivo mientras no contenga de hecho todos los datos y coincidan stos con la realidad. Es necesaria, pues, la coexistencia de los datos con la realidad. B. Procedencia de los datos. El primer principio, que debe estar fuera de discusin (al menos en relacin con la ley chilena) , es que la firma debe ser estampada por el mismo girador; de lo contrario, no sera firma. Firma es el distintivo que para identificar y comprobar su intervencin usa cada persona en los documentos, en general, en los escritos; es prueba en cuanto, procediendo directamente de una persona, revela el modo propio de cada uno, que es difcil imitar. Sobre todo si no se atiende slo a las apariencias sino a la estructura ntima de los rasgos. La firma suele expresar el nombre y apellido o apellidos de cada uno; pero esto no es absolutamente necesario, pues frecuentemente resulta un jeroglfico y algunos hasta usan un signo puramente convencional. Lo importante, en cuanto al cheque, es que coincida la firma estampada en l con la registrada en el banco girado en que el girador tiene su cuenta corriente bancaria. En la emisin de un cheque, el acto ms esencial, el acto verdaderamente esencial, es la colocacin de la firma de parte del girador, o sea, del que da la orden de pago teniendo cuenta corriente bancaria; es la expresin de su voluntad que tiene por objeto la orden de pago.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ El artculo 13 dispone que el cheque debe contener la firma del librador. La firma es el nombre y apellido con rbricas, que una persona pone en un documento para obligarse a dar la autenticidad escrita de propia mano. El Diccionario de la Academia Espaola dice en su acepcin de rbrica: Rasgo o conjunto de rasgos de figura determinada, que como parte de la firma pone cada cual despus de su nombre o ttulo. A veces pnese la rbrica sola; esto es, sin que vaya precedida del nombre o ttulo de la persona que rubrica. En consecuencia la firma en timbre fijo no vale, salvo que la Superintendencia de Bancos lo autorice conforme el inciso 6 del art. 13. En cuanto a la procedencia de los datos, nada dice la ley chilena; en ninguna parte exige que sea el girador quien estampe con su propia mano los datos, exigiendo tan slo que el cheque los exprese y que no sean colocados con engao. Con razn hay, pues, quienes opinan que no se contraviene la ley por el hecho que no sea el girador quien ponga los datos, a condicin de que no haya fraude contra el mismo girador. Los que argumentan en pro de la opinin contraria a la indicada, es decir, los que piensan que es el girador quien debe colocar de su propia mano todos los datos (aunque sea usando un medio mecnico) , alegan que la colocacin de los datos es lo que constituye la emisin del cheque, la cual corresponde al girador, como cae de su propio peso. Esta razn es alegada en algunas defensas judiciales. As, por ejemplo, el Sexto Juzgado del Crimen de Santiago rechaz una encargatoria de reo entre otras razones porque el cheque ha sido llenado en cuanto el nombre y fecha por una persona distinta de la giratoria. Pero en contra de este fallo estuvo la Corte de Apelaciones de Santiago (4 de diciembre de 1950) y en segunda sesin, la Corte Suprema (22 de mayo de 1951) . Un fallo de la Corte de Santiago dice: No resta mrito al valor del cheque la circunstancia de que el documento haya sido slo firmado por el girador, en tanto que haya sido llenado por otra persona, y en el considerando 4 se da la razn de una manera perspicaz: puesto que ya sea que el lleno hubiera sido hecho antes de la firma o despus de ella, la sola firma del girador le da autoridad necesaria como documento emanado de su persona, quiere decir que ello ha ocurrido con la expresa autorizacin del girador. Un ltimo fallo de la Corte Suprema (Cas. forma y fondo 18 de agosto de 1964. Rev. LXI, 2 parte, sec. 4, pg. 262) , expresa: Que la otra causal de nulidad formal que denuncia el curso y que se hace consistir en el hecho de no haber sido extendida la sentencia impugnada en la forma dispuesta por la ley, debe desecharse por las siguientes razones: En primer trmino se invoca el vicio de no haberse mencionado en el fallo de primera instancia ni en el de segunda, que produjo aqul, el infirme pericial-caligrfico emitido por el perito, Fortunio Rubio, omitindose de esta manera su examen y ponderacin con arreglo a la sana crtica, pero es del caso sealar que aunque hubiese sido efectiva tal omisin no habra influido en lo dispositivo de la sentencia, por cuanto la existencia de los delitos reiterados de giro doloso de los cheques de que se trata y la participacin del reo Chaparro en el carcter de autor de tales hechos delictuosos, las tienen por establecidas los jueces del fondo con los antecedentes probatorios y de cargo que indican los considerandos 4 y 6 del fallo de primera instancia y 6, 7 y 8 del de segunda, el que a su vez produjo aquellos fundamentos de la resolucin del juez a quo. Sin embargo, el razonamiento 11 del fallo de alzada se refiere implcitamente al peritaje en cuestin, que rola a fojas 90, cuando expresa: Que est acreditado en autos que las menciones no impresas de los cheques, a que se refiere el proceso, fueron manuscritas por personas distintas de su emisor. Pero ello 74
TRATADO SOBRE EL CHEQUE no obsta a su validez, porque ningn precepto legal lo impide ni se seala tampoco, entre los requisitos que deben cumplirse para su expedicin, que sea una misma persona la que efecte los llenos y estampe la firma, como quiera que es precisamente esa probanza pericial la que en sus conclusiones de fojas 92 vuelta establece que la firma de giro de los cheques pertenece al reo y que las dems menciones o leyendas que en ellos se contienen han sido escritas por terceras personas. Por consiguiente, el vicio atribuido a la sentencia no existe y debe desestimarse el recurso en este aspecto. En la emisin del cheque hay que distinguir el acto esencial que es la colocacin de la firma (por la que recibe su valor la orden de pago, que dada sin firma sera como dada por nadie) y los actos complementarios encerrados en la colocacin de cada uno de los otros datos, por lo que se circunscribe la orden de pago. No importa quin coloque materialmente los datos complementarios, siempre que estn supeditados a la firma, por la que el girador manifiesta su voluntad y por la que hace suyos todos los dems datos ya colocados o ya por colocarse. Tan cierto es que el girado hace suyos los dems datos por la firma y que no importa quin los haya colocado materialmente, que hasta el presente nadie ha reclamado ni ha considerado nulos los cheques, a pesar de que en los formularios de todos los bancos estn impresos de antemano algunos datos, como son: el lugar de la emisin, el nombre del girado (banco) y lo que es ms grave, el mandato que constituye la esencia misma del cheque: Pguese a la orden de la suma ; la misma fecha est parcialmente indicada en los formularios, que para expresar el ao colocan los guarismos iniciales: 20. 38. COINCIDENCIA TEMPORAL DE LOS DATOS Para que el cheque sea tal, se necesita la coincidencia o coexistencia de todos los datos impuestos por la ley como necesarios y su conformidad con la realidad de las cosas. Los datos se consignan sucesivamente: entre la colocacin de un dato y la colocacin del otro no se ha impuesto ningn plazo ni tampoco se ha impuesto el orden temporal en que deben ser colocados. Es materialmente imposible colocar todos los datos simultneamente, en un solo acto, de un solo golpe. El fieri, el hacerse del cheque es necesariamente gradual: para la validez del cheque no importa que ese tiempo sea breve o se haya ocupado un tiempo ms largo. Una vez colocados todos los datos exigidos y correspondiendo stos a la realidad, el cheque es verdadero cheque, es vlido en cuanto cheque, debe ser reconocido como cheque. Lgicamente hay que aplicar estos principios tanto al cheque sin fecha (o sin algn otro dato) como al cheque de fecha posterior (cheque a fecha) . La objecin puesta por algn autor de que el cheque nulo en un principio no puede ser vlido posteriormente, es especiosa; si ella fuera valedera, ningn cheque sera vlido (es el caso de aplicar el principio de los filsofos: lo que prueba demasiado, nada prueba) , porque necesariamente, al girar un cheque, se pasa de un momento de nulidad a otro de validez, ya que es imposible colocar los datos simultneamente de este modo; ni el propio girador podra colocar la fecha despus de colocar la firma, puesto que la firma del cheque sin la fecha fue nulo; tampoco podra colocar la firma despus de la fecha, puesto que el cheque con fecha sin firma fue igualmente nulo. En conclusin diremos que: a) El cheque, que siempre es de vida breve, est destinado a morir y pasar de un momento de validez a otro de ineficacia: cheque caduco (por expiracin del plazo) . b) El cheque adquiere su valor, entra a la vida real jurdica, al momento de ser presentado al banco librado: si en ese momento el cheque carece de un dato esencial o 75
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ est caducado, es nulo y ser protestado en el caso de faltarle un requisito o ser devuelto al tenedor si estuviere caducado.
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Captulo VI
PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CHEQUE

39. PERSONAS QUE INTERVIENEN NORMALMENTE Tres son las personas que intervienen normalmente en la vida del cheque: 1) El girador, que es el que da la orden de pago; 2) El girado, que es el que la recibe para cumplirla, y 3) El tenedor o beneficiario del cheque, que es la persona a favor de la cual se da la orden y que presenta el cheque al girado para recibir el pago de la suma indicada en el cheque. Sin embargo, pueden coincidir en una sola persona las figuras del girador y beneficiario cuando alguien gira un cheque para retirar una suma en depsito bancario; cuando gira agregando el nombre de un encargado (no usamos el trmino mandatario, que sera el tcnico, para no entrar en confusiones, ya que el banco librado es tambin mandatario) , para cobrar el cheque y se agregan las palabras para m. Este encargado presenta el cheque al banco para cobrarlo en favor del girador, en comisin de cobranza, siendo tenedor pero no beneficiario; es un mero tenedor en un sentido material. En cambio, no pueden coincidir en una sola persona las figuras de girador y girado de un mismo cheque. El Texto Uniforme de Ginebra, en el artculo 6, inciso 1 dice: El cheque no puede ser girado sobre el mismo librado salvo en el caso que se trate de un cheque girado entre diferentes establecimientos de un mismo librador. Segn esto, un banco al hacer una operacin comercial no podra girar un cheque pagadero en el mismo banco. Yo creo que el banco no puede ser girado y librado al mismo tiempo en el sentido legal de las expresiones, pero en determinadas ocasiones y para los efectos de cuadrar saldos y balances, es decir, desde un punto de vista estrictamente contable, podr girar documentos en contra de s mismo, especialmente si lo hace a favor de una propia sucursal o agencia. En caso de endoso el beneficiario viene a convertirse en una especie de girador, nombrando a otro beneficiario en su lugar y asumiendo ciertas responsabilidades propias del girador. La figura del avalista no es admitida en el cheque por la ley chilena, ni por la mayora de las leyes extranjeras, siendo propia de la letra de cambio. 40. GIRADOR O LIBRADOR DE UN CHEQUE La primera persona que interviene en la emisin o expedicin de un cheque es el emisor, el que lo expide y que toma el nombre de girador del cheque (son sinnimos: girar, librar, extender, expedir o emitir un cheque) ; en francs se llama tireur, en ingls drawer. Girador o librador es, pues, la persona que, poseyendo un depsito o crdito bancario mediante cuenta corriente bancaria, dispone de l parcial o totalmente por medio de un cheque, que es la orden enviada a su depositario (banco) de entregar a su nombre una determinada cantidad a la persona indicada en la misma orden. En el cheque debe constar de una manera autntica quin es el girador; en virtud del cheque mismo debe identificarse su persona. 77
Tanto la ley chilena de cheques como el Texto Uniforme de Ginebra exigen la firma y no hablan del nombre del girador. La firma es algo ms que la mera indicacin del nombre aun completo, porque es algo personal, es una huella dejada por el propio girador. Pero, como queda dicho, la firma no incluye necesariamente la indicacin del nombre y menos del nombre completo. Puede ser simplemente un signo. Mas, en todo caso, debe ser un signo que sirva de base a la identificacin en cuando es usado permanentemente por el firmante y en cuanto de l debe dejar constancia en el banco, en el contrato de cuenta corriente bancaria, con la indicacin, al mismo tiempo, del nombre completo (nombres y apellidos) , domicilio, etc. El banco debe exigir la identidad entre la firma que aparece en el cheque y la registrada en el contrato de cuenta corriente; en la prctica peridicamente controla la firma, pues sta cambia con el tiempo. Va cambiando la persona en sus caractersticas y como consecuencia cambia la letra y, por ende, la firma. La ley blgara (Cdigo de Comercio, art. 641) , exige que la firma comprenda el nombre y apellido del girador, o la razn comercial de la empresa giradora. La rbrica, o lnea caracterstica con que se subraya o acompaa el nombre de la persona, es complemento de la firma, pero no es necesaria, pues la ley ni siquiera la menciona ni es parte esencial de la firma (en algunas naciones est en uso, en otras es desconocida) . Ntese lo que dicen los distinguidos autores (Supino, David, y De Semo, Jorge, en Derecho Comercial, tomo IX, vol. 11, N 727) : La palabra firma figura adoptada en sentido muy lato para designar cualquier signo material idneo, segn los usos del pas, para identificar a la persona que la inserta en el efecto. Pero aaden: Sera compatible con este concepto de la firma la costumbre general, existente en el Japn y otros pases de Oriente, de poner el ttulo, no la firma manuscrita sino el sello privado del librador, junto o bajo la indicacin de su nombre. Por nuestra parte, creemos que cualquier signo sirve o puede servir de firma, pero siempre que sea apto para identificar, siempre que lleve algo personar, como el nombre completo, abreviado o indicado de otro modo convencional, pero de puo y letra del firmante. No son de esta naturaleza ni los facsmiles ni los timbres que pueden caer en manos de cualquiera y ser usados hasta por los menos hbiles falsificadores. Slo en esos pases donde la costumbre o la ley expresamente lo autorizan, puede aceptarse este modo de firma, y en forma restrictiva en Chile. 41. CAPACIDAD DE GIRAR La capacidad de girar parece, ante todo, ligada a la capacidad de firmar; sta viene a ser un requisito mnimo, podramos decir previo. Cuando la ley requiere la firma del girador para la validez del cheque, como pasa en la ley chilena, en el Texto Uniforme y en las legislaciones en general, quien no sabe firmar es, por lo mismo, incapaz de girar cheque. Cuando no hay esta exigencia legal (digmoslo al menos en hiptesis) , siendo por lo dems necesaria la identificacin del girador, puede hacerse esta identificacin de distintos modos: El Texto Uniforme de Ginebra (Anexo II, art. 2) dispuso a este respecto: Cada una de las Altas partes Contratantes, tiene para los compromisos tomados en materia de cheques en su territorio, la facultad de determinar de qu manera puede ser suplida la firma, con tal que una disposicin autntica inscrita en el cheque, compruebe la voluntad de aquel que habra debido firmar. Uno de esos modos podr ser el indicado entre las respuestas al Cuestionario de 1910: La firma de un tercero a ruego del interesado, ante dos testigos, hacindose constar el hecho; o bien al nombre del girador, escrito por otro o grabado con un timbre, 78
TRATADO SOBRE EL CHEQUE se le podra reconocer valor con tal de llevar la impresin digital del mismo interesado, del mismo girador. La manera ms autntica y segura es la identificacin del girador por testimonio notarial; medio tanto o ms aconsejable cuanto mayor sea el valor del cheque. La capacidad de girar depende, en segundo trmino, de la capacidad de tener cuenta corriente bancaria, que, a su vez, depende de la capacidad de disponer de la suma de dinero que se quiere entregar en cuanta en una institucin bancaria. Con la derogacin del artculo 137 del Cdigo Civil, por la Ley N 18. 802, la mujer casada en sociedad conyugal no necesita autorizacin del marido para el contrato de Cuenta Corriente Bancaria y en consecuencia puede ser titular de una cuenta y girar cheques. El menor de edad, sujeto a patria potestad o a tutela, necesita autorizacin del padre, de la madre o tutor para tener cuenta corriente y poder girar. Sin esta autorizacin, el banco sera responsable de la cuenta abierta a un menor. Segn Balsa Belluci (N 52) : Sentado el principio de la comerciabilidad del giro del cheque, tinese como consecuencia que la capacidad para realizarlo es la necesaria para ejecutar actos civiles, de acuerdo con el principio general de la actitud jurdica en el orden mercantil. Pensamos que en caso que no haya que atender a la capacidad comercial, definida en el respectivo Cdigo de Comercio, basta la capacidad civil; como dice Ripert, estos documentos se han independizado de las operaciones comerciales. Pero si el Cdigo de Comercio ampla la capacidad del menor, permitindole actos de comercio, con mayor razn va envuelta la capacidad general. 42. GIRO POR PODER Giro por poder significa que la persona que ha recibido un poder legal, debidamente comprobado y que consta al girado o banco, puede girar con su firma sobre la cuenta corriente del poderdante para los fines determinados en el poder. Esto est conforme con los principios generales del Derecho y nuestra Ley de Cuentas Corriente Bancarias y Cheques no contiene clusula alguna contraria a tales principios. Con razn cuando en Chile no exista ley alguna sobre el cheque opinaba Zaartu Eguiguren que en los cheques, como cualquier obligacin, el librador no est absolutamente obligado a firmar las palabras por poder de. Vase Zaartu Eguiguren, De los Cheques, pg. 11. La actual Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques exige expresamente la firma del girador. Esto lleva consigo dos consecuencias: a) El que no es titular de la Cuenta Corriente Bancaria no puede girar a nombre del titular si no tiene poder autnticamente comprobado, sobre todo frente al girado (banco) , que asume la responsabilidad de ejecutar la orden de pago; b) El que est autorizado por poder se convierte en girador, aunque subordinado: su firma es necesaria, si no firma el poderdante; de modo que en todo caso debe aparecer la firma de uno u otro; no hay pues contravencin a la disposicin de que el cheque lleve la firma del girador. Lo importante es que tal poder, ante todo, consta al girado que debe pagar los cheques y debe saber quin es el que da la orden y verificar si es persona que legtimamente la puede dar. Generalmente se exige escritura pblica, salvo que sea una Institucin como, por ejemplo, los Tribunales de Justicia, en que basta que el Secretario certifique su cargo para que se reconozca la firma para el giro de los cheques. La ley ecuatoriana admite expresamente que el girador puede autorizar a otro para que lo presente. El Texto Uniforme de Ginebra dice: El cheque puede ser girado por cuenta de un tercero (art. 6, inciso 2) .
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ En ese caso podemos decir que la persona del girador se duplica, hay en realidad dos giradores: un girador material y subordinado y un girador principal, formal; entre uno y otro existe el nexo de un mandato, siendo mandatario el que coloca la firma como representante y siendo mandante aquel en cuyo nombre se coloca la firma y se gira. El girador subordinado debe atender a la utilidad de su mandante, a su voluntad y condiciones impuestas. Sobre la responsabilidad del que gira un cheque a nombre de otro, establece el Texto Uniforme. El que pone su firma en un cheque, como representante de una persona de la cual no tiene poder de obrar, queda obligado en virtud del cheque y, si ha pagado, tiene los mismos derechos que hubiera tenido el pretendido representante. Lo mismo ocurre cuando el representante ha excedido sus poderes. (Texto Uniforme, art. 11) . Se ha suscitado el caso del mandatario que gira un cheque y ste resulta protestado. Es evidente la responsabilidad civil del mandante, pero en cuanto a la responsabilidad penal, no cabe duda que slo responde el que firma materialmente, pues nadie puede cometer un delito por otro. La notificacin del acta del protesto debe hacerse a ambos, tanto al mandante como al mandatario. En cuanto se refiere al mandatario que gira sobre CUENTA CERRADA del mandante, es de toda evidencia que el mandatario debe responder de toda accin, civil y criminal, sin perjuicio de las acciones que correspondan contra el mandante. 43. GIRADO O LIBRADO DE UN CHEQUE Llmase girado o librado (tir se llama en francs, drawer, en ingls el depositario, que, en virtud de contratos de cuenta corriente, recibe depsitos y asume la funcin de pagar al recibir rdenes de los depositantes. Es cosa manifiesta que en el cheque debe constar clara y seguramente quin es el girado o librado y esto con indicacin precisa del nombre. De lo contrario, no se sabra a las claras a quin va dirigida la orden de pago, a quin hay que presentar el cheque y quin debe pagarlo. El cheque perdera inevitablemente su valor. De hecho las leyes, empezando por el Texto Uniforme de Ginebra, exigen la indicacin del nombre del girado (no se exiga en la ley italiana, o sea, en el Cdigo de Comercio; hoy lo exige el Real Decreto de 1933) . La ley griega de 1918 (artculo 1) exige la determinacin del nombre y apellido; nombre y apellido o bien razn comercial exige el Cdigo blgaro (art. 641) . Tericamente hablando y prescindiendo de lo que en cada pas establezca el derecho positivo, al nombre del librador equivaldra a algn signo convencional por el que el librado quedar individualizado, signo escogido por el mismo librado y que debera ser legalmente aprobado. Pero es ms claro usar un nombre que un mero signo. El nombre del librado (banco) entre entre los datos impresos en el formulario de cheques, puesto que es un dato invariable en todos los cheques procedentes de la misma institucin. Es el dato que aparece ms visible por el tamao de las letras que suelen tambin ser ms elegantes en una misma ciudad, aaden al nombre principal la indicacin de la sucursal, lo que a veces se hace mediante un timbre. Generalmente las leyes no hacen mencin del domicilio del librado: esta mencin debe considerarse una circunstancia que forma parte del nombre o individualizacin del librado. Especial mencin del domicilio hacen los Cdigos espaol (art. 535) y salvadoreo (art. 457) . 44. QUIN PUEDE SER LIBRADO (GIRADO) A las leyes corresponde determinar las condiciones para desempear las funciones del librado, si puede ser una persona natural (individuo) o debe ser una persona jurdica (institucin) , o si requiere alguna condicin especial. 80
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 45. BENEFICIARIOS O DESTINATARIOS DEL CHEQUE El destinatario o beneficiario del cheque es la persona a quien se destina el cheque, en cuyo beneficio se hace directamente el pago. Naturalmente, el beneficiario, llamado tambin tenedor porque es l quien tiene derecho al cheque como tal, puede cobrarlo por s o mediante otra persona. para evitar dificultades ante el girado, quien si desea cobrarlo por medio de otro lo endosa a ste, aunque el endoso de por s est llamado a ser medio de transferencia de cambio de beneficiario. (Vase Derecho alemn, Heinsheimer, donde se dice que slo los cheques girados contra un banco estn libres de impuestos) . Hay diferentes casos de designacin del beneficiario en el cheque: a) El cheque puede ir destinado al mismo librador que se propone retirar una suma de su depsito: lo indica por las palabras para m y el cheque se llama de comisin de cobranza. b) Puede ir destinado a una determinada persona, distinta del librador; en tal caso debe constar el nombre del destinatario colocado en el lugar en blanco que sigue a la orden de pago (cheque a la orden: pguese a la orden de; cheque nominativo: pguese a) . c) Puede quedar a disposicin del que lo tenga materialmente a la manera de la moneda corriente; esto se indica con las palabras, no se borran, puede ser cobrado por el portador aun sin el nombre del destinatario. Los mismos formularios suelen contener esta advertencia, ad calcen paginae. El artculo 13 de la ley chilena, empieza: Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo,. En los cheques, que son impresos otorgados por la institucin bancaria, se expresa, Pguese a la orden de o al portador. Ahora bien, en el inciso 4 del mismo artculo se autoriza borrar o tachar las expresiones a la orden de o al portador. De esta suerte, queda el documento en las siguientes situaciones: A. Cheque nominativo. Se borran las expresiones a la orden de y o al portador, llenndose en lugar de los puntos suspensivos con el nombre del beneficiario, quedando: Pguese a don Mario San Martn Azcar, por ejemplo. B. Cheque a la orden.Pguese a la orden de Mario San Martn Azcar y se borran las palabras o al portador. C. Cheque al portador.Pguese a la orden de Mario San Martn Azcar (o no se coloca el nombre quedando en blanco despus de la orden) o al portador. Ahora bien, qu ocurre si se presenta al banco librado un cheque distinto a estas posibilidades? Por ejemplo, dice: Pguese a Mario San Martn Azcar o al portador, vale decir, se borra slo la expresin a la orden de. Este cheque simplemente debe considerarse nominativo y deben regir a su respecto las consecuencias de tal caracterstica por cuanto el nombre del beneficiario consta. Afirmo s que no es al portador. Este caso tiene importancia por cuanto se present; el cheque estaba girado a favor de una persona que determinaba la expresin o al portador. Falleci M. L. Z. y la viuda qued con el cheque; el banco librado lo protest por falta de fondos. Yo creo que ese cheque es nominativo y los herederos del beneficiario tenan otros derechos que ejercer, sirviendo el documento de prueba escrita. Qu ocurre si el cheque nominativo se gira en esta forma: Pguese a don Francisco Serrana Laurie y otro. Me parece que ese documento estara en rigor mal extendido, 81
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ pero tambin es cierto que no est prohibido por la ley girarlo a nombre de una o ms personas. Los bancos han aceptado esta frmula y consideran que el cheque no es nominativo y pasa a ser al portador. Se ha usado para el caso de cheques girados para una persona determinada y antes de ser cobrado, fallece el beneficiario y se le agrega la leyenda. Es evidente que si no hay un perjudicado con el cobro, el delito de falsificacin queda en la noche de la impunidad. El librado que paga, si es presentado el documento en esa forma al cobro, no puede objetarlo.
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Captulo VII
DEFINICIN DEL CHEQUE

46. DEFINICIN DEL CHEQUE Es necesario llegar a la definicin del cheque. Definir el cheque es sencillamente saber con precisin, de qu se trata cuando se habla del cheque. El punto de divergencia puede estar en determinar si es la ley quien debe preocuparse de definir el cheque, o si esta funcin debe dejarla a la ciencia jurdica. En el Derecho toda definicin es peligrosa, dijeron los romanos (in iure omnis definitio periculosa) . Entre las respuestas que dieron representantes de los gobiernos al Cuestionario de 1910, el criterio uniforme de las de Italia y Espaa qued expuesto de esta manera: Por regla general, las definiciones son impropias de una ley, pertenecen a la ciencia, no al legislador; la definicin legal del cheque presentara especiales dificultades y peligros. Definir es determinar en extensin y comprensin su significado, es decir, hasta dnde llega una cosa. La ley debe dar los elementos de una definicin, debe trazar las lneas que limitan el concepto, porque hay que saber a qu se refiere cuando da normas sobre algo; de lo contrario, supondramos al legislador hablando de lo que no sabe. En cambio, la definicin tcnica, sistemtica y terica no es propia de la ley sino de la ciencia. Desde el punto de vista terico, el desidertum debe hacer llegar a una definicin conceptualmente perfecta, con su objeto indicado con claridad y precisin. Sin embargo, son varias las legislaciones que han dado una definicin del cheque. Hay que tomarlas en lo que tengan de dispositivo, como base para la interpretacin de las normas de las respectivas legislaciones, sin perjuicio de establecer el concepto cientfico. 47. DEFINICIN PROPUESTA POR DIVERSAS LEGISLACIONES A tres se pueden reducir los grupos o tipos de definiciones elaboradas y consagradas en las diferentes legislaciones. A. El primer grupo o tipo de definiciones es el de las que encuadran al cheque en el marco de la letra de cambio, considerndolo como una variedad de letra; en la definicin lgica de cheque, el gnero estara constituido por la expresin letra de cambio y como diferencia especfica se aadira lo que distingue al cheque de las dems letras; es el tipo ingls de definicin de cheque, tal cual se perfil en la ley inglesa de 18 de agosto de 1882 (Bill of Exchanges Act, art. 73) y fue adoptado por la ley norteamericana (art. 321) ; han copiado este tipo de definicin las legislaciones de otros pases americanos, como Colombia (art. 186) Costa Rica (art. 162) y El Salvador (art. 456) ; segn la mencionada ley inglesa, el cheque es una letra de cambio, girada contra un banquero y pagable a la vista. B. Un segundo grupo o tipo de definicin sigue el modelo francs y toma como elemento genrico el de mandato: la ley francesa, 1865, define el cheque de este modo; El cheque es el escrito que, bajo la forma de mandato de pago, sirve al girador para efectuar en su provecho o en el de un tercero el retiro de todos o parte de los 83
fondos tenidos a favor de su cuenta en poder del girado y disponible. El Cdigo Espaol (art. 534) aplica el concepto de una manera ms directa: El mandato de pago, conocido en el comercio con el nombre de cheque, es un documento que permite al librador retirar en su provecho o en el de un tercero, todos o parte de los fondos que tiene disponibles en poder del librado. La Ley 19/1985, confirma y mantiene el criterio y en su artculo 106 dice: el cheque es el mandato puro y simple de pagar un suma determinada en pesetas o moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial. C. El tercer tipo califica al cheque de orden de pago, orden escrita; a este grupo pertenecen las definiciones dadas por la ley chilena; el Cdigo de Comercio de Argentina (art. 798) ; la ley de Letonia (art. 1) , entre otros. La definicin del Cdigo argentino es sta: el cheque es una orden de pago, dado sobre un banco, en el cual tiene el librador fondos disponibles a su orden o cuenta corriente, con saldo a su favor o crdito en descubierto; copian esta definicin Uruguay (art. 1) y Nicaragua (art. 680) ; parecida es la definicin aceptada por Bolivia (art. 1) ; de este tipo es la definicin contenida en el Cdigo Sovitico de 1929: Una orden escrita que el librador dicta a su banquero para que pague al beneficiario una determinada suma de dinero a su presentacin. 48. DEFINICIN DEL CHEQUE EN EL D. F. L. DE 1982 Actual ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques en su artculo 10: El cheque es una orden escrita y girada contra un banco, para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos (de) que el librador pueda disponer en cuenta corriente. Esta definicin es ligeramente diferente de la definicin que se haba adoptado en el texto legal anterior a la actual Ley de Cheques; en el texto definitivo de la ley anterior, publicada en el Diario Oficial de 24 de marzo de 1926, se deca: El cheque es una orden escrita y girada contra una persona, para que sta pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador tiene disponibles en cuenta corriente con el librado. La modificacin substancia est en el librado, que en el texto vigente es un banco y no simplemente una persona; con esto se volvi al texto primitivo de la Ley de Cheques, como se promulg en 1922 (el texto de 1926 coincida, en cambio, con la antigua prctica anterior a 1922 y con el proyecto de don Valentn Letelier) . Cul es el inconveniente para que la ley, que en realidad determina todos los elementos de validez del cheque, los rena en una frmula breve, llamada definicin? Si es verdad que tal formulario no es de rigurosa necesidad tampoco trae consigo inconveniente alguno, antes trae la ventaja de saber con mayor facilidad el objeto sobre el que versan las disposiciones. A ttulo ilustrativo, anotamos algunas definiciones elaboradas por ciertos autores y que creemos dignas de tenerse en cuenta, de entre muchas que se han propuesto; advertiremos que, en general, los autores chilenos, ms amigos de los textos legales que de abstracciones y teoras, se han atenido a la inelegante definicin de nuestra Ley de Cheques. Segovia (en Explicacin y crtica del nuevo Cdigo de Comercio, Buenos Aires, 1892) propuso esta definicin de cheque: Una orden o mandato de pago escrito en una frmula impresa, dado sobre un banco en el que el librador tiene fondos disponibles para que pague a la vista una suma de dinero determinada, al titular o al portador de dicha orden (hay un pequeo defecto de forma en la redundancia. . . mandato de pago. . . , para que se pague sobre el de pago) . Balsa y Belluci proponen esta otra definicin, un tanto detallista, pero buena: El cheque es una orden escrita rodeada de determinados requisitos formales, dirigida a un banco, entidad equiparable o persona legalmente capacitada, en cuyo poder la persona que lo emite tiene fondos depositados a su orden o crdito a su favor, a fin de que se 84
TRATADO SOBRE EL CHEQUE pague al portador o persona indicada en la orden o se ponga a disposicin de sta, una suma de dinero indicada en el documento (Balsa y Belluci, Tcnica jurdica del cheque, N 14) . David Supino y Jorge de Semo presentan una definicin tomada de Bonelli y ligeramente modificada por ellos; segn ella el cheque es un ttulo cambiario librado a la vista y sobre una cuenta abierta por un banquero que ha autorizado su emisin expresa o tcitamente. Es la mejor definicin que hemos encontrado. En distintas obras extranjeras, se trata al cheque como ttulo de crdito, lo que en nuestra legislacin no corresponde; as, Ascarelli, Auletta, Feri, citados por el autor Hernn Silva (ob. cit. , pg. 3) . Para la ley chilena, el cheque es una orden de pago. Un ttulo de valor en s. 49. ENSAYO DE UNA DEFINICIN COMPLETA Y PRECISA Para obtener una definicin que satisfaga toda exigencia lgica, debe buscarse y expresarse en trminos precisos todo lo que en el cheque es esencial y caracterstico, dejando de lado las circunstancias accidentales. Pero tratndose de instrumentos de esta naturaleza, lo esencial y caracterstico es relativo y convencional. Estrictamente, no se puede dar una definicin completa universal, pues lo esencial vara con la legislacin de cada pas. Afortunadamente, las legislaciones han ido uniformndose y hay ciertos puntos en que coinciden todas ellas o casi todas. En nuestra definicin atendemos tanto a la legislacin chilena como a lo establecido en la generalidad de las legislaciones. Todava ms. En lo principal podemos distinguir lo que es propiamente la esencia del cheque, es decir, la idea fundamental que ha resultado de la evolucin de este instrumentos a travs del tiempo, y ciertas propiedades que se han aadido a esta idea fundamental y que tambin se consideran distintivas del cheque. Por eso hay dos grados de definicin lgica del cheque. Una es ms abstracta y general, la otra ms completa e igualmente exacta. A. Definicin abstracta y general. El cheque es un ttulo que sirve de instrumento para retirar una suma de dinero de una cuenta corriente bancaria (en algunas leyes, simplemente de una cuenta corriente) . En la definicin anterior se incluyen la entidad jurdica material del cheque, que es ser ttulo, papel escrito que encierra un determinado derecho de carcter econmico; su finalidad, que es el retiro de una suma de dinero; y su relacin con la cuenta corriente bancaria, que es una de las caractersticas del cheque que lo distingue de otros instrumentos de valor econmico. B. Definicin completa y exacta del cheque. Es la que a los indicados elementos aade el factor tiempo, elemento de primera importancia del cheque en su forma moderna. El cheque es: Un ttulo de breve duracin y de valor inmediato que, basado en un depsito de cuenta corriente bancaria, sirve para retirar una determinada cantidad de dinero. Esta definicin, aplicable a la generalidad de las legislaciones, es suficientemente amplia y comprende tanto el llamado cheque pago como el llamado cheque mandato. En la definicin se indica ante todo el elemento genrico, es decir, la categora de objetos o instrumentos a que pertenece; es un ttulo, o sea, un documento al que van anexos ciertos derechos de carcter econmico; con esto se indica la entidad jurdicomaterial del cheque, lo que es el cheque en s dentro del orden econmico y jurdico.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Es un ttulo de breve duracin: los plazos estn determinados en la ley; en ninguna legislacin el cheque girado, pagable dentro de la nacin, tiene ms de un mes (30 das) de vida; en Chile, 60 das. Es tambin un ttulo de valor inmediato: el plazo no es de aplazamiento sino de vencimiento, trmino ms all del cual no se puede pasar; en este sentido, el cheque se distingue de los instrumentos de crdito. Es un instrumento basado en una cuenta corriente bancaria; esta cuenta es el fondo sobre el que se mueve el cheque; el cheque es el instrumento con que se moviliza y utiliza la cuenta corriente bancaria. La cuenta tiene por objeto poner a disposicin del que ha hecho el correspondiente contrato, un fondo o crdito con el que se haga posible el giro de los cheques. El retiro de una suma de dinero es el medio de movilizar la cuenta corriente bancaria y es finalidad del cheque; la suma retirada puede absorber todos los fondos del depsito o de crdito, o puede absorber una parte de ellos, pero no puede excederlos; el retiro indicado puede ser material, efectuado por el que presenta el cheque con el objeto de llevarse de inmediato la suma expresada en el formulario, o puede ser equivalente y virtual. Tambin retira una suma de dinero el que recibe un cheque y lo deposita en su propia cuenta, porque tal suma se descuenta de los fondos girados y se traslada a los del beneficiario. La diferencia est en la diversa fuerza del derecho transmitido. En la cesin se anula el papel del girador y en su lugar, a ttulo propio, surge el tenedor del cheque. En la delegacin alguien representa al girador y, por tanto, obra a nombre ajeno: o bien este representante es el librado (frmula expuesta por Bouteron) , o bien lo es el tenedor, que se presenta a nombre del girador. La principal objecin que se puede hacer a esta teora es la inutilidad de acudir a una forzada aplicacin del concepto de delegacin, cuando es ms obvio y satisfactorio apelar al concepto de mandato, bien que ni uno ni otro concepto sean suficientes para explicar todas las relaciones que nacen del cheque o le dan vida. 50. TEORA DE LA ESTIPULACIN POR OTRO Hay estipulacin por otro cuando uno de los contratantes se compromete a dar o hacer algo en favor de un tercero, ajeno al contrato. En el contrato entre el librador y el librado hay tal compromiso de parte del librado, en favor del legtimo portador del cheque; el librador tiene un inters directo e inmediato por esta estipulacin que tendra como efecto la extincin de la deuda con el beneficiario del cheque. La estipulacin se hace irrevocable por la aceptacin del beneficiario. Se ve que esta teora se refiere directamente a la cuenta corriente bancaria, con la que se confunde el cheque. Pero el cheque y la cuenta corriente bancaria son dos conceptos distintos, aunque correlativos. El cheque, en todo caso, sera el instrumento por medio del cual se cumplira la estipulacin por otro, que sera la cuenta corriente bancaria. Aun ms, enfocado el problema por el aspecto de la cuenta corriente bancaria, la teora en cuestin no es aceptable, porque dicho contrato no se especifica por la intencin de favorecer a un tercero; esta favor es slo una consecuencia connatural pero una intencin secundaria. 51. TEORA DE LA INDICACIN DE PAGO El cheque, segn esta teora, no tiene naturaleza jurdica propia, es simplemente un pago hecho por medio de un tercero que toma el lugar del deudor directo (representante, delegado, mandatario?) : el deudor directo (librador) entrega un papel con la indicacin de pago por hacer. 86
TRATADO SOBRE EL CHEQUE La teora de la indicacin de pago fue definida por Emile Olivier, cuando se discuta la ley de cheque en el Parlamento francs. La sigue Bouteron, que asegura que el cheque constituye una simple indicacin de pago, o ms bien [. . . ] un recibo anticipado, rodeado de reglas especiales. El cheque, en esta opinin, es un recibo anticipado, rodeado de garantas; en el giro de un cheque, lo principal y substancial es la voluntad de pagar, el cheque es slo una manifestacin, un comprobante. Choca con esta teora la idea que todos tenemos de que el cheque tiene un valor superior al de un simple recibo. Es lo cierto que las leyes han dado al cheque ms valor que a un recibo, ms fuerza que a un pagar, ms valor que a la misma letra de cambio. Las solemnidades que lo individualizan y las garantas que lo rodean son de tal eficacia, que encierran en un papel un conjunto de relaciones jurdicas, suficientes para hacer de l una categora especial digna de ser estudiada. Si la teora alemana de Einert dio excesivo valor al papel que es la letra de cambio, la teora de la indicacin de pago no ha justificado el valor que el Derecho ha conferido al cheque, por encima de la voluntad del girador. 52. TEORA DE LA AUTORIZACIN DE PAGO Esta teora fue propuesta por el italiano Lorenzo Mossa; de ella hace mrito Seplveda Gr. Segn Mossa, la autorizacin constituye una figura jurdica nueva, y no bien delineada an la doctrina. El autorizante reconoce como legtima, en su esfera, la operacin hecha por el autorizado; hay en esto evidente similitud con el mandato y la gestin de negocios, pero hay una substancial diferencia consistente en otorgarse la autorizacin en inters del autorizado, en nuestro caso el inters del beneficiario o tenedor del cheque; ste, a diferencia del mandatario, no est obligado a velar por los intereses del mandante o autorizante. El caso tpico de esta figura es precisamente el cheque: el girador autoriza al tenedor para cobrar la suma indicada en el cheque. Esta autorizacin est limitada por la carencia de la facultad para revocarla. La teora de la autorizacin de pago enfoca con acierto el carcter o papel que asume el tenedor; nada dice, en cambio, de la relacin con el girado o Banco. Si se dice que hay doble autorizacin, una al beneficiario para que cobre, otra al girador para que pague, cabe preguntar si el girado queda simplemente autorizado para pagar o tiene obligacin de hacerlo en relacin con el girador, supuesto autorizante. Aun el beneficiario parece asumir un papel que no es de simple autorizado, ya que adquiere derechos sobre el girador impropios de una simple autorizacin, en caso de que el girado no pague. 53. TEORA DE LA NATURALEZA MIXTA Es la teora que he creado, con la ventaja que no deja vacos por explicar. El cheque no es una entidad simple, pues supone relaciones distintas, de diferente naturaleza. De ninguna de esas relaciones se puede prescindir al pretender definir la naturaleza jurdica del cheque. Este es un instrumento econmico, que pone en relacin al girador con el girado; esta relacin es la ms esencial, la que, en ningn caso, puede faltar porque no hay cheque posible si no hay alguien que d la orden de pago y alguien que la reciba para cumplirla; generalmente, pone en relacin tambin al girador con un tercero; llamado tenedor o beneficiario (esto no sucede en el cheque mandato) ; finalmente, surge una relacin indirecta e hipottica entre el girado y el tenedor o beneficiario. Desarrollando estos tres grupos de relaciones, podemos comprender lo que es el cheque jurdicamente; si prescindimos de alguna de esas relaciones, nuestra teora ser necesariamente incompleta. 87
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ A. Por parte de la relacin entre el girador y el girado. El cheque es un documento legal, por el que el girador exige al girado el cumplimiento de lo estipulado en la cuenta corriente bancaria; sera lo mismo decir que el cheque es la exigencia por medio de un documento legal, de cumplimiento estipulado en la cuenta corriente bancaria, o la exigencia de un pago hecha por un documento y basada en un contrato de cuenta corriente bancaria. Puntualizando sobre la naturaleza de esta exigencia, diremos que no se puede hablar propiamente de una orden, ya que dar ordenes es propio de un superior en sus relaciones con el inferior; tampoco es exacto calificarlo de ruego, porque se trata de un derecho estricto, mientras el ruego trata de mover la libre voluntad; ni tampoco el trmino indicacin expresa toda la idea del acto que exige el cumplimiento de un contrato; el concepto de exigencia es el de manifestacin de la voluntad que apela a un derecho estricto que debe ser cumplido por otro. En el contrato de cuenta corriente bancaria se ha estipulado que el librado o Banco entregue las cantidades que se van a retirar por medio de cheques; el librado cumple una funcin estipulada al entregar las sumas indicadas al sealado por el librador. Cuando se trata de pagar a un tercero como a beneficiario, evidentemente hay un mandato en que el girador es mandante y el girado es mandatario, realizando ste un acto a nombre de aqul. Cuando se trata de entregar una suma al propio girador, no hay mandato alguno; queda el simple concepto de exigencia. B. Por parte de la relacin entre el girador y el beneficiario: El girador es cedente del beneficiario: jurdicamente el cheque tiene como contenido una cesin de derecho, el derecho cedido no es la posicin del girador frente al girado, pues esta posicin deriva del contrato de cuenta corriente bancaria, que ninguna modificacin sufre con la emisin del cheque: es, lisa y llanamente, el derecho de retirar del banco la suma indicada en el cheque, derecho que adquiere el beneficiario frente al girador. Janne, Le Transfert de la Provision du Chque en Droit International Priv, pg. 14, dice: Remarquons que le tireur qui met le chque est en mme temps le mandant du tir et le prmier cdant de leffet au preneur. C. Relacin entre el tenedor o beneficiario y el girado o banco: Es una relacin indirecta, en cuanto es derivada de la relacin que uno y otro tienen con el girador, y es hipottica, basada en el supuesto de que se cumplan todas las condiciones a que se somete el pago del cheque y que son objeto de responsabilidad entre el girador y el girado; por parte de esta relacin entre el tenedor o beneficiario y el girado, el cheque tiene la naturaleza de un simple comprobante del derecho a retirar una determinada suma de la cuenta bancaria del girador, el juicio sobre el valor del comprobante, en cada caso, pertenece al mismo banco o girado, pero asumiendo una responsabilidad legal frente al girador; juicio que no es un juicio subjetivo, dejado a la libre estimacin del girado, sino que est determinado por su propio contenido; se trata, por tanto, de un comprobante calificado y, en cierta medida, de un comprobante de carcter pblico por el valor que le ha atribuido la ley, a pesar de no intervenir en su relacin ni ratificacin ningn funcionario ni ministro de fe.
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Captulo VIII
EMISIN DEL CHEQUE

54. EN QU CONSISTE LA EMISIN Emisin o giro del cheque es el acto inicial que da vida al cheque. Es como una partida de nacimiento (usando una mera comparacin, no una expresin jurdica, de la que se puedan sacar consecuencias) . Es el acto por el cual quien tiene a su disposicin un depsito o crdito bancario, da la orden de entregar una suma determinada, dentro de lo que el depsito o crdito permite. La emisin del cheque es la orden de pago bancario, acreditada por la firma de quien la ordena. Esa orden vale y comienza a existir cuando en el documento solemne en que consta, se cumplen todas las condiciones impuestas por la ley (de la cual toma su fuerza el documento solemne) . Como qued indicado anteriormente, en la emisin hay un acto esencial y fundamental que es la orden de pago acreditada por la firma del girador; y hay actos complementarios e indispensables que consisten en la colocacin de todos los dems datos ordenados por la ley. Es cuestionable que la emisin, si estamos hablando del cheque, debe ser el acto complejo y completo que encierra cumplir con los requisitos sealados por la ley, para que el documento emitido tenga fuerza legal para servir el pago de la obligacin a que accede. Luego, la emisin debe cumplir con los requisitos de ser un cheque contra un banco y si es dentro del pas en un solo ejemplar, emisin que se confunde con el cumplimiento de los datos indicados en el citado artculo 13 de la ley. 55. NATURALEZA DE LA EMISIN DEL CHEQUE La emisin del cheque es una orden de pago, pero una orden de pago no es el pago mismo: la orden supone que el pago se va a efectuar por aquel a quien se da la orden; de lo contrario, esa orden carece de objeto. Este punto de vista es decisivo para definir la naturaleza y significado de la emisin o giro del cheque. En opinin de algunos autores, la emisin del cheque constituye ipso facto, un traslado de fondos: stos pasan de propiedad del girado a propiedad del poseedor de un cheque (naturalmente que en la medida del monto del cheque) : El beneficiario de un cheque tiene el derecho de propiedad sobre la provisin de fondos. De tal opinin es Robles Letelier, El giro doloso de cheque, N 62. Se confunde, de este modo, la orden con el cumplimiento de la orden, el propuesto con la realizacin. Tal concepcin del giro tendra cabida cuando las legislaciones le dieran ese valor de una manera inequvoca.
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56. INTERPRETACIN DE LA EMISIN COMO TRASLADO DE FONDOS En pro de la emisin como traslado de fondos se ha pretendido interpretar algunas leyes extranjeras, como son las de Francia, Espaa y Brasil. En Francia, la cuestin fue debatida a raz de la promulgacin de la ley de 1865; M. Emile Olivier fue el principal sostenedor de la propiedad por parte del potador. Segn M. Anwar Said, para aumentar el crdito del cheque la jurisprudencia y mas tarde la legislacin (ley de 12 de agosto de 1926) decidieron que la propiedad de la provisin se trasmita de derecho a los portadores sucesivos del cheque.En France en vue de satisfaire le milieu des banques, du commerce et lindustrie, ainsi que daugmenter le crdit du chque (et de la lettre de change) , les tribunaux et a leur suite le legislateur, ont dcid que la propri de la provition est transmise de droit aux porteurs successifs du chque (M. Anwar Said Sultn, La Provisin. . . , N 92) . Pero parece que slo se trata de un derecho preferente a la provisin de fondos, pudiendo pagarse con ella aun en el caso de quiebra del girador; se aplic al caso del cheque el art. 116 del Cdigo de Comercio, que daba tal derecho de preferencia al tenedor de una letra de cambio. La legislacin francesa posterior (leyes de 22 de diciembre de 1940 y del 1 de febrero de 1943, citadas por Ripert) , confirm, respecto de los grandes crditos, la manera ordinaria de hablar: pagar por cheque, expresin usada en la prctica, pero jurdicamente inexacta; el cheque es un medio de pago, pero la emisin de un cheque no es pago. La ley brasilea de 1912 (art. 8) dice: El beneficiario de un cheque adquiere el derecho de ser pagado sobre la provisin existente en poder del girado, a la fecha del cheque. El derecho de ser pagado no es el hecho de serlo. Si la ley otorgara el beneficiario ya no slo un derecho, sino un hecho de ser propietario de los fondos, el librado vendra a ser un depositario de los destinatarios de los cheques y no del titular de la cuenta corriente. Respecto de la ley espaola (Cdigo de Comercio, art. 529) , se cita la interpretacin de Gay de Montella; el citado artculo dice que el pago del cheque ser exigido al girado en el momento de la presentacin. Si el pago se exige, es porque no se ha hecho. Lo que estas leyes tienen de particular es que dan al tenedor del cheque un derecho estricto al pago, aun frente al girado, el cual queda obligado no solo respecto al girador, sino respecto del tenedor de un cheque; crean una relacin jurdica estricta entre el girado y los tenedores de cheques. Janne, Le Transfert, pg. 150, dice: La cession de la provition du chque, par effet de change, prsente, sans doute des srieux avantages pour le commerce, mais reste assez difficile justifier thoriquement. Pero la sesin tendra algunos inconvenientes prcticos; el mayor derecho frente al girado podra dar ms facilidad para el cobro de cheques falsificados. Vauthier hizo observaciones en el Congreso Internacional de Derecho Comercial de Bruselas,1988. 57. INTERPRETACIN EXACTA Las legislaciones inglesa (Bill of exchanges Act, art. 53) y norteamericana (Negotiable Instruments Law, art. 189 ) lo mismo que la alemana, la chilena y la mayora de las legislaciones, no aceptan la pretendida transferencia de la propiedad del girador al tenedor de un cheque, ni siquiera se crea una relacin jurdica entre el girado y los tenedores de cheques; el girado es siempre el depositario del girador; slo cuando de hecho se ha pagado, el tenedor de un cheque obtiene la propiedad de la suma que se le ha pagado; en otros trminos, antes del pago tiene un derecho personal (frente al girador) , despus del pago obtiene un derecho real.De la definicin de nuestra ley se desprende que el giro del cheque no importa la transferencia misma del dinero, sino la 90
TRATADO SOBRE EL CHEQUE transferencia de la facultad de cobrar, dice acertadamente Gianini, Estudio de la propiedad de la provisin de fondos en el cheque, pginas 15 y 16. Esta doctrina y legislacin estn conformes con la naturaleza de la cuenta corriente bancaria y con la institucin del vencimiento del cheque; si la provisin de fondos fuera propiedad del tenedor de un cheque; ste podra reclamar el pago en cualquier tiempo y no existira o estara menos justificado el vencimiento en un plazo tan breve como el sealado a la vida del cheque (los plazos deberan prolongarse como en la prescripcin del derecho de propiedad) . En la Conferencia de Ginebra se discuti el pro y el contra de las dos teoras opuestas. El punto en cuestin qued eliminado del Texto Uniforme. El anexo II, artculo 19, contiene esta declaracin: La cuestin de saber si el portador tiene los derechos especiales sobre la provisin o cuales son las consecuencias de estos derechos, queda fuera de la ley uniforme.Lo mismo para toda otra cuestin concerniente a la relacin sobre cuya base ha sido emitido el cheque. Estimo que, consecuente con lo expresado, es un error de parte de Victor Barahona, obra citada, pg. 29, cuando dice que es necesario que a la expedicin del cheque concurran los siguientes requisitos: a) traslados de fondos, o por lo menos intencin eventual de trasladarlos, de propiedad del librador al patrimonio del beneficiario. Como he dicho, se trata en el cheque de una orden de pago del girador al librador y una vez que se cancela el cheque pasan los fondos del girador al tenedor o beneficiario. De ser como afirma tal autor, tendramos que concluir que la ley es contradictoria; producir novacin al cheque y el artculo 37 de la ley dice lo contrario; los cheques deberan pagarse por estricto orden de fecha, lo que sera imposible puesto que el banco librado no est en condiciones de hecho ni jurdicas para saber quien es el dueo de los fondos que tiene en depsito el girador en un momento determinado; en caso de embargo de la cuenta corriente, el dueo de un cheque anterior al embargo podra perfectamente, de acuerdo con esa teora, interponer una tercera de dominio, etc. Los fondos son del librador, y en poder del librado mientras no se cancele el cheque; el beneficiario tiene un derecho eventual en relacin con los fondos de la cuenta corriente del girador y nada ms. Otra cosa son los derechos civiles para cobrar ejecutivamente el cheque, derechos que son alternativos, puesto que puede, en vez de cobrar civilmente el cheque, hace uso del derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin de la que provino el cheque, a su eleccin, y tiene tambin las acciones penales inherentes al cheque. 58. EFICACIA DE LA EMISIN La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, artculo 37 dice: El cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin de stas cuando no es pagado. Novacin, segn la definicin del Planiol y Ripert, es: La extincin de la obligacin por la creacin de una nueva obligacin destinada a reemplazarla y que difiere de la primera por un elemento nuevo; el Codigo Civil chileno, artculo 1628, la define as: La novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida. El que gira un cheque est obligado a pagarlo, independientemente de la obligacin a que el giro obedece; de todos modos, la obligacin que fue causa del giro no se extingue, sino que queda como en suspenso hasta el pago efectivo del cheque; por eso la ley chilena niega al giro el efecto de la novacin. Cuando el cheque es pagado de hecho, la obligacin que fue causa del giro queda extinguida; en tal caso, hay una simple extincin, pues ya no resta obligacin alguna. 91
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Muy atinadamente dice Prez Labra: Un documento fiduciario, es decir, al cual se presta fe, no es base segura para reconocer como solucionada una obligacin por parte del deudor, porque aun cuando la nueva ley haya garantizado el uso del cheque, dando accin al portador contra el librador, bien puede el pago no llegar a efectuarse. La obligacin se perfecciona (extingue) en el momento en que se paga el cheque. De opinin contrapuesta es Garnham Barros, El cheque bancario, pg. 16: Quien debe dinero y paga un cheque efecta, a mi modo de ver, un pago efectivo, el cual, si quiere queda pendiente hasta el momento en que el acreedor obtenga el dinero correspondiente; pero es pago, porque el cheque representa el dinero que se debe. Pero si esta razn valiera, valdra igualmente para la letra, que de ninguna manera es pago efectivo. Garnham confunde el pago con cheque y el pago hablado del cheque al ser cubierto por el banco y dice que tal pago o novacin o pago efectivo, sin admitir trmino medio como no hay novacin, hay pago efectivo.
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Captulo IX
CIRCULACIN DEL CHEQUE

59. TRAYECTORIA DEL CHEQUE El cheque, sustituto temporal de la moneda, puede seguir la simple trayectoria que se indica en la orden de pago, pasando de las manos del girador a las del destinatario y de las de ste al girado, para convertirse de inmediato en moneda o para incrementar su cuenta corriente bancaria. Pero, siendo el cheque un instrumento negociable, puede tambin seguir una trayectoria ms amplia, puede circular pasando por diferentes manos, ya que el primer beneficiario (el indicado en el cheque, a aquel a quien primero se entreg el cheque al portador) puede, en lugar de cobrarlo al girador, traspasarlo a un nuevo beneficiario y ste a otro, as sucesivamente, multiplicndose el traspaso, mientras dure el plazo que tiene para su vigencia. Tratndose del cheque, lo mismo que de la moneda y dems valores econmicos, lo esencial de esta circulacin no es el movimiento material, sino su traspaso formal y jurdico de un poseedor a otro: En economa, circulacin no significa necesariamente movimiento material, se trata de movimiento econmico por el traspaso del derecho. El modo de traspaso, sin embargo, es diferente, segn la categora del cheque: simple entrega, cesin ordinaria, endoso. 60. A) SIMPLE ENTREGA La entrega (o traditio del derecho romano) como medio de traspaso se aplica al cheque llamado al portador, porque el beneficiario o destinatario es el que lo lleva, el que lo presenta al pago; as sucede cuando el cheque no lleva indicacin alguna de beneficiario determinado, lleva adjunta la clusula de otro beneficiario indeterminado que puede concurrir con el determinado en cuanto dicha clusula no se ha borrado. La entrega consiste en pasar el cheque a otro con nimo de traspasar tambin el derecho de propiedad del cheque; pero este nimo no consta, al menos, en el cheque, sino que se presume por la misma entrega material. En cambio, no es entrega la apropiacin indebida del cheque, la cual da derecho al girador a dar una contraorden u orden de no pago dirigida al girador. Queda naturalmente el onus probandi, la necesidad de probar que ha habido traspaso legtimo, no apropiacin indebida (por hurto, prdida, engao) . El cheque traspasable por simple entrega, como se ve, es el de ms fcil circulacin, el que ms se asemeja a la moneda. 61. B) CESIN ORDINARIA La cesin ordinaria es un medio solemne de traspaso y a ella estn sometidos todos los ttulos llamados nominativos, por estar especialmente vinculados a la persona cuyo traspaso est sometido a determinadas formalidades; por estas formalidades, la cesin ordinario es un traspaso solemne; su validez depende del cumplimiento de las formalidades sealadas en la ley. 93
De esta cesin se ocupa el Cdigo Civil, ttulo XXV del Libro IV (De las obligaciones) artculos 1901 y siguientes. Las normas que el indicado Cdigo establece, son las siguientes: a) Entrega del ttulo. La cesin de un crdito personal a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario, sino en virtud de la entrega del ttulo (artculo 1901) ; b) Notificacin y aceptacin.La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste (artculo 1902) . La aceptacin consistira en un hecho que la suponga como la litis contestacin al cesionario, un principio de pago al cesionario, etc. (artculo 1904) . c) Exhibicin y anotacin.La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin de cesionario y bajo la firma del cedente (artculo 1903) . Aunque el artculo 1908 del mismo Cdigo excepta de esas disposiciones a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales e igualmente parecen ajenas al cheque, esto se entiende en cuanto tiene sus modos propios de trasferencias; ahora bien, no siendo aplicables esos modos propios (endoso) al cheque nominativo, a ste le queda el modo comn de todos los ttulos nominativos. 62. EL ENDOSO La doctrina y las legislaciones han definido el endoso como el acto jurdico por el cual se transmite la propiedad de la letra de cambio. Asimismo, de esta denominacin a la constancia de esa transmisin puesta al dorso de la letra, es una de las formas establecidas por las leyes. La ley sobre cheques en nuestro pas no define el endoso y slo se refiere a esta expresin en los artculos 14 y 35; en el primero, en relacin a los cheques nominativos y en el segundo, para determinar los efectos del endoso en los cheques al portador. En consecuencia, para los efectos del endoso y su forma hay que estar a lo dispuesto en el prrafo 2 de la Ley N 18. 092 de 29 de diciembre de 1981, prrafo Del endoso, artculos 17 al 32, en lo que no sea contrario a las normas del cheque, conforme lo dispone el artculo 11 de la Ley de Cheques. El artculo 17 de la Ley N 18. 092, define: El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda. El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de prolongacin adherida a ella. El endoso debe ser firmado por el endosante. Bajo la responsabilidad del endosante, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el reglamento en los casos y con las formalidades que en l se establezcan. Para los efectos del cheque esta definicin legal no es perfecta, como veremos ms adelante. Por ahora, me preocupo de dar algunas ideas fundamentales acerca de esta institucin o figura jurdica que constituye el endoso. El origen del endoso no parece claro entre los autores, disputndose su creacin franceses e italianos. Lo cierto es que, segn afirma Zaeffere Silva, Letra de cambio, tomo I, pgs. 270 y siguientes, en la Pragmtica Napolitana, Tessis Cambii de 18 de noviembre de 1607, confirmada por la Pragmtica de 9 de julio de 1617, prohiba el
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE endoso sucesivo: Non si possono girare pi che una sola volta, y antes que esto, la ley de Venecia, 14 de septiembre de 1593, habla ya del giro, precursor del endoso. El origen de la expresin parece provenir de las expresiones latinas in y dorsum: en y espalda, lo que parece confirmado porque el vocablo usado era endoso. En todo caso no aparece claro y aqu nuevamente franceses e italianos disputan la paternidad. Hay que hacer notar que los franceses usaban la expresin endoso y los italianos usaban el trmino girata, pero pretenden que la expresin proviene del italiano indorsare. Hay dos sistemas de endoso para el Derecho Comparado: legislaciones del Sistema Alemn consagrado en definitiva por la Ley Uniforme de Ginebra de 1930, en virtud del cual la letra de cambio por ley y definicin es a la orden, lo que significa que aun cuando el documento no hubiese sido extendido a la orden, siempre sera endosable. La Ley N 18. 092 sigue este sistema en el artculo 18. El sistema francs hace derivar la facultad del endoso de la letra de cambio de la clusula a la orden, es decir, si la letra de cambio no lleva expresada tal clusula, la letra no sera endosable. El sistema francs es seguido por las legislaciones argentinas. Como conclusin, debemos decir que el endoso es la forma general de transferir la propiedad de la letra de cambio, conforme a la ndole del documento y a los fines habituales de la circulacin de valores mercantiles. En cuanto a la naturaleza jurdica del endoso, hay discusin entre los tratadistas. Hay quienes piensan que el endoso es una consecuencia del contrato entre el endosante y el endosatario, como lo sostiene la doctrina Causalista; para otros, el endoso es un acto abstracto, independiente de todo contrato, sostenindolo as la doctrina Uniteralista. En realidad el endoso es un verdadero nuevo giro y para estudiar la naturaleza jurdica de tal acto hay que hacer las mismas consideraciones de la naturaleza jurdica de la letra de cambio, tema discutido e interesante. Como expresa el profesor Dr. Francisco Orione en su artculo Endoso, Enciclopedia Jurdica Omeba, tomo X, pg. 237: Algunos autores sostienen que el endoso constituye una especie de venta, una cesin de derechos incomparables y una fianza, o ven en el endoso principalmente dos contratos: el de cambio y el de cesin o una verdadera cesin, pero sometida a reglas y disposiciones peculiares. Mi opinin concuerda con la de Zaeffere Silva en cuanto que no creo aceptable que el endoso pueda tratarse de una cesin de crdito, de un fianza, de una delegacin o subdelegacin o de una asignacin. Para m, la naturaleza jurdica del endoso es especial, propia de la letra de cambio en principio y despus por extensin del cheque. Tiene vida propia y es una forma creada por el derecho para traspasar el dominio o propiedad del ttulo como en el caso de los endosos traslaticios de dominio. En consecuencia, para m, el endoso es un acto jurdico unilateral de naturaleza cartular, literal, abstracto y autnomo, en virtud del cual el endosante transfiere el dominio de la letra de cambio o del cheque, en cuyo caso tiene la responsabilidad de codeudor solidario con los dems obligados al pago del documento o sirve para comisionar el cobro del documento o para constituir el documento como fianza o prenda de otra obligacin. Por ltimo, es necesario tener en cuenta que el tiempo hbil para hacer el endoso en el cheque es diferente que el tiempo hbil para endosar una letra de cambio y, en consecuencia, el artculo 35 de la Ley N 18. 092 no es aplicable a los cheques. El endoso o los endosos de letras perjudicadas no tienen ms valor ni producen otro efecto que el de una cesin ordinaria. El cheque no se perjudica en el caso de no ser protestado en tiempo y forma: caduca, deja de ser cheque; como veremos ms adelante, la caducidad del cheque cambia totalmente su naturaleza; el endoso del cheque puede hacerse en
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ cualquier tiempo (dada la naturaleza jurdica de cheque antes de ser pagado por el banco librado o por girador) . En cuanto al lugar en que se coloca el endoso, la Ley N 18. 092 en el artculo 17, determina que sea o al dorso del mismo ttulo transversalmente o en una hoja adherida al ttulo (son normas generales, aplicables al cheque por disposicin de la Ley de Cheques) ; dicha hoja puede ir pegada al cheque con goma o unida a l por medio de un corchete, alfileres, etc. Es evidente que la forma preferible y ms usada es la de colocar el endoso al dorso o reverso del cheque; slo cuando los endosos han llenado el reverso, se acudir al endoso en hoja adjunta. Esta doble forma de hacer el endoso es igualmente aplicable en el Texto Uniforme de Ginebra (artculo 16, inciso 1) . 63. CLASES DE ENDOSO Hay dos clases principales de endoso: a) Endoso regular. Es el contemplado en el artculo 22 de la Ley N 18. 092; es aquel que est rodeado de todas las circunstancias o datos que hacen de l un endoso bien determinado; contiene la fecha en que se hace, el nombre y apellido de la persona a quien se transfiere el ttulo (endosatario) y la firma del que lo transfiere (endosante) . Este endoso tiene la ventaja de asegurar al endosatario contra prdidas y robos, ya que no puede ser cobrado por otros; pero constituye a todos y cada uno de los endosantes solidariamente responsables con el librador del valor y gastos, en caso de que el librado no pague y el cheque se proteste con tal que las diligencias de presentacin y protesto se hayan evacuado en el tiempo y forma. b) Endoso en blanco (o general) . Endoso en blanco (o general) es el endoso que consta de la firma del endosante, con o sin la fecha del endoso, pero sin determinar al endosatario; el cheque endosado en blanco viene a convertirse en cheque al portador; el endoso mismo puede hacerse al portador; de ste dice el Texto Uniforme de Ginebra, artculo 15, inciso 4: El endoso al portador vale como endoso en blanco. El artculo 23 de la Ley N 18. 092, expresa que el endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario, es endoso en blanco. La sola firma del endosante constituye tambin endoso en blanco. La ventaja del endoso en blanco, como sus desventajas, son las mismas que las dichas sobre el cheque al portador; la principal ventaja es su fcil transmisibilidad, pues la simple entrega lo pone en circulacin. Pero quien recibe un cheque endosado en blanco, puede agregarle los datos que convierten el endoso en regular, o viceversa, quien recibe un cheque con endoso regular, puede a su vez endosarlo en blanco. El artculo 24 de la Ley N 18. 092 seala que el endoso en blanco autoriza al tenedor para llenarlo, anteponiendo a la firma del endosante su propio nombre o el de un tercero, y para transferir la letra sin llenar el endoso, por la sola entrega del documento. Autoriza, asimismo, al tenedor, para endosarla en comisin de cobranza o en prenda. El Texto Uniforme de Ginebra considera una tercera especie de endoso: el endoso al cobro o en procuracin (endoso mandato) . Sin embargo, el mismo Texto Uniforme de Ginebra parece contener algunas disposiciones que hacen muy relativa esa norma; en primer lugar, el endosante puede prohibir un nuevo endoso; en este caso, no es responsable hacia la persona a quien el cheque es ulteriormente endosado (artculo 18) ; endoso mandato: cuando el endoso contiene la mencin valor al cobro, al cobro en procuracin o cualquier otra mencin que implique un simple mandato, el portador puede ejercitar todos los derechos que derivan del cheque, pero no puede endosarlo sino a ttulo de procuracin. 96
TRATADO SOBRE EL CHEQUE (Los obligados no pueden, en este caso, invocar contra el portador, sino las excepciones oponibles al endosante. El mandato que se contiene en un endoso en procuracin no se extingue por la muerte del mandatario o su incapacidad sobreviviente. ) El endoso debe ser total. O sea, referirse a toda la suma del cheque. El Texto Uniforme lo declara: En endoso parcial es nulo (artculo 15, inciso 2) . En la ley chilena no se admite el pago parcial del cheque, y por consiguiente, no puede admitirse el endoso parcial. 64. OTRAS DISPOSICIONES DEL TEXTO UNIFORME DE GINEBRA En cuanto al endosante. No puede ser endosante el girado (el banco contra el cual se ha girado el cheque:) : Es nulo el endoso del girado (artculo 15, inciso 3) ; la razn es obvia y valedera en el silencio de la ley: una vez llegado a manos del girado, el cheque debe ser pagado; de lo contrario, debe ser protestado o rechazado; en ningn caso se justifica el endoso. En cuanto al endosatario. El endoso puede ser hecho tambin a favor del librador o de cualquier otro obligado. Estas personas pueden endosar nuevamente el cheque (artculo 14, inciso 3) . Esto quiere decir que el cheque puede volver posteriormente al girado o cualquier endosante, puesto que el cheque es vlido, equivale a dinero. En cambio: El endoso al girado slo vale como recibo, salvo en el caso en que el girado tenga varios establecimientos o en que el endoso se hace a favor de un establecimiento distinto de aquel sobre el cual se ha girado el cheque (artculo 15, inciso 5) ; si se va a depositar un cheque en un banco que es girado del mismo cheque, no tiene objeto el endoso, simplemente se le cancela; el Texto Uniforme considera el endoso en ese caso como recibo o prueba de que el cheque ha sido depositado. En cuanto a los efectos. El endoso transmite todos los derechos resultantes del cheque (artculo 17) ; El endosante es, salvo clusula contraria, garante del pago. Puede prohibir un nuevo endoso; en este caso no es responsable hacia las personas a quienes el cheque es ulteriormente endosado (artculo 18) .El poseedor de un cheque endosable es considerado portador legtimo, si justifica su derecho por una serie ininterrumpida de endosos, aun cuando el ltimo endoso sea en blanco. Los endosos tachados se reputan, a este respecto, como no escritos (artculo 19) .Un endoso que figura en un cheque al portador, hace al endosante responsable en los trminos de las disposiciones que rigen el recurso; no convierte, por otra parte, el ttulo en un cheque a la orden (artculo 20) . 65. CLASES DE ENDOSO SEGN SUS EFECTOS En endoso puede ser: a) Translaticio de dominio; b) En garanta; c) En comisin de cobranza. A. Endoso traslaticio de dominio. En general, el endoso transfiere el ttulo a la orden en propiedad al endosatario. Es decir, si el endoso es regular o irregular, si nada dice con respecto a la limitacin de la transmisibilidad, el endosatario pasa a adquirir el dominio del documento. Para que surta efecto, es decir, para sealarlo claramente, en suma: endoso puro y simple, traslaticio de dominio. Los cheques a la orden se transfieren por endoso. 97
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ B. Endoso en garanta. El artculo 30 de la Ley N 18. 092 sobre letra de cambio, expresa lo siguiente: El endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago de su crdito, con obligacin de rendir cuenta al endosante. Sin embargo, a menos que se establezca lo contrario, el endosante no responde de la aceptacin o pago de la letra. Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella. El endoso hecho por el endosatario en garanta, slo vale como endoso en cobro. Esta disposicin es aplicable al cheque en virtud del artculo 11. C. Endoso en cheque nominativo. El cheque nominativo no puede endosarse para transferir el dominio. Conforme dispone el artculo 14 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques: El cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco en comisin de cobranza. Como el texto literal de la ley es claro, no cabe otra interpretacin. En consecuencia, desde la dictacin de la Ley N 18. 092 no puede endosarse el cheque nominativo en cobro a un abogado, pues dicha ley derog todo lo relativo a la letra de cambio y cre a su respecto un nuevo estatuto, derogando lo dispuesto al respecto por el Cdigo de Comercio. No puede caber ninguna interpretacin al respecto, pues el D. F. L que fij el texto de la Ley de Cheques es posterior a la citada Ley N 18. 092. En este aspecto, discrepo en forma absoluta de lo expresado por el autor Hernn Silva Silva en su obra El delito de giro doloso de cheques, pgs. 124 y 125. Es un error grave del intrprete sostener que al cheque se le aplican las reglas de la letra de cambio. Lo que dice el artculo 11, inciso 3 del D. F. L. de 1982 es que el cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley, y debemos concluir que el artculo 14 elimina cualquier discusin. Antes de la dictacin de la Ley N 18. 092, frente a lo que dispona el artculo 659 del Cdigo de Comercio, que legislaba en relacin al endoso en cobro a un abogado, los Tribunales establecieron que era aceptable que el profesional actuara en la cobranza, en los cheques nominativos, llegando hasta la accin criminal. Por mi parte, siempre discrep de tal solucin, pero con la derogacin del artculo 659 este asunto aparece meridianamente claro, al haberse derogado tal disposicin. En efecto, el Cdigo de Comercio, en el Ttulo XI del Libro II, artculos 623 al 781 bis, legislaba sobre la Letra de Cambio. El artculo 108 de la Ley N 18. 092, de 14 de enero de 1982, derog el mencionado Ttulo XI y el art. 623 del mismo Cdigo. El dueo de un cheque nominativo deber presentarse a los Tribunales conforme lo dispone la ley de comparecencia, como en cualquier otra gestin o juicio, es decir, conforme lo dispone la Ley N 18. 120 de 1982. Cabe la pregunta: si el cheque nominativo puede endosarse a un Banco en comisin de cobranza: podra la institucin bancaria accionar judicialmente y llegar hasta la accin criminal del artculo 22 de la Ley de Cheques? Qu lmite tiene la expresin comisin de cobranza? La ley no distingue y la expresin cobranza significa recurrir a todos los caminos legales (judiciales) para llegar a la meta que es el pago. La solucin jurdica es que el Banco puede accionar judicialmente, tanto en la parte procesal civil como persiguiendo la responsabilidad criminal del girador.
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Captulo X
PLAZOS LEGALES
66. PLAZOS LEGALES El cheque tiene una vida limitada y breve. A la ley corresponde sealar el plazo de duracin que tiene el cheque, es decir, el perodo durante el cual el cheque conserva su valor de tal; el trmino del perodo de vida que tiene el cheque se llama vencimiento. Se habla de plazos, porque generalmente las leyes consideran diferentes casos en que se puede hallar un cheque y, segn esos diferentes casos, sealan diferentes plazos. Estos diferentes casos, en lneas generales son: a) Caso del cheque girado y pagable en una misma plaza o lugar; b) Caso de cheque girado en una plaza y pagable en otra del mismo pas; c) Caso del cheque girado en un pas y pagable en otro; o bien girado en un continente para pagarse en otro, y d) Caso del cheque girado en moneda extranjera. 67. PLAZOS DEL CHEQUE EN LA LEY CHILENA La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, artculo 23, seala vacos plazos, segn los casos indicados, dando bastante amplitud a la vida del cheque, de modo que es una de las ms generosas del mundo en extender perodos de vigencia del cheque. a) Cheque girado y pagable en el mismo lugar: 60 das de plazo. b) Cheque girado en un lugar y pagable en otro, dentro de la Repblica: 90 das de plazo. c) Cheque girado en el extranjero y pagable en Chile: tres meses de plazo. 68. EFECTO GENERAL DEL VENCIMIENTO DE LOS PLAZOS LEGALES El efecto general es la prdida del derecho de cobrar el cheque y la prdida de las acciones consiguientes. La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques determina as los efectos en referencia: Artculo 23, inciso 3: El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos sealados, perder su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos plazos. Artculo 24, inciso 1: El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior. Inciso 2: Con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador. Naturalmente que si el librado paga estos cheques sin el consentimiento escrito del girador, se hace responsable legal; debe sencillamente rechazarlos; de ninguna manera podr postergarlos, como es obvio; de lo contrario, la determinacin de los plazos no tendra ningn significado; por lo dems, es la ley la que declara la prdida de los derechos del cobrador tardo.
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69. CADUCIDAD DEL CHEQUE La caducidad es un concepto relativo al tiempo de vida o plazo que se concede al cheque para su pago. Es, pues, la condicin del cheque ya vencido por haber pasado el tiempo apto para su cobro. Es la cesacin del cheque, pero no debido a la consecucin de su objetivo, como debe ser la cesacin normal de tal documento, sino debido a la prdida de su eficacia, por el solo transcurso del tiempo: muerte por vejez. Por tanto, no se debe confundir la caducidad del cheque con su nulidad: la nulidad es la negacin de validez en el cheque vlido; la caducidad es una especie de nulidad pero que ha sucedido a la validez: es una nulidad producida por el tiempo. No puede llamarse caduco el cheque que nunca ha valido. Tambin el cheque puede ser pagado por el girado fuera de los plazos ya indicados; este pago fuera de plazo debe emanar de un acuerdo escrito entre el girador y el tenedor del cheque, conforme lo dispone el inciso 2 del artculo 24. En esta disposicin del artculo 24 hay una contradiccin manifiesta entre lo dispuesto en el inciso primero y lo sealado en el inciso segundo. Por ello es necesario buscar una explicacin doctrinaria y legal para evitar la antinomia. Hemos sealado anteriormente que en caso de haber transcurrido el plazo legal respectivo, sealado por los artculos 23 y 8 de la ley, estamos en presencia de la caducidad del cheque. Que esta caducidad es relativa puesto que la obligacin a la que accede el cheque, sigue subsistiendo toda vez que el cheque no produce novacin tratndose del girador, no como cheque sino como principio de prueba por escrito; hay otra explicacin. El inciso 1 del artculo 24 expresa que el librado no est obligado a pagar los cheques que se presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior y de conformidad al artculo 45, tambin se refiere al cheque en moneda extranjera que se presente fuera del plazo de 12 meses que fija el artculo 48. La expresin no est obligado, indica claramente que podra pagarlo si quiere, es decir, el banco librado de acuerdo con esta expresin estara facultado para el pago y, en consecuencia, la caducidad del cheque dependera exclusivamente de la voluntad del banco librado. Esta interpretacin va contra toda la lgica jurdica de nuestra ley chilena. El banco librado es un simple encargado, mandatario del girador para pagar los cheques de ste con fondos o crditos en cuenta corriente. No tiene facultad para disponer de dichos fondos haciendo caso omiso de la figura jurdica denominada caducidad. El mandato del banco librado termina por la caducidad del cheque, por no haber sido presentado dentro del trmino legal. Por fortuna, el inciso 2 del artculo 24 aclara la situacin planteada al decir: Con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador. Lgicamente no podra entenderse de otra manera que la expresada, por cuanto empleando el mtodo del contrario sensu, podramos preguntarnos y si no hay consentimiento escrito del librador, podra el banco librado pagar? La ley, al decir, podr pagarlos con el consentimiento escrito, indica que sin el consentimiento escrito del librador no podr pagarlos, aclarando la contradiccin que existe entre los dos incisos del artculo 24. En esta materia la ley chilena es incuestionablemente imperfecta, porque en la Ley N 7. 498 el legislador chileno no us una tcnica jurdica ni de lenguaje adecuado y con posterioridad ha ido adicionando artculos para solucionar problemas prcticos, sin tcnica alguna, con defectos jurdicos notables que vino a remachar con la dictacin de la Ley N 14. 601 de agosto de 1961, que es una verdadera monstruosidad jurdica, segn veremos en su oportunidad. Este acuerdo escrito entre el girador y el tenedor del cheque, generalmente se hace al dorso del documento y en buenas cuentas es un nuevo giro. Debe indicar, como todo 100
TRATADO SOBRE EL CHEQUE acto jurdico, la fecha y la firma del girado. Para estos casos los bancos tienen un timbre especial que lleva la expresin revalidado, con fecha y firma del girador. Puede ocurrir que el banco librado pague simplemente un cheque pasado su plazo de vigencia, un cheque caducado. En este caso, el tenedor del cheque no tiene ninguna responsabilidad. La responsabilidad es del banco librado, quien responder de los perjuicios que pudieran acarrearle a su comitente o cuentacorrentista. El banco actuara ms all de sus obligaciones como mandatario. Mi opinin es que responde frente a su mandante para el caso de haber perjuicios. Un ejemplo: si faltasen fondos para pagar un cheque vigente, fondos que habran estado conformes en el caso de no haber pagado el banco el cheque caducado. Por ser el cheque y su pago una consecuencia del contrato de cuenta corriente, el banco tiene responsabilidad civil emanada del contrato. En todo contrato se responde de los perjuicios emanados de la culpa grave, leve o levsima, segn las leyes del contrato y la convencin entre las partes. Difiero, en consecuencia, de la opinin expresada por Olmedo Mir M. en su memoria de prueba: La Ley Chilena de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques ante la legislacin comparada, N 92, pg. 176, en que expresa: nos parece que la primera parte del artculo 24 est indicando que si un banco paga un cheque despus de vencido, no comete nada lesivo para los derechos de su comitente. Olvida Mir M. que no es necesario que la ley fije sanciones en cada caso para el incumplimiento de las obligaciones contractuales, las responsabilidad del contrato y las normas generales que rigen las relaciones contractuales entre las partes. Si bien es cierto que no cabe responsabilidad alguna al beneficiario a quien se le pague un cheque caducado, no lo es menos que entre el banco librado y el cuentacorrentista existe un contrato nominado y expreso y entre las obligaciones del banco que llevan responsabilidades, fuente de indemnizaciones, estn las del cumplimiento estricto de la ley que fija las normas del mandato. El mandante que constituye el cheque termina, por disposicin de la ley, con el plazo de vigencia del cheque, segn sea su lugar de expedicin y la moneda de su giro (artculos 23 y 49 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques) . Por ello es errnea la resolucin de la Corte de Concepcin que en sentencia de 10 de agosto de 1939 (publicada en la Gaceta de los Tribunales, 1939, segundo semestre, sentencia 154, pg. 650) expres: 4) que la disposicin del artculo 24 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, invocada, no establece sancin determinada alguna para el librado que pag un cheque en las condiciones y circunstancias referidas. Claro es que en el contrato de cuenta corriente, el cuentacorrentista podr renunciar a su derecho y autorizar en forma genrica al banco para el pago de los cheques caducados, pues esa renuncia no sta prohibida y afecta exclusivamente a los contratantes, conforme lo dispone el artculo 10 del Cdigo Civil. Caducidad del cheque por el transcurso de los plazos establecidos en el artculo 23 y que constan en documento autntico separado. Es corriente que en contratos privados autorizados ante Notario Pblico o en escrituras pblicas se deja constancia que una o ms de las partes han recibido en ese acto cheques individualizados, para ser cobrados en determinada fecha que se colocan en el documento. Si los cheques aparecen con fecha ms all de los sesenta o noventa das en su caso y en tales fechas se presentan al cobro al Banco, esos cheques deben entenderse caducados y el Banco no estar obligado a pagarlos y si fuesen protestados por cualquiera razn termina a su respecto todas las acciones civiles y criminales en relacin
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ a los cheques, quedando a salvo la accin civil emanada del contrato a que acceden los cheques de conformidad con el art. 37 de la Ley. Esta no es una teora, es una realidad jurdica, ya que la Ley habla de los plazos a contar de los giros si se acredita fehacientemente que el giro efectivo se realiz fuera de los plazos legales ese documento ha pasado a ser caduco, inane para todos los efectos legales. Presento dos sentencias de la Excma. Corte Suprema, que rezan lo siguiente: La primera que revoca fallo de la Corte de Apelaciones que se transcribe: Sentencia Corte Apelaciones de Santiago: Santiago, diez de marzo de mil novecientos noventa y ocho. Vistos y teniendo presente: De acuerdo el mrito de los autos trado a la vista rol N 63838-A del 176 Juzgado del Crimen de Santiago, resolucin que someti a proceso a Guillermo Leiva Crdenas, se bas de los antecedentes legalmente reunidos en autos y cumpliendo los requisitos previstos tanto en los artculos 274 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal; como en lo dispuesto en los artculos 22 y 42 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, de tal manera que su pronunciamiento y su orden de prisin provienen de la autoridad competente, en los casos previstos por la ley y existiendo mrito y antecedentes que lo justifiquen. Y de acuerdo, adems, con lo dispuesto en el artculo 306 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal, se rechaza el recurso de amparo deducido a fs. 1 por Hugo Padilla Rojas, en favor de don Guillermo Alberto Leiva Crdenas. Devulvanse los autos y documentos trados a la vista. Regstrese y archvese. N 13. 788-98. Pronunciada por los Seores Ministros Don Domingo Kokisch Mourgues y los abogados integrantes don Jos Luis Romacciotti Fracchia y Don Patricio Novoa Fuenzalida. La Excma. Corte Suprema revoc la sentencia sealada dictando la siguiente: Santiago, diecisis de marzo de mil novecientos noventa y ocho. Vistos y teniendo presente: Que si bien de los documentos objeto del delito que se investiga fluye que tienen como fechas de expedicin la correspondiente a los das 8 de octubre y 5 de noviembre de 1997, ello no corresponde a la realidad, pues la firma de endoso aparece autorizada ante Notario el 6 de agosto de ese ao, respecto de ambos documentos, lo que guarda concordancia con el instrumento agregado a fojas 6 del proceso criminal tenido a la vista. Que en estas condiciones, resulta obvio que los referidos cheques fueron presentados a cobro, habiendo trascurrido el plazo de caducidad que prev el artculo 23 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, evento que impide someter a proceso al imputado. Por estas razones SE REVOCA la resolucin de diez de marzo en curso, escrita a fojas 7 y, en cambio, se declara que SE ACOGE el recurso de amparo interpuesto a fojas 1, en favor de Guillermo Leiva Crdenas. Consecuencialmente, se dejan sin efecto el auto de procesamiento y orden de aprehensin dictados en su contra. No se expide la orden del artculo 311 del Cdigo de Procedimiento Penal, por no existir mrito para ello. Regstrese y devulvanse, con sus agregados. Agrguese copia autorizada de esta resolucin al expediente criminal tenido a la vista. Rol N 706-98. Pronunciado por los Ministros Seores Luis Correa B. , Guillermo Navas B. , Alberto Chaigneau del C. , y Enrique Cury U. , y el abogado integrante Seor Vivian Bullemore G. 102
TRATADO SOBRE EL CHEQUE La segunda sentencia es la siguiente: Santiago, ocho de julio de mil novecientos noventa y ocho. Vistos y teniendo presente: Que si bien del documento objeto del delito que se investiga en los autos trados a la vista, fluye que tiene como fecha de giro el 30 de octubre de 1997, ello no corresponde a la realidad, pues del mrito de la escritura pblica de constitucin de la Sociedad Panificadora Pan Market Limitada, rolante de fs. 2 a 7 vta. , aparece que verdaderamente fue expedido el 11 de julio de ese mismo ao, lo que es coincidente con el recibo agregado a fs. 14 del expediente criminal respectivo, reconocido por su otorgante. Que en estas condiciones, resulta obvio que el referido cheque fue presentado a cobro habiendo transcurrido el plazo de caducidad que prev el artculo 23 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, evento que impide someter a proceso al imputado. Y de conformidad a lo dispuesto en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica y artculos 306 y siguientes del Codigo de Procedimiento Penal, SE REVOCA la resolucin de primero de los corrientes, escrita a fs. 21 y, en cambio SE DECLARA que SE ACOGE el recurso de amparo interpuesto a fs. 14 en favor de Francisco Antonio Encina Oyarzn. Consecuencialmente se deja sin efecto el auto de procesamiento y orden de aprehensin dictadas en su contra en la causa rol N 1337-1 del 31 Juzgado del Crimen de Santiago. No se expide la orden del artculo 311 del Cdigo procedimental citado, por no existir mrito para ello. Acordado con el voto en contra del Ministro Sr. Prez y abogado integrante Sr. Rencoret, quienes estuvieron por confirmar la referida resolucin, en virtud de sus propios fundamentos. Agrguese copia autorizada de esta resolucin en el expediente anexo. Rol 2. 108-98. Pronunciada por los Ministros Don Domingo Kokisch Mourgues y los abogados integrantes Don Jos Luis Ramacciotti Fracchia y Don Patricio Novoa Fuenzalida. Valor del cheque caducado Hemos sealado que el cheque caducado dej de existir como documento efecto de comercio y como documento que pueda tener alguna trascendencia jurdica. Las consecuencias jurdicas derivadas de esta premisa, son varias. Este cheque no podr hacerse valer en juicio como documento, ni pblico ni privado, para obtener su pago. Sin embargo, el artculo 37 del D. F. L. 707 de 1982 dispone que el cheque girado en pago de obligaciones, no produce novacin de esta cuando no es pagado. Esta disposicin es absolutamente lgica y jurdicamente perfecta, ya que para que el cheque caducado pueda servir para el fin que indicamos en seguida, es necesario que exista otro documento pblico o privado en que conste el giro del cheque y en ese caso sirve como un principio de prueba por escrito, por lo que se deduce que debe demandarse el cumplimiento de una obligacin que para probarla, exista este cheque como medio para probar, como principio de prueba, tal obligacin, que debe ir acompaada de otros medios de prueba, por cuanto si el cheque dej de tener vigencia, no es un instrumento vlido, pero tampoco puede negarse que existi y fue girado slo para acreditar la obligacin a que el cheque accedi. El cheque caducado frente al N 4 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil Al presentar mi Memoria de Prueba en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, los Profesores de Derecho Comercial don Enrique Escala Barros y el Director del Seminario de Derecho Comercial don Enrique Munita Becerra, la calificaron como la mejor 103
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ obra sobre la materia, y no slo la incluyeron en el Tomo XVI de las Memorias sobresalientes, sino que la Facultad se hizo cargo de la impresin, entregando los ejemplares exigidos por ella, adems de una cantidad apreciable de ejemplares para el autor. Hoy lo puedo decir, antes consider que no proceda. Pero debo agregar que las siete ediciones que se han hecho del Tratado sobre el Cheque, absolutamente agotadas, ahorran todo comentario. He dicho esto, por cuanto en los ejemplares anteriores no he tratado un problema de extraordinaria importancia jurdica y prctica. En las primeras ediciones, porque este asunto no se haba planteado. En las siguientes, porque siempre pens que frente a sentencias de nuestros Tribunales yo podra estar equivocado, pero convencido estoy que no es as y equivocados estn los abogados que han sostenido la teora y solucin que paso a enunciar. Ante un cheque caducado se cita a reconocer firma y deuda al girador del cheque o a uno de los obligados al pago, haciendo valer el sistema creado para la preparacin de la va ejecutiva a que se refieren los artculos 435 y 436 del Cdigo de Procedimiento Civil. El sistema empleado por los artculos mencionados, se refieren a: 1) Si el pretendiente sostiene que primus le adeuda una cantidad de dinero, puede solicitar del Tribunal que se le cite a una audiencia para que reconozca la deuda. Si comparece y reconoce la deuda en la forma confesada, el actor adquiere un ttulo ejecutivo por la suma confesada que se cristaliza por la resolucin del Juez que acredita la presencia judicial y la confesin; si no comparece, se le tiene por confeso en la forma solicitada, y tambin se le tiene por confeso si compareciendo da respuestas evasivas; 2) si el actor es poseedor de un documento, puede citar al presunto deudor a presencia judicial para preparar la ejecucin por el reconocimiento de la firma o por la confesin de la deuda. Si el citado no comparece o slo da respuestas evasivas se dar por reconocida la firma o por confesada la deuda. Si el citado reconoce la firma, quedar preparada la va ejecutiva, aunque niegue la deuda. Este sistema, no es aplicable al cheque caducado, por las siguientes razones: a) por definicin, el cheque es un mandato para que el Banco librado pague la suma fijada en el cheque; b) este mandato caduca en los plazos que establece el artculo 23 de la Ley y como consecuencia de ello, el cheque deja de tener valor como efecto de comercio y como documento de trascendencia jurdica. La caducidad del cheque se produce por el solo ministerio de la Ley, pues la caducidad en Derecho se distingue de la prescripcin, ya que sta necesita ser alegada; en cambio, repito, la caducidad se produce por el solo ministerio de la Ley, es la muerte del documento, deja de ser documento mercantil o privado. La consecuencia lgica de lo que realmente dispone la ley es que el sistema de citar a reconocer la firma de un cheque caducado, no es aplicable. Si el cheque dej de existir, no puede revivirse, no puede ser resucitado y por la propia naturaleza del cheque, para dar cumplimiento a la ley, no se puede obligar a nadie a faltar a la verdad. Distinto es el caso del cheque revalidado, pues, por la revalidacin se est prorrogando el mandato, como lo veremos en el nmero siguiente. 70. CHEQUE REVALIDADO. Alcance de la disposicin contenida en el inciso segundo del artculo 24. Improcedencia de la accin penal El inciso 2 del artculo 24 del Decreto con Fuerza de Ley N 707 de 1982, dice en su texto: con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador. Para determinar el alcance de esta disposicin, creo necesario hacer algunas consideraciones previas:
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE 1 Los plazos del artculo 23 son plazos de caducidad; su efecto es la muerte del cheque como tal, y ello es por definicin de lo que significa caducidad. Transcurridos los plazos sealados, dejan de existir las acciones civiles y penales. Con respecto, especialmente a la accin penal, para que ella nazca, adems de los plazos indicados deben darse otros presupuestos que son los que estudiamos en este Tratado: cheque protestado dentro de los plazos indicados en el artculo 23, notificacin vlida del acta de protesto y transcurso de tres das hbiles desde la notificacin y omisin por parte del girador de pagar dentro de este trmino. Lo mismo es vlido para la acciones civiles; 2 El cheque caducado no puede el Banco librado protestarlo vlidamente; si lo hace, este protesto no tiene efecto alguno ni con respecto a la accin civil ni a la penal. Las acciones terminan con la caducidad; 3 En Derecho Penal hay varios factores o principios que son inamovibles; creaciones jurdicas bsicas: el bien protegido por la figura delictiva que no puede ser modificado; el delito como figura jurdica debe estar estrictamente tipificado, lo que impide la aplicacin penal por analoga.En todo aquello que importe creacin de nuevas figuras delictivas tipos, ampliacin de las existentes o aplicacin de penas nuevas, la analoga no tiene cabida. Si en la ley penal se produce un vaco en materias de esa ndole, la nica conclusin admisible y que se impone con las ms absoluta certidumbre, es que el hecho no es punible (Eduardo Novoa Monreal, Derecho Penal, t. 1, pg. 149) , lo que dicho en otras palabras, la ley penal slo se puede interpretar literalmente, no admite otro alcance que no sea lo escrito, la palabra, la proposicin de la ley, ni ms all, ni ms ac, no admite relacin de semejanza entre cosas distintas; la pena, la accin penal y las prescripciones son de derecho estricto; 4 El mandato es el encargo que una persona hace a otra de hacer un acto jurdico, puede ser judicial o extrajudicial; general o especial; el cheque es un mandato del girador al Banco librado, mandato que est reglamentado en la ley y este Tratado se refiere especficamente a esta figura. Tambin es un mandato lo que dispone el inciso 2 del artculo 24 de la Ley. Tenemos que observar que en el mandato especial el mandatario slo puede hacer lo que el mandato autoriza y nada ms. Este mandato podr ser prolongado por el girado mediante una autorizacin escrita del girador, lo que significa que debe ser mediante un documento. Como documento deber contener los requisitos exigibles a todo acto jurdico, es decir, la fecha de la autorizacin. Esta autorizacin generalmente se hace en el mismo documento, al dorso. Conforme a las reglas propias del cheque, esta revalidacin no puede llegar ms all de los sesenta das y si no hubiera fondos el librado no puede constituir un acta de protesto, slo podr dejar constancia de esa circunstancia, porque as lo dice la ley. En la revalidacin el girador slo autoriza al librado para pagar el cheque fuera de plazo y en parte alguna de la ley autoriza para protestarlo. 5 Es til establecer tambin que el bien protegido por el delito de infraccin a la Ley de Cheques, es la fe pblica, establecida por la certeza del beneficiario del cheque o los que puedan recibirlo como efecto de comercio circulatorio, que el girador tiene fondos o crdito en el Banco librado de antemano de su giro y as lo dice expresamente el art. 22, y para que esto suceda, la ley da los plazos para que el girador mantenga los fondos desde el giro hasta el vencimiento de los trminos fijados en el artculo 23 en su caso; es decir, pasados estos plazos el girador no tiene obligacin legal de mantener los fondos disponibles; el bien jurdico protegido ya no existe, no puede revivirse y no existiendo este bien jurdico protegido, no hay posibilidad delictiva. Es por esta circunstancia jurdica que transcurridos los plazos del artculo 23, no podrn ocurrir los otros factores que tipificarn el delito de infraccin a la ley de cheques ya que caduc junto con el cheque la futura accin penal
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Con todo estos elementos de juicio, debemos establecer cul es el alcance del inciso 2 del artculo 24 de la ley que dice que el Banco con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador. Sabemos que esto se refiere a que dentro de los plazos del artculo 23, el Banco, presentado el cheque a su cobro, debe pagarlo o protestarlo y es obvio que no es lo mismo pagar que protestar, siendo dos figuras jurdicas distintas; tambin sabemos que el inciso 1 del artculo 24 dice: El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior. El problema naturalmente se presenta cuando el girador da su consentimiento escrito al librado para que pague el cheque y resulta que vuelto a presentar a su cobro, no hay fondos. Para determinar el alcance de este consentimiento escrito para pagar el o los cheques, hay que distinguir entre las acciones civiles y penales. En materia civil, es evidente que el consentimiento escrito es igual que el reconocimiento que el o los documentos se deben y pueden ser objeto de cobro judicial. No creo que quepa duda al respecto. En cuanto a la accin penal, las circunstancias cambian por lo ya dicho. Si el cheque no fue protestado dentro del plazo legal de caducidad, no nos encontramos ya frente a lo que dispone el artculo 22 y consecuencialmente no existe el bien protegido por el delito; si el consentimiento por escrito es para que el Banco librado pague, es un mandato especial, debe estarse exclusivamente a ese mandato en forma estricta y la autorizacin para pagar no conlleva, por lo que hemos sealado, la facultad de protestar, por ser actos jurdicos distintos. El Banco librado, lo nico que puede hacer, para los efectos civiles, es dejar constancia escrita en el documento que no fue pagado por no existir fondos y nada ms. Si el Banco librado no puede protestar el cheque y si lo hace ese protesto es nulo, no podr seguirse con los otros requisitos que seala el legislador para tipificar el delito. Ampliando estos conceptos, que aparecen tan claros a la luz del derecho, me permito ahondar sobre estos puntos, por ser de inters dentro de este estudio. Debemos estar a la letra estricta de la ley, en razn de la historia de este Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982. Sabemos que desde la Ley N 3. 845 Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques de 8 de febrero de 1922 hasta el Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, ha habido por lo menos 22 textos legislativos modificadores. En su mayor parte, se ha tratado, por todos los medios legales posibles, de evitar el abuso de tenedores de cheques, con los cobros abusivos y usurarios de intereses y la extorsin mediante temor de la pena y sus consecuencias. Si al cheque, en su vigencia se le ha dado un plazo determinado, si la accin ejecutiva y la accin penal se han fijado en un ao (art. 34) no puede aceptarse, en una interpretacin seria, que se haga firmar de antemano una autorizacin de revalidacin. Al aceptar la revalidacin del cheque para permitir su protesto, estaramos consagrando en forma legal la prisin por deuda que repugna tanto al legislador, a los tratadistas como a la conciencia de cualquier persona normal. Si los tribunales no aceptan la real y clara interpretacin que emana de la letra de la ley, se estaran cometiendo abusos de enorme trascendencia en contra de las persona, vctimas del abuso y trapacera de los usureros. Nada hay que repugne ms al espritu del hombre que el oprobio del castigo por deudas de dinero. La humanidad ha recorrido muchos caminos en el tiempo para permitir que se manifiesten de nuevo con su presencia los Mercaderes de Venecia en el sentido del dramaturgo. Reiteramos que el delito configurado y tipificado en el art. 22 de la ley es claro y preciso; al resolver que la autorizacin que pueda dar el girador por escrito para pagar, autoriza al Banco por s y ante s para protestar, se estn vulnerando todos los principios del Derecho Penal y, en especial, de la tipificacin y definicin de este complejo delito formal. Nadie que maneje la tcnica jurdico-penal podr sostener que el no pago de un cheque caducado pueda 106
TRATADO SOBRE EL CHEQUE tener alguna connotacin penal, puesto que no media ningn factor emanado de la ley, y menos an, pueden los particulares revivir algn factor que involucre accin penal o un presupuesto procesal que conduzca a dicha accin penal. Una torcida interpretacin podr aducir que, as como el girador deba tener fondos al girar el cheque, en la misma forma deber tener fondos al autorizar el pago, conforme al inciso 2 del artculo 24. Ello implica ignorancia de los preceptos ms elementales (hoy) del Derecho Penal y olvidar lo que hemos dicho relacionado con la analoga que se traduce en el concepto de los ms insignes tratadistas en la locucin Nulla poena sine lege, ninguna pena sin ley, expresa, estricto sensu, sin que quepa interpretacin alguna que no sea la literal. Es necesario ser absolutos en esta materia. Estamos conscientes de que en la parte penal de la legislacin sobre cheques, en la legislacin sobre prendas sin desplazamiento, se va por un camino muy cercano al filo de la navaja, ya que la diferencia entre el bien protegido por los delitos creados en esas leyes es muy relativo y fcil de llegar a los excesos de prisin por deuda. Esto nos debe llevar a todos a ser consecuentes con los principios del Derecho Penal. Pienso que nada se obtiene con leyes bien estudiadas y repletas de Historia, como la Ley de Cheques, si a la postre no somos consecuentes con los estudios y permitimos que un beneficio o bien protegido que no existe sea pretexto para el abuso. Por ltimo, no es inoficioso dejar claramente establecido que el artculo 22 de la ley empieza con: El librador deber tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado.El librador que girare sin este requisito. . ., lo que sealaba claramente que el delito formal, complejo, tiene como primer elemento de tipicidad, el tener fondos al momento de girar. Pero si resulta que el giro se establece al momento de hacer efectivo el cheque y ello debe ocurrir necesariamente dentro del plazo legal y no se hizo uso del plazo, es como si jams se hubiese girado. La revalidacin no es giro. Es el giro el factor inicial del delito y no otra cosa. El hecho de girar sin el requisito obligatorio es el que configura el dolo determinado por la ley. La ley en parte alguna ha sealado que quien revalida un cheque debe cumplir con los requisitos sealados en el inciso primero. La ley penal no puede aplicarse por analoga. Es de derecho estricto en todo sentido. Un cheque revalidado no puede dar lugar al nacimiento del delito contemplado en el art. 22 de la ley, por faltar un requisito esencial. Lo contrario sera crear por medio de una resolucin judicial un nuevo delito, contrariando toda la tcnica del Derecho Penal, empezando por el artculo 1 del Cdigo Penal. Todos sabemos que en Derecho Penal slo se puede interpretar por el sentido literal de las palabras, no admite analogas. Todo delito debe estar perfectamente tipificado, con todos los elementos que lo configuran; cualquiera de esos elementos que le falten, deja la figura de ser un ilcito penal, por mucho que repugne a la conciencia moral. Nulla poena sine lege, es una premisa absoluta. Todos los textos de Derecho Penal expresan exactamente lo mismo. El tratadista Eduardo Novoa Monreal, autor de una magnfica obra: Curso de Derecho Penal Chileno, Editorial Jurdica de Chile, 2 tomos, ao 1960, public en los Anales Jurdicos Sociales, Universidad Catlica de Chile, ao 1952, en separata una monografa Los elementos del delito, en cuyo contenido se establece lo que mencionamos. Hemos sealado que de conformidad con el articulo 24 de la Ley de Cheques, el Banco librado puede pagar el cheque caducado, con consentimiento escrito del girador. Este consentimiento es para pagar, no tiene otra funcin, repitiendo que se trata de un mandato y el mandatario debe ceirse estrictamente al texto de la figura jurdica. El librado, si no hay fondos disponibles, dejar constancia de ese hecho y no podr protestarlo. Si de hecho lo protesta, el Acta es nula y sin ningn valor y este cheque no podr ser objeto ni de accin civil, ni menos penal. 107
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ A este respecto, la Corte Suprema en fallo de 14 de octubre de 1997, conociendo de la apelacin de amparo criminal, Rol 3. 450-97, pronunciada por los Ministros seores Germn Valenzuela, Adolfo Baados y Guillermo Navas y los abogados integrantes seores Vivian Bullemore y Alvaro Rencoret, establecieron que, tratndose de un cheque revalidado, para que pueda configurarse el delito del artculo 22 de la Ley de cheques por falta de pago, notificado al girador, debe tener lugar antes del vencimiento del plazo de caducidad del documento. En el caso de haberse extinguido dicho plazo, no ha podido cumplirse el requisito del N 1 del artculo 274 del Cdigo de Procedimiento Penal, de que est justificada la existencia del delito, para someter a proceso al inculpado. El fallo textualmente dice: Santiago, 14 de octubre de 1997. Visto y teniendo presente nicamente: Que conforme aparece del expediente criminal tenido a la vista, el cheque 5379234 girado por $ 783. 400 fue revalidado con fecha 28 de enero de 1997, transcurrido en exceso desde su fecha el plazo de caducidad sealado en el articulo 23 del D. F. L. 707 de donde resulta que el librado estaba en la posibilidad de pagar el documento, pero no por ello de dejar expedita la va penal, por cuanto el protesto, que procede por falta de pago, y el cual acto, notificado al girador puede configurar el delito del artculo 22, en su caso, debe tener lugar antes del vencimiento de los plazos de caducidad, de tal suerte que al haberse extinguido stos no ha podido comparecer el requisito del N 1 del artculo 274 del Cdigo de Procedimiento Penal, lo que conduce a concluir que respecto a ese cheque el auto de procesamiento y la subsecuente orden de prisin fueron expedidos fuera de los casos previstos por la ley. Por estos fundamentos, se revoca la resolucin de veintids de septiembre ltimo, que se lee a fojas 13 de estos autos, y en su lugar se acoge el recurso de amparo interpuesto a fojas 9, dejndose parcialmente sin efecto el auto de procesamiento de fojas 10, y se declara que Erna Letzkus Villa no es reo por el libramiento del cheque 5378234 en esta causa. Atendida la consignacin de fojas 21 del proceso criminal, y la liquidacin de fojas 20, respecto del otro cheque por el que se dict auto de procesamiento, dejndose sin efecto las ordenes de aprehensin decretadas en contra de la amparada. Se previene que el Ministro seor Baados concurre al fallo teniendo en cuenta nicamente que de los antecedentes a la vista, aparece que la cuestin promovida en el recurso se encuentra pendiente de resolucin, lo cual resulta previo en este caso dada la naturaleza de la situacin, que podra afectar a la accin misma para perseguir la responsabilidad del librador, y a la circunstancia de que el juez, antes de someter a proceso a la imputada, debi investigar la causa de la orden de no pago dada por el banco para discernir si dicha orden estaba dentro o fuera de los casos reglados en el artculo 26 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Por no haber mrito bastante, no se hace la declaracin a que se refiere el artculo 311 del Cdigo de Procedimiento Penal. Regstrese, comunquese, agrguese copia autorizada de esta resolucin a los autos que se han tenido a la vista, y archvese. Rol 3450-97.
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Captulo XI
PAGO DEL CHEQUE

71. PAGO DEL CHEQUE El pago del cheque consiste en el reemplazo de ste por dinero, es decir, por la cantidad exacta que l representa y que est indicada en el formulario del ttulo. Es el cambio del ttulo por moneda efectiva entregada a quien legtimamente presenta el documento o bien depositada en la cuenta bancaria del que, por s mismo o por medio de otro, hace la presentacin. El pago es el trmino normal del cheque, pues, es su objeto, a l se encamina por un corto tiempo o plazo; el cheque sustituye a la moneda depositada, pero su destino es ceder el paso, dar el puesto a la moneda. La mayor prontitud para cumplir su finalidad de llegar al pago es lo que lo hace ms apreciable que cualquier otro ttulo econmico. Sin embargo, el pago del cheque no se ha de entender necesariamente como entrega inmediata de moneda efectiva, puede ser entregada como tambin puede ser depositada la suma correspondiente en la cuenta bancaria del beneficiario. Para obtener el pago del cheque deben producirse ciertas circunstancias, sin las cuales el cheque debe ser rechazado; aunque si se paga por el librado no podr ser devuelto al interesado (Ley de Cheques, artculo 25) ; lo que no servir de impedimento para poner demanda en caso de estafa. Las aludidas circunstancias ataen al documento mismo, a las personas que intervienen y al acto de pago. a) Por lo que respecta al documento mismo, la condicin obvia y fundamental es que el cheque sea vlido, cumpliendo con los requisitos y expresando los datos legales. b) En el pago deben intervenir las personas que segn la ley pueden hacerlo: legtimo girador, girado competente, legtimo beneficiario o legtimo tenedor; c) Finalmente han de guardarse las formalidades sealadas por la ley para el pago del cheque: presentacin y cancelacin dentro del plazo legal. Presentacin al pago es el acto de entregar el cheque al librado para su pago. Cuando el cheque se presenta a un banco que no es librado en cuanto al cheque presentado, no se trata propiamente de la presentacin jurdica del cheque, ni el banco receptor hace propiamente el pago, aunque pueda hacer un adelanto; en el caso indicado se trata simplemente de una transferencia hecha por el portador a otro portador o endosatario, que es el banco no librado; por eso, quien lo da a un banco en tales condiciones no cancela el cheque, sino que lo endosa para que el banco endosatario lo cobre (este es el que presenta y cancela el cheque) . La presentacin debe efectuarse en el lugar debido y en el tiempo apto. El tiempo apto comienza en la fecha indicada en el cheque y termina al expirar el plazo legal, segn los diferentes casos. El plazo es de das continuos (es decir, no se descuentan los feriados) ; sin embargo, el ltimo da del plazo debe ser til, da laboral, si ese da, por el contrario, es feriado, el plazo se prorroga, segn lo determinen las diferentes legislaciones. 109
72. EL PAGO EN EL TEXTO UNIFORME DE GINEBRA El Texto Uniforme de Ginebra dedica el Captulo IV a tratar De la presentacin y pago, artculos 28-36. Lo primero que determina el Texto es el cundo del pago. El cheque es pagadero a la vista, o sea a su presentacin, de tal manera que: a) Toda mencin contraria se considera no escrita (art. 28, inciso 1) . As, en esta legislacin de carcter internacional no cabe la excusa de que un cheque se ha dado para conservarse la garanta (esta garanta se basa en la honorabilidad y en la palabra dada, pero no tiene asidero legal en la legislacin cambiaria) ; b) El cheque presentado al pago antes del da indicado como fecha de emisin es pagadero al da de la presentacin (art. 28, inciso 2) ; sera ms lgico no hacer valer el cheque en ningn aspecto, hasta llegar el da en el cheque, pues slo entonces debe considerarse emitido. El cheque se presenta a un banco; pero la presentacin a una cmara compensadora equivale a la presentacin para el pago (art. 31) ; en la cmara compensadora est representado el banco girado, lo mismo que otros bancos cuyas mutuas deudas (por ser los unos giradores de los cheques recibidos por los otros) se compensan; hay pues un pago de compensacin. El pago puede ser parcial, cuando el girador no tiene fondos suficientes: El portador no puede rehusar un pago parcial. En caso de pago parcial, el girado puede exigir que se haga mencin de este pago en el cheque y que se otorgue recibido. (art. 34) . El girado que paga un cheque endosable est obligado a verificar la regularidad de la serie de endosos, pero no la firma de los endosantes (art. 35) . En cuanto a la moneda en que se paga el cheque, el Texto Uniforme contiene varias disposiciones, muy a propsito en una ley internacional: Cuando un cheque estipula el pago en una moneda que no tiene curso en el lugar del mismo, el importe puede pagarse, en el trmino de la presentacin del cheque en la moneda del pas, segn su valor en el da; si el pago no se ha efectuado a la presentacin, el portador puede a su eleccin pedir que el importe del cheque sea pagado en la moneda del pas, segn el curso del da de la presentacin o del da del pago (art. 36, inciso 1) . Los usos del lugar del pago determinan el valor de la moneda extranjera. Sin embargo, el librador puede estipular que la suma a pagar se calcule segn el curso determinado en el cheque (inciso 2) . Pero tambin puede estipular que el pago se haga en una determinada moneda extranjera. Por ejemplo, tanto en dlares sin necesidad de hacer cmputo alguno (inciso 3) . En ambos casos se trata de una estipulacin del librador con los otros que intervienen en el cheque (beneficiario y librado) , no de un acto unilateral. Si el importe del cheque se indica en una moneda que tiene la misma denominacin, pero un valor diferente en el pas de emisin y en el de pago, se presume que se refiere a la moneda del lugar de pago (inciso 4) ; por ejemplo: pago en coronas entre Dinamarca y Suecia, pago en francos entre Francia y Suiza; pago en pesos entre Chile y Mxico. 73. EL PAGO EN LA LEY CHILENA El pago es la finalidad propia del cheque como lo expresa la definicin de cheque dada por la misma Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, art. 10 para que ste (banco) pague a su presentacin, con esto queda tambin sealado el tiempo de pago, que es el momento de la presentacin hecha legtimamente; es pues, un ttulo a la vista. El cheque llamado postdatado parece oponerse a esta norma; hay que decir que este cheque no es cheque mientras el tiempo no haga cumplirse en l la condicin de la fecha verdadera una vez llegado el tiempo indicado; sin embargo, para la ley chilena es cheque y se paga a su presentacin; disposicin no muy lgica de parte de la ley y 110
TRATADO SOBRE EL CHEQUE actitud poco correcta de parte del que ha recibido un cheque con compromiso de no cobrarlo y lo cobra antes de la fecha del documento. En la ley chilena los plazos para la presentacin del cheque al banco librado se cuentan de conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio, segn los casos. Los plazos del inciso 1 del artculo 23 son de das y por la Ley de Cheques, una ley especial, los das feriados se computan, de tal manera que si el ltimo da del vencimiento del plazo es feriado (o los ltimos das) el cheque deber ser presentado el ltimo da hbil, dentro de los sesenta o noventa das de que habla tal artculo. Es decir, si el cheque es girado en la misma plaza (importancia del lugar de expedicin) , el tenedor del cheque tiene sesenta das o menos para presentarlo al banco librado y si el cheque es girado dentro del pas, pero en otra plaza que la del girado, el plazo ser de noventa das o menos. Decimos menos porque dentro de los sesenta o noventa das en su caso, antes del ltimo da hbil, deber ser presentado al banco librado. Si el ltimo da hbil del mes es feriado, al da siguiente ya el cheque est caducado. Es indispensable hacer resaltar esta situacin porque suele suceder que no basta, dentro del trmino legal, depositar el cheque en cuenta corriente en otro banco. Este otro banco, que no es el librado, es un mero portador y por el hecho de ser banco no mejora la situacin anotada. El problema tambin se presenta cuando el cheque se deposita en una sucursal del mismo banco librado; a mi juicio la oficina correspondiente, gerencia, agencia o sucursal en la que el cuentacorrentista tiene su cuenta corriente, debe tener el da correspondiente el cheque en su poder. Aclarando ms esta situacin, de tanta aplicacin prctica, debo afirmar que el cheque debe ser cancelado dentro de los das indicados por la ley y debe ser protestado dentro del mismo lapso. En algunos bancos computarizados, el cheque puede ser cobrado en cualquier sucursal del librado. Situacin diferente es la que se produce con respecto al inciso 2 del artculo 23 y al artculo 49 de la ley. En el primer caso se trata de un cheque girado en moneda nacional (pesos) desde el extranjero, en que tiene el plazo de 3 meses y en el segundo caso el contemplado en el artculo 48 del cheque girado en Chile o en el extranjero pero en moneda extranjera, que tiene el plazo de 12 meses para la presentacin al banco librado. Los meses son contados de fecha a fecha: en el primer caso, supongamos 5 de marzo, el ltimo da es el 5 de junio; en el segundo caso, 5 de marzo de 1983, vencimiento: 5 de marzo de 1984, pero con una salvedad: si no hay correspondencia entre la fecha del mes en que se libra y la fecha del mes que es pagadero, se tendr por vencido el ltimo da de este mes. Ejemplo en el primer caso: 30 de noviembre, 28 de febrero; en el segundo caso el artculo 48 slo puede darse en caso en que el giro se haga el da 29 de febrero y el plazo para la presentacin vence el 28 de febrero del ao siguiente (pues no puede haber dos aos bisiestos seguidos) . Por ltimo, podemos decir que en nuestra legislacin el cheque que ha sido protestado por carecer de fondos en la cuenta corriente del girador, estando dentro de los plazos sealados por el artculo 23 y el artculo 48, puede ser presentado nuevamente para su cobro. As lo ha resuelto la Superintendencia de Bancos evaluando la consulta N 57. El inciso 2 del artculo 651 del Cdigo de Comercio dispone que la falta de provisin obliga al librador a practicar el reembolso del importe, lo que est demostrando que la falta de provisin no acarrea la extincin del mandato. En el Texto Uniforme de Ginebra: a) La presentacin de un cheque slo puede hacerse en el da hbil (art. 55, inciso 1) , o sea, en da no feriado; b) Cuando el ltimo da del trmino acordado por la ley para cumplir actos relativos al cheque y, especialmente para la presentacin, es un feriado legal, ste trmino queda prorrogado hasta el primer da hbil siguiente a la expiracin. Los das feriados intermedios quedan comprendidos en el cmputo del trmino (art. 55, inciso 2) ; c) Los trminos previstos 111
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ por la presente ley no corresponden al da que les sirva de punto de partida (art. 56) ; d) No se admite da de gracia ni legal ni judicial (art. 57) . Cuando la presentacin del cheque es impedida por un obstculo insalvable estos trminos quedan prorrogados (art. 48, inciso 1) . El portador est obligado a dar, sin retardo, aviso del caso de fuerza mayor a su endosante y mencionar tal aviso, fechado y firmado por l, en el cheque o un aadido (inciso 2) . Despus de la cesacin de la fuerza mayor, el portador debe sin retardo, presentar el cheque para el pago (inciso 3) . Si la fuerza mayor persiste ms all de quince das a partir de la fecha en que el portador, aun antes de la expiracin del trmino de presentacin, ha dado aviso a su endosante de la fuerza mayor, pueden ejercitarse los recursos, sin que sean necesarios la presentacin, etc. (inciso 4) .No se consideran casos de fuerza mayor los hechos puramente personales al portador o aquel a quien ha encargado la presentacin del cheque, etc. (inciso 5) . Adems se prorrogan estos plazos por los das hbiles en que el banco librado haya suspendido sus pagos, como sucede tradicionalmente en los das de balance, 30 de junio y 31 de diciembre (art. 23, inciso 4) . 74. CANCELACIN DEL CHEQUE La cancelacin del cheque consiste en ponerle fin como instrumento de circulacin, en cuanto significa prueba de que ha sido presentado y pagado. Es el acto inmediatamente anterior al pago y necesario para que ste se efecte. Materialmente la cancelacin es la firma del que cobra el cheque, colocada transversalmente (perpendicular a la orden de pago) , sobre el anverso o frmula del cheque. Su significado y funcin es anular el cheque (eso es cancelar) y testificar la presentacin y, en cierto modo, el pago: en relacin con el pago vendra a ser una prueba por adelantado, muchas veces a la cancelacin sigue no precisamente el pago, sino el rechazo o el protesto (rechazo, por ejemplo, cuando el girador enva al banco contraorden de pago; protesto, cuando no hay cuentas y fondos suficientes) . Por eso es prueba ms bien de la presentacin que del pago efectuado. La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, art. 27 dispone: La persona a quien se pagare el cheque, lo cancelar aunque estuviere extendido al portador. La cancelacin es necesaria en todo cheque, aunque se trate de un cheque al portador; el cheque al portador puede ser cobrado por cualquiera, sin endosos ni otras formalidades; sin embargo, debe quedar constancia en el banco y aun en el cheque de la persona que lo cobr, por eso la ley exige que en todo caso la persona a quien se pagare el cheque lo cancele (mejor dira: la persona a quien se haya de pagar el cheque) ; la cancelacin es, por tanto, una condicin exigida por la ley para que el pago pueda ser efectuado. El Texto Uniforme de Ginebra, art. 34, no impone la cancelacin como absolutamente obligatoria, sino que da facultad al girado para exigirla: El girado puede exigir, al pagar el cheque, le sea entregado cancelado por el portador (remis acquitt dice el texto en francs; el texto ingls suena as The drawer who pays a cheque may require that it shall be given up to him receipted by the holder) . Igualmente, antes del pago hay que identificar las personas que presenten el cheque al cobro, puesto que no a cualquiera se puede pagar el cheque, particularmente cuando est dado a la orden de una persona determinada o est endosado regularmente. El artculo 16 de la Ley de Cheques responsabiliza al pagador (librado) si ha pagado a un falso o injusto tenedor del cheque sin haber tomado la indicada precaucin; por tanto, 112
TRATADO SOBRE EL CHEQUE el pagador debe exigir la identificacin por medio de la cdula de identidad que es actualmente el nico medio de individualizacin legal. Si bien es cierto que el librado est obligado a pagar el cheque al que lo presente, no es menos cierto que este documento lleva envueltas responsabilidades para el librado, que pueden aparecer con posterioridad y estas responsabilidades pueden ser eludidas slo mediante la comprobacin que se pag bien y que la persona del portador exista al momento del pago. Portador no significa una persona innominada, sino que cualquier persona identificable. De no llegar a esta conclusin no habra necesidad de cancelar el cheque por parte del portador y slo puede cancelar quien tiene una filiacin determinada.
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Captulo XII
NATURALEZA ECONMICA DEL CHEQUE

75. NATURALEZA DEL CHEQUE EN GENERAL Hablar de naturaleza del cheque significa considerarlo en su significado radical, de donde derivan sus propiedades y caractersticas. Ante una mirada superficial, el cheque es un simple papel y no hay que buscarle ningn hondo significado: no es una categora kantiana, que se presente a elevadas elucubraciones; ni es un producto de la naturaleza que sirva de base para ensayos de laboratorio y demostraciones de teoras atmicas. Pero hay rdenes de ideas, que sin ser ni de lo uno ni de lo otro, ni metafsica, ni fsica, ni biologa, etc. , juegan un papel prctico en la vida humana y son objeto de especulacin intelectual, repartida en distintos campos de conocimientos. El cheque, con ser un papel muy simple, pertenece a un doble campo especulativo, tiene dos aspectos en que debe ser enfocado: a) Aspecto econmico. b) Aspecto jurdico. Es ante todo una institucin econmica, porque su fin u objeto es plenamente econmico: servir a las necesidades de la vida, representando un bien destinado a satisfacerlas; su origen, igualmente, est en los negocios econmicos. Pero esta institucin econmica ha sido transportada al orden jurdico, que es la regulacin de todo lo que tiene trascendencia social. Se ha encauzado dentro del perfil de las normas legales, y del Derecho ha recibido eficacia y proteccin. La economa es un campo de vista proporcional en la actitud humana; todo lo que rodea materialmente al ser humano se convierte en objeto de esa actividad y se ordena a la satisfaccin de las necesidades del hombre. Economa es el aprovechamiento de las cosas para la satisfaccin de las necesidades materiales del hombre: la utilidad de las cosas es el substratum de la economa. Las cosas que sirven para la indicada satisfaccin se llaman bienes materiales o riquezas. Malthus defini las riquezas: Aquellas cosas materiales que son necesarias, tiles o agradables a los hombres; Henry George recopil 25 definiciones y por su cuenta aade sta: La riqueza consiste en los productos naturales obtenidos, trasladados, combinados o modificados por el trabajo humano, de modo que se adapten a las necesidades humanas (vase Mario Conde, obra citada, pg. 250) . Pero los instrumentos para conseguir esos productos merecen igualmente el nombre de riqueza (bien es verdad que los instrumentos son productos naturales transformados) . De esos bienes o riquezas, hay algunos que satisfacen directamente y por s mismos las necesidades humanas; otros las satisfacen indirectamente, en cuanto sirven para conseguir otros que las satisfacen por s mismos, siendo por tanto instrumentos o medios: algunos de esos bienes tienen valor puramente representativo. A la primera categora pertenecen por ejemplo y principalmente los alimentos, vestuario; a la segunda, los instrumentos de produccin, slo las mquinas y en general los utensilios, lo
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mismo que como tal, especialmente la que de por s carece de valor y los ltimos que representan un derecho. En esta tercera categora se encuentra el cheque. El cheque es una riqueza, un bien destinado a la satisfaccin de las necesidades o gusto del ser humano. Pero no las satisface por s mismo, sino como medio para obtener las cosas necesarias o tiles en la vida. Y aun esto con carcter puramente representativo y dependiente, puesto que representa a la moneda, por la que debe ser cambiado; moneda que a su vez es un valor econmico parcial o totalmente representativo. El tenedor de un cheque lo aprecia en cuanto sabe que con l tiene en sus manos un instrumento, un valor, un ttulo econmico, autnomo, que si lo ha recibido del girador, de un endosatario de un legtimo tenedor, este documento cartular se basta a s mismo, no tiene necesidad de explicar ni su origen como tampoco el motivo, por qu es el tenedor de tal documento. Sustituye al dinero. La naturaleza econmica del cheque reside en su capacidad para ser intercambiado por cosas que son valores econmicos, objetos capaces de satisfacer las necesidades o los gustos del hombre. Tal naturaleza le viene al cheque de su relacin con la moneda, relacin que debe ser estudiada para comprender el significado del cheque. Por ltimo, el cheque es una institucin jurdico-econmica independiente, de gran trascendencia en la vida de los negocios humanos (negocios en sentido genrico, no slo mercantil) , que origina relaciones cambiarias y sustanciales, que a veces nada tienen que ver con la cuenta corriente bancaria. Es cierto que la cuenta corriente es la base de la existencia del cheque, pero ella interesa ms que nada por las relaciones extracartulares entre el banco y su cuentacorrentista. El cheque es un documento abstracto, autnomo, de aquellos que los tratadistas italianos denominan cartulares, suponiendo que la causa y objeto, la obligacin, nacen del papel o cartulina sobre el que est estampado el documento, con su fecha, mandato al librado, con la cantidad o suma contenida en l, a menos que dicho documento sea consecuencia de otro documento en que conste la obligacin. Es decir, el tenedor del cheque, en la ficcin jurdica que significa, no tiene obligacin al cobrarlo de explicar al librado en qu consiste la operacin que determin el derecho a cobrarlo, como tampoco el tenedor del cheque al hacerlo circular tiene que probar ninguna obligacin, ni la causa ni el objeto. Causa y objeto estn en el documento mismo. Es la nica manera de determinar que es un documento transferible por endoso, de circulacin equivalente a la moneda, eminentemente comerciable. Esto es as, a menos, como he sostenido, que el cheque forme parte de otro documento y es por ello que el artculo 37 de la ley dice que el cheque que no se paga, no produce novacin de la obligacin a que accede. Si no existe constancia de esa obligacin, no es aplicable la disposicin. Por lo expuesto, estimo que la sentencia que acogi un recurso de amparo interpuesto a favor de Ricardo Antonio Glvez Zrate, causa N 2. 803-97, pronunciada por los Ministros seores Roberto Dvila, Adolfo Baados, Luis Correa y los abogados integrantes seores Arturo Montes y Alvaro Rencoret, con los votos en contra del Ministro seor Dvila y el abogado integrante seor Rencoret, no est ajustada a Derecho. El Juez Titular del Sexto Juzgado del Crimen de Santiago expidi en la causa rol N 27. 998 orden de detencin por infraccin a la Ley de Cheques. Se recurri a la Corte el recurso de amparo rol 41. 353-97, recurso que fue rechazado por sentencia pronunciada por los Ministros seores Rafael Huerta, Juan Gonzlez y Domingo Kokisch. La sentencia del tribunal supremo expres: Santiago, dos de septiembre de mil novecientos noventa siete. Vistos y teniendo nicamente presente: Que del mrito de los antecedentes y expedientes rol N 27. 998 del Sexto Juzgado del Crimen de Santiago; 116
TRATADO SOBRE EL CHEQUE que se tiene a la vista, no se encuentra suficientemente justificado, en el actual estado de la investigacin, que el documento serie BZ, N 79976633, de la cuenta corriente 0636482-00 del Banco Citibank, sucursal avenida 11 de Septiembre 2302, de la ciudad de Santiago, fue extendido en pago de obligaciones, desnaturalizndose su carcter de cheque, lo que obsta a que con su mrito pueda configurarse el delito previsto en el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en los trminos exigidos por el artculo 274 N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal. De conformidad, adems, con lo dispuesto en el artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Penal, se revoca la sentencia apelada, de veintids de agosto pasado, escrita a fs. 11. Y en su lugar se resuelve, que se acoge el recurso de amparo de lo principal de fs. 1, dejndose sin efecto el auto de procesamiento de veintiocho de julio ltimo, escrito a fs. 51 del expediente antes referido como la orden de aprehensin consiguiente, con declaracin que Ricardo Antonio Glvez Zrate no es procesado en dichos antecedentes, por ahora. Esta sentencia vulnera lo que es de la esencia del cheque como documento abstracto de pago, negociable y de circulacin. 76. CARCTER COMERCIAL O CIVIL DEL CHEQUE Es incuestionable que el cheque es un instrumento de carcter econmico. Pero es necesariamente un ttulo de carcter comercial o mercantil. Creemos que lo esencial del comercio est en el intercambio (directo o indirecto) de los bienes econmicos (riqueza, mercaderas) , con fin de lucro. Pero sucede que el concepto de lo comercial o mercantil suele estar modificado en el derecho de cada pas; es decir, suele restringirse el concepto de comercio y cosas comerciales. Ya en el Derecho Romano haba cosas fuera de comercio (res extracommercium) , naturalmente se trataba de cosas que de suyo tenan valor econmico; la excepcin se deba al carcter pblico o sagrado de ellas. Las legislaciones modernas restringen el concepto de comercio; pero no todas definen de igual modo lo comercial. Se puede decir que hay tres sistemas o modos de determinar su extensin: por definicin subjetiva, por definicin objetiva y por enumeracin (modo emprico) . Hay leyes que establecen una restriccin de carcter subjetivo: comercio es la actividad propia de los comerciantes, que son los profesionales del comercio.Son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual, Cdigo de Comercio, art. 7; de esta manera se define el derecho comercial en la legislacin alemana, que es de carcter personal. Otras legislaciones crean una restriccin de carcter objetivo, considerando la naturaleza de la operacin en s misma. Tambin est la francesa, que sin embargo no ha ampliado una idea abstracta y general, sino que ha atribuido o negado carcter comercial a ciertas operaciones, teniendo en cuenta la utilidad prctica, como dicen Lyon Can y Renault. El Cdigo de Comercio de Chile es de carcter objetivo, pero siguiendo el sistema de la enumeracin y admitiendo el carcter mixto de ciertos actos; el artculo 3 dice: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos. En dicho artculo 3 N 10, se incluyen entre las operaciones mercantiles: Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. En el mismo artculo 3 N 11, se incluyen entre las operaciones mercantiles las operaciones de banca, la de cambio y corretaje. 117
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Esta inclusin se debe a la Ley General de Bancos, con la que se llen el anterior vaco del Codigo de Comercio; el texto definitivo de esa ley se fij por Decreto N 2. 115, de 23 de julio de 1935. Pero debe observarse lo siguiente: La disposicin del Cdigo est redactada desde el punto de vista del Banco; para quien siempre sus operaciones sern comerciales, no as respecto de los particulares que contratan con l, pues habr que atender como siempre a la teora de lo accesorio para establecer si estas operaciones son para ellos mercantiles o no. Olavarra Avila, Manual, I, N 71. 77. DIVERSAS CONSECUENCIAS Las consecuencias de que el cheque o cualquier otro documento sea comercial o slo civil, no son de igual gravedad e importancia en todos los pases. Hay pases en que no hay distincin de Derecho Comercial y Derecho Civil separados: as en Inglaterra, Estados Unidos, Suiza. En Chile existe desde luego la distincin, materializada en los Cdigos Civil y de Comercio, como en la mayora de los pases; pero la distincin ha perdido parte de su importancia, con la unificacin de la jurisdiccin y con ciertas reformas legales como la introducida por la Ley de Quiebras, que comprende a comerciantes y no comerciantes. Las indicadas consecuencias pueden reducirse a los captulos siguientes a) Aplicacin de una ley u otra (Cdigo Civil o Cdigo de Comercio) . b) Determinacin de la capacidad. c) Determinacin de la competencia judicial, procedimiento y prueba. d) Diversidad de transferencia. En relacin con lo primero, una misma operacin deber regirse por las normas del Cdigo Civil, del de Comercio, segn su naturaleza civil o comercial. El cheque, en Chile como en varios pases, tiene normas propias, reunidas en una ley especial, la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; pero sta se remite al Cdigo de Comercio y, en especial a las normas en l establecidas para la letra de cambio, en lo que no tengan de opuesto a la ley indicada (art. 11 de la Ley de Cuentas. . . , etc. ) . Es norma general, en vaco de la ley correspondiente, que un acto civil se rige por las normas del Cdigo de Comercio, de manera que la indicada disposicin no seala que al cheque se le reconozca la misma naturaleza comercial que a la letra de cambio o viceversa; un acto comercial se rige por las normas del Cdigo Civil cuando al de Comercio le faltan las correspondientes disposiciones (el Derecho Civil es de carcter general) . Hay otro principio importante: cuando la naturaleza de un acto no est definida debe considerarse civil y no comercial porque lo especial no se presume sino que se prueba. La determinacin de la capacidad es otro punto dependiente de la naturaleza del acto que se realiza. La capacidad civil es la capacidad que de por s es ms amplia y general; la capacidad comercial es capacidad especial: hay casos en que no todos los capaces civilmente son capaces para determinados actos o funciones de comercio. Sin embargo, y respecto de la legislacin chilena, es de observar que el Cdigo de Comercio ha sido muy liberal, suprimiendo antiguas restricciones y, en algn caso, hasta ampliando la capacidad civil (como es el caso de los menores habilitados de edad) . La incapacidad para el comercio (que se basa en la ineptitud que la ley supone en determinadas circunstancias o condiciones, como por ejemplo, la edad) no es lo mismo que la prohibicin para comerciar fundada en alguna razn de orden pblico. Palma Rogers: Derecho Comercial, I, pg. 154. Los incapaces y las personas a quienes est prohibido el comercio, pueden, sin embargo, celebrar el contrato de cambio y girar, endosar, aceptar, pagar o cobrar una
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE letra, siempre que lo hagan accidentalmente, sin nimo de especular y violar la prohibicin. (Cdigo de Comercio, art. 622) . Actualmente no existen en Chile tribunales especiales para lo comercial, como existen en otros pases y como existieron en el rgimen colonial espaol; pero los jueces inferiores (de distinta subdelegacin) tienen slo jurisdiccin ordinaria, careciendo de la comercial. En cambio, en el Cdigo de Procedimiento Civil hay un procedimiento especial para los juicios de comercio. La costumbre tiene valor en el silencio de la ley, cuando se trata de actos de comercio; carece de l en los actos civiles excepto los casos en que la ley la reconozca expresamente. En relacin con la transferencia, la distincin de ttulos civiles y mercantiles presenta inters porque las reglas de transferencia no son las mismas, ni aun tratndose de ttulos que tengan la misma forma (nominativos por ejemplo) . (Palma, Rogers: Derecho Comercial, I, pg. 386) . 78. DIVERSAS TENDENCIAS A diferencia de la legislacin chilena, la argentina es una de las legislaciones en que es preciso definir el carcter civil o comercial del cheque, para establecer la competencia. Como dicen Balsa y Belluci, tanto los tribunales argentinos como la Cmara en lo Comercial de Buenos Aires, se han pronunciado invariablemente por reconocer naturaleza comercial a todos los documentos a la orden o al portador sin distincin de origen, aunque ni el librador ni el beneficiario sean comerciantes. De otra manera, el empleo y circulacin de los papeles de comercio quedaran entorpecidos, ignorndose o dudndose a qu ley y a qu jurisdiccin deberan someterse los actos que a ellos ataen (Balsa y Belluci, N 51, Castillo, curso, Derecho Comercial, I, Buenos Aires, 1935, pg. 76) . A pesar del carcter personal a que presta atencin el Derecho alemn tratando de definir la naturaleza civil o comercial de los actos, dice Heinsheimer que en el orden cambiario no se diferencia el cheque de la letra de cambio, teniendo el cheque carcter evidentemente mercantil. El Supremo Tribunal Alemn (17 de junio de 1890) declar que la expedicin de un cheque es un acto de comercio, aunque para su reconocimiento como tal deba someterse a la Ley de Timbres. Hemos indicado ya que en el Derecho ingls y en el norteamericano, no existe el doble orden contrapuesto comercial y civil, sino que hay perfecta fusin de ambos. Si existiera la distincin, al cheque debera reconocrsele carcter prevalentemente civil, porque, aunque es una simple variedad de letra, su uso en la vida civil y cotidiana lo sustraera al encuadramiento puramente comercial. Por este uso tan general, sin duda, en algunos pases se le reconoce dicho carcter. Dice Vivante: El documento de cambio siempre es un acto de comercio; el cheque slo lo es cuando se emite por causa mercantil (N 143) . Y Ripert asegura: A diferencia de la letra de cambio, el cheque no es un ttulo comercial por su forma. La emisin de un cheque no es un acto de comercio, sino cuando el cheque es girado por un comerciante para la necesidad del comercio. De hecho, el uso del cheque de parte de los no comerciantes es corriente. Por tanto, la competencia es segn los casos civil o comercial. Pero aade: Esto es poco lgico. Siendo el cheque un ttulo bancario, debera ser comercializado lo mismo que la letra de cambio (Trait, N 1. 929) . Por mi parte, agrego que si se quiere hacer del cheque un instrumento de uso comn, equiparado a la moneda, no se lo debe enmarcar en los lmites de lo comercial.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Ttulo eminentemente comercial es considerada la letra de cambio (al menos en su forma originaria) ; ttulo de carcter general debe ser el cheque. La jurisprudencia chilena frecuentemente ha calificado el giro de cheque como mercantil, acto de comercio; y al cheque lo ha denominado documento mercantil, efecto de comercio. As la Corte de Apelaciones de Chilln, en sentencia de 21 de abril de 1947: El giro de un cheque contra una cuenta bancaria es un acto de comercio. La misma Corte de Chilln, en sentencia de 8 de julio de 1953, consider a un reo de falsificacin de cheques como reo de falsificacin de instrumento mercantil. La Corte Suprema, en sentencia de 6 de octubre de 1953, confirm la anterior sentencia, calificando esa falsificacin como delito de falsificacin de instrumento mercantil. . .. La misma Corte Suprema, en sentencia de 7 de octubre de 1953, desechando casacin en la forma y en el fondo, confirma una sentencia de la Corte de Santiago de 27 de abril de 1953: Establecido que el reo gir un cheque mediante la falsificacin de la firma del dueo de la cuenta corriente, percibiendo de un tercero el valor del documento, procede condenarlo como autor del delito de falsedad en documento mercantil con perjuicio de tercero. Revista, tomo L, II parte, secc. 4, pg. 192. La Corte Suprema, como las de Apelaciones, ha estado a tono con diversos autores en dar al cheque esta denominacin corriente, con los consiguientes efectos (Palma Rogers, Barn Olmedo, Molina Gadal) . La Corte Suprema en casacin de fondo de 16 de mayo de 1961 (tomo LVIII, sec. 4, pg. 128, de la Revista) expresa: 5. Que con sujecin al art. 3 del Cdigo de Comercio, son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos, las operaciones de banco; y al ser definido el cheque en el artculo 10 de la ley que lo dirige expresa que es una orden escrita y girada contra un banco para el pago de fondos disponibles en cuenta corriente del librador. El ttulo IX del Libro II del Cdigo precitado incluye por su parte la cuenta corriente entre los contratos mercantiles. 6. Que, en consecuencia, el giro de un cheque constituye una operacin bancaria; por ser un banco el objeto de la orden de que es portador; y desde que mediante su libramiento se realiza el contrato comercial, de cuenta corriente, es manifiesta su condicin de documento mercantil, que en todo caso lleva consigo. El Ministro don Emilio Poblete, en voto de prevencin no acept estos considerandos, sin explicar la razn del rechazo. Concurrieron adems los Ministros seores Julio Espinoza, Eduardo Varas, Vctor Ortiz, Rafael Raveau y los abogados integrantes seores Luis Cousio Mac-Iver y Julio Fabres E. Yo creo que, como veremos ms adelante al hablar del contrato de cuenta corriente, el contrato de cuenta corriente bancaria es mercantil para el banco y mercantil o civil para el cuentacorrentista, segn que el objeto a que se destine la cuenta corriente sea civil o mercantil. De ah que creo que es un error de la Corte Suprema sostener en absoluto que el contrato de cuenta corriente sea un contrato comercial y como consecuencia de ello se trate al cheque como un documento mercantil. Tambin es un error, como lo sostiene el considerando N 5 transcrito, que el contrato de cuenta corriente bancaria sea un contrato mercantil y que a l se refiere el Ttulo IX del Libro II, del Cdigo de Comercio. Es un error porque la cuenta corriente bancaria no rene los requisitos del artculo 602 del mismo Cdigo. Es por ello que sostengo que antes de la dictacin de la Ley N 7. 498 el contrato de cuenta corriente bancaria era un contrato innominado. Con la dictacin de la mencionada legislacin pas
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE a ser un contrato nominado, expresamente tratado en el Ttulo o prrafo 1, artculos 1 al 9. No se ha atendido al nuevo valor que se ha querido dar al cheque; se lo sigue equiparando a la letra de cambio, que es considerada documento mercantil por el Cdigo de Comercio. Si la Ley de Cheques se ha remitido a las normas dadas para la letra no es aplicable de naturaleza, sino para llenar un vaco o para no repetir las disposiciones que en muchos casos son iguales, pues se trata de dos ttulos paralelos. Que la ley haya aplicado al delito de no pagar el cheque la pena de la estafa no significa que le d la figura de la estafa: ni el de aplicar ciertas normas de la letra al cheque significa que le reconozcan la misma naturaleza. Puede llamarse efecto de comercio, siempre que se entienda que ste es un aspecto del cheque y se tome tal denominacin de una manera general y no estricta, sin pretender enmarcarlo dentro de lo puramente mercantil. Todo esto se deduce de la naturaleza misma del cheque, que no es un pago de obligaciones comerciales. Lo mismo se deduce de su equiparacin a la moneda, que no es un instrumento puramente comercial sino un medio general de pago. Queda esto confirmado por el uso cada vez ms generalizado del cheque en los diferentes pases; el cheque es un instrumento usado no slo por las instituciones comerciales o por las personas dedicadas al comercio, sino por todo el mundo. Es cierto que la cuenta corriente bancaria tiene aspecto comercial de parte del banco: pero slo de parte del banco; de parte del depositante, se aplica la teora de lo accesorio, como queda dicho y ensean los tratadistas de Derecho Comercial. Dice Palma Rogers (Derecho Comercial I, pgina 122) : El hecho de que las operaciones de un banco sean mercantiles para l, y respecto de ellos habr que determinar el carcter de acto segn las circunstancias. As, los depsitos que haga una feria de comercio con los dineros provenientes de sus negocios sern mercantiles; y, a la inversa, los que haga un particular sern civiles, siendo mercantiles en ambos casos para la empresa bancaria en que se realiza tal operacin. Igualmente Olavarra Avila, texto ya citado (Manual, I, N 71) .
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Captulo XIII
COMPARACIN DEL CHEQUE CON OTROS TTULOS

79. TTULOS O DOCUMENTOS ECONMICOS EN GENERAL Al hablar de ttulos, nos referimos a ciertos papeles, en cuanto representan un derecho. Siendo de carcter econmico del derecho representado, los ttulos en referencia se llaman ttulos econmicos, por razn de que demuestran ser prueba de un derecho econmico. Estos ttulos son muy variados. Algunos no tienen otro valor que el que se desprende de un acuerdo entre particulares, por el cual son condicionados. Se ha pretendido avalarlos a todos en ciertas denominaciones de carcter general; algunas de esas denominaciones son criticadas como inexactas. Duverger opina que no es necesario dar un nombre comn a los diversos ttulos identificados con algn papel. El inconveniente estara en dar nombres inapropiados, por lo que se puede falsear el carcter de alguno de esos ttulos (como es el caso ya examinado de dar el nombre de ttulo mercantil al cheque) . En cambio, dar una denominacin apropiada y comn a diversos documentos, en cuanto coincidan en algunas caractersticas bien expresadas por la denominacin de que se trate, es a todas luces ventajoso, contribuyendo a la riqueza del idioma; no debe limitarse a nombrar las cosas singularmente sino tambin referirse a los gneros, especies o agrupaciones que con ella pueda formar la mente basada en las propiedades de las cosas, contribuyendo, por lo mismo, a la rapidez y economa del lenguaje, que con una sola expresin se refiere a grupos o puntos comunes de referencias; de otra forma, stos quedaran sin poderse iniciar o se indicaran slo individualmente con lentitud y sin relacin. 80. TTULOS NEGOCIABLES O TTULOS VALORES CARTULARES El nombre tal vez ms genrico es el de ttulo negociable, que los ingleses y norteamericanos llaman negotiable instruments, cuyo concepto es muy amplio, como advierte Ripert, comprendindose en l las letras de cambio, los cheques, los pagars, los billetes de banco, los bonos del tesorero y ciertos mobiliarios (Checks, drafts, notes and trade acceptances are forms of written contract that are called negotiable instruments, Robinson) . Ttulo negociable, en su idea esencial, viene a ser ttulo transferible sea por endoso, sea por entrega. Lacour y Bouteron definen as los ttulos negociables: Documentos por los cuales el signatario se obliga a efectuar cuando le sea hecha en ciertas condiciones, una presentacin sea en dinero, sea en mercaderas y que, gracias a su forma especial, consagrada por el uso del comercio, son destinados a una circulacin rpida. Lacour et Bouteron: Droit Comm. N 1. 054; Using Credit Instruments. Esta circulacin rpida consiste en la facultad de ser transferidos de un beneficiario a otro. 123
De esta condicin son ante todo los ttulos al portador, es decir, los ttulos que valen para el que los lleva, para el que los presenta y que se caracterizan como ttulos eminentemente cedibles, pues su transferencia no necesita formalidad alguna, bastando la simple entrega.Ttulo al portador es aquel que es cedible, sin formalidades de transferencia, por simple entrega (Buchere) . Definicin simple que enfoca al ttulo desde el punto de vista de la transferencia. Jaime Santa Mara en Ttulo al Portador analiza varias definiciones, considerando su perfeccin por el nmero de elementos que abarcan. As la de Wahl considera la obligacin al ttulo en circulacin pero ste no es privativo del ttulo al portador, siendo aplicable igualmente al ttulo a la orden y al nominativo. La definicin de Lacour contempla la indeterminacin del acreedor por voluntad del deudor (ttulo al portador es el ttulo en cuyos trminos el suscriptor se obliga a efectuar una presentacin determinada en manos de quien quiera le presente el ttulo en la poca fijada para su cobro) . Otra definicin hace referencia a la inoponibilidad de las excepciones por parte del deudor frente al portador. Pero una definicin debe contener lo esencial y no prolongarse en la consideracin de todas las propiedades de lo definido. De la misma condicin son los ttulos a la orden, es decir, aquellos que estn destinados a un beneficiario determinado en el mismo ttulo, pero de tal manera que de su libre disposicin depende que pasen a otro beneficiario; depende pues, de su voluntad, de su orden; sta se manifiesta en el mismo documento por medio del endoso (del que se ha hablado) . Se alejan, en cambio, del carcter de negociables los llamados ttulos nominativos, ya que de tal manera estn obligados a una persona que no basta su simple voluntad para transferirlos ni por medio de la entrega material ni por el endoso, pero no son absolutamente incedibles, pues para estos casos vale la cesin solemne (que es un acto civil y no comercial) . Los ttulos negociables no se pueden reducir fcilmente a categoras definidas, hay una serie de nombres individuales distintos, a veces equivalentes, a veces apenas distinguibles. No se puede pretender avalarlos todos y enumerarlos en una divisin adecuada. Muchas veces son slo nombres distintos, aplicables en diferentes tiempos y pases, de realidades coincidentes o imperceptiblemente variantes. Pero si se les puede dar una denominacin genrica comn es porque hay un punto de convergencia, que es su condicin de valores econmicos, en virtud de lo cual es una equivalencia monetaria. Esta es muy variada, pues hay ttulos que se acercan al concepto de moneda casi hasta confundirse con ella; otros se distancian, guardando una relacin ms remota. Se puede establecer que cuanto mayor sea la confianza que inspiran al pblico, cuanto mayor sea su aceptabilidad como instrumentos del intercambio o pago, cuanto mayor sea su capacidad de circulacin, saliendo de la esfera de relacin de los que les dieron origen, tanto ms participarn estos ttulos del carcter de la moneda. Bajo este aspecto podemos afirmar que el cheque aventaja a la generalidad de los otros ttulos econmicos o negociables. Hay, sin embargo, como expres en el prlogo de esta obra, un trmino que engloba a todos los documentos que representan un derecho: Ttulo valor. Con esta denominacin se comprenden los documentos que sirven de o para el pago como el cheque, sea nominativo, a la orden, o al portador, sea cheque cruzado, dado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza, comprende a la letra de cambio, al pagar, a las acciones de las sociedades annimas, a los vales prendarios, a los bonos y debentures. Las principales analogas entre uno y otro instrumento son: 124
TRATADO SOBRE EL CHEQUE a) Ambos son instrumentos de pago, aunque no en la misma forma, porque el pago propiamente dicho, virtual e inmediatamente en el cheque, ya que puede cobrarse apenas girado, aunque por alguna causa accidental puede atrasarse, como el no hallarse en el lugar del banco o el no estar en das y hora de atencin bancarias; en la letra el pago se aplaza (a no ser que se trate de la letra llamada a la vista) ; b) La redaccin de la frmula, como orden de pago, es muy semejante; fundamentalmente son idnticas, es decir, en cuanto al sentido de la orden de pago; aunque en el cheque es directa: Pguese a en la letra se finge un intermediario que da la orden A tal fecha se servir Ud. mandar pagar por esta nica de cambio a la orden de . . . . . . . . . . . . . . . la cantidad de . . . . . . . . . . . . . . . valor en mercaderas que cargar Ud. segn aviso de S. S. a fulano de tal, todo esto es en la prctica una simple ficcin, pues no hay tal intermediario; c) Ambos ttulos son por una suma determinada; certa pecunia como se deca en los tiempos en que rein el latn; d) Ambos tienen un modo comn de traspaso o transferencia que es el endoso, propio de la letra y ampliado en el cheque a la orden. e) Ambos tienen un modo comn de hacer constar la falta de pago, que es el protesto, aunque el protesto del cheque se realice con algunas formalidades distintas que el de la letra; f) Duverger hace resaltar otras semejanzas: el cheque puede ser girado de un lugar a otro y, por lo mismo, puede poner en movimiento el contrato de cambio, funcin que fue originaria de la letra (Le rle conomique du chque) . Las diferencias principales entre el cheque y la letra de cambio son stas: a) El cheque significa derecho de pago inmediato; la letra a pago aplazado (excepcin hecha de la letra a la vista) ; b) En la legislacin chilena y en gran parte de la legislacin mundial, como en el Texto Uniforme de Ginebra, el cheque se gira slo contra un banco; la letra, contra cualquier persona capacitada para contraer deudas; c) A la inversa, emisor (girador) de un cheque puede ser cualquier persona a condicin de tener cuenta corriente bancaria; girador de una letra, menos en su forma genuina, es slo un comerciante; d) El cheque supone contrato de cuenta corriente bancaria y provisin alguna que slo debe hacerse al momento de cumplirse el plazo y sin necesidad de cuenta corriente; e) En la mayor parte de las legislaciones, como en la chilena, el cheque no admite plazo de espera, sino que el pago puede exigirse desde la fecha del giro hasta la fecha que dure su validez; la letra, por el contrario, supone un plazo de espera relativamente largo: slo excepcionalmente la letra es a la vista, pagable a su presentacin; esta modalidad de letra se usa para los envos de dinero de una plaza a otra, siendo girador un banco; girado, una sucursal y tenedor, el que presenta la letra generalmente; la letra es o bien a fecha fija, indicndose en la misma letra el da del pago (por ejemplo, al 1 de enero de 1985) ; o bien, es a das fecha, indicndose el plazo de espera a contar de la data de la misma letra (a 15, a 30, a 60, a 90, a 120 das plazo, a 3 meses plazo) se llama a das vista, si el plazo no se cuenta desde la data de giro sino desde la data de aceptacin (lo corriente es que ambas datas coincidan) ; f) El cheque puede ser de tres especies en cuanto al destinatario: al portador, a la orden o nominativo, la letra es a la orden; g) En el cheque no cabe la aceptacin de parte del que va a pagar, o sea, el girador, pues l es quien da la orden de pago a su depositario que es el girador o banco; en la letra el girador es el que cobra y por eso se necesita la aceptacin del que deber pagar;
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ h) En la letra puede tener cabida el aval o garanta de un tercero; en el cheque no se necesita tal garanta, pues no es pago a plazo; se entiende que existe provisin bancaria. i) El protesto de la letra no pagada lo hace un Ministro de Fe, por eso, a las 12 del da siguiente del da sealado para el pago sin que ste se haya efectuado, se presenta la letra al Notario Pblico para su protesto; el protesto de cheque lo efecta el mismo banco con el concurso del portador, firmndolos ambos, en el momento de ser presentados al pago sin haber provisin de fondos, no necesitndose para nada la intervencin de un Ministro de Fe. Sin perjuicio de lo que dispone el artculo 71 de la Ley N 18. 092, segn vimos en su oportunidad; j) La denominacin de los que intervienen se aplica de diferentes maneras: en el cheque, hace de girador el vendedor, que da la orden de pagar en su nombre y a su costa (de sus propios fondos) ; de girado, un banco, que paga en nombre del girador; de beneficiario, una tercera persona (exceptuando el caso del cheque mandato cobrado por el girador por medio de un mandatario, pero para s) ; en la letra, es girador (emisor) el acreedor que exige el pago; es girado el deudor que reconoce el pago y acepta la letra con su firma; es beneficiario o tenedor de la letra generalmente el mismo girador, o bien una tercera persona a quien se enva la letra y en cuyo favor se pide la letra. 86. EL CHEQUE Y EL BILLETE DE BANCO El billete de banco es un ttulo emitido por un banco y respaldado por reservas metlicas depositadas en el banco emisor; es una promesa hecha por un banquero de pagar una suma determinada al portador y a la vista (Leroy Beauliu, Trait dEcon. III, pg. 479) . Este carcter de promesa se expresa o se expres en algunos billetes, como en los del Banco de Inglaterra (Promise to pay the bearer on demand the sum of) y en otro tiempo en los del Banco de Francia. Para el pblico, el billete de banco es un instrumento de pago; para el banco, es instrumento de crdito, cuando su circulacin es cubierta slo parcialmente por reservas metlicas. El verdadero billete de banco es aquel cuyo solo responsable es un banco. Cuando el Estado es respaldador, el billete adquiere el carcter de papel moneda. En el primer caso, es mayor la semejanza que hay entre el cheque y el billete. Ambos instrumentos llevan el nombre de un banco; ambos deben tener respaldo metlico o monetario; ambos son pagables a su presentacin. Sin embargo, hay notables diferencias: a) El emisor de un billete de banco es un banco; el del cheque, una persona con cuenta corriente bancaria; b) El destinatario no se determina nunca en el billete que siempre es al portador; puede determinarse en el cheque y se determina cuando es nominativo o a la orden; c) La transferencia, para el billete es la simple entrega; para el cheque puede ser la simple entrega, el endoso y aun la cesin, segn las clases de cheques; d) La duracin es indefinida en el billete, dependiendo de la vida del banco; y es determinada y breve en el cheque; e) La manera de determinar la suma registrada es sin fracciones en el billete; con fracciones o sin ellas en el cheque; Segn Scott un cheque ocupa una especie de posicin intermedia entre el dinero y el crdito, a semejanza de los antiguos billetes de banco; pero participa ms que stos de la naturaleza del crdito y menos de la del dinero (Scott, Curso Elemental de Economa, pg. 83) .
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE 87. EL CHEQUE Y EL BILLETE A LA ORDEN O PAGAR El billete a la orden, o pagar (billet ordre, promissory note, Eigner Wechsel, pagher cambiario) es una promesa de pago, como lo indica su nombre (forma verbal en futuro) ; es un documento por el que una persona se compromete a pagar a una fecha determinada una cierta suma de dinero (Antonioletti, La Moneda, pg. 23) . Suele ser a la orden cuando contiene esta clusula, por la cual la promesa se hace extensiva a la persona a quien el documento se transfiere por endoso. Dicen Lyon Can y Renault: Por l una persona, llamada suscriptor, se obliga a pagar la suma de dinero a otra persona, llamada beneficiario del billete a la orden de ste, es decir, a la persona a la que el billete se transmite por endoso. El pagar o billete a la orden se acerca mucho ms a la letra de cambio que el cheque. La diferencia fundamental est en que el pagar es una simple promesa que cumplir la persona por s misma en tanto que el cheque es una orden de pago que cumplir un banco en nombre del girador; para ello, el cheque se basa en una cuenta corriente que en el pagar supone un aplazamiento de pago, en tanto que la data del cheque no es un aplazamiento. 88. EL CHEQUE Y LA LIBRANZA La libranza es una especie de cheque no bancario, viene a coincidir con la idea ms abstracta de cheque en cuanto instrumento de pago e histricamente es el antecedente del cheque en los pases de habla espaola; su prctica est atestiguada en las Ordenanzas de Bilbao, Cap. XIV, N VII. El Cdigo de Comercio de Chile en el art. 765, deca: Libranza es un mandato escrito, con arreglo a las formas de la ley, que una persona dirige a otra, encargndole el pago de cierta cantidad de dinero a la orden de otra persona determinada (artculo derogado por ley N 18. 092, de 1982) . La libranza supone una doble deuda, una del librador frente al beneficiario de la libranza; otra del librado frente al librador, de quien recibe la orden de sustituirlo en el pago que el librador deba hacer al que recibe la libranza en calidad de beneficiario. La semejanza fundamental de la libranza con el cheque-pago est en que ambos son una orden dirigida a una tercera persona para que el que presente el documento, obtenga una suma que deba pagar el librador. La diferencia bsica consiste en que la libranza no es orden dirigida a un banco, ni se basa en una cuenta corriente bancaria, sino en una deuda del librado (podra igualmente basarse en una cuenta corriente mercantil) . Otra diferencia emana del tiempo de pago; la libranza no tiene plazo de vigencia, sino data de aplazamiento. 89. OTROS PAPELES COMERCIALES Ms remoto es el parecido del cheque con otros papeles comerciales como el warrants y bonos. Los warrants son ttulos que representan mercadera almacenada de la que el tenedor tiene la propiedad, pero no el uso inmediato; son billetes a la orden negociables, con carcter de garanta. Los bonos son ciertos ttulos emitidos por los gobiernos o por instituciones de crdito hipotecario o financieras (como Trust Corporations, etc. ) ; a veces se reembolsan a plazo fijo (a 3, 5, 10 aos) , siendo verdaderos pagars descontables y redescontables en los bancos; a veces no son reembolsados, pero devengan inters (bonos de la deuda consolidada) ; los bonos emitidos por empresas industriales o comerciales se llaman obligaciones (debentures) , devengan inters fijo y reemplazan a las acciones. 127
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 90. RELACIN DEL CHEQUE CON LA MONEDA La moneda es una mercanca aquella mercanca o signo que circula en forma permanente, sirviendo de auxiliar a los cambios indirectos, dice Marino Conde; moneta (de monere, avisar) , no fue el nombre ms antiguo y clsico usado por los latinos para designar lo que significaba; el nombre pudo deberse a que en ella se indicaba su valor; o a que en ella se grababa la imagen de Juno Moneta o Avisadora, en opinin de algunos, aunque es ms lgico pensar que a Juno se le dio el apellido de Moneta por ir su nombre grabado en la moneda. (Parece arbitrario relacionar el trmino moneta, a travs del griego, con la palabra pnica manachat, ammanachat, campamento, ejrcito. ) En sentido abstracto y general, la moneda es un instrumento comn de valor adquisitivo. Este concepto encierra lo ms esencial de la idea de moneda: el fin que la caracteriza: ser instrumento de adquisicin de las dems cosas; y su cualidad ms fundamental: ser comn en cuanto al uso como tal instrumento (en lo que va insinuada la idea de circulacin) . En este sentido, el concepto de moneda tiene una extensa gama de aplicacin; desde el ganado en los tiempos primitivos, las barras, los lingotes de metal y la moneda acuada, hasta los papeles de valor puramente representativos, como son el papel moneda y el mismo cheque. En sentido concreto, positivo y legal, que hoy se considera el nico sentido de moneda propiamente dicha, moneda es el instrumento comn de valor adquisitivo y comparativo de precios, reconocido como moneda por el Estado que la crea e impone. Moneda acuada es la moneda metlica, a la que se le da la forma de un disco que lleva grabado un cuo con alguna figura o sello y con la expresin de valor que representa. Hay moneda acuada de valor propio: son de piezas hechas de metal precioso, principalmente oro y plata; estos metales tienen las cualidades ms apropiadas para servir a los fines de la moneda: apreciabilidad, portabilidad, divisibilidad, inalterabilidad. Hay tambin monedas de valor inferior y convencional, conocidas con el nombre genrico de moneda divisional, su valor nominal (indicado en la pieza metlica) , es superior al real, aunque con la desvalorizacin pueden invertirse los trminos; son monedas de cobre (velln) , etc. , metales que son de valor apreciable slo en cantidades mayores; estas monedas son de uso frecuente y sirven para las pequeas transacciones, para los usos menudos de cada da. 91. MONEDA PAPEL O PAPEL MONEDA Hay tambin moneda papel y papel moneda, son los billetes emitidos como moneda por el Estado o por instituciones en nombre o con autorizacin del Estado; el papel moneda normal y tericamente debe ser convertible (cambiable) en oro, pues no siendo de valor objetivo y propio supone un respaldo o reservas de oro (o plata) , en poder del Estado y apreciable por su fcil transporte. El Estado concede al papel moneda o billetes curso legal, o sea, circulacin basada en la ley, que impone la obligacin de aceptar los pagos en papel moneda (aunque limitadamente suponiendo siempre la capacidad de convertir el papel en oro; otras veces el Estado impone el curso forzado, circulacin obligada, limitada y sin el recurso de convertir los billetes en oro (inconvertibilidad) . El papel moneda, de valor ms bien subjetivo y convencional que objetivo y real, cae bajo la denominacin genrica de moneda fiduciaria, nombre con el que se indica todo
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE signo monetario cuyo valor se basa en la sola confianza, fiducia del pblico o en la fuerza del Estado. 92. HISTORIA DE LA MONEDA El primer modo de intercambio es lgica e histricamente la permuta de cosa por cosa. Cuando se escogi una cosa determinada como tipo de comparacin de los valores e instrumento de intercambio ms fcil, se cre la moneda. Preguntar en qu momento (siglo, ao, fecha) sucedi tal cosa sera caer en la ingenuidad de creer que las costumbres primitivas comenzaron con hechos bien definidos y de algn modo perfectos, como en ciertos hechos que aparecen en las leyendas; o pensar que las costumbres primitivas procedieron a paso uniforme en los diferentes pueblos. Entre los salvajes de los tiempos modernos, ciertos objetos llamativos por su apariencia y brillo (piedrecillas, conchuelas, etc. ) sirven de moneda. En el fondo, es el mismo instinto o tendencia que nos lleva a apreciar el oro y las piedras preciosas ms por su aspecto que por su utilidad. Por la utilidad, ms vale una barra de hierro que una perla. 93. MONEDA GANADO En los grandes pueblos primitivos, pueblos pastores, la primera moneda fue el ganado; o sea, se escogi como tipo de comparacin e instrumento de intercambio la mercanca que tenan ms a su disposicin. Es un hecho plenamente histrico, comprobado por los documentos literarios ms antiguos y por las expresiones del lenguaje de diferentes pueblos. Al respecto, es ilustrativo el siguiente texto de La Ilada: Y Jpiter a Clauco en aquel da priv de la razn, porque las armas trocando con el hijo de Tideo, dio por unas de bronce, que valan nueve bueyes no ms, las suyas de oro, que el valor igualaban de cien bueyes. Los mismos objetos de metal son comparados en su valor tomando como base el ganado. Plutarco dice que la expresin vale tantos bueyes se debe a las figuras grabadas en las monedas, pero estas monedas tomaron el lugar que antes tena el objeto representado por ellas. 94. NOMBRES ORIGINARIOS El ganado es propiedad por excelencia. Lo indican diversos vocablos de los antiguos idiomas. En griego ktema, significa propiedad en general y ganado en especial. Entre los germanos, la palabra gtica skats, tiene tambin doble significado: el de tesoro y rebao. A la moneda se le dio nombre de significacin pecuaria. El ejemplo ms clsico y conocido es el usual nombre latino de pecunia (dinero) derivado de pecus (ganado) . En hebreo, el trmino kassaph significa moneda y tambin carnero. La unidad monetaria de la India es la rupia, cuya etimologa snscrita es rupa (ganado) .
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 95. MONEDA METLICA Despus de la moneda ganado, sigue la moneda metlica pero no en la forma gil y cmoda de los tiempos posteriores, porque consisti en lingotes o barras de metal; y aun en forma de armas y otros instrumentos metlicos. Para esto se usaron primero metales comunes, como el hierro y el bronce. En Lacedemonia se us hierro para las monedas hasta en los tiempos de Licurgo (siglo IX antes de nuestra era) . En Roma, el bronce en bruto (aes rude) era el instrumento monetario de los primeros siglos, comprobndose su peso en la balanza para cada transaccin. De ste procede la palabra aestimare (apreciar) . La venta se designaba con la locucin paraes et libram, por el bronce y la libra (por el bronce y el peso) . Los fenicios y cartageneses por mucho tiempo usaron el trueque y, ms tarde, los lingotes de metal. Igualmente, los asirios usaron monedas de metal en bruto, pero de oro, plata y cobre, en forma de ladrillitos: 1 siclo era de 8,415 grs. ; 60 siclos formaban una mina (mna) ; 60 minas hacan un talento (las monedas de las parbolas evanglicas) . 96. LA MONEDA ACUADA Es decir, con algn cuo (signo, sello) en el que se indica su valor, en unos siete siglos anteriores a nuestra era, a juzgar por los pocos datos llegados hasta nuestros tiempos; pero no en todos los pueblos civilizados de la antigedad comenz al mismo tiempo (como tampoco la civilizacin comenz simultneamente ni avanz al mismo paso en los diferentes pueblos que conocemos como civilizados) . Las monedas ms antiguas que se conocen y conservan son del siglo VII antes de nuestra era (entre el 700 y el 600 y tantos) . Son del reino de Lidia, destruido por los persas; fueron acuadas algo despus del reinado del rey Gides, fundador de la dinasta de los mermandas; su forma es ovoide y el material es una aleacin de oro y plata conocida con el nombre de electrum y su peso es para unas de 10,80 grs. , y de 14,20 para otras; hay ejemplares en el Museo Britnico. Tambin se han descubierto monedas acuadas en Efeso, capital de Jonia en el Asia Menor y son ms o menos de 700 aos antes de nuestra era. Grecia adopt la moneda en el mismo siglo VII anterior a la era cristiana; su primera moneda es el obelisco de hierro, pesa 100 grs. , fue introducida por Fidn, rey de Argos; mucho ms tarde sigue el dracma de plata; distintas ciudades tuvieron distintos dracmas, como el egentico, el lidio, el asitico, el tico, el babilnico y el asirio; el peso vari entre 6 y 3 grs. En el Imperio Persa, Daro I (organizador del Imperio formado por Ciro) , valindose de los impuestos hizo retirar las monedas de las provincias, convirtindolas en lingotes para el tesoro real y las sustituy por una moneda uniforme para todo el Imperio, el drico de 8,40 grs. de oro; otro drico fue de plata. Siglo V antes de Cristo (Cioli, Historia Econmica, pg. 32) . 97. EN LA HISTORIA MONETARIA MODERNA Los hechos ms importantes son la introduccin del papel, para sustituir el metal, y el fracaso del bimetalismo (depreciacin de la plata y desaparicin del oro de la circulacin conforme a la llamada ley de Gresham) . El papel entra a la historia monetaria en forma de billete de banco. Los bancos que parecen haber tenido influjo mayor en esta evolucin monetaria son, en primer lugar, los giro bancos de Suecia, que en el siglo XVI usaron billetes de crdito; y los bancos de Amsterdam y Hamburgo, en los comienzos del siglo XVII, que crearon una moneda bancaria propia de la que ellos respondan.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE En Inglaterra durante la crisis monetaria de 1696 y 1697 se supli la falta de monedas metlicas con la creacin de billetes de crditos, emitidos por el Echiquier, de valor de 5 libras esterlinas, 10, etc., verdadero papel convertible en especies. El gobierno, en los aos siguientes encarg al Banco de Inglaterra emisiones de billetes. Una ley de 1708 dio a ese banco el monopolio de emisin de billetes. En 1759, el banco emiti por su propia cuenta billetes de 10 y 15 libras esterlinas. En 1826 se permiti a ciertos bancos la emisin de notes, pagables a la vista (bancos fuera de Londres y su circuito) . En Francia el billete de banco comienza a adquirir el carcter de papel moneda, por su inconvertibilidad, es decir, porque el papel funciona independientemente de todo el respaldo metlico. En 1716, John Law, hacendista escocs llamado a Francia y elevado a Inspector General de la Hacienda, funda con autorizacin real la Banque Gnrale y emite billetes que llegan a sumar hasta 2. 500 millones de libras, billets dtat. Un edicto real fij el valor del billete en un 50 por ciento de su valor normal; la emisin produjo la catstrofe del banco. La Revolucin Francesa sigui el ejemplo emitiendo billetes de la Nacin con el nombre de asignados. En el siglo XIX los billetes se hicieron de uso universal. En Chile, en la primera mitad del siglo XIX algunas casas comerciales comenzaron por su cuenta a emitir billetes; en 1839 se reglament esta emisin. De Estados Unidos se pueden citar los Green Backs, o United States Notes, emitidos por los Estados Nordistas en la guerra de Secesin (ley de 25 de febrero de 1862) ; igualmente la emisin de los Gold Certificates, por el Ministerio del Tesoro (contra depsitos de oro) . 98. RELACIN HISTRICA DEL BILLETE CON EL CHEQUE Una opinin muy autorizada tiene el billete de banco como derivacin del cheque. Tal es la tesis de Charles Conant; tesis que han aceptado Leod, Block, Horn, Hamilton, Gallatin y otros segn atestigua Duverger. Antagnica de esta posicin parece, a primera vista, la tesis que, por su parte ha intentado probar Bagehot; segn ella, el banco ha sido primero emisor (billetes de banco) , pasando posteriormente a ser de depsitos (cheques). Por su parte, Duverger se esfuerza en componer las divergencias o aparentes contradicciones. El cheque como certificado de depsito es el ancestro del ttulo al portador. Pero ese certificado es un embrin de cheque; para desarrollarse, ha necesitado del sistema de emisin, parecido al sistema desarrollado de depsitos a la manera que hoy los conocemos. 99. RELACIN ENTRE EL CHEQUE Y LA MONEDA PROPIAMENTE DICHA La relacin que tiene la moneda propiamente dicha se reduce a dos puntos capitales: dependencia y finalidad. a) Relacin de finalidad. El cheque se ordena a la moneda puesto que la representa temporalmente, debiendo desaparecer despus de un breve plazo a fin de que se efecte el pago ordenado en el mismo cheque. b) Relacin de dependencia, que es una consecuencia inmediata de la anterior relacin. El cheque depende de la moneda porque la moneda es su finalidad; su valor inmediato y primario est en que corresponde a un depsito monetario, existiendo al tiempo de girarse el cheque; y aun no existiendo el depsito prescrito (o existiendo la concesin de crdito, que la relaciona con la moneda) , no cae su relacin con la moneda, pues debe hacerse el depsito o cubrirse el crdito; de no cumplirse con esta exigencia, que brota de la condicin fundamental del cheque, viene la fuerza del derecho, con medios de correccin, para hacer cumplir la finalidad del cheque; ste, por tanto, conserva un valor mediato y secundario en cuanto surge en un segundo momento, fracasado su fin primario al que sustituye. 131
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ El cheque es sustituto de la moneda por un perodo determinado y breve pero en cierto modo la suple ventajosamente pudiendo mover grandes cantidades de dinero sin tocarlas; particularmente, para traslado de fondos el cheque es un instrumento de gran utilidad y seguridad.Cuando se extiende un cheque y se deposita, no hay ninguna necesidad de que el dinero se mueva. Si las dos partes tienen cuenta en el mismo banco, lo nico que sucede es que ste carga la cuenta del que paga con la suma indicada en el cheque y acredita la del pagado con la misma cantidad. Si tienen cuenta en diferentes lugares, el procedimiento apenas si es menos sencillo, Scott, Curso Elemental de Economa, pg. 82, cheque (funcionamiento de las Cmaras de Compensacin) . El Texto Uniforme de Ginebra, artculo 36, ha determinado del siguiente modo la relacin entre el cheque y la moneda por l representada. 94. NOMBRES ORIGINARIOS El ganado es propiedad por excelencia. Lo indican diversos vocablos de los antiguos idiomas. En griego ktema, significa propiedad en general y ganado en especial. Entre los germanos, la palabra gtica skats, tiene tambin doble significado: el de tesoro y rebao. A la moneda se le dio nombre de significacin pecuaria. El ejemplo ms clsico y conocido es el usual nombre latino de pecunia (dinero) derivado de pecus (ganado) . En hebreo, el trmino kassaph significa moneda y tambin carnero. La unidad monetaria de la India es la rupia, cuya etimologa snscrita es rupa (ganado) . 95. MONEDA METLICA Despus de la moneda ganado, sigue la moneda metlica pero no en la forma gil y cmoda de los tiempos posteriores, porque consisti en lingotes o barras de metal; y aun en forma de armas y otros instrumentos metlicos. Para esto se usaron primero metales comunes, como el hierro y el bronce. En Lacedemonia se us hierro para las monedas hasta en los tiempos de Licurgo (siglo IX antes de nuestra era) . En Roma, el bronce en bruto (aes rude) era el instrumento monetario de los primeros siglos, comprobndose su peso en la balanza para cada transaccin. De ste procede la palabra aestimare (apreciar) . La venta se designaba con la locucin paraes et libram, por el bronce y la libra (por el bronce y el peso) . Los fenicios y cartageneses por mucho tiempo usaron el trueque y, ms tarde, los lingotes de metal. Igualmente, los asirios usaron monedas de metal en bruto, pero de oro, plata y cobre, en forma de ladrillitos: 1 siclo era de 8,415 grs. ; 60 siclos formaban una mina (mna) ; 60 minas hacan un talento (las monedas de las parbolas evanglicas) . 96. LA MONEDA ACUADA Es decir, con algn cuo (signo, sello) en el que se indica su valor, en unos siete siglos anteriores a nuestra era, a juzgar por los pocos datos llegados hasta nuestros tiempos; pero no en todos los pueblos civilizados de la antigedad comenz al mismo tiempo (como tampoco la civilizacin comenz simultneamente ni avanz al mismo paso en los diferentes pueblos que conocemos como civilizados) . Las monedas ms antiguas que se conocen y conservan son del siglo VII antes de nuestra era (entre el 700 y el 600 y tantos) . Son del reino de Lidia, destruido por los persas; fueron acuadas algo despus del reinado del rey Gides, fundador de la dinasta de los mermandas; su forma es ovoide y el material es una aleacin de oro y plata 132
TRATADO SOBRE EL CHEQUE conocida con el nombre de electrum y su peso es para unas de 10,80 grs. , y de 14,20 para otras; hay ejemplares en el Museo Britnico. Tambin se han descubierto monedas acuadas en Efeso, capital de Jonia en el Asia Menor y son ms o menos de 700 aos antes de nuestra era. Grecia adopt la moneda en el mismo siglo VII anterior a la era cristiana; su primera moneda es el obelisco de hierro, pesa 100 grs. , fue introducida por Fidn, rey de Argos; mucho ms tarde sigue el dracma de plata; distintas ciudades tuvieron distintos dracmas, como el egentico, el lidio, el asitico, el tico, el babilnico y el asirio; el peso vari entre 6 y 3 grs. En el Imperio Persa, Daro I (organizador del Imperio formado por Ciro) , valindose de los impuestos hizo retirar las monedas de las provincias, convirtindolas en lingotes para el tesoro real y las sustituy por una moneda uniforme para todo el Imperio, el drico de 8,40 grs. de oro; otro drico fue de plata. Siglo V antes de Cristo (Cioli, Historia Econmica, pg. 32) . 97. EN LA HISTORIA MONETARIA MODERNA Los hechos ms importantes son la introduccin del papel, para sustituir el metal, y el fracaso del bimetalismo (depreciacin de la plata y desaparicin del oro de la circulacin conforme a la llamada ley de Gresham) . El papel entra a la historia monetaria en forma de billete de banco. Los bancos que parecen haber tenido influjo mayor en esta evolucin monetaria son, en primer lugar, los giro bancos de Suecia, que en el siglo XVI usaron billetes de crdito; y los bancos de Amsterdam y Hamburgo, en los comienzos del siglo XVII, que crearon una moneda bancaria propia de la que ellos respondan. En Inglaterra durante la crisis monetaria de 1696 y 1697 se supli la falta de monedas metlicas con la creacin de billetes de crditos, emitidos por el Echiquier, de valor de 5 libras esterlinas, 10, etc., verdadero papel convertible en especies. El gobierno, en los aos siguientes encarg al Banco de Inglaterra emisiones de billetes. Una ley de 1708 dio a ese banco el monopolio de emisin de billetes. En 1759, el banco emiti por su propia cuenta billetes de 10 y 15 libras esterlinas. En 1826 se permiti a ciertos bancos la emisin de notes, pagables a la vista (bancos fuera de Londres y su circuito) . En Francia el billete de banco comienza a adquirir el carcter de papel moneda, por su inconvertibilidad, es decir, porque el papel funciona independientemente de todo el respaldo metlico. En 1716, John Law, hacendista escocs llamado a Francia y elevado a Inspector General de la Hacienda, funda con autorizacin real la Banque Gnrale y emite billetes que llegan a sumar hasta 2. 500 millones de libras, billets dtat. Un edicto real fij el valor del billete en un 50 por ciento de su valor normal; la emisin produjo la catstrofe del banco. La Revolucin Francesa sigui el ejemplo emitiendo billetes de la Nacin con el nombre de asignados. En el siglo XIX los billetes se hicieron de uso universal. En Chile, en la primera mitad del siglo XIX algunas casas comerciales comenzaron por su cuenta a emitir billetes; en 1839 se reglament esta emisin. De Estados Unidos se pueden citar los Green Backs, o United States Notes, emitidos por los Estados Nordistas en la guerra de Secesin (ley de 25 de febrero de 1862) ; igualmente la emisin de los Gold Certificates, por el Ministerio del Tesoro (contra depsitos de oro) . 98. RELACIN HISTRICA DEL BILLETE CON EL CHEQUE Una opinin muy autorizada tiene el billete de banco como derivacin del cheque. Tal es la tesis de Charles Conant; tesis que han aceptado Leod, Block, Horn, Hamilton, Gallatin y otros segn atestigua Duverger.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Antagnica de esta posicin parece, a primera vista, la tesis que, por su parte ha intentado probar Bagehot; segn ella, el banco ha sido primero emisor (billetes de banco) , pasando posteriormente a ser de depsitos (cheques) . Por su parte, Duverger se esfuerza en componer las divergencias o aparentes contradicciones. El cheque como certificado de depsito es el ancestro del ttulo al portador. Pero ese certificado es un embrin de cheque; para desarrollarse, ha necesitado del sistema de emisin, parecido al sistema desarrollado de depsitos a la manera que hoy los conocemos. 99. RELACIN ENTRE EL CHEQUE Y LA MONEDA PROPIAMENTE DICHA La relacin que tiene la moneda propiamente dicha se reduce a dos puntos capitales: dependencia y finalidad. a) Relacin de finalidad. El cheque se ordena a la moneda puesto que la representa temporalmente, debiendo desaparecer despus de un breve plazo a fin de que se efecte el pago ordenado en el mismo cheque. b) Relacin de dependencia, que es una consecuencia inmediata de la anterior relacin. El cheque depende de la moneda porque la moneda es su finalidad; su valor inmediato y primario est en que corresponde a un depsito monetario, existiendo al tiempo de girarse el cheque; y aun no existiendo el depsito prescrito (o existiendo la concesin de crdito, que la relaciona con la moneda) , no cae su relacin con la moneda, pues debe hacerse el depsito o cubrirse el crdito; de no cumplirse con esta exigencia, que brota de la condicin fundamental del cheque, viene la fuerza del derecho, con medios de correccin, para hacer cumplir la finalidad del cheque; ste, por tanto, conserva un valor mediato y secundario en cuanto surge en un segundo momento, fracasado su fin primario al que sustituye. El cheque es sustituto de la moneda por un perodo determinado y breve pero en cierto modo la suple ventajosamente pudiendo mover grandes cantidades de dinero sin tocarlas; particularmente, para traslado de fondos el cheque es un instrumento de gran utilidad y seguridad.Cuando se extiende un cheque y se deposita, no hay ninguna necesidad de que el dinero se mueva. Si las dos partes tienen cuenta en el mismo banco, lo nico que sucede es que ste carga la cuenta del que paga con la suma indicada en el cheque y acredita la del pagado con la misma cantidad. Si tienen cuenta en diferentes lugares, el procedimiento apenas si es menos sencillo, Scott, Curso Elemental de Economa, pg. 82, cheque (funcionamiento de las Cmaras de Compensacin) . El Texto Uniforme de Ginebra, artculo 36, ha determinado del siguiente modo la relacin entre el cheque y la moneda por l representada. Si se ha estipulado que el cheque se pague en moneda que no tiene curso legal en el lugar de pago, la suma puede ser pagada, dentro del plazo legal, en la moneda del pas conforme a su valor en la data del pago. Si no se ha hecho el pago a la presentacin, el portador tiene la opcin para exigir el pago en moneda corriente (moneda en curso) en el da de la presentacin o en el de pago. Los usos del lugar de pago determinan el valor de la moneda extranjera. Pero puede el librador estipular que la suma a pagar sea calculada conforme a un valor de curso estipulado en el cheque. Esto no rige si el librador ha estipulado que el pago se haga en una moneda (clusula de pago efectivo en una moneda extranjera) . Si la moneda es de la misma denominacin, pero de diferente valor en el pas de emisin y en el de pago, se presume que se escoge el del lugar de pago. 100. COMPARACIN ENTRE EL CHEQUE Y EL PAPEL MONEDA Ya se ha indicado la relacin histrica entre ambas clases de papeles valorados. La semejanza entre ambas es manifiesta y se basa en que se trata de simples papeles con representacin de moneda aunque de diferente modo. 134
TRATADO SOBRE EL CHEQUE A ambos se aplican los nombres de moneda fiduciaria y moneda escritura (nombre el ltimo no autorizado por el uso de la lengua castellana y se le da en otros idiomas a todo papel equivalente a moneda) . Ambos tienen su defensa en el Derecho y su falsificacin constituye a delito. Las diferencias son muchas: a) El cheque no tiene valor de por s en cuanto representa moneda (aunque en sustitucin de ese valor, recibe garanta en el derecho penal) ; el papel moneda tiene actualmente valor de verdadera moneda y se lo da al cheque (el papel ha desplazado al metal, en conformidad con la ley de Gresham) ; b) El cheque no tiene curso legal, no estando nadie obligado a aceptar pagos en cheque (el abuso de cheques sin fondo llega a inducir a muchos comerciantes a exhibir el aviso de que no se admiten pagos con cheques) ; el papel moneda ha llegado a tener curso forzoso, de manera que debe ser aceptado en las transacciones; el que paga en papel moneda, ha pagado plenamente y no hay reclamacin admisible (si no se trata de moneda falsificada) ; c) El cheque es emitido por un particular, que recibe el nombre de girador; el papel moneda es emitido por el Estado o por un banco en representacin del Estado; d) El cheque no es pago inmediato; es derecho a pago y el pago se efecta cuando en lugar del cheque aparece la moneda aunque slo sea papel moneda; la moneda es pago de por s, y en tanto es moneda y en cuanto constituye instrumento de pago, valor comparativo y adquisitivo; e) El cheque puede tener destinatario, indicndose su nombre en el mismo documento; el papel moneda no tiene diferencia de destinatarios, es siempre un documento al portador; f) El cheque tiene un plazo breve de vida; el papel moneda no est sometido a plazo; g) El cheque puede ser girado por cantidades que consten de unidades y fracciones, a voluntad del girador y conforme sea la cantidad que se debe pagar; el papel moneda se emite por unidades determinadas segn la autorizacin por la ley; h) El cheque para ser eficaz, tiene necesidad de ciertos medios: protesto, acciones; el papel moneda no necesita directamente de tales medios, porque quien lo posee tiene un valor independiente de actos o prestaciones personales.
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Captulo XIV
NATURALEZA JURDICA DEL CHEQUE

101. EL CHEQUE EN EL DERECHO La naturaleza jurdica del cheque consiste en la fisonoma que tiene en el Derecho; ella depende del papel que le corresponda en la regulacin de las relaciones sociales del Estado y por el Estado. El cheque es una institucin jurdica. No obsta el hecho de que este instrumento no haya nacido de la ley, sino de las prcticas comerciales, pues es frecuente y natural que la ley no haga sino confirmar lo que se encuentra establecido por los usos y las costumbres. El comercio que es una de las grandes actividades de la vida humana social, no podra substraerse al rgimen jurdico al que obedecen todas las relaciones sociales. El comercio abarca una gran parte del campo jurdico, es una de las grandes categoras del Derecho, es una de las ideas fundamentales alrededor de las que gira todo un crculo de instituciones jurdicas con las normas que establecen y rigen: estas instituciones y disposiciones relativas al comercio forman la rama del Derecho Comercial. Pero la condicin jurdica del cheque es doble: a) Una es de carcter especial, su condicin jurdico comercial: dentro de este campo, el cheque ha sido clasificado como uno de los escritos o documentos de carcter econmico llamados ttulos a causa del derecho econmico subjetivo que le es inherente; estos documentos se semejan a la moneda, por eso han sido llamados moneda escritural; pero los documentos de esta naturaleza no participan en el mismo grado del carcter comercial; el cheque precisamente, coincide slo bajo ciertos puntos de vista con los llamados efectos de comercio, ttulos negociables, ttulos de crdito, etc. b) Otra es de carcter general: el cheque, a diferencia de otros documentos econmicos, tiene su aspecto civil, ya que no es exclusivo del comercio profesional ni ha sido creado para favorecer tan slo relaciones comerciales. Este aspecto es fundamental por la importancia que tienen en el conjunto del derecho las ideas del Derecho Civil que es la rama general dentro del Derecho Privado. La rama no tiene por objeto las cosas de los ciudadanos en general, siendo en cambio, el derecho comercial un derivado, un aspecto particular referente a una categora de ciudadanos (los comerciantes) . Algunos autores han intentado definir la naturaleza jurdica del cheque, pero no han atendido a ese doble aspecto; ese doble aspecto es una realidad de la que no se puede prescindir. Un ejemplo lo tenemos en un autor tan notable como es Ripert, quien al intentar determinar la naturaleza jurdica del instrumento en cuestin dice que es un ttulo bancario que puede reducirse a un efecto de comercio, aunque sin idea alguna de crdito.Un titre bancaire assimilable un effet de commerce, encore quil soit cre sans aucune ide de crdit, Ripert, Trait, N 1. 925. Pero este ttulo bancario supone algo que lo enlaza, categora propiamente jurdica y no lo dejan en simple condicin de un papel, aunque representativo.
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Es quedarse en la superficie de las cosas decir, aunque con frases muy retricas, que el cheque no es ms que un papel y que buscar algo ms es como pretender la solucin de la cuadratura del crculo. Aplicar al cheque (como lo hace Asser) la frase con que Merim adjetiva al amor, Il est, enfant de Bohme; il na pas connu de lio, puede ser un adorno literario, pero no una opinin seria. Enfocando el problema por el lado civil (y en lo civil precisamente tenemos las categoras jurdicas generales del orden privado) , el cheque es un instrumento que supone un contrato previo, al que est ntimamente enlazado y del que recibe una condicin jurdica distinta de la de otros documentos de carcter tambin econmico. Dicho contrato es de contenido econmico (no precisamente comercial) pero el contrato es en s mismo una categora, cualquiera que sea su contenido. Cul es la condicin jurdica del cheque determinada por el contrato en que se funda? Qu figura reviste en la importate teora de los contratos? Estas interrogantes han desorientado a algunos y los han inducido a relegar esta cuestin al terreno de las cuestiones insolubles. Pero la diversidad de criterios y soluciones es prueba decisiva de la insolubilidad del problema. En los nmeros siguientes registramos las teoras que consideramos dignas de ser tenidas en cuenta, como datos ilustrativos, principalmente desde el punto de vista histrico de la cuestin. Pero no nos detengamos en esta ilustracin, que slo nos sirve de introduccin a la formulacin y comprobacin de nuestra propia teora. 102. TEORA DE LA CESIN DE CRDITO Esta teora fue propuesta por Michaud Bellaire, en Revue de Droit Commercial, ao 1864; y por el Ministro francs Magne, en la discusin parlamentaria de reformas, ao 1874. El cheque encierra la idea de una cesin de crdito: el librador cede al tenedor del cheque aquella parte de sus derechos contra el librado que corresponde a la cantidad indicada en el cheque; se supone que estos derechos cedidos encierran un crdito; no se trata de la cantidad material de dinero, se trata de la posicin del librador, parcialmente cedida. Esto vendra a significar que la emisin de un cheque afectara a la celebracin del mismo contrato de cuenta corriente bancaria. Esta posicin que se intenta dar al tenedor de un cheque como parcial suplantador del librador, choca con la realidad. La intencin del librador, al extender un cheque en favor de otros, est muy lejos de concretarse en la parcial cesin de su puesto frente al librado en la cuenta corriente bancaria, cuenta que el tenedor no ha hecho y tenedor a quien el Banco ignora. Si el banco tiene la obligacin de pagar, no es por haberse creado frente a l una nueva relacin, sino por su relacin con el verdadero acreedor, con el verdadero cliente a quien conoce, que ha hecho el contrato de cuenta y el depsito. Menos aun se hara esta suplantacin en el caso del cheque girado en comisin de cobranza. Ninguna ley ha concedido esta posicin al tenedor del cheque; y si ni la ley ni la intencin del girador se la conceden, carece de base la teora de cesin de crdito. 103. TEORA DEL MANDATO Esta es una de las primeras teoras que se emitieron en Francia, a raz de la promulgacin de la ley de 1865 sobre cheques. Se aplic a este instrumento el concepto de mandato de derecho comn. El Cdigo Civil francs, artculo 1894, define el mandato de este modo: El mandato o procuracin es un acto por el que una persona da a otra el poder de hacer una cosa, en lugar y nombre del mandante. 138
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Aplicado este concepto al cheque, diremos que en su emisin el librador da este poder al librado: le confiere la facultad de cumplir en su nombre y lugar la funcin de pagar a un tercero la cantidad indicada en el cheque. Este contrato se considera, por tanto, como hecho entre librador y librado; el tenedor del cheque es un tercero, que no entra en el contrato en calidad de contratante, como en la teora de la cesin de crdito. El concepto tal como queda delineado no parece encerrar dificultad alguna. Sin embargo, es un mandato que, como est dado en inters especial y nico del mandatario, pierde sus cualidades de mandato en cuanto a sus efectos, a pesar de que en la prctica se traduce en un mandato de pago. El mandato tiene ciertas caractersticas que no parecen aplicarse al acto de girar un cheque. La principal es la indicada: mientras el mandato, por su naturaleza, es en favor del mandante, el cheque es ms en favor del tenedor (llamado precisamente beneficiario) que del librador, el cual ciertamente sale de un compromiso mediante el cheque, pero para eso cede el beneficio del cheque; resulta pues, una ventaja negativa para el emisor y una positiva y principal para el tenedor del cheque. El mandato es, adems, revocable; el cheque, irrevocable. El mandato cesa con la muerte del mandante; el cheque pago no caduca por tal causa. En todo caso, el cheque involucrara un mandato con caractersticas propias, que lo distinguira del mandato comn. Pero la objecin decisiva que podemos hacer a esa teora es que el concepto de mandato no absorbe todas las relaciones que el cheque origina, por lo cual resulta de por s una teora insuficiente. La teora del mandato es plenamente aplicable tan slo al llamado cheque mandato, que constituye una forma excepcional de cheque. Para el cheque en general, dicha teora es slo parte de una explicacin adecuada. 104. TEORA DE LA DELEGACIN La delegacin es un concepto derivado del Derecho pblico y se refiere al ejercicio de determinadas funciones del poder pblico que alguien ejerce, no como titular del poder, sino como representante del titular. La delegacin difiere esencialmente de la cesin del Derecho privado; es una cesin de poder, pero dependiente tanto en su existencia como en el modo de ejercicio y lmite de las funciones; su finalidad, adems, no es el provecho privado del cesionario. Cmo se aplica esta teora al cheque? Es un poder el que ejerce el Banco al pagar al tenedor del cheque? O es el tenedor quien, como delegado del girador frente al librado, puede obligar a ste a cumplir la orden de pago? Bouteron, en su clsica obra Le chque, enfoca as esta teora que l no acepta.Se sabe que la delegacin es el acto por el cual una primera persona ruega a otra que acepte como deudora a una tercera persona, que consiente en comprometerse ante ella; el girador ruega al tenedor que acepte al librado como deudor, consintiendo ste en serlo a nombre de su cliente. La delegacin consistira, pues, en el papel de deudor asumido por el Banco en nombre de su cliente girador. El Banco sera un deudor delegado. En cuanto a la relacin entre el girador y el tenedor se reducira al ruego de aceptar al Banco como deudor delegado. Pero es el caso que en el cheque no hay ruego dirigido al tenedor sobre la aludida aceptacin. En el cheque hay ruego, orden o indicacin, pero se dirige al librado, para que pague a un tercero; ste no asume personalidad para el librado, siendo un mero objeto, un punto de referencia en el cumplimiento de la orden del librado que contrae la obligacin respecto del librador, desconociendo en cambio al tenedor y pudiendo negarle 139
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ el pago, sin que el tenedor tenga voluntad o derecho a reclamo, sino contra el librador, a pesar de su buena voluntad de aceptar al librado como a deudor, en lugar del librador. Las teoras de la cesin y delegacin parecen ser correlativas. En la teora de la cesin de crdito, el tenedor o beneficiario es acreedor en lugar del librador: lgicamente el librado resulta deudor del tenedor. En la teora de la delegacin el librado es propuesto como deudor al tenedor, resultando el tenedor acreedor del librado. La diferencia est en la diversa fuerza del derecho transmitido. En la cesin se anula el papel del girador y en su lugar, a ttulo propio, surge el tenedor del cheque. En la delegacin alguien representa al girador y, por tanto, obra a nombre ajeno; o bien este representante es el librado (frmula expuesta por Bouteron) , o bien lo es el tenedor, que se presenta a nombre del girador. La principal objecin que se puede hacer a esta teora es la inutilidad de acudir a una forzada aplicacin del concepto de delegacin, cuando es ms obvio y satisfactorio apelar al concepto de mandato, bien que ni uno ni otro concepto sean suficientes para explicar todas las relaciones que nacen del cheque o le dan vida. 105. TEORA DE LA ESTIPULACIN POR OTRO Hay estipulacin por otro cuando uno de los contratantes se compromete a dar o hacer algo en favor de un tercero, ajeno al contrato. En el contrato entre el librador y el librado hay tal compromiso de parte del librado, en favor del legtimo portador del cheque; el librador tiene un inters directo e inmediato por esta estipulacin que tendra como efecto la extincin de la deuda con el beneficiario del cheque. La estipulacin se hace irrevocable por la aceptacin del beneficiario. Se ve que esta teora se refiere directamente a la cuenta corriente bancaria, con la que se confunde el cheque. Pero el cheque y la cuenta corriente bancaria son dos conceptos distintos, aunque correlativos. El cheque, en todo caso, sera el instrumento por medio del cual se cumplira la estipulacin por otro, que sera la cuenta corriente bancaria. An ms, enfocado el problema por el aspecto de la cuenta corriente bancaria, la teora en cuestin no es aceptable porque dicho contrato no se especifica por la intencin de favorecer a un tercero; este favor es slo una consecuencia connatural pero una intencin secundaria. 106. TEORA DE LA INDICACIN DE PAGO El cheque, segn esta teora, no tiene naturaleza jurdica propia, es simplemente un pago hecho por medio de un tercero que toma el lugar del deudor directo (representante, delegado, mandatario?) : el lugar directo (librador) entrega un papel con la indicacin de pago por hacer. La teora de la indicacin de pago fue definida por Emile Olivier, cuando se discuta la ley de cheque en el Parlamento francs. La sigue Bouteron, que asegura que el cheque constituye una simple indicacin de pago, o ms bien [. . . ] un recibo anticipado, rodeado de reglas especiales. El cheque, en esta opinin, es un recibo anticipado, rodeado de garantas; en el giro de un cheque, lo principal y substancial es la voluntad de pagar, el cheque es slo una manifestacin, un comprobante. Choca con esta teora la idea que todos tenemos de que el cheque tiene un valor muy superior al de un simple recibo. Es lo cierto que las leyes han dado al cheque ms valor que un recibo, ms fuerza que un pagar, ms valor que a la misma letra de cambio. Las solemnidades que lo individualizan y las garantas que lo rodean son de tal eficacia que encierran en un papel un conjunto de relaciones jurdicas, suficientes para hacer de l una categora especial digna de ser estudiada. 140
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Si la teora alemana de Einert dio excesivo valor al papel que es la letra de cambio, la teora de la indicacin de pago no ha justificado el valor que el Derecho ha conferido al cheque, por encima de la voluntad del girador. 107. TEORA DE LA AUTORIZACIN DE PAGO Esta teora fue propuesta por el italiano Lorenzo Mossa; de ella hace mrito Seplveda Gr. Segn Mossa, la autorizacin constituye una figura jurdica nueva, y no bien delineada an por la doctrina. El autorizante reconoce como legtima, en su esfera, la operacin hecha por el autorizado; hay en esto evidente similitud con el mandato y la gestin de negocios, pero hay una substancial diferencia consistente en otorgarse la autorizacin en inters del autorizado; en nuestro caso, el inters del beneficiario o tenedor del cheque; ste, a diferencia del mandatario, no est obligado a velar por los intereses del mandante o autorizante. El caso tpico de esta figura es precisamente el cheque: el girador autoriza al tenedor para cobrar la suma indicada en el cheque. Esta autorizacin est limitada por la carencia de la facultad para revocarla. La teora de la autorizacin de pago enfoca con acierto el carcter o papel que asume el tenedor; nada dice, en cambio, de la relacin con el girado o Banco. Si se dice que hay doble autorizacin, una al beneficiario para que cobre, otra al girador para que pague, cabe preguntar si el girado queda simplemente autorizado para pagar o tiene obligacin de hacerlo en relacin con el girador, supuesto autorizante. Aun el beneficiario parece asumir un papel que no es de simple autorizado, ya que adquiere derechos sobre el girador impropios de una simple autorizacin, en caso de que el girado no pague. 108. TEORA DE LA NATURALEZA MIXTA Es la teora que he creado, con la ventaja que no deja vacos por explicar. El cheque no es una entidad simple, pues supone relaciones distintas, de diferente naturaleza. De ninguna de esas relaciones se puede prescindir al pretender definir la naturaleza jurdica del cheque. Este es un instrumento econmico, que pone en relacin al girador con el girado. Esta relacin es la ms esencial, la que, en ningn caso, puede faltar porque no hay cheque posible si no hay alguien que d la orden de pago y alguien que la reciba para cumplirla; generalmente, pone en relacin tambin al girador con un tercero, llamado tenedor o beneficiario (esto no sucede en el cheque mandato) ; finalmente, surge una relacin indirecta e hipottica entre el girado y el tenedor o beneficiario. Desarrollando estos tres grupos de relaciones, podemos comprender lo que es el cheque jurdicamente; si prescindimos de alguna de esas relaciones, nuestra teora ser necesariamente incompleta. A. Por parte de la relacin entre el girador y el girado. El cheque es un documento legal, por el que el girador exige al girado el cumplimiento de lo estipulado en la cuenta corriente bancaria; sera lo mismo decir que el cheque es la exigencia por medio de un documento legal, de cumplimiento estipulado en la cuenta corriente bancaria, o la exigencia de un pago hecha por un documento y basada en un contrato de cuenta corriente bancaria; puntualizando sobre la naturaleza de esta exigencia, diremos que no se puede hablar propiamente de una orden, ya que dar rdenes es propio de un superior en sus relaciones con el inferior; tampoco es exacto calificarla de ruego, porque se trata de un derecho estricto, mientras el ruego trata de mover la libre voluntad; ni tampoco el trmino indicacin expresa toda la idea del acto que exige el cumplimiento de un contrato; el concepto de exigencia es el de manifestacin de la voluntad que apela a un derecho estricto que debe ser cumplido por otro. 141
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ En el contrato de cuenta corriente bancaria se ha estipulado que el librado o Banco entregue las cantidades que se van a retirar por medio de cheques; el librado cumple una funcin estipulada al entregar las sumas indicadas, al indicado por el librador. Cuando se trata de pagar a un tercero como a beneficiario, evidentemente hay un mandato en que el girador es mandante y el girado es mandatario, realizando ste un acto a nombre de aqul. Cuando se trata de entregar una suma al propio girador, no hay mandato alguno: queda el simple concepto de exigencia. B. Por parte de la relacin entre el girador y el beneficiario. El girador es cedente del beneficiario; el cheque jurdicamente tiene como contenido una cesin de derecho; el derecho cedido no es la posicin del girador frente al girado, pues esta posicin deriva del contrato de cuenta corriente bancaria, que ninguna modificacin sufre con la emisin del cheque; es lisa y llanamente el derecho de retirar del Banco la suma indicada en el cheque, derecho que adquiere el beneficiario frente al girador. Janne, Le Transfert de la Provision du Chque en Droit International Priv, pg. 14, dice: Remarquons que le tireur qui met le chque est en mme temps le mandant du tir et le prmier cdant de leffet au preneur. C. Relacin entre el tenedor o beneficiario y el girado o Banco. Es una relacin indirecta, en cuanto es derivada de la relacin que uno y otro tienen con el girador, y es hipottica, basada en el supuesto de que se cumplan todas las condiciones a que se somete el pago del cheque y que son objeto de responsabilidad entre el girador y el girado; por parte de esta relacin entre el tenedor o beneficiario y el girado, el cheque tiene la naturaleza de un simple comprobante del derecho a retirar una determinada suma de la cuenta bancaria del girador, el juicio sobre el valor del comprobante, en cada caso, pertenece al mismo Banco o girado pero asumiendo una responsabilidad legal frente al girado; juicio que no es un juicio subjetivo, dejado a la libre estimacin del girado, sino que est determinado por su propio contenido; se trata, por tanto, de un comprobante calificado y, en cierta medida, un comprobante de carcter pblico por el valor que le ha atribuido la ley, a pesar de no intervenir en su relacin ni ratificacin ningn funcionario ni ministro de fe.
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Captulo XV
PROPIEDADES Y VENTAJAS DEL CHEQUE

109. PROPIEDADES DEL CHEQUE El cheque tiene ciertas cualidades o condiciones que le son comunes con otros ttulos econmicos, especialmente con la letra de cambio. Otras propiedades le son propias y caractersticas. Ms que por una cualidad determinada, el cheque se caracteriza por el conjunto de cualidades que nacen de su naturaleza, de la idea que lo constituye y distingue. Nada de nuevo podemos aadir al hablar de las propiedades del cheque, habiendo expuesto con relativa amplitud sus elementos, tanto en su presentacin material y externa, como en su significado jurdico-econmico. Ahora nos queda tan slo dar una mirada retrospectiva y de conjunto, que sirva como complemento a la definicin del cheque en la que slo hemos considerado lo fundamental, la raz de que brotan las propiedades del cheque. Las principales propiedades del cheque son stas: 1. Es un documento formal y solemne, orden escrita de pago. Es un documento formal y solemne, orden escrita de pago. Tiene una forma peculiar establecida, que se refiere a lo exterior, pero que lleva consigo el contenido y el significado del cheque; si de la letra se ha dicho que en ella la forma es ms trascendental que la esencia, del cheque podemos decir que la forma es tan trascendente como la esencia, porque su esencia est contenida en la forma. 2. Es un ttulo abstracto. Es un ttulo abstracto, por cuanto prescinde la causa que le dio origen; si la causa es injusta o errnea, el cheque tiene el mismo valor que si no lo fuera; puede entablarse recurso por razn de la causa, no por razn de la nulidad del cheque, como no se entablara contra el valor de la moneda por un pago indebido. 3. Es un ttulo transferible y, por lo mismo, negociable. Es un ttulo transferible y, por lo mismo, negociable. El modo de transferencia depende de la clase de cheque; simple entrega, endoso, cesin, segn que el cheque sea al portador, a la orden o nominativo; puede ser cambiado como cualquier valor econmico por otro; se dice que el cheque no produce inters: esto se entiende solamente en la relacin entre el girador y el tenedor, puesto que ste puede cobrarlo al girado de inmediato; pero una cantidad prestada mediante un cheque no puede producir inters, aunque el beneficiario deje pasar cierto tiempo sin presentarlo al cobro. 4. Es un instrumento bancario. Es un instrumento bancario que sale del Banco, en cuanto supone la cuenta corriente bancaria, y del Banco proceden los formularios; y vuelve al Banco para conseguir su objeto. 5. Es comercial o es civil. Es comercial o es civil, segn que sirva al comercio profesional o sirva a las necesidades de la vida civil (es decir no comercial) , lo que se 143
determina por la condicin de las personas en relacin con el acto puesto; el cheque conserva siempre carcter comercial por parte del librado. 6. Es un medio eficaz de pago, capaz de conseguir su objeto. Es un medio eficaz de pago, capaz de conseguir su objeto; cheque es ms eficaz para obtener el pago que los otros instrumentos no monetarios, equivalentes, a moneda; esta primicia le viene de ser un ttulo de valor inmediato y de carcter ejecutivo: el cheque no necesita de la intervencin de un ministro de fe. Debe ser pagado a su presentacin. 110. VENTAJAS DEL CHEQUE Comparando el uso del cheque con el de otros ttulos, sin excluir la moneda, aparece que su uso es favorable tanto para el que lo usa como para la economa general. Estas ventajas prcticas han sido el motivo por el que las leyes crearon condiciones en favor del cheque, procurando fomentar su uso. Las ventajas fundamentales son: mayor facilidad de manejo, mayor seguridad, incremento de la economa individual. El manejo del cheque es fcil y rpido, llevando consigo ahorro de tiempo; girar un cheque es ms cmodo que contar o comprobar una gran suma en efectivo.Es precisamente el cheque el medio ms cmodo de pagar cualquier gasto, pues basta consignar una cifra en una hoja de papel y despus cortarla del libreto y enviarla a su acreedor, a su proveedor, a alguna obra social, como cuota al Estado, como impuesto, etc.. Le chque est prcisment le moyen le plus commode de payer toute dpense puisquil suffit dinserire un chiffre sur une feuille de papier et de la remettre aprs lavoir dtache du carnet son crancier, son fournisseur, quelque oeuvre sociale pour cotisation, lEtat pour limpot, etc. Gide, Principes. . . , pgina 278. Este manejo da ms defensa y seguridad al dinero propio: tener cuenta corriente es conservar resguardado su dinero, tenerlo a salvo de hurtos, prdidas, sin perder su disponibilidad, que es tanta como si se le tuviera a mano. Quien lleva un libreto de cheques lleva virtualmente todo su dinero depositado, por grande que sea su monto. El uso del cheque sirve de fcil comprobante de pago, constatando en el Banco el nombre del girador y la firma del que lo cobr. Este uso fomenta tambin la economa individual: a) En la cuenta corriente bancaria se puede estipular la concesin de crdito, para el caso de agotarse el dinero depositado, obtenindose con ello un verdadero prstamo; b) Quien no lleva a mano su dinero, corre menos riesgos de malgastarlo, no usndose generalmente el cheque, en cosas de escaso valor que insensiblemente absorben el dinero; c) La anotacin de cada giro en el talonario, sirve de control del dinero gastado; d) El hecho de tener un depsito es ya de por s un estmulo para el ahorro. En la economa general el cheque permite atender a las necesidades monetarias de un pas con una cantidad de circulante muy inferior a la que exigira la intensidad de la vida econmica, de no mediar este instrumento. Evita, al mismo tiempo, la falta y el exceso de circulante. Contribuye a evitar la inflacin. Linvention de ce modeste instrument de crdit qui est le carnet de chque na te rien moins quune rvolution dans lordre conomique: il tend rendre la monnaie inutile, Principes. . . , pg. 278. 111. INCONVENIENTES DEL USO DEL CHEQUE Aunque en s el cheque es tan ventajoso, no se puede negar que su uso puede tener algunas desventajas; pero son las desventajas inherentes a la naturaleza misma de las cosas, son los inconvenientes que se pueden encontrar en la misma vida de la economa y de los negocios, cualquiera que sea el medio o instrumento de que nos valgamos. La mala fe puede valerse del medio ms til para perjudicar a los dems. En el caso del cheque, los inconvenientes no son incontrarrestables. 144
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Los aludidos inconvenientes son estos. a) La molestia de ir cada vez al Banco, para cobrar la suma que se necesita. Este inconveniente se evita con la generalizacin del uso del cheque, pues bastara que todos dieran y recibieran cheques, llevando nota de los fondos depositados, para que se eliminara la necesidad de ir cada vez al Banco; esta prctica comn del uso del cheque tiene lugar en Inglaterra, pas clsico del cheque; b) La principal desventaja del cheque, que ha sido el obstculo para su aceptacin y su uso general, es el riesgo de que no sea pagado, a causa de no existir fondos disponibles en la cuenta del girador, o bien por tratarse de un instrumento falsificado; esta desventaja, si no se elimina totalmente, al menos se disminuye notablemente con una legislacin rigurosa, que sanciona el delito de no pagar un cheque girado autnticamente y con ms energa aun el de falsificar este instrumento basado en la fe pblica; es cierto, sin embargo, que la prctica de sustituir el uso de la moneda por el uso del cheque supone alto nivel de moralidad pblica. c) Otro inconveniente, esta vez de carcter general, sera que se produjera una inflacin de cheque. La suma total de cantidades giradas por medio de cheques no debe exceder a la suma total de depsitos en efectivo. El cheque reemplaza a la moneda depositada, no a la moneda inexistente. La concesin de crdito debe ser limitada y prudente. Una atmsfera de optimismo, una actuacin poco prudente, dice Baudin, puede hacer que los Bancos lancen a la circulacin una excesiva masa de moneda escritural, como sucedi en Estados Unidos en 1929, hacindose Bancos de emisin de cheques. Es necesario el control de los crditos y de los Bancos. Pero la inflacin de cheques parece menos peligrosa que la de billetes, pues no es tan fcil que sea conocida por el pblico y da ms tiempo para remediar los inconvenientes.
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Captulo XVI
VARIEDADES DE CHEQUE
112. VARIEDADES DE CHEQUE Dentro del concepto fundamental de cheque, caben variedades, es decir distintas formas que obedecen a diversas razones, que no son de mera formalidad, ya que junto con variantes externas tienen diferente eficacia. Tres grupos generales pueden formarse segn las clases de cheques: el primero obedece a la relacin girador-beneficiario y segn ella el cheque se divide en cheque pago y cheque mandato; junto a estas dos categoras, la prctica ha colocado una tercera, que en realidad no constituye una categora distinta, siendo su finalidad extrnseca al mismo cheque: es el llamado cheque en garanta; el segundo grupo obedece a la mayor o menor vinculacin del cheque con su destinatario, de la que depende una mayor o menor transmisibilidad; en orden descendente de amplitud y transmisibilidad, se distinguen: cheque al portador, cheque a la orden, cheque nominativo; el tercer grupo est formado por cheques especiales, grupo en que se contiene indefinida variedad de cheques, contrapuestos en general al cheque ordinario, que es el de los dos primeros grupos en sus distintas variedades. Estos cheques especiales generalmente llevan consigo la idea comn de seguridad o comodidad, pero algunos de estos cheques coinciden ms en el nombre que en la realidad con el cheque verdadero; entre las principales figuras estn: el cheque cruzado, el certificado o avisado, el cheque domiciliado, el cheque circular o viajero y el cheque postal. El Texto Uniforme de Ginebra, artculo 5, distingue as los cheques, en relacin con el beneficiario: a) cheque pagable a personas nombradas con clusula a la orden (el efecto es el mismo) ; b) el cheque pagable a la persona nombrada, pero con clusula no a la orden o equivalente; este cheque equivale al nominativo; c) cheque pagable al portador (con esta clusula u otra equivalente o sin indicacin de beneficiario) . El cheque llamado mandato est insinuado en el artculo 6 del Texto Uniforme, al establecer que el cheque puede ser a la orden del librador. 113. CHEQUE PAGO El concepto de cheque pago puede expresarse, en su idea general, diciendo que es el cheque en que se distinguen el girador y el beneficiario; esta distincin est enlazada con la finalidad caracterstica de este cheque, que consiste en transferir una suma de dinero al beneficiario; esta transferencia es lo esencial del cheque pago: dicha transferencia consiste simplemente en el traspaso que hace el girador al beneficiario de la cantidad indicada en el cheque, sin que le importen los fines particulares de este traspaso; generalmente el traspaso se debe al cumplimiento de alguna obligacin contrada por el girador con el beneficiario del cheque; esto constituye no una caracterstica esencial del cheque pago, pues tal finalidad es extrnseca al mismo cheque en el que no hay constancia alguna de los fines que se proponga el girador, sino un hecho ordinario y corriente al que suele ir unido el traspaso que hace el cheque pago.
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La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques considera este cheque como girado en pago de obligaciones (artculo 11) , de lo que han deducido algunos que, segn la ley chilena, no es verdadero cheque el que no responda a una obligacin de pago que d origen al cheque, pero esto es interpretar la ley de una manera muy literal y muy inexacta; porque siendo cheque pago todo cheque que no es cheque mandato, tendramos que en la ley chilena el fin del cheque sera muy limitado y el cheque no sera un equivalente de la moneda (frustrndose una finalidad que tuvo el legislador) , no pudiendo usarse el cheque con fines de filantropa, ni traspaso alguno que no fuera de estricta obligacin, en tanto que la moneda es de uso general; por otra parte, en el cheque no hay constancia alguna del hecho que haya dado origen al giro; sea cual sea el hecho, sea cual sea la intencin del girador o las relaciones que medien entre el girador y el beneficiario, el cheque es cheque si se cumplen las condiciones o datos que aparecen en l mismo; los fines particulares que pueda tener el girador no afectan a la naturaleza del cheque, siendo extrnsecos al mismo; de lo contrario, la misma ley socavara la base de la confianza que debe inspirar el cheque como instrumento sustituto de la moneda; si la ley habla de pago de obligaciones, es en primer lugar porque lo corriente en el cheque como en la moneda es que sirve de instrumento para este gnero de pago; y luego porque del mismo cheque, del hecho de girar un cheque, surge una obligacin para el girador, que es la responsabilidad de su pago, lo que no sucede en el cheque mandato. Por tanto, no hay razn para dudar de la validez de un cheque girado para hacer un donativo, para servir de garanta a un pago (del cheque en garanta tratamos separadamente) . Dice Milinarsky: Aun cuando el legislador chileno no contempla el caso de la emisin de un cheque a ttulo de donacin expresamente contemplado en la legislacin alemana consideramos que si este cheque no es pagado por el librador al beneficiario, este ltimo en su calidad de donatario no tendra ningn recurso que hacer en contra del donante, librador del cheque (De la revocacin del cheque y sus efectos, pg. 27) . Olvida el citado autor que el cheque es un ttulo abstracto, es decir, independientemente de su causa; el cheque se considera en s mismo y no en la causa que da origen a su pago. El beneficiario no tiene derecho a reclamar contra un donante, pero s lo tiene para reclamar contra el girador insolvente; el girador asume, por el hecho de girar, una responsabilidad que no tena en el momento anterior. El cheque a ttulo de donacin es tan vlido como cualquier otro y no es preciso que la ley contemple esta causa. El cheque pago es el cheque ms general, es el cheque corriente; en cambio, el cheque mandato es un cheque de carcter especial. Del primero dispone la ley chilena: El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley (artculo 11, inciso 3) . 114. CHEQUE MANDATO Es el cheque en que el girador y el beneficiario son una misma persona, y esto porque el objeto del cheque mandato no es transferir a otro una suma de dinero, sino retirarla de la cuenta para ponerla a directa disposicin del girador. Como el cheque que debe servir para retirar una suma suele entregarse a otro que lo presente al cobro, el portador no es sino un encargado, un mandatario del girador y por ello el cheque recibe el nombre de cheque mandato. El cheque mandato puede definirse como girado a la orden del girador. Se le da tambin el nombre de cheque en comisin de cobranza y se distingue por la insercin de las palabras para m agregadas por el librador en el cuerpo del mismo (artculo 11, inciso 4) ; sin dichas palabras, el cheque se entender girado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes (artculo 13, inciso 2) . De lo que se deduce que el caso general y ordinario lo constituye el cheque de pago, siendo el cheque mandato un caso 148
TRATADO SOBRE EL CHEQUE excepcional que exige prueba especial, consistente en la insercin de las mencionadas palabras; se deduce igualmente que para el cheque no se necesita la existencia de una obligacin previa que se deba comprobar, puesto que por el mero hecho de no ser cheque mandato, la ley sin ms lo considera girado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes; es el compromiso que nace del hecho de girar un cheque que es mandato. El cheque mandato presupone, por regla general, la existencia de un mandato; por eso este cheque se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir (artculo 11, inciso 4) . El mandato supone una obligacin en el mandatario, que en el caso es el tenedor del cheque; la obligacin de entregar la cantidad cobrada. Sobre esta obligacin, la Ley de Cheques dispone: Se presume que el tenedor de un cheque girado en simple comisin de cobranza, ha entregado la cantidad cobrada al librador si ste no dedujere su accin dentro de los quince das siguientes al pago del cheque (artculo 12) . Hemos dicho que el cheque mandato encierra, por regla general, un mandato. Pero la misma ley supone que, en ocasiones, no existir propiamente el mandato o comisin de cobranza, sin que legalmente deje de tratarse de un cheque que no es cheque y cae en la denominacin de cheque mandato (aunque impropiamente dicho) : es el caso en que el girador gire a su favor en la misma oficina del librado (artculo 15, ltima clusula del inciso 1) . No influye en la naturaleza de este cheque el fin real que se propone el girador. Puede retirar la suma determinada en el cheque para pagarla inmediatamente en cumplimiento de una obligacin (por ejemplo, si el acreedor no quiere un cheque) ; esto es extrnseco al cheque, que no deja de ser cheque mandato por el fin particular que tenga el girador, tanto que cobre por s mismo el cheque como que lo cobre por otro. La forma de cheque mandato puede usarse, por tanto, para pago de una obligacin. Puede el mandatario recibir autorizacin para quedarse con el dinero cobrado. Pero la forma no es favorable para el girador que la use en pago de una deuda, pues el cheque mandato no es prueba del pago realizado. El endoso hecho por el mandatario o la entrega hecha por el mismo a un tercero, indica una delegacin de la comisin, asumiendo el delegado una obligacin solidaria con su delegante frente al girador mandante y beneficiario del cheque. De nada valdra alegar que el cheque se haba recibido en pago, pues por su misma forma se trata de un cheque considerado mandato y no instrumento de pago. Dentro de la doctrina se supone un mandato en el cheque (tanto en el llamado cheque mandato como en el llamado cheque pago) . El cheque mandato contiene dos mandatos, como observa Palma Rogers: uno al librado para que pague, otro al tenedor del cheque para que cobre y entregue la cantidad cobrada; este ltimo es el que da nombre y caracteriza al cheque mandato; el primero es comn a todo cheque, dentro de una las teoras que pretenden explicar la naturaleza del cheque. (Vase Palma Rogers, Derecho Comercial, pgs. 330 y siguiente, El Cheque. ) EL CHEQUE EN GARANTA 115. EN LA VIDA DE LOS NEGOCIOS Quien debe recibir un pago a cambio de la prestacin de servicios o a cambio de bienes, al no hacerse el pago en dinero efectivo de contado, o la obligacin que uno o ambos contratantes deben cumplir dentro de un plazo, se busca la manera de asegurar el cumplimiento que deba solucionar el pago. Es de toda evidencia que las formas preexistentes a la dictacin del Cdigo Civil, la hipoteca y la prenda, fueron sobrepasadas en su aplicacin. La hipoteca por estar restringida a los bienes races, lo que hace 149
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ suponer que se trata de negocios a largo plazo y por cantidades superiores a los negocios comunes, y la prenda, porque obligaba a mantener la especie que garantizaba el cumplimiento en manos del acreedor prendario, adems que no tena capacidad jurdica para el desarrollo de diversos negocios. Se hizo necesario crear otras instituciones, como las prendas: industrial, agraria y la prenda sin desplazamiento y tambin, para un fin anlogo, con anterioridad se haba creado la ley de compraventa de muebles a plazo en que el comerciante entregaba los bienes al comprador y estos bienes quedaban en garanta prendaria, con acciones civiles y criminales. Sin embargo, en muchos casos el sistema se tornaba engorroso o demoroso en relacin a la velocidad del comercio. Se encontr un medio ms expedito. El uso de cheques, los que se entregan sin fecha o fechas posteriores. Indudablemente que quien daba el cheque y quien lo reciba, tenan pleno conocimiento que al momento de entregar el cheque de este naciente deudor a su creedor, no existan fondos en la cuenta corriente respectiva. En ese momento ya no se estaba cumpliendo con la disposicin del artculo 22 de la ley. Sin embargo, en esto hay que pensar con sentido jurdico, que no es siempre el normal. Qu se entiende por girar un cheque? Es escribirlo en su integridad y para cada palabra que se estampe se necesita un tiempo, por insignificante que sea. No puede decirse que todas las menciones del documento deben ser simultneas, pues ello es imposible fsicamente. En rigor, es lo mismo un segundo que un mes o un ao, de todas maneras el concepto tiempo es el mismo. De esta suerte, podemos concluir que si se llena un cheque faltando un requisito, cundo debe entenderse girado? No puede caber dudas que se gira al momento de llenarse ntegramente el documento. Esto es, en caso de faltarle un requisito al cheque, mientras le falte, no es tal documento. El cheque puede tener fecha, girado a favor de una persona determinada, firmado, pero si le falta la cantidad, no es cheque y nadie puede dudar que ser tal documento al escribirse la cantidad. De esta suerte, el cheque entregado sin fecha no es un cheque en ese momento, pero lo ser al momento de ser completado y en esa fecha debe entenderse girado y en esa fecha debe haber fondos. Ahora bien, se dice que el cheque fue llenado en su fecha por el acreedor. No tiene importancia, pues, si el cuentacorrentista ha obtenido una cuenta corriente, es mayor de edad, libre administrador de sus bienes y no es demente, sabe perfectamente a quin le entrega el documento, y desde el momento que lo entrega est autorizando para hacer uso de l y colocarle fecha. Con respecto al cheque con fecha posterior, este documento es perfecto, en concepto de la ley chilena, puede ser cobrado en forma inmediata y se debe tener por girado a la fecha de su presentacin al Banco librado. Ahora bien, qu pasa con el cheque que se entrega mediante un contrato y tiene fechas distintas a las de su giro, o ms plazos. Jurdicamente hay que distinguir: si el cheque se entrega para una fecha dentro de su plazo de vigencia del artculo 23, no pueden caber dudas que es un cheque vlido ya que es una orden de pago al Banco dentro de los trminos de la misma ley. Pero si este cheque es dado para una fecha posterior a la vigencia que le da la ley, es tambin evidente que ese documento nace caducado y consecuentemente se ha dado en garanta de un negocio en que no se cumplen las normas de la Ley de Cheques. Me parece que es evidente que tal documento no es un cheque que corresponda a la legislacin relativa a este documento. Ese documento, legalmente caducado a su vencimiento, puesto que est establecida la fecha del giro, pasa a ser un simple recibo en que se acredita una obligacin y nada ms. No es una orden de pago al Banco a que pertenece la Cuenta Corriente. No puede protestarse y tampoco endosarse. Si lo hace la persona a cuyo nombre est, comete una estafa con respecto a quien se lo d en pago y con respecto al firmante del documento, 150
TRATADO SOBRE EL CHEQUE aparentemente girador de un cheque, no tiene las acciones emanadas de la ley especial sino las que regulan el cumplimiento del contrato. En este caso se da lo sealado por Enrique Giacaman Giacaman, obra citada, pg. 20: este documento carece de la fisonoma legal de cheque y consiguientemente, bajo la apariencia de un cheque no es ms que un instrumento privado que denota la existencia de una obligacin. Las menciones que se introduzcan al cheque conforme al artculo 13, inciso 7 del D. F. L. 707 de 1982, vale decir, clusulas que se agreguen al cheque se tendrn por no escritas. Con mayor razn las clusulas de un documento distinto que se refieran al cheque para modificarlo, se deben entender cmo no existentes en relacin al cheque de que se trata. Ya el nunca bien recordado maestro Profesor Ral Varela Varela, en nota a la sentencia de 23 de julio de 1945 de la Corte Suprema, publicada en la Revista de Ciencias Penales, ao 1946, tomo IX, pgs. 39-43, dice: La circunstancia [. . . ] de haber convenido las partes que el cheque sera devuelto por el acreedor si ste era pagado de su crdito por la persona diputada al efecto, lo que es lo mismo que convenir que slo se usar el cheque para obtener el pago en el caso de no producirse la satisfaccin del crdito por el diputado, no produjo la desnaturalizacin del cheque, ni suprimi las responsabilidades civiles y penales que eventualmente pesan sobre todo librador de un cheque, cuando ste es protestado por falta de pago. Entre las sentencias que han considerado nulo el cheque en garanta, e inaplicable la pena del art. 22, estn: Una sentencia de la Corte Suprema, de 23 de julio de 1945. Doctrina: Si de los antecedentes invocados por el girador de un cheque protestado por falta de pago, parece que ste fue girado en garanta de una obligacin y no en pago de la misma, no es procedente la encargatoria de reo del librador mientras no se le tome declaracin sobre ese particular y se establezca la verdadera naturaleza del documento; la del 2 Juzgado de Concepcin, de 12 de noviembre de 1946, corroborado por la Corte de Apelaciones de la misma ciudad, 18 de junio de 1947; igualmente, el Primer Juzgado del Crimen de Santiago absolvi a un reo por haberse acreditado durante el juicio que el cheque fue dado en garanta, fallo de 8 de octubre de 1949; confirmado por una Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago, fallo de 17 de julio de 1950; en conformidad con este criterio, la Corte Suprema desech, con costas, el recurso de casacin en el fondo, fallo de 2 de julio de 1951. Esta sentencia, en sus partes pertinentes, dice: La Corte: Vistos y teniendo presente: Que deducida accin criminal por MM contra X ante el Primer Juzgado del Crimen de Santiago, conforme al artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, por haber girado el querellado al querellante un cheque contra el Banco A. Edwards y Compaas por la suma de $ 185. 280, que no fue pagado y protestado por estar cerrada la cuenta corriente respectiva, sin que el girador consignara los fondos requeridos por el pago del cheque y las costas, el Juzgado pronunci la sentencia de 8 de octubre de 1949, corriente a fs. 320 del proceso N 43220, del antedicho Juzgado, por la que absolvi al acusado, porque, por haberse acreditado durante el juicio que el cheque fue dado en garanta, no era aplicable, en opinin del Juzgado, la sancin sealada en el art. 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Este fallo fue confirmado por una sala de la Corte de Apelaciones de Santiago el 17 de julio de 1950, a fs. 342, aceptando la doctrina del Juzgado de origen. Que con relacin a la contravencin de los artculos 11, 13 y 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, que se hace derivar de que la Corte de Apelaciones le haya negado el mrito legal de cheque al que gir el querellado en favor del querellante, porque no fue dado como orden de pago sino en garanta de una obligacin, cabe tener en cuenta las siguientes observaciones: 151
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ a) Segn el artculo 10 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques es de la esencia del cheque, que constituya una orden de pago dada por el librador al Banco librado para que ste pague con cargo a los fondos de que se pueda disponer en cuenta corriente, o sea, que este artculo otorga al cheque un poder liberatorio inmediatamente desde su fecha y por plazo legal de su vigencia, lo que es incompatible con el concepto de que sirva de garanta a otra obligacin. Este concepto de la funcin de pago y no de garanta del cheque es, por lo dems, el que est de acuerdo con otras disposiciones de la ley, como ser el artculo 37, que expresa que el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin, que en diversas etapas de su gestacin puso de manifiesto el propsito del legislador de hacer del cheque un instrumento de circulacin tan expedito y fcil que virtualmente equivaliera al billete, como se lee en el informe de la Comisin del Senado y se dijo en la discusin del proyecto en la misma Corporacin. b) El artculo 11 de la antedicha Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, slo contempla el giro de los cheques para dos fines exclusivos: pago de obligaciones o comisin de cobranza, o sea, que repugna a la ley la expedicin de un cheque para un fin diverso de los que especficamente indica el artculo 11. c) La enunciacin de los pormenores que debe contener el cheque, segn el artculo 13 de la ley, se refiere a las menciones que deben insertarse en el cuerpo del mismo para que posea la calidad de tal, en forma que slo su existencia y no la inclusin de otras circunstancias o clusulas le dan el carcter de cheque; pero de esto no puede inferirse que no pueden tener valor los acuerdos a que lleguen las partes sobre el objeto del cheque, acuerdos que perfectamente pueden constar en otros instrumentos, sin embargo, pueden registrarse en aqul por expresa prohibicin legal. Al respecto no es inoportuno observar que precisamente por ser el cheque un instrumento de pago, la ley ha dispuesto tal prohibicin, pero esto no puede importar bice para que se pueda determinar el fin para el cual se ha girado el cheque, por los medios de pruebas legales. Que cuanto se ha manifestado en el considerando anterior conduce a la conclusin de que no se ha producido la contravencin de los artculos 11, 13 y 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, porque todas esas infracciones derivan de la circunstancia de suponer que para ella, aunque se acredite como ha ocurrido en el caso en estudio que el cheque ha sido girado no precisamente en pago de obligaciones, o en comisin de cobranza, sino en garanta de otra obligacin, o sea, con un propsito contemplado por la ley, se trata de instrumento que no goza de las calidades y privilegios que se han querido otorgar al que se expide dentro de los fines de la ley en estudio. Que en cuanto al segundo grupo de infracciones, basta considerar para la desestimacin del recurso, que ellas las seala el recurrente para apoyar su accin civil que ha sido desechada por el fallo de alzada, en razn de haberse rechazado la accin criminal y siendo as, en la hiptesis de existir las transgresiones de la ley mencionada en la formalizacin, ellas no influirn en lo dispositivo del fallo, puesto que, por el rechazo del recurso en cuanto se pretende invalidar la sentencia en lo que atae a la absolucin del querellante, no podra tener xito en lo relativo a la demanda civil. Por estas consideraciones y de acuerdo, tambin, con los artculos: 535, 537 y 546 del Cdigo de Procedimiento Penal y artculos 766, 772, 787, 801 y 809 del de Procedimiento Civil, se desecha, con costas, el recurso de casacin en el fondo interpuesto contra la sentencia mencionada al principio. La primera consideracin, en que la Corte Suprema fundamenta su decisin, es la incompatibilidad que, a su juicio, existe entre la esencia del cheque y la funcin de servir de garanta a otra obligacin. La esencia del cheque tiene poder liberatorio desde su fecha de giro por todo el plazo de su vigencia. 152
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Es indudable que la esencia del cheque est en su condicin de orden de pago. Pero esta expresin de orden de pago indica precisamente que el cheque no es un pago, sino un medio, un camino hacia el pago; el pago lo realiza el Banco librado y, al realizarlo, el cheque deja de existir, el cheque queda cancelado, porque toda su razn de ser era llegar a esa meta. Qu incompatibilidad media entre una orden de pago, concretada en un ttulo llamado cheque, y un pacto paralelo de no hacer efectiva la orden sino en determinado caso, es decir, en el de no pagarse en otra forma una deuda? Ninguna. El cheque no deja de ser orden de pago porque se suspenda su presentacin al Banco, ni porque se interponga una condicin. Ciertamente el cheque es un instrumento incondicionado de pago, si lo consideramos en s mismo; pero puede ir acompaado de condiciones extrnsecas, es decir, no pertenecientes a la condicin misma del cheque en cuanto tal y que no cambia en manera alguna su naturaleza. Por lo mismo, el cheque, no obstante cualquier condicin interpuesta, siempre podr ser cobrado por el beneficiario. El compromiso de no cobrarlo es de la misma condicin que el de no usar una suma de dinero dejada en depsito, como garanta. El dinero no pierde su calidad de tal porque se entregue bajo condicin de no usarlo. Por qu habra de perderla el cheque? Se cree confirmada la opinin contraria con el artculo 37, segn el cual el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin de ellas; y esto es, en realidad, una manifiesta prueba de que el pago no est en el cheque mismo, sino en la operacin bancaria que sigue a la cancelacin del cheque. Mientras esa operacin no se efecte, continan las obligaciones como antes, no hay novacin. El cheque es ms bien una expectativa de novacin; por lo tanto, puede servir de garanta, ya que es una expectativa bien fundada y defendida. La historia de la Ley de Cheques, como advierte la propia Corte Suprema, nos ensea que el propsito del legislador fue hacer del cheque un instrumento de circulacin tan expedito y fcil, que virtualmente equivaliera al dinero. Por lo mismo, si el billete entregado en depsito puede servir de garanta, por qu no el cheque? Harto poco expedito y fcil resultara el cheque si no nos bastara la firma autntica del girador para tener la seguridad de que podamos exigirlo sin necesidad de entrar en investigaciones subjetivas, es decir, que no parecen en el mismo cheque. Se dejara a la astucia una puerta franca de escape, si al girador de un cheque le quedara el recurso de alegar que su cheque no haba sido de pago sino de garanta. Y un segundo considerando, en que se bas la decisin aludida de la Corte Suprema, fue el de los fines exclusivos del giro del cheque; hay dos formas de cheque segn estos dos fines: cheque en pago de obligaciones y cheque en comisin de cobranza; cada una de estas formas tiene una frmula propia (artculo 11) . A poco que se examine la cuestin, se ver que esta consideracin de ninguna manera elimina la posibilidad de que el cheque pueda servir de garanta. Si por cheque en garanta se entendiera una forma especial de cheque, la cual en lugar de orden de pago expresara la condicin de servir de garanta, estaramos ciertamente fuera de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; y el cheque en garanta sera simplemente nulo; no cabra protestarlo. Pero no es sta la forma nica de cheque en garanta; no es la clase de cheque en garanta que se ha usado en Chile y que ha motivado las decisiones de los Tribunales. El cheque en garanta es lisa y llanamente un cheque orden de pago y que se llama en garanta por condiciones extrnsecas a la forma y al formulario del cheque. Ms an; segn los expresos trminos de la Ley de Cheques si se aadiere al cheque la mencin de ser en garanta, como cualquiera otra condicin que se le agregara, el resultado sera no de anular el cheque, sino de tenerse en cuenta la condicin aadida. Y
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ as, el tomador de todas maneras podra cobrarlo. Tal mencin se tendra por no escrita, conforme a la ley. Ahora bien, si la condicin consignada en el propio cheque no modificara su condicin de cheque pago, qu diremos de una condicin que de ninguna manera consta en el cheque? Ser de mejor condicin por no constar, tendra ms eficacia por no haber sido consignada? Es evidente que si alguna condicin debiera producir efectos jurdicos (como por ejemplo el de invalidar el cheque) , sta sera la que apareciera en el documento a que se refiere. Esto es tan claro, que los mismos considerandos de la sentencia lo vienen a confirmar, aunque no s por qu ofuscacin se pretende sacar una consecuencia diametralmente opuesta a la legtima conclusin. As, confiesa la Corte que por las menciones que exige la ley, el cheque tiene el carcter de tal y no por otras condiciones o clusulas, que son nulas (y no anuladoras) . Pngase atencin. No es el cheque el nulo, son las clusulas o condiciones no contempladas en la ley las nulas. Claro est que, como aade el tercer considerando de la Corte Suprema, de esto no puede inferirse que no puedan tener valor los acuerdos a que lleguen las partes sobre el objeto del cheque, acuerdos que perfectamente puedan constar en otros instrumentos sin que, sin embargo, puedan registrarse en aqul por expresa prohibicin de la ley. Pero estos acuerdos son independientes del cheque y no lo afectan. El cheque es un compromiso existente de por s y el girador es el responsable de su pago. Si con ocasin del cobro de un cheque, el girador se ve estafado, tiene en su defensa accin por estafa, siempre que sta pueda ser probada. Por lo dems, ni siquiera cabra la revocacin del cheque para librarse del protesto (artculo 26) . En resumen el cheque, no obstante las condiciones con que se haya girado, es vlido. El cheque dado en garanta no es ni ms ni menos que un cheque pago, lo mismo que lo ser un cheque regalado al tomador o beneficiario por el girador. Su condicin de cheque pago est en la frmula de orden de pago (pguese a. . . ) y no en las condiciones o circunstancias en que el cheque se haya girado. El que gira sabe que ha dado orden de pago, tanto que este pago responda a otras obligaciones (extrnsecas del cheque) como que no responda sino a la voluntad de girar y obligarse; el cheque de por s lleva una obligacin, la de pagarlo (distinta de otras obligaciones a las que pueda substituir) . En esto est su equiparacin al dinero (de la que tantos hablan sin decir en qu consiste) . De lo contrario, el cheque sera un instrumento sumamente inseguro; lo que la Ley de Cheques ha pretendido es disminuir al mximo esta inseguridad acercando al cheque a la condicin y seguridad del dinero. No se pierde de vista que los fines que tiene en cuenta la Ley de Cheques son los fines objetivos; los fines que se desprenden del cheque mismo y en este sentido la ley distingue las dos clases de cheques indicadas. Los fines subjetivos, los fines que se propongan las partes, ajenos a la esencia del cheque, no lo modifican. Esto lo expres el Ministro de la Corte Suprema seor Aylwin (cuyo voto fue contrario a la mayora en la causa comentada) : En cuanto a la garanta de que se habla, la verdad es que el cheque no deja de ser tal porque los interesados lo hagan servir a un objeto distinto de los que constituye su funcin natural. El efecto propio de este acto ser que dicha destinacin convencional o accesoria no se cumpla o no se realice plenamente, sino en la medida en que ella encuadre dentro de los lineamientos jurdicos del cheque. Ser en tal caso la destinacin secundaria la que no se obtenga pero no la principal, ni aqulla puede desnaturalizar a sta. Si alguien objeta que la ley no puede cambiar la voluntad de las partes (concretadas en este caso en un convenio de no cobrar el cheque) es del caso de retorcer el argumento y aplicar la clara norma del Derecho Romano, vigente en todas las 154
TRATADO SOBRE EL CHEQUE legislaciones antiguas y modernas mientras el Derecho sea algo valedero: ius publicum privatorum pactis mutari nom potest; el derecho pblico no puede ser modificado por los pactos de los particulares. La norma penal del artculo 22 debe conservar su fuerza, no obstante cualquier convenio en contra. El tercer considerando de la decisin de la Corte Suprema como se deduce de todo lo dicho, de ninguna manera es contraria a la validez del llamado cheque en garanta; mientras se cumplan los requisitos exigidos por la ley, el cheque es incuestionablemente vlido. Las menciones legales pertenecen a la solemnidad del documento y son necesarias para que el documento sea vlido. Es cierto que el cheque en garanta normalmente no lleva la fecha exigida y por esto sera nulo. Pero esto habra que afirmarlo de todo cheque al que no se ha colocado la data en el momento de girarlo. Es cierto que mientras no conste la fecha es nulo; pero es tambin cierto que este defecto por su propia naturaleza es subsanable, cesando al serle colocada posteriormente, como es nulo el cheque que no lleva firma y cesa la nulidad en el momento en que el girador le coloca la firma. Las menciones forman parte del acto de girar y por eso se atribuyen al girador, que las hace suyas por la firma, tanto que l las haya escrito como que otro lo haga con su consentimiento expreso o tcito; este consentimiento se manifiesta por el mero hecho de entregar un cheque firmado. Es grato hacer resaltar que el mismo seor ministro, ya citado, interpret exactamente la Ley de Cheques al asegurar que al disponer la ley que el cheque se pague a su presentacin, no exige que se presente al librado de inmediato, el tenedor tiene treinta das para hacerlo, y si es la mera voluntad del ltimo la que determina la fecha de pago, dentro del trmino legal, no se ve por qu en el silencio del legislador, no pudiera fijarse este momento mediante el acuerdo de los interesados. Sera infundado decir que una convencin semejante desnaturalizara el documento, como lo sera afirmar que el billete, que por esencia sirve para el pago inmediato, dejara de ser tal si se le entregara para disponer de l despus de un plazo o en otra forma de caucin. Para terminar, quiero deshacer otra confusin frecuente en la jurisprudencia y en los autores que, sin distincin, alegan la nulidad de un cheque como causa que impide su cobro; en realidad, hay casos en que es evidente que el cheque no puede ser cobrado a causa de su nulidad; as, un cheque falsificado en cuanto a la firma, o en cuanto a la cantidad, etc. , no es susceptible siquiera de ser protestado, siempre que se compruebe la falsificacin; tampoco un cheque caduco debe ser protestado y el girador queda libre de toda responsabilidad en relacin con el cheque mismo (aunque no en relacin con la obligacin extrnseca al cheque y que dio causa al cheque) ; pero la razn de nulidad no tiene fuerza alguna, cuando el defecto del cheque no atae a la forma misma del documento, la falta de cuenta corriente bancaria (por no haberla tenido el girador o por tenerla cerrada) o la falta de fondos no hacen al caso porque, precisamente, el artculo 22 crea el delito de no pagar el cheque protestado por no haber fondos con que pagarlo o por no existir o estar cerrada la cuenta bancaria; diramos que en este caso, la ley le crea una validez especial al cheque, sustituyendo su respaldo normal con la nueva obligacin (nacida del hecho de girar) de consignar fondos, dentro de los tres das siguientes a la notificacin del protesto vlido; igualmente, aunque la fecha es parte de la solemnidad del cheque, su omisin no libra de la obligacin de pagarlo, porque as lo prescribe la ley (cayendo, as una de las razones alegadas contra la validez del cheque llamado en garanta) . Por el contrario, la Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha 30 de mayo de 1952, aprobando una resolucin elevada en consulta, declara que la circunstancia de que un cheque haya sido dado en garanta no extingue ni atena la responsabilidad penal del reo, en la que incurri desde el momento que gir el cheque sin tener fondos previamente disponibles [. . . ] la ley no hace distincin alguna al objeto con que se haya 155
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ girado el documento, esto es, si es el de hacer un pago o simplemente para que el beneficiario lo mantenga en su poder como una simple garanta accesoria a otra obligacin contrada, de manera que no es lcito al intrprete hacer tal distincin que la ley no ha formulado (Revista de Derecho y Jurisprudencia y Ciencias Sociales, tomo L, Nos 1 y 2, enero-abril de 1953, seccin 4, pg. 4) . Se remite al pie de su doctrina. A esta sentencia le sigui la de la Corte Suprema de fecha 1 de julio de 1954 (Revista, tomo II, 2 parte, seccin 1, pg. 343) . Casacin en el fondo Allel, Antonio con Salman, Carlos, e hizo el Alto Tribunal la siguiente declaracin en el considerando tercero: Que respecto a la eficacia o no eficacia de un cheque dado en garanta no participa de los caracteres que la ley da al cheque, porque degenera en un contrato o documento diversos, otros le dan ese carcter en razn de que es instrumento de pago o de comisin de cobranza y no puede desempear otro papel. Es de suma importancia conocer los antecedentes de esta declaracin del ms Alto Tribunal de la Repblica; se haba otorgado un cheque para garantizar, de una manera efectiva, que una letra de cambio sera pagada a su vencimiento; el cheque fue protestado, se siguieron las gestiones criminales adelante, el girador fue declarado reo y sometido a prisin. El mismo girador demand a quien lo haba perseguido criminalmente, solicitando el pago de una suma determinada de dinero con indemnizacin del dao emergente y otra suma como lucro cesante. Uno de los jueces de Santiago dio lugar a la demanda rebajando las sumas pedidas en la demanda. Se apel de la sentencia y una de las salas revoc el fallo, declarando sin lugar la demanda, sin costas. Se recurri ante la Corte Suprema en recurso de casacin en la forma y en el fondo. Rechazado el primero, la Excma. Corte resolvi el segundo, es decir, el de casacin en el fondo, que supona infringidas las disposiciones de los artculos 10 y 11 de la Ley N 7. 498 y otros del Cdigo Civil y de Procedimiento Civil. En suma: en materia tan importante como una sentencia en que se resuelve una casacin en el fondo, la Corte Suprema no resolvi en ese entonces la eficacia de un cheque dado en garanta. Tal vez la opinin del Ministro seor Aylwin y la de quienes comentaron la sentencia de 2 de julio de 1951, influyeron en el nimo de los seores Ministros. Siguiendo en la evolucin de los conceptos sobre esta materia de la Corte Suprema, tenemos las sentencias de 3 de junio y 28 del mismo mes del ao 1955, la primera redactada por el Abogado Integrante don Rafael Raveau y la segunda por el seor Ministro don Jos M. Alzrreca del V. (Revista, tomo LII, 2 parte, seccin 4, pgs. 71 y 80) ; ambos resolviendo recursos de casacin en el fondo, expresaron que el cheque no puede usarse para ninguna otra finalidad que no sea la de su pago. El artculo 10 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, que define el cheque como una orden de pago, guarda perfecta armona con el inciso 5 del artculo 13 de la misma ley, que manifiesta que el cheque no girado en comisin de cobranza se entender girado en pago de obligaciones, armona que se robustece an ms con lo preceptuado en el ltimo inciso de esta disposicin que establece que cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque se tendrn por no escritas. Si el legislador ha consignado esta prohibicin, el intrprete de la ley debe entender como nula cualquier clusula derivada de una convencin anterior coetnea o posterior al otorgamiento del cheque y que no conste en el mismo, como sera por ejemplo, la convencin celebrada entre el librador y el tenedor del cheque segn la cual este documento se entendera otorgado en garanta del pago de obligaciones. En los aos siguientes, la Corte Suprema ha confirmado plenamente esta doctrina y ya no ha vuelto a dejar establecida la existencia de controversias doctrinarias o jurisprudenciales, dejando sentados los siguientes principios:
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE a) Para entender configurado el delito de giro doloso de cheques, no es necesario considerar otras circunstancias que las indicadas en el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, y no otras, como la de haberse girado el cheque en garanta (Revista, tomo LIII, 2 parte, seccin 4, pg. 166) . b) Los tribunales encargados de juzgar el delito de giro doloso de cheques no estn autorizados para analizar hechos que les lleven a concluir que el cheque que ha dado motivo a la formacin del proceso no constituye un efecto de comercio de tal naturaleza, sino que es un instrumento de garanta (Revista, tomo LVII, 2 parte, seccin 4, pg. 75) . Esta seleccin de conclusiones est consignada por el talentoso abogado redactor de la Revista de Derecho y Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo LIX, ao 1962, 2 parte, seccin 4, pg. 207, como por la sentencia de 5 de octubre de 1962 de la Corte Suprema. Esta ltima sentencia resume tambin lo ya expuesto, agregando una circunstancia importante: los cheques dados en blanco por mutuo consentimiento del girador y llenados por el beneficiario renen todos los requisitos de validez y su no pago dentro de los plazos que la ley seala configura el delito contemplado en el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Posteriormente, la Corte Suprema, dependiendo de la Sala, ha seguido pronuncindose en forma no del todo armnica, pero en general ha acogido la doctrina correcta y se ha ido uniformando. Conociendo del recurso de queja N 913 Proyectos Andinos Ltda., con fecha 6 de abril de 1981, la Corte Suprema acogi el recurso de queja interpuesto en contra de la Corte de Apelaciones de Santiago en los autos seguidos en contra de Juan Enrique Pereira Muoz, Rol N 109. 434, del Primer Juzgado del Crimen de Santiago. El juez de la causa dict el auto de procesamiento correspondiente y la Corte de Santiago, conociendo de un recurso de queja dej sin efecto el auto de reo, porque el cheque no era tal por haberlo girado en blanco y como medio de caucionar el cumplimiento de obligaciones, que en todo caso sera de menor monto que el indicado por su acreedora al llenar el documento. La Corte Suprema expuso: Que los jueces recurridos, al resolver lo contrario (dejar sin efecto el auto de procesamiento) acogiendo aqul los argumentos, ha cometido falta que causa agravio a la querellante y que esta Corte debe corregir mediante el presente arbitrio [. . . ] y se declara que se mantiene la resolucin del Juez del Crimen. Pronunciada por los ministros seores I. Brquez, Enrique Correa Labra, Estanislao Ziga y abogados integrantes seores Enrique Urrutia (con voto disidente) y Ral Rencoret. Interesante aparece una sentencia de la Corte Suprema (Alvear Rojas, Luis, apelacin de amparo N 21. 070, Temuco) de fecha 20 de julio de 1978. Se haba dado un cheque en garanta de un contrato de promesa o como parte del precio que establecera en el contrato de compra-venta y ninguno de los contratos se suscribi por las partes. La Corte implcitamente reconoce el valor del cheque en garanta, pero, en este caso, como los contratos no se celebraron, dej de tener el cheque causa real, conforme la define el artculo 1467 del Cdigo Civil. Esta sentencia dice: Santiago, veinte de julio de 1978. Vistos y teniendo presente: 1. Que los expedientes trados a la vista N 53. 839 del Primer Juzgado de Letras de Temuco, sobre giro doloso de cheque, y N 28. 461 del Juzgado del Crimen de Lautaro, estafa, resulta que el cheque por cuyo giro contra cuenta cerrada se proces al amparo, tuvo como causa original la celebracin de un contrato de promesa, primero, de compraventa despus, contrato ste en que el precio sera pagado, en parte, con lo aludido en el documento.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 2. Que, tambin aparece de los procesos sealados que ninguno de tales contratos se subscribi por las partes, y por consiguiente, producido este hecho, el cheque dado como garanta del contrato o promesa o como parte del precio que se establecera en el contrato de compraventa, dej de tener causa real, conforme la define el artculo 1467 del Cdigo Civil. 3. Que de todo lo dicho se refiere que el cuerpo del delito de giro doloso de cheque que se investiga, no est en el estado actual de la causa suficientemente justificado; en consecuencia y atendido lo que dispone el artculo 274, N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal, no pudo, legtimamente, dictarse el auto de reo de veintids de mayo ltimo, escrito a fs. 4 del expediente N 53. 839 del Juzgado del Crimen de Temuco; auto de reo que como se ve ha sido pronunciado sin que haya mrito que lo justifique. Y de conformidad, tambin, con lo prescrito en los artculos 306 y siguientes del Cdigo de Procesamiento del ramo se revoca la resolucin apelada de cinco de julio ltimo, escrita a fs. 6 de este cuaderno de amparo, y acogiendo el recurso deducido a fs. 1 por Renato Maturana Burgos en favor de Luis Alfredo Alvear Rojas, se deja sin efecto el auto de procesamiento ya referido librado a fs. 4 del expediente Rol N 53. 839 del Juzgado del Crimen de Temuco, en contra de Alvear Rojas, y la orden de aprehensin que de l deriva. Ofciese. Atendidos los antecedentes tenidos a la vista, se resuelve que no hay motivo para hacer la declaracin que se indica en el artculo 311 del citado Cdigo de Procedimiento Penal. Regstrese y devulvanse, junto con los autos acompaados. N 21. 010. R. Retamal L. , O. Ramrez M. , V. M. Rivas del C. , O. Erbetta V. , L. Cousio M. Pronunciado por los Ministros seores Rafael Retamal L. , Octavio Ramrez M. , V. Manuel Rivas del Canto, Osvaldo Erbetta V. y abogado integrante seor Luis Cousio Mac-Iver, Ren Pica Urrutia, Secretario. Conforme. Santiago, veinte de julio de mil novecientos setenta y ocho. Alvear Rojas, Luis Apelacin Amparo N 21. 070, Temuco. Con fecha primero de agosto de 1979, la Corte Suprema rechaz recurso de casacin en el fondo interpuesto por el Fiscal de la Corte de Apelaciones de Rancagua en causa N 20. 894 que se sigui en contra de Manuel Torrico Torrico, sentencia muy interesante pues conoci de diversas materias que se consignan en ella y que sern analizadas al conocerse su tenor. Su texto es el siguiente: Visto: En este proceso seguido ante el Primer Juzgado del Crimen de Rancagua por sentencia de veinticinco de febrero de mil novecientos setenta y siete, escrita a fs. 144 se rechaz la cuestin civil previa planteada al reo Manuel Torrico Torrico y se le conden, como autor del delito contemplado en el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, a la pena de quinientos cuarenta y un das de presidio menor en su grado medio, a las accesorias correspondientes y al pago de las costas de la causa; tambin se acogi la accin civil interpuesta por el querellante Sixto Briones, condenndole a pagar a ste la cantidad de cinco mil pesos, ms los reajustes e intereses que en el fallo se especifiquen. Apelado este fallo, la Corte de Apelaciones de Rancagua en sentencia de tres de noviembre del ao ya indicado, acogi la cuestin civil formulada por el procesado, revoc la de primera instancia, absolvi al reo Torrico y consecuencialmente neg lugar a la demanda civil deducida por el querellante seor Briones. En contra de esta sentencia, el Fiscal de la Corte indicada interpuso el recurso de casacin en el fondo que lo fundamenta en la causal penal, esto es, porque la sentencia califica como lcito un hecho que la ley pena como delito y en virtud de tal calificacin absuelve al acusado, en circunstancias que debi ser condenado, y se sealan como 158
TRATADO SOBRE EL CHEQUE infringidos los artculos 19 y 22 del Cdigo Civil; 467 N 1 del Cdigo Penal; 10, 11, 13 y 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; 2116 y 2145 del Cdigo Civil, y 233 y 271 del Cdigo de Comercio. Se trajeron los autos en relacin. Teniendo presente: 1. Que la causal de casacin que se invoca en el recurso se fundamenta en que la sentencia recurrida, al inferir de los hechos establecidos en sus considerandos primero y cuarto, que el cheque en materia de este proceso ha perdido su aptitud legal para generar el delito que establece y sanciona el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, ha infringido diversas normas legales que enseguida pasa a examinar. Expresa al efecto que la defensa del reo plante como cuestin civil previa, la ineficacia jurdica como cheque del instrumento en que se funda la accin penal entablada en contra del procesado, ineficacia que deriva de los hechos de que el cheque fue entregado en blanco y solamente firmado por el reo y fue llenado con posterioridad en sus dems menciones por el propio querellante, incluso la cantidad a pagar, y que tal documento reconocido por el girador y beneficiario, no fue entregado en pago de una cantidad de dinero, sino que en garanta de la entrega de un vehculo. 2. Se sostiene en el recurso que la Corte de Apelaciones, en su sentencia, por la va de la interpretacin de la ley ha llegado a la conclusin de que el cheque en cuestin no es jurdicamente un documento de tal naturaleza del cual puedan emanar efectos penales y para llegar a esa conclusin ha infringido, en primer lugar, las normas para interpretar la ley, particularmente los artculos 19 y 20 del Cdigo Civil, y luego, al considerar lcito un hecho delictual ha vulnerado los artculos 1 del Cdigo Penal, 10, 11, 13 y 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; 467 N 1 del Cuerpo de Leyes primeramente citado, 2116-2144 y 2145 del Cdigo Civil, y 233 y 171 del Cdigo de Comercio. La infraccin de los artculos 19 y 22 del Cdigo Civil, se dice en el recurso, se ha producido porque la Corte para sentar su criterio contenido en el considerando quinto de su fallo en el que expresa: el cheque necesariamente debe contener en el momento de ser extendido y firmado por lo menos la mencin exacta de la cantidad que se ordena pagar, y si as no ocurre, no puede considerarse tal al punto de que se deriven de l efectos penales. . ., ha interpretado las normas de los artculos 10 y 13 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y ha agregado, as, a tales preceptos, un requisito que la ley no prescribe, esto es, que la mencin del artculo 13 en lo relativo a la cantidad girada, en letras y nmeros debe estar contenido en el formulario respectivo al momento de ser extendido y firmado por el girador. De este modo se infringe el artculo 19 porque el tenor claro de la ley debe ser simplemente aplicado y no interpretado, y el artculo 13 de la Ley de Cheques no exige que la mencin de la cantidad exprese, en el momento de girarse o firmarse el documento, su tenor literal, no contiene ese requisito y por ende no es lcito al intrprete condicionar la cantidad del cheque aun en requisito que la ley no contempla. As tambin se ha infringido el artculo 10 de la ley recin citada al no considerar como tal un documento que rene todos los requisitos para ser considerado cheque; que si el Tribunal estimaba del caso interpretar la norma del artculo 13, debi aplicar lo contenido en el artculo 22 del Cdigo Civil que obliga al intrprete de la ley a ilustrar el sentido de ella mediante su contexto, de modo que exista en todas sus partes la correspondencia y armona que supone la voluntad nica y uniforme del legislador y que el Tribunal para sentar la conclusin de derecho contenida en el considerando quinto antes del referido, ha dejado de aplicar esta regla de hermenutica legal, porque su aplicacin no habra llevado a concluir lo contrario, es decir, que no es requisito de la existencia de un cheque como tal que la cantidad girada sea estampada en el formulario al momento de firmarse o girarse por el dueo de la cuenta corriente. 159
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La infraccin de los artculos 10 y 11 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques se ha producido tambin al concluir la Corte en la letra d) del considerando ya citado, que por tratarse de un cheque dado en garanta de otro acto jurdico, ha perdido la calidad de cheque sin desconocer que la calidad de cheque dado en garanta resulta suficientemente acreditado y ha sido el mismo beneficiario que lo recibi en ese carcter quien lo ha presentado para el cobro, manifiesta que las partes en su autonoma de la voluntad han podido girar un documento de esa especie, pero la ley ha asignado a tal acto del giro de un cheque de pago que no es posible desconocer sin dejar de aplicar o derogar estas normas, lo que est vedado a los Tribunales de la instancia. Se sostiene, enseguida, en el recurso, que la entrega voluntaria de un cheque en blanco que se hace para garantizar otro acto jurdico, con la evidente intencin de que la persona que recibe el documento se encuentre en la posibilidad de llenarlo por una suma que resarza los perjuicios de algn incumplimiento (finalidad de la garanta) , importa a juicio del recurrente una autorizacin formal para que como mandatario del girador coloque la cantidad a que se refiere la orden de pago, de modo que no exista ninguna repulsa a la naturaleza del mandato en tales hechos, como lo sostiene en fallo cuando expresa en la letra e) del motivo quinto, que no ha podido existir una especie de mandato del reo al querellante para completar las menciones del cheque que le entreg en blanco, porque repugna a la naturaleza de la institucin que el mandatario se beneficie personalmente con el encargo que se le encomienda como ocurrir en la especie, y de este modo se han vulnerado tanto los artculos 2116 del Cdigo Civil y 233 del Cdigo de Comercio, porque al aplicarse ha deducido de ellos una consecuencia jurdica que no emana de su texto, como los artculos 2144 y 2145 del Cdigo primeramente citado y 271 del ltimo, que no ha sido aplicado, debiendo serlo. Finalmente, se dice que al considerar lcito un hecho delictivo se ha infringido la norma del artculo 1 del Cdigo Penal y el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques que tipifican el delito, y tambin se ha violado el artculo 467 N 1 del Cdigo Penal, ste que seala la penalidad, porque todas estas normas debieron ser aplicadas. 3. Que la defensa del reo plante como cuestin civil previa la ineficacia jurdica como cheque del instrumento en que se funda la querella interpuesta por su contradictor que deriva de los siguientes hechos: a) El cheque fue entregado en blanco, solamente firmado por el reo Torrico y fue llenado con posterioridad en sus dems menciones por el propio querellante; b) El documento reconocido por el girador y el beneficiario no fue entregado en pago de una cantidad de dinero sino en garanta de la entrega de un vehculo; El fallo de la instancia dej establecidos como hechos inamovibles los que siguen: Que el cheque de la cuenta corriente del querellado Manuel Torrico, del Banco del Estado de Chile, sucursal Rancagua, fue entregado por ste totalmente en blanco, aunque firmado y que con posterioridad fue llenado por el querellante en una suma ascendente a $ 5. 000. 000 (consid. 4) y que el mencionado documento fue entregado en garanta (consid. 5, letra d) . De estos hechos se infiere en la sentencia recurrida que el documento en cuestin no puede considerarse cheque al punto de que se deriven de l efectos penales y que ese instrumento por haberse entregado en garanta, nunca tuvo la calidad legal de un cheque. Para arribar a estas conclusiones se argumenta que el cheque debe necesariamente contener en el momento de ser extendido y firmado, por lo menos la mencin exacta de la cantidad que se ordena pagar y que el hecho de que a sabiendas los interesados acordaran extender el documento de que se trata, en garanta, no obstante que
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE contrariaba el determinado por la ley, constituye un antecedente ms que demuestra que el instrumento nunca tuvo la calidad legal de un cheque; 4. Que tal conclusin, se aduce en el recurso, importa infringir las normas legales denunciadas, que ya se relacionaron y que se obligan a considerar que un documento girado en esas circunstancias, de hecho mantiene la calidad de cheque y surte plenos efectos; 5. Que la opinin de los sentenciadores se fundamenta en los siguientes argumentos de la sentencia que se impugna contenidos en las letras a) , b) , c) y d) del considerando quinto, debiendo advertirse desde luego que la cuestin civil previa se recibi a prueba, fijndose como punto controvertido la efectividad de no ser cheque el formulario acompaado y que sirve de fundamento a estos autos. Se expresa en el fallo que el artculo 10 de la Ley de Cheques, lo define como una orden escrita girada contra el Banco para que ste pague a su presentacin todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente y que fluye de lo anterior que no se cumple con la finalidad esencial del documento si no consta en l desde el instante en que se gira la suma precisa que debe cancelarse, ya que resulta paradjico que un instrumento ideado por el legislador para efectuar pagos, salvo una excepcin (artculo 11, inciso 1 de la ley mencionada) , carezca precisamente de la informacin que permitira al librado cumplir con el deseo del librador; que el artculo 13 de dicho cuerpo legal seala imperativamente las menciones que debe contener el cheque entre ellas la cantidad girada, y de la redaccin de sus incisos se desprende inequvocamente que es en el momento en que se extiende el cheque o documento cuando aqullas deben estamparse; que la circunstancia que, por regla general, el cheque sea un medio de pago fundamentalmente transmisible por endoso a cualquiera persona desde el instante en que es extendido, requiere que la totalidad de los requisitos del artculo 13, en forma especial la cantidad que se manda pagar, se cumplan en el momento en que el dueo de la cuenta lo firma, ya que es el nico que puede conocer el monto de los fondos disponibles y el nico normalmente autorizado para ordenar su giro y dar as cabal aplicacin a lo dispuesto en el artculo 22 de la ley que prohbe girar sin tener de antemano dinero o crdito disponibles suficientes. En poder legalmente constituido puede con posterioridad al giro sealar la cantidad que deba pagarse, pero ello implica sin duda vulnerar la finalidad que el legislador dio al cheque en el artculo 10 como tambin abrir las puertas de la violacin de los artculos 11 y 12 ya mencionados, lo que no puede ser aceptado; que si bien por definicin legal no existe el cheque garanta es un hecho que en la especie las partes han reconocido que el documento en que se fundamenta la querella fue entregado en esa calidad (absolucin de posiciones a fs. 13 del cuaderno incidental) de modo que esta circunstancia debe necesariamente ser considerada al juzgar la real naturaleza del documento en anlisis y que si bien el cheque slo puede darse en pago o comisin de cobranza, el hecho de que a sabiendas los interesados acordaran extender el documento con aquel objetivo, no obstante que contrariaba el determinado por la ley, constituye un antecedente ms que demuestra que el instrumento nunca tuvo la calidad legal de un cheque, y que sera aceptable que el cheque mantiene su validez como cheque de pago, cualquiera que haya sido la voluntad de las partes para alterar estos efectos, conclusin a la que se llega en el fallo de primera instancia, si el aserto de no haber sido dado el cheque en garanta emanara en el solo dicho del querellado y que ste no hubiera logrado acreditarse en forma alguna, pero no, como ocurre en la especie, cuando el querellante ha reconocido tambin tal circunstancia; 6. Que la recta interpretacin de los artculos 10, 11, 13 y 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques es la que se contiene en los razonamientos y conclusiones del fallo en contra del que se recurre. 161
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ En efecto, conforme lo establecido en el fallo, el cheque en cuestin fue dado en blanco, solamente firmado por el reo, pero sin las menciones que debe contener de acuerdo con lo que dispone el artculo 13 de la Ley de Cheques, las que fueron colocadas con posterioridad por el beneficiario de ese documento, o sea, dicho instrumento slo tena la forma externa de un cheque, por haber sido extendido en un formulario de la cuenta del girador y no se haba dado para el pago sino para servir de garanta a fin de que el deudor cumpliera una negociacin; 7. Que si bien el cheque puede girarse en pago o en comisin de cobranza, nada se opone a que los particulares en uso de la libertad contractual imperante en nuestro ordenamiento jurdico acuerden que la presentacin de un cheque, el documento a que se ha hecho referencia en este caso, quede supeditada a determinadas circunstancias y lo sometan a una limitacin; que por tratarse de una convencin legalmente celebrada es una ley para los contratantes, que el acreedor debi cumplir, abstenindose de llevarlo al Banco sin el consentimiento del deudor porque frente al hecho o condicin material, del acuerdo de las partes, no era exigible, no se deba pagar a su presentacin y careca de los efectos penales y civiles a l anexos, que en el proceso reclaman; 8. Que por otra parte, si bien el inciso 3 del artculo 22 de la ley mencionada indica que no servir para eximirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una posterior a la de su expedicin, la ley no se ha colocado en el caso de que se puede suscribir o emitir un cheque sin la indicacin de la cantidad girada, sustitucin que se presentara para que sta pudiera ser colocada arbitrariamente por el beneficiario, lo que obviamente no puede ser emitido; 9. Que tampoco debe dejarse de lado el hecho inamovible de haber entregado el reo el cheque en blanco y en garanta, lo que demuestra su buena fe y pone en evidencia su falta de intencin dolosa al emitir el documento que le fue ulteriormente protestado, ya que sin intencin delictual no puede haber delito y no puede haberlo de parte de quien no paga un cheque expedido en las condiciones indicadas y para cumplir el fin antes sealado; 10. Que lo que se ha manifestado conduce a la conclusin de que no se ha producido la contravencin de los artculos 1, 11, 13 y 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, porque todas esas infracciones derivan de la circunstancia de que el cheque ha sido girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza y que por consiguiente se trata de un instrumento que goza de la calidad y privilegios que se han otorgado al que se expide dentro de los fines de la ley en estudio, pero no en la forma y con un propsito no contemplado en pos de ella como ocurre en el presente caso; 11. Que planteado as el problema, el fallo recurrido ha dado interpretacin que corresponde a los citados preceptos legales conforme a su claro tenor por lo que no se han vuelto vulnerables los artculos 19 y 22 del Cdigo Civil. Por estas consideraciones y de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 764, 766, 772 del Cdigo de Procedimiento Civil y 535 y 547 del Cdigo de Procedimiento Penal, se declara sin lugar el recurso de casacin en el fondo interpuesto por el Fiscal de la Corte de Apelaciones de Rancagua en contra de la sentencia de tres de noviembre de mil novecientos setenta y siete, escrita a fs. 177 y se declara que dicha sentencia no es nula. Se previene que el ministro seor Meersohn no acepta el considerando octavo de este fallo. Regstrese y devulvase. Redaccin del ministro seor Ulloa, N 20. 894. Entre lneas de la cantidad, vale R. Retamal L. , O. Erbetta V. , E. Ulloa M. , A. Meersohn. Pronunciada por los ministros seores Rafael E. Retamal L. , Osvaldo Erbetta V. , Emilio Ulloa M. , Abraham Meersohn Sch. y Carlos Letelier B. No firma el ministro seor Letelier, no obstante haber ocurrido a la vista de la causa y el acuerdo del fallo por encontrarse con licencia mdica. 162
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Ren Pica Urrutia, Secretario. Conforme. Santiago, primero de agosto de mil novecientos setenta y nueve. Esta sentencia de la Excma. Corte Suprema es el tpico caso que, para hacer justicia, no se aplica estrictamente la ley sino el sentido comn de equidad. Personalmente ignoro si esta posicin en un Estado de Derecho perjudica o beneficia a la Sociedad. Sin embargo, ha sido un convencimiento desde hace muchos aos, que en una Democracia estable y bien organizada, debe aplicarse estrictamente la ley, y para el caso que lleve a absurdos, modificarla mediante los mecanismos constitucionales. Es un caso muy parecido al plazo que se tiene para tachar la firma. Ese plazo es de tercero da de notificada el acta de protesto; si no se tacha, irremisiblemente la firma debe tenerse por autntica. Se ha discutido y se pone como valla el artculo 109 del Cdigo de Procedimiento Penal, lo que como veremos oportunamente es un error gravsimo por sus consecuencias. En este caso, es indiscutible que en razn a los hechos se quiso hacer justicia sin pensar que el encausado tena otros caminos, tambin conforme a la ley. El fiscal de Rancagua tuvo toda la razn legal y procesal para interponer el recurso de casacin. En sntesis: se dijo por la Corte de Rancagua y confirmado por la Suprema, que el cheque al ser entregado por el girador al beneficiario debe contener todas las menciones del artculo 13, salvo el requisito de la fecha. No es as: al cheque que el girador entrega, lo caracteriza solamente la firma del girador; prueba evidente de ello es que la ley slo admite que dentro de tercero da de notificado el protesto se puede tachar de falsa la firma y nada ms. El cheque girado debe estar completo, con todas las menciones, al ser presentado al Banco librado, pues en esa ocasin es cuando el cheque es documento bancario. Antes no ha salido del mbito privado del girador y beneficiario. La firma es la autorizacin para que se llene el cheque. Es obligacin del girador llenar el cheque que entrega; si lo entrega voluntariamente en otra forma, es de su exclusiva responsabilidad. Legalmente no cabe la menor duda. Es una aberracin jurdica, como ya hemos afirmado en esta obra, sostener que el cheque no es tal al ser entregado al beneficiario sin contener las menciones del artculo 13. Ser un cheque incompleto y sin valor si se presenta al Banco sin esas menciones y deber ser protestado por mal extendido. Tanto es as, que la Excma. Corte Suprema en fallo no dio lugar a un recurso de amparo, alegado porque el cheque tena escrito en garanta, sosteniendo que las menciones no contempladas en la ley deben tenerse por no escritas, como lo ordena la misma ley. Frente a esta sentencia, todos los dems argumentos caen solos. Asimismo, en el considerando noveno la Corte Suprema expresa una proposicin que no admite mayor anlisis: que tampoco debe dejarse de lado el hecho inamovible de haber entregado el reo el cheque en blanco y en garanta, lo que demuestra su buena fe y pone en evidencia su falta de intencin dolosa al emitir el documento que le fue posteriormente protestado, ya que sin intencin delictual no puede haber delito. Desde luego, la Ley de Cheques, como lo hemos analizado en profundidad en la parte pertinente de esta obra, trata en el artculo 22 de un delito formal, en que el giro del cheque no constituye en forma alguna y bajo ningn respecto, dolo. El dolo en materia de cheques se presume de derecho, al no consignar fondos dentro de tercero da de notificada el acta de protesto. Tanto lo presume de derecho, que obliga en forma perentoria y as lo reconoce en todos los ltimos fallos de recurso de amparo la Corte Suprema al declarar reo sin or al querellado o denunciado, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haber sido notificada el acta de protesto y de no haberse consignado los fondos. De tal manera que esa alusin, frente a la ley, no tiene sentido. 163
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La solucin al problema, la Excma. Corte Suprema la ha encontrado en forma posterior, como veremos ms adelante, y sta es distinta a lo sostenido en este fallo. La Corte Suprema, sin embargo, confirm la sentencia de la Corte de Talca que con los votos de los ministros seores Hernn Garca, V. Zavala y Rolando Hurtado Ganderat, rechaz el recurso de amparo interpuesto por Vctor Bobadilla, quien aleg que el cheque fue dado en garanta, sin fecha y sin cantidad. El abogado integrante don Hernn Correa Labra, en voto disidente, sostuvo lo mismo que haba dicho la Corte Suprema, confirm tambin un recurso de amparo interpuesto a favor de Eduardo Soto Soto, Corte de Apelaciones de Santiago, causa N 22. 136, exactamente en las mismas condiciones con los votos de los seores ministros Luis Maldonado Boggiano, Vctor Rivas del Canto, Enrique Correa Labra y abogados integrantes seores Enrique Urrutia M. y Ramn de Amesti, con voto disidente del seor Urrutia Manzano. Sin embargo, la Corte Suprema con fecha 25 de marzo de 1981, ahora con los votos de los ministros seores Jos Mara Eyzaguirre, Estanislao Ziga, Carlos Letelier y Abogados Integrantes Enrique Urrutia Manzano y Ramn de Amesti A. , conociendo de la casacin del fondo contra sentencia de la Corte de Concepcin del 20 de abril de 1979, invalid la sentencia y dict la siguiente: Vistos: Se reproduce la parte expositiva de la sentencia de fojas 125 y teniendo presente: 1 Que el cheque, de acuerdo con la ley que lo regla slo puede ser girado, segn su artculo 11, en pago de obligaciones o en comisin de cobranza; 2 Que de acuerdo con la prueba analizada en el fundamento 1 de la sentencia de casacin, el cheque por $ 2. 950. 486,38 fue girado en garanta de la solucin de un pagar por igual cantidad por lo cual carece de la naturaleza jurdica que la ley le asigna y no genera el delito de giro doloso de cheque, establecido en el artculo 22 de la mencionada Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques ni tampoco la accin civil que es consecuencia de tal hecho punible. Atendido adems lo dispuesto en los artculos 467 del Cdigo Penal y 456, 500 y 501 del de Procedimiento Penal, se revoca en cuanto a su decisin b) la sentencia apelada de trece de agosto de 1978, que se lee a fs. 125 y siguientes y se resuelve que se absuelve al reo Roberto F. Guzmn Soto de ser autor del delito de giro doloso de cheque en perjuicio de la Asociacin de Ahorro y Prstamo Ahorromet. Se confirma, en lo dems apelado, el mismo fallo. Redaccin del ministro seor Eyzaguirre. Regstrese y devulvase, Rol N 21. 431. 116. EN LOS LTIMOS TIEMPOS La Corte Suprema ha tenido distinto criterio para el examen de la validez o nulidad de los llamados cheques en garanta, lo que se puede explicar, al examinar la jurisprudencia, por dos factores importantes: a) en algunos casos la Corte, ms que aplicar la fra Ley de Cheques ha preferido hacer justicia, lo que no se aviene con el ordenamiento jurdico, basado en Chile en la ley escrita y estricta, impidiendo la aplicacin de los preceptos legales en conciencia, y b) ha dependido en forma considerable de la composicin del Tribunal, pudiendo observarse distinto criterio en las distintas salas de la Corte Suprema. Es interesante conocer en su integridad las siete sentencias en sendos recursos de amparo, incluyndose lo resuelto por las respectivas Cortes de Apelaciones y lo resuelto en la apelacin de los fallos. Tambin un ltimo fallo que corresponde a un Recurso de Queja interpuesto en contra de la corte de Talca, que dej sin efecto un auto de procesamiento, y el fallo de la Corte Suprema que revoc la sentencia y orden seguir adelante el procedimiento criminal en contra de la giradora. 164
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Los primeros fallos transcritos acogen los recursos de amparo, por tratarse de cheques en garanta en la forma que las sentencias sealan. En el segundo grupo, los fallos o sentencias que rechazan los recursos de amparo. El fallo ms interesante y de mayor contenido jurdico es el emanado de la Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha 25 de marzo del presente ao en la sala constituida por los ministros Alberto Chaigneau del Campo, Arnoldo Dreyse Jolland y el abogado integrante don Jorge Varela Videla. Empieza esta pieza jurdica en el considerando 1 definiendo el carcter autnomo del cheque como la letra de cambio, es decir, su naturaleza jurdica; en seguida, la firma del girador que valida a las dems menciones, quienquiera las hubiera estampado, pues la ley no seala que deba ser hecho por el girador personalmente; en el considerando 4 tambin de suma importancia, la sentencia redactada por el ministro Sr. Chaigneau expresa que el citado artculo 42 no es un precepto sujeto a la interpretacin ms o menos rigurosa de los jueces, Cortes o fiscales. Su tenor literal no le importe (artculo 19 del Cdigo Civil) y su carcter imperativo es indiscutible. Por ltimo, la sentencia sostiene que no es el recurso de amparo el idneo para considerar los planteamientos del mencionado recurso, en atencin a lo que dispone la Ley de Cheques y que ello correspondera a la sentencia definitiva. Primera sentencia. Valparaso, 6 de agosto de 1982. Vistos: A fs. 1, el abogado Sr. Humberto Fuentealba recurre de amparo en favor de Hugo Gino Peirano Fandez, por haberse expedido orden de prisin en su contra en la causa Rol N 112. 841 del Tercer Juzgado del Crimen de Valparaso. Fundamenta el recurso en que se le ha encargado reo como autor del delito de giro doloso de cheque serie VPA N 648951 de la cuenta corriente bancaria que mantena en el Banco OHiggins la Sociedad Comercial Valparaso Ltda. , girado en garanta. Expuso el recurrente que el 5 de abril de 1979 se constituy una Sociedad de responsabilidad limitada (Valparaso Ltda. ) formada por los socios Hugo Armando Peirano Daz, Hugo Gino Peirano Fandez, Rosa Daz Ruiz y doa Rita Prelaz Misson, cnyuge esta ltima de Orlando Pendola Ferreto, el cual aport a la sociedad bajo la forma de una venta, una oficina comercial ubicada en calle Esmeralda 940. Como garanta de que la sociedad no hara de esta propiedad un uso indebido que significara una disposicin fuera del rubro social, se le entreg a Orlando Pendola Ferreto el cheque en referencia. Posteriormente se vendi dicha propiedad, concurriendo a esta venta el propio Pendola quien, sin embargo, retuvo el cheque y lo dio a su vez en garanta a Jorge Aleuanlli Suce para caucionar obligaciones personales suyas este ltimo procedi a entregarlo en cobranza al abogado seor Joaqun Elas Fontbona Muoz, el cual procedi a notificar el protesto al amparado, a raz de lo cual se invoc posteriormente el expediente criminal sobre giro doloso del cheque aludido, donde se le encarg reo y se expidieron las rdenes de aprehensin correspondiente en su contra. Fundada en estos hechos, el recurrente estima que no est probada la existencia del delito, por tratarse de un cheque girado a fecha y en garanta, por cuya razn se debera dejar sin efecto el auto de procesamiento dictado en contra del amparado, as como la orden de detencin pendiente. Informando el recurso de amparo el juez recurrido expuso (fs. 4) que el mencionado cheque fue protestado por cuenta corriente cerrada el 5 de junio de 1981; que de las compulsas correspondientes sobre notificacin del protesto, remitidas por el Segundo Juzgado Civil de Valparaso, consta la efectividad de haberse practicado dicha notificacin y consta adems que no fueron consignados los fondos dentro de tercero da para responder al pago del documento, intereses y costas; que con fecha 7 de julio ltimo se procedi a dictar el correspondiente auto de reo en contra del amparado. El 18 de julio el abogado seor Joaqun Fontbona se querell en contra del procesado. 165
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Para mejor resolver se trajeron a la vista los expedientes Rol 112. 841, conjuntamente con el cheque del Tercer Juzgado del Crimen de Valparaso; los autos Rol 195. 942 actualmente en consulta en este Tribunal y Rol 98. 333 del Primer Juzgado del Crimen de Valparaso. Con lo relacionado y teniendo presente: 1 Que del expediente Rol 112. 841 del Tercer Juzgado del Crimen de Valparaso aparece que el cheque antes aludido fue girado el 10 de mayo de 1981 por el reo, como representante de la Sociedad Valparaso Ltda. , el cual fue protestado por cuenta cerrada el 5 de junio del mismo ao y notificado que fue el protesto a su girador ste no deposit los fondos necesarios para responder al pago de su valor, intereses y costas dentro de tercero da, por cuya razn fue incoado este proceso penal dictndose auto de procesamiento en su contra el 17 de julio pasado (fs. 4) ; 2 Que del proceso penal Rol 95. 942-I del Segundo Juzgado del Crimen de Valparaso, tenido a la vista, iniciado el 4 de noviembre de 1981, aparecen los siguientes antecedentes que se relacionan con el giro de este documento: a) escritura social de Valparaso Ltda. de 5 de septiembre de 1979 e inscrita en el Registro de Comercio el 7 del mismo mes y ao, entre cuyos socios estn doa Rita Pa Prelaz Misson, al parecer cnyuge de Orlando Pendola, y el reo Hugo Gino Peirano Fandez, uno de los socios administrativos; b) copia simple de una escritura de compraventa de un bien raz para oficina que Pendola vendi a la sociedad, de 7 de septiembre de 1979; c) un contrato de promesa de compraventa, de carcter privado, suscrito entre Pendola y Hugo Gino Peirano Fandez, como representante de la sociedad, sobre el mismo inmueble; d) una declaracin jurada ante Notario de Orlando Pendola Ferreto (fs. 9) por la cual se expone que el cheque VPA N 648951 del Banco OHiggins, oficina Prat de Valparaso (el mismo que motiv el auto de reo de Hugo Gino Peirano Fandez) , por la suma de $ 1. 600. 000, fue recibido por l a ttulo de garanta y con el fin de precaver que la propiedad suya vendida a la sociedad en septiembre de 1979 fuera usada para resguardar crditos sociales; y que en agosto de 1980 fue necesario vender dicha propiedad para pagar los crditos del Banco OHiggins; empero y en razn de que l tena deudas personales con Jorge Aleuanlli Suce le entreg este documento, tambin en calidad de garanta; e) Jorge Aleuanlli (fs. 20) dijo que esto era efectivo, pero que como Pendola no le pag entreg el cheque en comisin de cobranza al abogado Fontbona, y f) un convenio privado suscrito entre Hugo Peirano Fandez y Pendola (fs. 27) en el cual se establece, entre otras cosas, que el precio de la compraventa de la oficina de Peirano comprado por la sociedad, en realidad no fue pagado, porque se trataba de un aporte encubierto de Pendola a la sociedad, quien concurri a formar parte de ella a travs de su cnyuge doa Rita Prelaz Misson; que el cheque antes descrito fue recibido por Pendola sin fecha, quedando obligado ste a restituirlo al momento de la liquidacin de la sociedad, o antes si se enajenare el inmueble para el pago de deudas sociales; 3 Que los antecedentes antes mencionados, no producidos en esta causa sobre giro doloso de cheque, son insuficientes para desvirtuar el mrito del proceso, conforme al cual se encuentra acreditado el delito respectivo acorde a lo dispuesto en los artculos 22 y 43 de la Ley de Cheques, por cuya virtud la orden de aprehensin del amparado ha sido dictada por la autoridad correspondiente, con las solemnidades legales y habiendo mrito o antecedente que justifican; Y visto adems lo dispuesto en los artculos 307, 308 y 309 del Cdigo de Procedimiento Penal, se declara sin lugar el recurso de amparo interpuesto a fs. 1 por el abogado Sr. Humberto Fuentealba Herrera en favor de Hugo Gino Peirano Fandez. Comunquese y archvese. Devulvanse los expedientes y el documento tenidos a la vista. Redaccin del ministro Sr. Rafael Mera Mera. Rol N 97-82, Santiago, 30 de agosto de 1982.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Visto y teniendo presente que de los fundamentos primero y segundo de la resolucin apelada aparece que el cheque serie VPA N 648951, del Banco OHiggins por la suma de un milln seiscientos mil pesos, girado por Hugo Gino Peirano Fandez en representacin de la sociedad comercial Valparaso Limitada, en garanta y sin fecha, por lo mal no rene los requisitos que establece el artculo 13 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y por lo mismo, no puede reputrsele cheque y valerse de l para ejercer la accin penal correspondiente. Atendido adems lo dispuesto en los artculos 274 y 306 del Cdigo de Procedimiento Penal, se revoca la resolucin apelada de seis de agosto ltimo, escrita a fs. 8, y se resuelve que ha lugar el recurso de amparo interpuesto a fs. 1 en favor de Hugo Gino Peirano Fandez en la causa Rol N 112. 841 del Tercer Juzgado del Crimen de Valparaso y se deja sin efecto la orden de aprehensin decretada a fs. 6 vuelta y reiterada a fs. 5 vta. de esos antecedentes. Se resuelve que no hay mrito para expedir la orden a que se refiere el artculo 311 del Cdigo de Procedimiento Penal. Agrguese copia autorizada de esta resolucin al expediente antes detallado. Regstrese y devulvase, con los autos tenidos a la vista, N 22. 909. Pronunciada por los ministros seores Jos Eyzaguirre, Luis Maldonado B. , Octavio Ramrez, y Abogados Integrantes seores Hugo Rosende S. y Eduardo Urza. Segunda sentencia. Chilln, 1 de octubre de 1982. Vistos: A fs. 1 comparece don Tirso Ernesto Figueroa Guerra, abogado, domiciliado en Camaro 869 de Chilln, y recurre de amparo en favor de Luis Cspedes Jara, quien se encuentra encargado reo y preso por el supuesto delito de giro doloso de cheque, sin que haya mrito o antecedentes que lo justifiquen. Expresa que el amparado gir un cheque de su cuenta corriente del Banco de Chile, oficina de Chilln, en blanco y en garanta a la Distribuidora Undurraga Limitada y sta lo llen por la suma de $ 682. 717,55, documento ste que ha motivado la querella y prisin actuales. Agrega que aun cuando pudo haber existido algn mrito anterior, el Juez recurrido debi haber dejado ya sin efecto el auto de procesamiento con el mrito de los abundantes antecedentes que allegara al expediente Rol N 49. 515 del Primer Juzgado de esta ciudad pero, sin embargo, se ha negado a ello. Termina pidiendo que se acoja el recurso de amparo interpuesto, se deje sin efecto el auto de reo dictado y se disponga la inmediata libertad del amparado porque el cheque, materia del proceso, nunca fue dado en pago o en comisin de cobranza. A fs. 3 el Juez Subrogante del Primer Juzgado de Letras de esta ciudad, informando al tenor de lo pedido, dice que efectivamente el amparado se encuentra procesado y preso en la causa Rol N 49. 515 de ese Tribunal por el delito de giro doloso de cheque por la suma de $ 682. 717,55 y que en la referida causa en dos oportunidades se ha solicitado que se deje sin efecto el auto de procesamiento, aduciendo que el documento fue dado en garanta, y que ambas han sido desestimadas por l, porque no ha estimado acreditar tales alegaciones. Se trajeron los autos criminales Rol N 49. 515, del Primer Juzgado del Crimen de esta Ciudad, los autos civiles N 65. 797 del mismo Tribunal y los criminales Rol N 14. 799 del Tercer Juzgado del Crimen de esta ciudad, a la vista. Se trajeron los autos en relacin. Con lo relacionado y considerado: Que del mrito de los antecedentes, informe del Juez Subrogante del Primer Juzgado del Crimen de esta ciudad, y en especial, de los expedientes tenidos a la vista, consta que el amparado se encuentra sometido a proceso y privado de su libertad por autoridad competente y de acuerdo a las formalidades legales, de lo que se sigue que el recurso de amparo interpuesto en favor de Luis Cspedes Jara resulta improcedente. 167
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Y de conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 306 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal, se declara sin lugar recurso de amparo deducido a fs. 1, por don Tirso Ernesto Figueroa Guerra en favor de Luis Cspedes Jara. Comunquese y archvese, Rol N 117. 849. Santiago, 20 de octubre de 1982. Visto y teniendo presente: Que del mrito de los antecedentes agregados en el expediente sobre amparo y en el proceso sobre giro doloso de cheque y en forma especial los de fs. 9 y 22 de esta ltima causa, no resulta conviccin suficiente para tener por ahora como acreditado el delito contemplado en el artculo 22 de la Ley de Cheque, materia de la investigacin semanal agregada a estos autos sobre amparo y, por consiguiente, la orden de prisin emanada del auto encargatorio de reo, no ha sido expedida con antecedentes que la justifiquen. Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 306 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal se revoca la resolucin apelada de primero de octubre en curso, escrita a fs. 5 y acogindose el recurso de amparo interpuesto en favor del reo Luis Cspedes Jara se declara que se deja sin efecto el auto de reo corriente a fs. 4 del expediente agregado y la orden de prisin que es su consecuencia. Despchese orden telegrfica para la libertad del amparado, directamente al tribunal de primera instancia. No se expide la ordene a que se refiere el artculo 311 del Cdigo referido, por no haber mrito bastante para ello. Agrguese copia autorizada de esta resolucin en el expediente trado a la vista. Regstrese y devulvase, Rol N 22. 985. Pronunciada por los ministros Sres. Rafael Retamal L. , Emilio Ulloa I. , Carlos Letelier B. , Abogados Integrantes Sres. Enrique Urrutia M. , Avelino Len H. Tercera sentencia. Chilln, 20 de enero de 1983. Vistos: A fs. 1 don Oscar Mendoza Veloso, abogado, con domicilio en esta ciudad, Vegas de Saldas 824-B, recurre de amparo en favor de don Juan Monsalve Flores, contra quien se sigue proceso ante el Primer Juzgado del Crimen de Chilln por giro doloso de dos cheques, documentos que son cobrados por la Cooperativa de Ahorro y Crdito San Vicente Ltda. uno por $ 1. 831. 000 y el otro por $ 1. 008. 500. Estos documentos, segn el recurrente, haban sido entregados sin expresar fecha ni cantidad, y fueron llenados abusivamente a principios del ao recin pasado. Estima el recurrente que, a lo menos, est probado que el segundo de los cheques fue dejado en garanta, sin fecha y sin expresar cantidad. Por ello pidi al Juez dejara sin efecto la encargatoria de reo respecto de ese documento, solicitud que fue denegada. Termina solicitando se acoja el recurso y dejar sin efecto el auto de procesamiento dictado respecto de ese documento. A fs. 2 rola informe del seor Juez Subrogante del Primer Juzgado del Crimen. Se trajeron a la vista los autos criminales Rol N 49. 205-C, del Primer Juzgado, as como las causas civiles N 65. 385 y 65. 748 del mismo Tribunal, y los respectivos documentos. Se trajeron los autos en relacin. Considerando: 1 Que consta de los autos criminales Rol N 49. 205, del Primer Juzgado del Crimen de esta ciudad, as como de los autos civiles Rol N 65. 748 del mismo Juzgado y cheque serie CHC N 124013, tenidos a la vista, que el referido documento fue inspeccionado por el propio Tribunal, a fs. 10 de la aludida causa criminal, y all se dej constancia de que el documento se encontraba entregado en garanta, en blanco, y slo con el nombre del beneficiario.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE 2 Que, adems, al respecto existe el dicho del Gerente de la Cooperativa de Ahorro y Crdito San Vicente Ltda. , a fs. 23 de la aludida causa criminal, en la que expresa que el cheque fue entregado en garanta y en blanco. 3 Que el cheque a que se ha hecho referencia dio lugar a la instruccin de la causa criminal Rol N 51. 169, ante el Segundo Juzgado del Crimen de esta ciudad, causa que fue posteriormente acumulada a la Rol N 49. 205 del Primer Juzgado, apareciendo all el documento lleno en todas sus menciones esenciales. 4 Que, como puede apreciarse de lo antes expuesto, el cheque Serie CHC N 124013, del Banco Espaol Chile, oficina Chilln, no ha podido servir de antecedente idneo para dar por acreditada la existencia del delito de giro doloso de cheque, a que se refiere el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y, en consecuencia, no debi dictarse el auto de procesamiento de diecisiete de junio del ao ltimo, escrita a fs. 38 de los autos criminales trados a la vista, ni, consecuencialmente, despacharse orden de aprehensin contra Juan Monsalve Flores. Y de conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 306 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal se acoge el recurso de amparo interpuesto a fs. 1 por don Oscar Mendoza Veloso, en favor de don Juan Monsalve Flores, slo en cuanto se deja sin efecto el auto de procesamiento dictado el diecisiete de junio del ao ltimo, que se lee a fs. 38 de los autos criminales Rol N 49. 205 del Primer Juzgado del Crimen de esta ciudad, y, consecuencialmente, la orden de prisin que de l emana. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Penal, el Tribunal no hace uso de la facultad a que se refiere el artculo 311 del mismo cuerpo legal, por estimar que el seor Juez recurrido actu por celo de la Justicia. Comunquese y Archivese. Devulvanse los autos trados a la vista, Rol N 5, Santiago, 2 de marzo de 1983. Vistos: Se confirma la resolucin apelada de veinte de enero ltimo, escrita a fs. 5. Regstrese y devulvase conjuntamente con los autos agregados N 32. 196. Pronunciado por los ministros Sres. Jos M. Eyzaguirre E. , Luis Maldonado B. , Vctor M. Rivas del C. , Marcos Aburto O. y Abogado Integrante Sr. Hugo Rosende S. Cuarta sentencia. Copiap, 3 de mayo de 1982. Vistos: A fs. 13 comparece Luis Leiva Alvarez, interponiendo recurso de amparo en contra del seor Juez del Juzgado de Letras de Vallenar por haber despachado en su contra orden de aprehensin en la causa seguida por presunto delito de giro doloso de cheque, Rol N 30. 216, sosteniendo el recurrente que el cheque serie AB N 5254700 del Banco del Estado de Chile, sucursal de Vallenar, por la suma de $ 315. 092, solamente fue firmado por el amparado, y llenado y completado por los seores Adolfo Muoz Osorio y Osvaldo Sierralta Monrdez, domiciliados en la ciudad de Santiago, en contra de quienes se querell el da 12 de marzo del presente ao ante el Quinto Juzgado del Crimen de Santiago por abuso de firma en blanco, no existiendo, por ende, delito de giro doloso de cheque desde que tal documento fue girado en blanco y de buena fe por el recurrente; A fs. 7, inform telegrficamente el seor Juez recurrido expresando que existe orden pendiente en contra de Luis Leiva Alvarez, en causa Rol N 30. 216 por giro doloso del cheque serie AB N 5254700 del Banco del Estado de Chile, oficina de Vallenar, por la suma de $ 315. 092, seguida en su contra por querella presentada por el abogado Jorge Baraqui Wasaff, habindose dictado auto de procesamiento en contra del recurrente el da 6 de abril ltimo. Se tuvieron a la vista los autos Rol N 30. 216 por giro doloso de cheque, del Juzgado del Crimen de Vallenar y el proceso Rol N 118. 182-1, sobre abuso de firma en blanco, del Quinto Juzgado del Crimen de Santiago. 169
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ A fs. 19 se orden traer los autos en relacin. Y teniendo presente: 1 Que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 11 de la Ley N 7. 498, sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, estos documentos slo pueden ser girados en pago de obligaciones o en comisin de cobranza y conforme con lo que se precepta en el inciso 3 del artculo 13, deber tenerse presente que cualquiera otra circunstancia o clusula que se agregare en el cheque se tendrn por no escritos. 2 Que el artculo 22 de la citada Ley dispone que el girador de un cheque deber tener de antemano fondos o crditos disponibles en cantidad suficiente en poder del librado, especificndose a continuacin que el librador que gire sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el cheque o girare sobre cuenta cerrada o no existente, etc. , y no consignare fondos suficientes para atender a su pago, ms los intereses corrientes y las costas judiciales dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se notifique el protesto, incurrir en infraccin a dicho precepto y ser sancionado con las penas de presidio sealadas en el artculo 467 del Cdigo Penal; 3 Que de los antecedentes de los autos Rol 30. 216 del Juzgado del Crimen de Vallenar tenidas a la vista, aparecen presunciones fundadas de que el giro del cheque serie AB N 5254700 del Banco del Estado de Chile, oficina de Vallenar, por la cantidad de $ 315. 092, se encuentra en una de las situaciones previstas en el artculo 22 de la Ley N 7. 498, esto es, que se gire dicho cheque en solucin de obligaciones, sobre cuenta cerrada siendo protestado por esta causal y que el girador no consign los fondos suficientes para atender al pago del capital consignado en el documento, ms los intereses y las costas judiciales dentro de los tres das siguientes de haber sido notificado del protesto del cheque. 4 Que el artculo 43 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques dispone que el Juez del Crimen que corresponda proceder a encargar reo al librador de los cheques a que se refiere el artculo 22 de la ley citada, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos indicados en este mismo precepto. 5 Que lo concluido precedentemente en nada obsta a la circunstancia de que en el mismo proceso que se sigue al amparado por el giro doloso del expresado cheque, o en la causa criminal Rol N 118. 182-1 del Quinto Juzgado del Crimen de Santiago, sobre abuso de firma en blanco, pueden investigarse las obligaciones formuladas por el amparado para restar mrito al cheque de que se trata como elemento configurante del delito por el cual se le procesa. 6 Que, en consecuencia, siendo la orden de prisin en contra de la cual Leiva recurre de amparo, la consecuencia legal del auto de procesamiento dictado en su contra en los autos Rol N 30. 216, como autor del giro fraudulento del cheque a fs. 16 del mismo expediente, en cumplimiento de lo que dispone el artculo 43 de la Ley N 7. 498, resulta que dicha orden de aprehensin ha sido expedida en el caso previsto por la Ley, con las formalidades legales y con mrito suficiente que la justifica. Y visto lo dispuesto en los artculos Nos 306 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal, se rechaza el recurso de amparo deducido en lo principal de fs. 13 por el recurrente Luis Leiva Alvarez. Regstrese, comunquese y archivese. Rol N 8. 933, Santiago 11 de mayo de 1982. Vistos: Se confirma la sentencia apelada de tres de los corrientes, escrita a fs. 20. Regstrese y devulvanse conjuntamente con los autos trados a la vista. Pronunciado por los ministros Sres. Luis Maldonado I. , Octavio Launtrez, Osvaldo Erbetta V. y Abogados Integrantes Sres. Hugo Rosende y Ral Rencoret D. Quinta sentencia. Temuco, 24 de agosto de 1982. Vistos:
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE A fs. 3 comparece el abogado don Vctor Hernn Carmine Ziga, domiciliado en esta ciudad, Rodrguez N 1090, expresando que viene a interponer recurso de amparo en favor de don Hugo Fernando Jimnez Valderrama, en contra de quien se ha despachado orden de detencin por el seor Juez de Letras de Loncoche, en los autos criminales Rol N 21. 418, seguido en su contra por el supuesto delito de giro doloso de cheques. Expresa que funda el presente recurso en el hecho que la orden de detencin en contra de Jimnez la ha sido sin que haya mrito o antecedentes que lo justifiquen, ya que los tres cheques acompaados a los autos, que dan origen a la orden de detencin, no han podido configurar el delito de giro doloso de cheques por tratarse de documentos girados a fecha y en garanta de la presentacin de un convenio de pago de una deuda existente para con la querellante. A fs. 6 y 7 rola informe del Juez de Letras del Juzgado de Loncoche, quien indica que en la causa Rol N 21. 418 de ese Tribunal, dispuso orden de aprehensin en contra de Hugo Jimnez Valderrama por haber sido sometido a procesamiento como autor del delito de giro doloso de cheque por querella presentada por el abogado Ivn Oblibens Rost. Agrega que al dictar dicha resolucin, tuvo a la vista la causa civil N 15. 380 sobre notificacin de protesto de cheques caratulados Oblibens R. , Ivn con Jimnez V. , Hugo. A fs. 8 se recibieron los autos Nos 21. 418 y 15. 380 en que incide este recurso. Con lo relacionado y considerando: 1 Que consta del documento que rola a fs. 1, que en copia fotosttica autorizada se acompaa, denominado Reconocimiento de deuda, que el 10 de mayo de 1982 el recurrente, Hugo Jimnez Valderrama, reconoci deber a la Sociedad El Tattersall S. A. , representada por don Guillermo Galmez Gajardo, la suma de $ 9. 082. 938, la que se compromete a restituir mediante la siguiente modalidad: a) entrega por parte de Hugo Jimnez de tres cheques, el primero, por la suma de $ 3. 082. 938, con vencimiento al 21 de junio del presente ao, y los dos restantes, por la suma de $ 3. 000. 000, cada uno, con vencimiento al 25 y 30 de junio del mismo ao. b) el nombrado recurrente se obliga a presentar, a la sociedad acreedora, dentro del mes de mayo del ao en curso, convenios de pago de la deuda antes sealada, plazo que puede prorrogarse por acuerdo de las partes. Don Guillermo Galmez, en representacin de la mencionada Sociedad, acepta expresamente el reconocimiento de la deuda y modalidad en el pago de la misma; 2 Que de lo antes expresado fluye, de modo inconcuso, que los cheques mencionados no fueron girados en los trminos que define el artculo 10 de la Ley de Cheques, esto es como orden escrita y girada contra un banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador puede disponer en Cuenta Corriente, sino que fueron expedidos, en una misma fecha, para garantizar la presentacin de un convenio futuro de pago, dentro de un plazo incluso prorrogable y que quedaba, en cuanto a su aprobacin o rechazo, al arbitrio de la Sociedad El Tattersall S. A. ; 3 Que, de esta manera, aparece evidenciado que los cheques referidos no fueron girados en pago de obligaciones como lo exige la ley, sino que fueron entregados a la Sociedad aludida para garantizar un pago diferido, sujeto a las modalidades convenidas expresamente en el pacto de reconocimiento de deuda y a lo que antes se ha hecho mencin. Sobre este particular, es conveniente consignar, tambin, reforzando las anteriores argumentaciones, que si los apuntados cheques hubieran sido girados y entregados a la Sociedad acreedora en pago de obligaciones, no necesitaban, obviamente, de la presentacin, por parte del deudor, de un convenio de pago futuro;
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 4 Que, de todo lo antes dicho, se colige, entonces, que no existen mritos bastantes para encargar reo ni despachar consecuencialmente orden de aprehensin contra Hugo Fernando Jimnez Valderrama en el proceso Rol N 21. 418 por giro doloso de cheque, del Juzgado de Letras de Loncoche. Y de conformidad con lo dispuesto en los artculos 274, 306. 307 y 308 del Cdigo de Procedimiento Penal, se declara que se hace lugar al recurso de amparo interpuesto por don Vctor Carmine Ziga en favor de don Hugo Fernando Jimnez Valderrama y, por consiguiente, se dejan sin efecto el auto de reo de diez de agosto de mil novecientos ochenta y dos, escrito a fs. 3 vta. de la causa Rol N 21. 418 del Juzgado de Letras de Loncoche, caratulada Ivn Oblibens Rost contra Hugo Jimnez Valderrama, y la orden de aprehensin dictada en contra del nombrado Hugo Jimnez. Atendidos los antecedentes tenidos a la vista, se resuelve que no hay motivo para hacer la declaracin a que se refiere el artculo 311 del Cdigo de Procedimiento Penal. Comunquese telegrficamente lo resuelto al Juez recurrido. Agrguese al proceso respectivo, copia autorizada de esta resolucin. Archvese y devulvanse los expedientes trados a la vista. Redact el Presidente Subrogante seor Orlando Gonzlez Castillo. Rol N 4. 027-82. Santiago, 31 de agosto de 1982. Vistos: Reproduciendo la parte expositiva de la sentencia apelada y teniendo presente: Que del N 1 de la clusula seguida del convenio de fs. 1, se desprende que los cheques materia del proceso fueron entregados a la Sociedad El Tattersall S. A. , en pago de obligaciones. Se revoca la referida sentencia de veinticuatro de los corrientes, escrita a fs. 9, y se declara que no ha lugar el recurso de amparo deducido en lo principal de fs. 3 en favor de Hugo Fernando Jimnez Valderrama. Regstrese, transcrbase y devulvase. Pronunciado por los ministros Sres. Jos M. Eyzaguirre E. , Luis Maldonado B. , Osvaldo Erbetta V. y Abogados Integrantes Sres. Hugo Rosende S. y Eduardo Urza M. Sexta sentencia. Valparaso, 8 de septiembre de 1982. Vistos: A fs. 1, Alejandro Salinas Silva recurre de amparo en favor de su hijo ilegtimo Patricio Salinas San Martn, que se amenazaba su libertad por haber sido encargado reo por el presunto delito de giro doloso de cheque por la Jueza del Primer Juzgado del Crimen de Valparaso. Hace presente que, en junio de 1981, su hijo celebr con la firma Sociedad Picasso y Ca. S. A. C. e I. un contrato para adquirir un remolque y dej un cheque firmado en blanco de la Sociedad que representa, de la cuenta corriente del Banco OHiggins, Sucursal Prat serie UPP N 0386578 sin fecha por si se produca algn gasto extraordinario en la compra del remolque. En marzo ltimo, al no haberse dado cumplimiento al pago de las letras de cambio firmadas por las cuotas de adquisicin del vehculo, Ren Picasso procedi a llenar este cheque por el valor de lo adeudado e intereses en $ 256. 328, fechndolo 26 de marzo de 1982. Dedujo accin civil de notificacin de protesto de cheque. Al serle notificado el protesto, su hijo hizo presente que se trataba de abuso de firma en blanco e inici accin penal ante el Sptimo Juzgado del Crimen de Santiago causa 88. 912-7. El Juzgado Civil remiti las compulsas al Primer Juzgado del Crimen de Valparaso para que conociera el delito de giro doloso de cheque, causa 98. 654 en sta se declar reo a su hijo y orden su detencin, sin considerar los hechos expuestos. Solicita conforme artculo 21 de la Constitucin Poltica del Estado se adopten medidas que aseguran la proteccin de la libertad personal.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE A fs. 3, informa la Sra. Jueza del Primer Juzgado del Crimen de Valparaso que con fecha 12 de agosto se ingres la causa 98. 654 en virtud del oficio 1445 de 11 de agosto de 1982 del Primer Juzgado Civil de Valparaso, adjuntando compulsas sobre diligencias de notificacin de protesto de cheque serie UPP N 0386578 por la suma de $ 256. 328, del Banco OHiggins, girado por Patricio Salinas San Martn, representante de la Sociedad Transportes Germn Ltda. y del cual es dueo y tenedor la firma Picasso y Ca. S. A. C.; representada por su abogado Pedro Fandez. Que consta del acta de protesto que el cheque fue protestado la primera vez el 30 de marzo pasado y la segunda vez el 8 de abril pasado, ambas por falta de fondos. Contado de las compulsas la notificacin del protesto al girador del cheque efectuada en su domicilio legal y certificada la no consignacin dentro del plazo legal de los fondos necesarios para cubrir su valor, intereses y costas, y de no haberse opuesto de falsedad, reunindose los requisitos del artculo 43 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, la Juez procedi a dictar el correspondiente auto encargatorio de reo en contra de Patricio Salinas San Martn como autor del delito contemplado en el artculo 22 del citado cuerpo legal. Para mejor resolver se trajeron a la vista autos: 98. 654 del Primer Juzgado del Crimen de Valparaso sobre giro doloso de cheque, autos 102. 593 del Primer Juzgado Civil de Valparaso sobre notificacin de protesto de cheque; y autos 88. 912-7 del Sptimo Juzgado del Crimen de Santiago sobre uso malicioso de instrumento mercantil en blanco. Considerando: Que del mrito de los antecedentes se desprende que la orden de prisin dictada en contra de Patricio Salinas San Martn, ha sido expedida por autoridad con facultad de arrestar dentro de los casos previstos por la ley, con las formalidades sealadas por ella y existiendo antecedentes que la justifican, y de conformidad adems con lo dispuesto en el artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Penal, se declara sin lugar el recurso de amparo deducido a fs. 1, en favor de Patricio Salinas San Martn. Comunquese, devulvanse los expedientes trados a la vista y archvese. Rol N 106-82. Santiago, 4 de noviembre de 1982. Vistos: Se confirma la resolucin apelada de ocho de septiembre pasado escrita a fs. 9. Regstrese y devulvase. Rol N 22. 956. Pronunciado por los ministros Sres. Jos M. Eyzaguirre E. , Luis Maldonado B. , Octavio Ramrez M. , Osvaldo Erbetta y Abogado Integrante Sr. Hugo Rosende S. 117. DURANTE EL AO 1992 La Excma. Corte Suprema ha reafirmado lo que he venido sosteniendo desde mi primer trabajo sobre esta materia. El cheque llamado en garanta es un cheque como cualquier otro, siendo un documento que se vale por s mismo, cuyas posibles clusulas que lo modifiquen se entendern por no escritas, ha rechazado los recursos interpuestos para dejar sin efecto los autos de procesamiento o las sentencias condenatorias, salvo los casos en que manifiestamente el cheque aparece entregado con mucha antelacin, mediante contratos o constancias, en que ya no puede jugar el rol que se le pretende asignar a un cheque en garanta sino a un documento que con apariencias de cheque, no se le puede otorgar validez, empezando porque se excede en todos los plazos legales. Con respecto al cheque en garanta, en los ltimos tiempos se ha puesto en boga: los Hospitales y Clnicas exigen un cheque en blanco para prestar atencin a los pacientes que necesitan tratamiento y hospitalizacin, a menudo por intervenciones quirrgicas, aduciendo que no se sabe cunto dinero va a ser necesario para toda la atencin mdica y hospitalaria en el tiempo y que no se puede hacer un pronstico prematuro. Sin el requisito del cheque en blanco y sin fecha, no hay atencin. 173
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ No es mi labor ni la ocasin para criticar este hecho que supedita la vida y la salud de las personas a la entrega de este documento, pero no se me puede impedir sostener lo siguiente: a) que este cheque no tiene razn de ser y su nulidad es evidente; el cheque es un documento pago, esa es la ley y su uso en forma distinta hace que pierda su validez. La solucin es la de exigir un contrato avalado por otra caucin, de las que establece la ley, como la fianza, el aval, la hipoteca y si ello no es posible, estn los Servicios Pblicos de Salud, y b) de cmo es necesario legislar en la forma establecida en los pases ms civilizados, tomando la expresin civilizado en su recto sentido y no como contrario slo al salvajismo, en que la salud de los habitantes del pas sea absolutamente financiada por el Estado en los establecimientos estatales. Quienes son contrarios a la actividad del Estado, ignoran las reales necesidades de la poblacin. Sentencia de la Excma. Corte Suprema. La Corte Suprema revoc la resolucin de la Corte de Apelaciones y en su lugar decidi que se acoge el recurso de amparo interpuesto por el procesado como autor del delito de giro doloso de cheque, pues, la aseveracin de l, de que entreg el cheque que origina el proceso en garanta de las prestaciones mdicas hechas a su hermana, encuentra sustento en diversos documentos agregados a los autos, en que se expresa el nombre de la Clnica querellante, fecha de hospitalizacin, diagnstico y descripcin de las atenciones dadas a la paciente. Fallo Excma. Corte Suprema: Santiago, veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y seis. Vistos: Se reproduce slo la parte expositiva del fallo en alzada. Y se tiene, en su lugar, presente: Primero: Que del expediente Rol N 62. 159-5 del Segundo Juzgado del Crimen de Iquique por giro doloso de cheque, trado a la vista, se desprende que si bien al momento de dictarse el auto de procesamiento el 9 de septiembre pasado contra Elvis Ren Caqueo Snchez como autor del delito de giro doloso de cheque por la suma de $ 1. 011. 277 se reunan los requisitos formales, con posterioridad se han acompaado antecedentes que ameritan una investigacin exhaustiva respecto del origen de la obligacin por cuyo monto se lleno el documento de que se trata; Segundo: Que la aseveracin del querellado, en orden a que entreg el cheque de autos en garanta para que se atendiera su hermana Gloria Caqueo Snchez, encuentra sustento en los documentos oficiales agregados a fs. 51 y 52 del indicado proceso, en que se expresa el nombre de la beneficiaria, el del establecimiento, que es la sociedad querellante, fecha de hospitalizacin, diagnstico y descripcin de las prestaciones dadas a la paciente; Tercero: Que corrobora, asimismo, la determinacin de investigar antes de procesar a Caqueo Snchez, documento agregado a fojas 10 de este libelo que da cuenta de la entrega del formulario cheque N 449620 del Banco BHIF por el amparado, con las menciones correspondientes a la cantidad en blanco a la Clnica Iquique S. A. para ser llenado por las prestaciones mdicas que en l se mencionan, de cuya eficacia, a lo menos, discrepa el recurrente, teniendo en consideracin lo expresado en el antecedente intitulado Epicrisis de 13 de febrero pasado y que emana del mdico tratante del Servicio de Ciruga del Hospital Dr. E. Torres G. , cuyo tenor se lee a fojas 52 del expediente trado a la vista, y Cuarto: Que, en sntesis, es menester investigar las cuestiones expresadas por el querellado antes de adoptar una decisin como la que se impugna por esta va y al no resolver los magistrados la peticin del querellado en este sentido, resulta procedente acoger este recurso, toda vez que no hay antecedentes que justifiquen, por ahora, la orden de aprehensin en contra del amparado. Por las anteriores consideraciones y de conformidad, adems, a lo prevenido en los artculos 278 bis, 306 y 308 del Cdigo de Procedimiento Penal, se revoca la sentencia apelada del 18 del actual, que se lee a fojas 12 y, en su lugar, se decide que se acoge el 174
TRATADO SOBRE EL CHEQUE recurso de amparo interpuesto en lo principal de fs. 1 por el abogado don Hernn Olate Melo, en favor de Elvis Caqueo Snchez. En consecuencia, se deja sin efecto el auto de procesamiento dictado en su contra el pasado nueve de septiembre, escrito a fojas 10 de los individualizados autos, por el Juez Subrogante del Segundo Juzgado del Crimen de Iquique, debiendo dejarse sin efecto las ordenes de aprehensin relacionadas con esta causa. Acordada con el voto en contra del Ministro Sr. Navas y Abogado Integrante Sr. Bullemore, quienes estuvieron por confirmar la aludida sentencia en virtud de sus propios fundamentos. Sentencia (2 Sala) . Pronunciada por los Ministros Sres. Luis Correa, Guillermo Navas, Marcos Libedinsky y los Abogados Integrantes Sres. Fernando Castro y Vivian Bullemore. Rol N 3. 954-96. Iquique. Elvis Caqueo Snchez, Recurso de Amparo. 118. CHEQUE AL PORTADOR Es el cheque que tiene como beneficiario al que legtimamente lo lleva o presenta sin referencia a su nombre. Se caracteriza, pues, por la falta de nombre del destinatario, indicado de una manera genrica por la accin de llevarlo. Consecuencia de esta desvinculacin que favorece al cheque por la ausencia de un titular nominalmente determinado, es la movilidad o transmisibilidad de este documento, que perteneciendo al que legtimamente lo lleva se adquiere por simple entrega. Presmese legtimo portador el que lleva el cheque, mientras no recaiga en l fundada sospecha. El cheque al portador se distingue por la insercin de dichas palabras como complemento indirecto de la orden de pago; y conserva su carcter de tal, mientras dichas palabras no sean borradas, aun habindose colocado el nombre de determinado beneficiario. La correspondiente advertencia la suelen llevar los formularios de cheques, aunque ella no pertenece a la frmula misma del cheque. El Texto Uniforme de Ginebra (art. 5) declara: El cheque a favor de una persona designada, con la mencin o al portador o un trmino equivalente, vale como cheque al portador. La ventaja de este cheque de ser gil y semejante a la moneda, lo hace tambin ms expuesto a abusos, ya que cualquiera lo puede cobrar; est menos defendido contra prdidas y robos. El librado puede proceder al pago sin obligacin de identificar al portador, quien no est obligado a demostrar su legtima posesin. Pero si el portador no es conocido y el cajero bancario quiere evitar responsabilidades, es procedente exigirle prueba de su identidad (no de legtima posesin) , por algn documento fehaciente, como es el carnet de identidad o por alguna persona conocida que salga garante (son las normas que da el Cdigo de Comercio, art. 715) . Son aplicables a esta categora de cheque, los conceptos generales de los ttulos al portador. El concepto genrico de ttulo al portador se puede expresar as: es el ttulo de por s vlido para el que lo lleva o presenta, tal como sucede con el dinero. Buchere ha dado esta definicin simple y enfocada desde el punto de vista de la transferencia: Ttulo al portador es aquel que es cedible, sin formalidades de transferencia, por simple entrega. Santa Mara (Jaime) , en Ttulos al portador, analiza varias definiciones, considerando su perfeccin por el nmero de elementos de la obligacin al ttulo en circulacin, pero esto no es privativo del ttulo al portador, ya que es igualmente aplicable al ttulo a la orden y al nominativo. La definicin de Lacour contempla la indeterminacin del acreedor por voluntad del deudor (ttulo al portador es el ttulo en cuyos trminos el suscriptor se obliga a efectuar una presentacin determinada en manos de quien quiera le presente el ttulo, en la poca fijada para su cobro) . Otra definicin hace referencia a la inoponibilidad de las excepciones por parte del deudor 175
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ frente al portador. Pero una definicin debe contener lo esencial y no prolongarse en la consideracin de todo lo definido. Casi todas las legislaciones han adoptado este tipo de cheques. As la Ley de Cheques (art. 10) y el Texto Uniforme de Ginebra (art. 5) . Slo la ley griega lo rechaza, declarndolo nulo (art. 8) . 119. CHEQUE A LA ORDEN Es el cheque puesto a disposicin de un beneficiario nominalmente designado en el mismo cheque, quien con su firma puede transferirlo a un nuevo beneficiario indeterminado o bien nominalmente determinado; por tanto, la caracterstica de este cheque est constituida por un doble elemento el primero es la expresin del nombre del beneficiario a quien el cheque fue destinado por el girador; el segundo es la disponibilidad de parte del beneficiario nombrado por medio de su firma, como se indica con la expresin a la orden de. . .. En algunas legislaciones, esta clusula se sobreentiende siempre que el cheque vaya a nombre de una persona; de manera que basta el nombre del destinatario para que el cheque sea tenido por cheque a la orden; para que deje de ser a la orden y resulte nominativo el cheque que lleva designado nominalmente un destinatario, se requiere una clusula que indique que no es a la orden o que niegue su transferencia; de este tipo es el Texto Uniforme de Ginebra (art. 5) , de manera que el cheque estipulado pagadero a favor de una persona designada con o sin clusula expresa a la orden es transmisible por va del endoso (art. 14) y por lo mismo es efectivamente un cheque a la orden. No as la legislacin chilena, en la que el cheque por tachadura de la clusula a la orden de deja de ser de esta naturaleza y se hace inendosable. Si en el cheque se leen las palabras o al portador, es necesario borrarlas para que el cheque deje de ser al portador y se convierta en cheque a la orden 120. CHEQUE NOMINATIVO Es el cheque destinado exclusivamente al beneficiario nombrado en la frmula del mismo, de tal manera que no es transferible ni por endoso ni menos por simple entrega; sus caractersticas son, por lo mismo, expresin del nombre del beneficiario y exclusin de otros. La transmisibilidad del cheque nominativo no es absoluta. En primer lugar, segn la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques (artculo 14) , este cheque es endosable en favor del mismo beneficiario: El cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco, en comisin de cobranza. Luego, el cheque nominativo es transferible en la forma de transferencia ordinaria de los crditos personales, o sea, por cesin ordinaria. El cheque nominativo no es transferible en s mismo, en la forma de cheque; pero puede ser intransferible, como cualquier bien econmico, por el medio solemne ordinario que sirve para la transferencia de cualquier bien de valor econmico. Nada hay en la Ley de Cheques que deje suponer lo contrario. Con respecto a esta clase de cheques, la Superintendencia de Bancos ha dado las siguientes instrucciones que nos ahorran todo comentario acerca de la aplicacin del inciso 1 del artculo 659 del Cdigo de Comercio, endoso valor en cobro u otra expresin equivalente y en relacin con el mandato que puede conferirse a tercero para el efecto de cobrar el cheque y su producto sea depositado en cuenta corriente del titular del cheque o beneficiario, y el alcance en este caso de la agencia oficiosa. Anexo a carta-circular de fecha 22 de junio de 1965. Acuso recibo de su atenta de 7 del mes en curso, en la que consulta a este Servicio acerca de la prctica bancaria de devolver los cheques nominativos cuando no llevan en el endoso las expresiones valor en cobro o en comisin de cobranza, en circunstancias de que en el mismo endoso a 176
TRATADO SOBRE EL CHEQUE favor del Banco que lo presenta a cobro se indica que su objeto es depositar su valor en la cuenta corriente del beneficiario. Sobre el particular debo expresar a Ud. en primer trmino, que, tal como Ud. lo dice en su carta, el artculo 14 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques establece que el cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco en comisin de cobranza. El endoso de cheques no se encuentra reglamentado en la referida ley, por lo que deben aplicarse las reglas generales de la letra de cambio conforme a lo dispuesto en el artculo 11, inciso tercero. El artculo 659 del Cdigo de Comercio establece que la clusula valor en cobro u otra equivalente, agregada al endoso, lo transforma en una simple comisin de cobranza. De la norma recin transcrita, se desprende que la ley no exige que se use una frmula determinada para expresar que el endoso se ha dado en comisin de cobranza, ya que alude a la clusula valor en cobro u otra equivalente. A juicio del suscrito, al decir en el endoso que ste se efecta para que el valor del cheque sea abonado a la cuenta corriente del beneficiario, no hay duda alguna de que dicho endoso se ha efectuado en comisin de cobranza, ya que el Banco que lo ha recibido deber rendir cuenta del encargado a su comitente y abonarle el valor en la cuenta corriente que este mantiene. No se divisa, entonces, la razn para exigir que se agregue en este caso una de las expresiones valor en cobro, o en comisin de cobranza ya que constituira una redundancia. No es aceptable, en cambio, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 14 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, que un cheque nominativo sea recibido por un simple endoso en blanco, ya que dicho endoso, conforme al artculo 661 del Cdigo de Comercio, es traslaticio de dominio. Debe, finalmente, dejarse en claro que la sola indicacin del nmero de la cuenta corriente seguido de un endoso en blanco tampoco puede considerarse como endoso en cobranza. Saluda atentamente a Ud. Ral Varela Varela. Superintendencia de Bancos Carta circular de 6 de septiembre de 1965. Sobre el particular, debo manifestarle primeramente que el tenedor o portador de un cheque nominativo bien puede endosarlo directamente a un Banco en comisin de cobranza u optar por conferir mandato a un tercero para que, endosado por ste, sea depositado en su cuenta corriente y se cobre, como ocurrir generalmente, a travs de la Cmara de Compensacin. Bajo estos respectos, el cobro de un cheque nominativo no escapa a las reglas generales de la representacin, sin que por ello deba entenderse que se viola la especial naturaleza del cheque nominativo, ya que en este caso el documento no circula y efectuado su cobro, su valor se abona inmediatamente en la cuenta corriente del beneficiario. En el caso que Ud. plantea, lo comn ser que exista un mandato entre el beneficiario y el tercero que endosa el documento y que el encargo en que consiste se haya dado verbalmente, cosa esta ltima que admite el artculo 2123 del Cdigo Civil y que debe presumirse por encontrarse el cheque en poder del tercero y por la circunstancia de que se endosa para ser depositado en la cuenta corriente de su propio titular. En virtud de este mandato, el endosante (mandatario) , obra a su propio nombre pues pone su firma al dorso del documento, de donde se sigue que no obliga al mandante respecto de terceros. Este ltimo podr, en consecuencia, si lo estima a bien, 177
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ solicitar la anulacin del abono correspondiente y la devolucin por el Banco de los fondos depositados. Si el tercero obra sin mandato, estaremos en presencia de una agencia oficiosa, cuasicontrato que el artculo 2286 del Cdigo Civil define como aquel por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con ella y la obliga en ciertos casos. En la situacin descrita, como el agente oficioso no tiene poder, ni legal ni voluntario, para representar al interesado, las obligaciones que contraiga no le empecen a este ltimo pues son para l res inter alios acta, pero nada impide que el principal ratifique, en conformidad al artculo 2160 del Cdigo Civil, lo obrado por el gerente si la gestin le ha sido til, ratificacin que se producir tcitamente si el interesado gira con cargo a los fondos depositados. 121. JURISPRUDENCIA RELATIVA AL ENDOSO Publicada en la Revista, tomo LX, seccin 4, pg. 417: Recurso de Amparo. Si el cheque fue girado nominativamente en favor de cierta persona y, adems, cruzado, no ha podido ser endosado por el beneficiario sino a un banco en comisin de cobranza. En tales condiciones, si el cheque fue endosado en blanco y depositado en cobranza en la cuenta corriente del endosatario tenedor, quien a su vez al ser protestado por orden de no pago, gestion la notificacin de protesto para su cobro para compeler al girador al pago del documento, tales diligencias judiciales carecen de eficacia en razn de que el endoso no tuvo la virtud de transferirle el dominio y, consiguientemente, esa persona no pudo ejercitar la accin tendiente a la notificacin judicial del protesto. Al carecer de eficacia esas gestiones judiciales, no se ha configurado el presupuesto que requiere el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques para que el no pago del cheque presente los caracteres de delito, como quiera que el plazo de tercero da a que alude el citado precepto no ha empezado a correr todava. En consecuencia, el Juez de la causa no ha debido decretar detencin del inculpado y al hacerlo tal orden ha sido expedita fuera de los casos previstos por la ley. El Texto Uniforme de Ginebra declara expresamente que: El cheque estipulado pagadero a favor de una persona designada en la clusula no a la orden o una clusula equivalente slo es transmisible en la forma y con los efectos de una cesacin ordinaria (artculo 14, inciso 2) . Las expresiones que indican de un modo claro esta especie de cheques suelen ser stas: no a la orden, no transferible, no endosable, no pagable, Pay to N. N. only (leyes de Inglaterra, Alemania, Grecia, Turqua, etc. , y Texto Uniforme de Ginebra) . La ley griega considera transmisibles los cheques tanto nominativos como a la orden, pero por la clusula no endosable se hacen intransferibles, si no es por cesin ordinaria notariada (artculo 9) . En el caso de la ley griega, es difcil encontrar una distincin que no sea puramente nominal entre el cheque a la orden y el cheque nominativo: ste se distingue de aqul precisamente por la exclusin de otros beneficiarios fuera del indicado en la frmula. 122. CHEQUE CRUZADO Este nombre es usado por los ingleses (crossed check) y a l se contrapone el cheque ordinario no cruzado; esta misma clase de cheque recibe en francs el nombre de cheque cerrado (chque barr) , contrapuesto al abierto. El cheque cruzado o cerrado es el cheque que tiene su cara principal o frmula cruzada por dos paralelas (en sentido vertical u oblicuo) , en seal que no es pagable por el librado, sino a otro Banco estando destinado a pasar a la cuenta corriente del 178
TRATADO SOBRE EL CHEQUE beneficiario. Dice Ripert que puede ser pagado a un banquero o a un cliente de banquero (Trait. . . , N 1. 942) ; pero esto no es aplicable a la legislacin chilena. Es fcil de entender que esta variante en las especies del cheque no puede aplicarse sino al cheque pago; en el cheque mandato no tendra razn de ser la finalidad propia del cheque cerrado o cruzado, porque mandar a retirar una suma de dinero de la propia cuenta con el exclusivo objeto de volverla a la cuenta, parece una operacin intil. Sin embargo, es admisible el uso de un cheque mandato cruzado con el objeto de trasladar una determinada suma de una cuenta corriente bancaria a otra del mismo cuentacorrentista. El tenedor de un cheque cruzado no lo cobra, sino que lo deposita en su cuenta bancaria; o bien lo endosa a otro beneficiario que tenga cuenta corriente o a su vez quiera endosarlo. El cheque cruzado, por tanto, supone cuenta corriente bancaria no slo en el girador, como sucede en los dems cheques, sino tambin en el beneficiario que quiera presentarlo directamente al Banco para obtener su pago, pues ste no se obtiene directamente sino que se suma a la cuenta corriente del beneficiario. Puede darse el caso de que el cheque cruzado pertenezca al mismo Banco en el que se deja el depsito, lo que supone que girador y beneficiario tienen cuenta en dicho Banco; el Banco en este caso no tiene otra operacin que hacer sino el traslado de la suma correspondiente de la cuenta del girador a la del beneficiario. Si el girador y el tenedor no tienen cuenta en el mismo Banco, el Banco del tenedor recibe de su cliente el cheque, lo cobra al librado y lo aade a la cuenta del beneficiario y el Banco del girador, o sea, el librado, lo paga al Banco depositario, que lo presenta. Naturalmente que esta operacin se elimina por medio de la compensacin mutua de los Bancos, realizada en la correspondiente Cmara de Compensacin. De hecho el cheque cruzado fue ideado y puesto en prctica por las Cmaras de Compensacin inglesas o Clearing Houses. Este origen se indica en un juicio clebre de la Cmara del Echiquier, 1852 (Bellamy contra Majorybank) . Los empleados de los banqueros inscriban el nombre del patrn a travs del cheque entre dos lneas para facilitar la operacin del clearing a los empleados que tenan que hacerla. El Bill of Exchange Act, de 1856, fue la primera ley que reglament el cheque cruzado. Vase Bouteron, Le Chque, pgina 82. El funcionamiento del cheque cruzado encierra un mandato especial: el de trasladar la suma correspondiente a la cuenta del beneficiario o bien el de cobrarla al Banco librado para agregarla a dicha cuenta. El Banco que recibe el mandato puede cumplirlo directamente, haciendo la operacin indicada; pero tambin puede ejecutarlo por intermedio de otro Banco, al que lo entrega en comisin de cobranza. Respecto al cheque cruzado los bancos, en general, hacen ciertas exigencias que no estn contempladas en la ley y yo dira que son contrarias a la ley. As hay instituciones bancarias que exigen que el cheque ya que es endosable antes del cobro al banco que carece de cuenta corriente tendra dos caminos: o lo endosa a un tercero titular de una cuenta u obtiene cuenta corriente para los efectos de cobranza del cheque. No es eso lo que ha dicho o ha querido la ley. Basta que el cheque cruzado se cobre por intermedio de un banco. El tenedor de un cheque cruzado puede obtener del Banco librado o de otro Banco que va a servir de portador, un vale vista, una letra bancaria con dicho documento, puede depositarlo en cuenta de ahorro y en todos estos casos cumple con la ley. Lo que exige la ley es que el documento sea presentado al pago por el banco designado, pero si ste no hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de otro banco, endosndolo en comisin de cobranza (artculo 31 inciso 5) . En parte alguna la ley menciona depsito en cuenta corriente u otra anloga. La Superintendencia de Bancos en la Circular 608 de 18 de mayo de 1961 imparti la siguiente instruccin. 179
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 3.Pago de cheques cruzados: El cheque cruzado, como lo dispone el artculo 31 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, slo puede ser pagado por el librado a un banco, si el cruzamiento es general, y el banco designado o al que ste delegue en comisin de cobranza si es especial. No es aceptable, entonces, en caso alguno, el pago por ventanilla de cheques cruzados. En todos los casos en que el cheque cruzado no puede ser depositado en una cuenta corriente bancaria para su presentacin a cobro, ser necesario que el portador lo endose en comisin de cobranza a un banco, aunque se trate del mismo banco librado. Al efecto, debe la empresa cuidar que se cumpla con la individualizacin del portador en los trminos sealados en el artculo 16 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Es decir, esta Circular de la Superintendencia concuerda con mi manera de pensar al respecto y analizando su contenido, se llega a las mismas conclusiones. El cruzamiento puede ser de dos clases: a) Cruzamiento general es el que consiste en la colocacin de dos lneas paralelas sin indicacin del banco en que se debe depositar el cheque y que debe pagarlo pasndolo a la cuenta del beneficiario; este modo de cruzamiento general es el que reconoce la ley chilena (artculo 31) ; algunas legislaciones admiten expresiones entre las lneas paralelas, como ser: y compaa, no negociable, a un banco; la primera de estas expresiones es consagrada por la ley francesa, la segunda por la ley argentina, ambas por la inglesa, la tercera por la ley de los pases escandinavos (que tambin admiten expresiones equivalentes) . b) Cruzamiento especial es el que entre las lneas paralelas contiene la indicacin del banco intermediario; en la ley inglesa y otras, pueden agregarse las palabras no negociable; esta expresin significa que el cheque cruzado no es pagable directamente; no incluye la transferencia por endoso. 123. FACULTAD DE CRUZAR Tanto el librador como cualquier tenedor puede cruzar el cheque en la forma de cruzamiento general o en la de especial; igualmente se puede convertir el cruzamiento general en especial, no viceversa (pues no se pueden borrar las palabras ni las lneas sin anular el cheque) . La finalidad del cruzamiento es doble: dar mayor seguridad al cheque, que siendo cruzado no puede ser cobrado por cualquiera; y sirve para la compensacin de unos bancos con otros. La responsabilidad del pago del cheque cruzado es as determinada por la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, art. 32: El librado que paga un cheque cruzado en general a personas que no sea un banco, o que paga un cheque cruzado especialmente a otro banco que el designado o que no haya sido autorizado por ste para el cobro, quedar responsable de las resultas. 124. EL CHEQUE CRUZADO EN EL TEXTO UNIFORME DE GINEBRA El Captulo V se intitula: Del cheque y del cheque a cargo en cuenta; en el art. 37 se admite el cruzamiento del cheque por lneas, tanto el general como el especial: el cruzamiento es general si no lleva entre las dos barras designacin alguna o la mencin banquero o un trmino equivalente; es especial, si el nombre del banquero va inscrito entre las dos barras; se admite la transformacin del general en especial, no la del especial en general; la tacha del cruzamiento o del nombre del banquero designado se reputa no producida; en el artculo 38 se dan las normas relativas al movimiento del cheque cruzado, es decir, a su adquisicin y pago; el cruzado en general no puede ser pagado por el girado sino a un banquero o a un cliente del girado (como que slo el 180
TRATADO SOBRE EL CHEQUE cliente tiene cuenta corriente a la que se pueda agregar el valor del cheque) ; el cruzado especial no puede ser pagado por el girador sino al banquero designado o, si ste es el girado, a su cliente, pero el banquero designado puede recurrir para el pago a otro banquero, un banquero no puede adquirir un cheque cruzado sino de uno de sus clientes o de otro banquero, no puede pagarlo por cuenta de otras personas que sta, caso de varios cruzamientos especiales: se admite tratndose de dos cruzamientos, de los cuales el uno sea para el pago por una Cmara Compensadora. La inobservancia de las disposiciones indicadas, de parte del librado, lo hace responsable del perjuicio hasta la concurrencia del importe del cheque. 125. CHEQUE CIRCULAR, VIAJERO O TURSTICO El cheque circular es un cheque cobrable en diferentes lugares u oficinas de un mismo librado o de instituciones bancarias que sean corresponsales del librado. Un chque payable dans toutes les sucursales dune banque, ou dans toute les banques servants de correspondants la banque sur laquelle le chque est tir (Ripert, Trait. . . , N 1. 950) . La finalidad propia de este cheque es suministrar a los viajeros un instrumento idneo para evitar la molestia del transporte de dinero y poder efectuar pagos sin necesidad del numerario (Supino y De Semo, obra citada, N 780, pg. 309) . Dicha finalidad no es obtenida con los ttulos llamados circular note o billet de crdit circulaire, que fueron sus antecedentes. El pas de origen de este cheque fue Estados Unidos, en donde apareci a fines del siglo XIX y de donde pas a Inglaterra, llamndose en ambos pases travellers check, cheque viajero, que es el nombre con que ha sido adoptado en la Ley Chilena de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Es natural que haya tenido gran difusin en un pas de turismo como Suiza. Tambin ha tenido aceptacin en Francia, donde no ha tenido reglamentacin especial: y en Italia (assegno circolare, assegno turstico) , donde fue reglamentado por ley especial de 7 de octubre de 1923; en la legislacin italiana se distinguen el cheque circular y el turstico, pero un cheque circular, en el que el banco emitente se obligase a pagar directamente el ttulo, puede contener las clusulas precautorias que precisamente distinguen al cheque turstico (Supino y De Semo, obra citada, pg. 311) . El cheque viajero ha sido considerado como un cheque impropiamente dicho. De este sentir fue el Comit Central de la Conferencia de La Haya de 1912; la razn alegada en este Comit era que el cheque viajero contena no un mandato sino una promesa del emisor; el delegado alemn M. Fischel consideraba estos cheques como letras de crdito (Bouteron, Le Chque, pg. 160) . Hoy la prctica mundial conoce varias formas de cheques en favor de los viajeros. Segn exponen Supino y De Semo, son tres las formas en uso: en la primera, el viajero acta como librador y el banco girado, mediante la aceptacin, atestigua la existencia de la provisin: el ttulo es pagadero por un establecimiento o por un corresponsal del Girado, esta forma es una aplicacin del cheque llamado visado o certificado; coinciden librador y beneficiario; el viajero deposita la cantidad que va retirando en los diferentes lugares en que el librado tiene oficina o corresponsal; en la segunda, el banco es girador: el viajero es tomador del ttulo librado por el banco sobre sus corresponsales; segn Supino y De Semo, ste es un verdadero cheque porque presenta la estructura de tal; pero lo caracterstico de este cheque es que el girador (banco) d orden de pago en favor del cliente que ha hecho un depsito previo, mientras en el cheque corriente es girador el cliente del banco que en l tiene abierta cuenta corriente diremos entonces que el banco a su vez se convierte en cliente de sus corresponsales y cuentacorrentistas; en la tercera forma, el banco se obliga a pagar al viajero por medio de sus sucursales o de sus 181
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ corresponsales; sta es la forma llamada en la legislacin italiana cheque turstico, el banco aparece como emitente que efectuar el pago, faltando la figura del girado. 126. EL CHEQUE VIAJERO EN LA LEGISLACIN CHILENA En la introduccin del cheque viajero en Chile tuvo la iniciativa la sucursal del National City Bank of New York, hace algo ms de 30 aos. 1) Definicin del cheque viajero.El cheque viajero es un documento endosable e individualizado como tal, en que un banco promete pagar a su presentacin, determinada suma de dinero a la persona que acredite ser su legtimo dueo (art. 40, inciso 1) . Esta definicin es oscura y gramaticalmente incorrecta; la expresin como tal parecera referirse a endosable, pues es el objetivo ms prximo; pero en realidad se refiere a viajero; la individualizacin del cheque como endosable no le distinguira de cualquier cheque endosable; se exige, en cambio, que el cheque sea expresamente declarado como viajero y ste es su distintivo principal. Segn esta definicin, el cheque viajero es o a la orden o al portador, nunca es nominativo, puesto que por definicin es endosable; este cheque debe ser individualizado como cheque viajero, es decir, debe constar expresamente su condicin de tal, pues no se presupone que un cheque sea viajero; el banco al que pertenecen los formularios promete pagar a su presentacin determinada suma de dinero: as, el cheque viajero resulta un verdadero cheque certificado. 2) Formularios de los cheques viajeros: a) Sern proporcionados, impresos y numerados por el banco emisor, del mismo modo que se prescribe en el artculo 15 para los cheques en general; b) en moneda nacional o extranjera: su valor corresponde a moneda nacional o extranjera, expresada en la frmula del cheque; de este modo cumple este cheque su finalidad propia de servir al viajero o turista sin las molestias del cambio; c) los cortes (tamao y forma) y otras caractersticas del cheque viajero son fijados por la Superintendencia de Bancos (artculo 40, inciso 2) . 3) El cheque viajero es pagable en divisas en partes del territorio nacional y del extranjero, sta es su principal caracterstica. Segn el indicado artculo 40, inciso 3: a) efectuarn estos pagos, en las condiciones que para el efecto se fijaren, las diversas oficinas del banco emisor y las corresponsalas (otros bancos o instituciones con quienes se haya hecho convenio de corresponsala) ; b) para comodidad de los beneficiarios, el cheque emisor podr sealar, en el mismo formulario o en otro anexo, los nombres de sus propias oficinas y de sus corresponsalas. 4) Se define la condicin, que en la legislacin chilena corresponde a la persona que ha depositado dinero en un banco para que le sirva en sus viajes por medio del cheque viajero; sta no asume el papel de girador, correspondiendo este papel al banco emisor de los cheques, sino el de tomador: Como tomador del cheque viajero se tendr a la persona que el banco emisor seale como tal en el anverso de l; naturalmente, el banco emisor no sealara a otro que no sea el que deposita el dinero con este objeto y recibe los formularios que le van a servir de cheques (artculo 40, inciso 4) . 5) Formalidades exigidas al tomar el cheque: al tomar el cheque, el tomador lo firma en el ngulo superior izquierdo del formulario (anverso) , en presencia del banco emisor (entindase ante el representante autorizado) ; la firma as colocada se presume de derecho como firma legtima (artculo 40, inciso 5) 6) Formalidades para dar curso al cheque: para cobrar el cheque, o para transferirlo, el tomador de su puo y letra lo llena y en el ngulo inferior izquierdo del formulario colocar su firma; para llenarlo, debe consignar el nombre del adquirente, segn que cobre el cheque directamente o lo d en pago; igualmente debe consignar el lugar en donde l se cobra o en donde lo da en pago; y finalmente, la fecha en que hace estas operaciones, que valdrn como fecha de emisin para los efectos legales; estas 182
TRATADO SOBRE EL CHEQUE formalidades se hacen en presencia del pagador (banco) o del adquirente, segn el doble caso indicado (artculo 40, inciso 6) . 126 bis. Cheque viajero del National City Bank de Nueva York La sucursal de este banco en Santiago, ha trado el uso de su cheque viajero propio, distinto del contemplado en la Ley Chilena de Cheques. Sus normas son las establecidas por la Oficina Central de Nueva York. Se deposita la cantidad correspondiente en la sucursal y se reciben los formularios, enviados desde Nueva York en 10, 20 50 dlares. El Banco responsable es la Oficina Central de Nueva York del National City Bank. En caso de extravo o robo, se avisa de inmediato a la oficina neoyorquina, para que suspenda el pago, y luego se anotan en un formulario las circunstancias del robo o extravo. Sobre este cheque vase especialmente Fillot Besab, El cheque viajero.
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Captulo XVII
EFICACIA E INEFICACIA DEL CHEQUE

127. EFICACIA INMEDIATA DEL CHEQUE Varias cuestiones tocadas anteriormente tienen relacin con la eficacia del cheque, particularmente lo que se refiere a su pago, que es el fin natural del cheque. Tiene tambin relacin con esta parte lo dicho acerca de la validez, pero slo como un supuesto lgico de la ley por razn de la defensa de la buena fe que debe existir en las relaciones humanas y en especial en los negocios, ha dado valor equivalente a cheques que no son propiamente tales, por faltarles algunas condiciones esenciales como es la cuenta corriente bancaria o la simple fecha. Esta parte final enfoca la eficiencia como reaccin contra las causas que tienden a hacer til al cheque. La suprema cualidad de un documento o ttulo econmico, de cualquier condicin que sea, es su eficiencia, es decir la fuerza de que est provisto en orden a la consecucin de su objeto. Por grandes que fueran las dems ventajas quedaran desvirtuadas, se reduciran a nada, si el documento careciera de fuerza que la asegurara. Tanto ms apreciable es un ttulo econmico, cuanto mayor sea su eficacia. El objeto propio del cheque es su pago, como queda repetido. El cheque es sustituto de la moneda, tiende a desempear el oficio que a ella le incumbe. Tiene ventaja sobre la propia moneda y por esto toma su lugar. Pero no es un sustituto definitivo, antes bien tiene vida breve y debe terminar por convertirse en moneda. El legislador, en Chile como en otras partes, ha procurado fomentar el uso del cheque, porque en l ha visto ventajas para la economa nacional. Pero para lograrlo fue necesario darle vigor, aumentar su eficacia, rodendolo de garantas que eliminen el temor de que el cheque sea instrumento de fraude, vindose burlada la buena fe del que lo recibe. Las reformas de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques han conferido a este instrumento una eficacia superior a la de otros ttulos; esta superioridad del cheque dimana de una doble fuente creada por la ley: la primera es la condicin de ttulo ejecutivo que adquiere el cheque de un modo distinto que el de los otros ttulos econmicos, es decir, sin preparacin de la va ejecutiva; la segunda es la grave sancin establecida contra el girador a causa de la falta de pago del cheque, en la forma y condiciones que establece la ley. El cheque como ttulo que es, lleva anexo un derecho subjetivo, que corresponde a una obligacin. Con el pago del cheque por el librado, se satisface el derecho subjetivo del beneficiario y se cumple la correspondiente obligacin del girador. Esta obligacin, que nunca falta en el cheque (cualquiera que sea la causa que le haya dado origen) , es el pago del ttulo mismo. Es la obligacin prxima representada en el mismo cheque, causa que no exista en el llamado cheque en garanta que es en el fondo un simple deber moral.
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El efecto del pago, de parte del librado, es la extincin de la obligacin inmediata, obligacin cuya causa y objeto est en el cheque mismo. El cheque es su propia causa. 128. EFICACIA MEDIATA DEL CHEQUE El cheque suele nacer con ocasin de otra obligacin, distinta de la inmediata y extrnseca al mismo cheque. El cheque es independiente de ella y por eso se le toma en cuenta en el formulario del cheque (en tanto que puede ir contemplada en el formulario de la letra de cambio, como suele suceder aunque de un modo genrico y formulstico) . Esta obligacin extrnseca al cheque puede, incluso, no existir; pudiendo en su lugar existir una causa no obligatoria, la mera voluntad del girador. Esta ausencia de obligacin mediata de ninguna manera cambia la naturaleza del cheque, ni elimina la obligacin intrnseca e inmediata, que nace con la emisin y entrega del cheque y muere con la realizacin del pago por parte del librado. El cheque mira reflejamente a la obligacin extrnseca que le da causa. Cheque y obligacin extrnseca son paralelos. Cuando existe dicha obligacin hay cierta relacin de dependencia entre el cheque y la obligacin extrnseca. Cuando el cheque ha tenido origen en una obligacin de este gnero, que es lo que comnmente sucede, la obligacin inmediata nacida de la emisin se supone dependiente de la obligacin extrnseca, de manera que si sta no es efectiva por falta de alguna condicin esencial, por engao, etc. , tampoco debe tenerse por definitivamente valedera la obligacin intrnseca. Pero para invalidar esta obligacin, en contra del beneficiario que exija el pago, es preciso probar judicialmente la relacin entre el cheque y la presunta causa nula, objetivamente nula. El pago del cheque extingue no slo la obligacin intrnseca consistente en efectuar el pago, sino tambin la obligacin extrnseca. El cheque tiene al respecto la ventaja de ser de por s una prueba de haberse pagado una determinada suma a un determinado acreedor. Queda, en todo caso, por probar la relacin entre este pago y la causa extrnseca que se alegue haber dado origen al cheque. Cuando el cheque no consigue su objetivo, no se extingue la obligacin extrnseca que le dio origen. La obligacin intrnseca es aceptada por el girador (en el mismo hecho de girar) a condicin de que sta substituya a la obligacin extrnseca. Mientras la obligacin intrnseca est en vas de cumplirse, la obligacin extrnseca se considera en suspenso, no est extinguida; no hay, pues, sustitucin completa de una obligacin por otra, no hay novacin. Cumplida la obligacin intrnseca, mueren ambas obligaciones. Pero si la obligacin intrnseca muere sin haberse cumplido (extincin del cheque, caducidad del cheque) , la obligacin extrnseca subsiste independientemente de la obligacin por la que era substituida. La eficacia inmediata del cheque consiste en su capacidad para extinguir la obligacin extrnseca. Pero esta eficacia deriva de la eficacia inmediata, pues sin el cumplimiento de sta no hay extincin de la obligacin extrnseca. El profesor Ral Varela, respecto de la eficacia del cheque dice: Los cheques no se giran en pago de una obligacin, in solutum, sino para hacer el pago, pro solvendo. La entrega del cheque por el deudor a su acreedor no extingue la deuda, no la soluciona; ella subsiste en todos sus efectos mientras el cheque no es pagado por el banco. As lo dice, aunque con lenguaje impropio de nuestra ley, El cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin de sta cuando no es pagado (Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, artculo 37) . Vase nota de don Ral Varela a la sentencia de la Corte Suprema, de 23VII-45: Revista de Ciencias Penales, IX, 1946, pgs. 39-43. 129. CAUSAS DE INEFICACIA DEL CHEQUE El cheque tiende al cumplimiento de su finalidad, es decir, a su pago bancario. Slo por esta razn es aceptado y es apreciable. 186
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Pero un cheque puede quedar sin pago: el librado puede y a veces debe rehusar el pago. La responsabilidad de pagar y de no pagar un cheque afecta inmediatamente al banco librado, que ha asumido la obligacin de pagar, contrada en relacin con el girador. El banco, de ordinario, no obra sin razones objetivas, velando por su propio prestigio comercial. La recusacin de pago, por parte del librado, supone responsabilidad de parte del librador o alguna causa que lo impide por parte del mismo documento. Las causas que impiden el pago y dejan al cheque sin su inmediata y fundamental finalidad, pueden clasificarse as: a) De parte del librado, disolucin del mismo librado; b) De parte del librador, revocacin del cheque (orden de no pagar o de suspender el pago) ; quiebra del librador; y, en algn sentido, muerte del mismo librador; c) De parte del documento, caducidad, falta de cuenta corriente bancaria, falta de provisin, defectos inherentes (nulidad, falsificacin) o subsiguientes (destruccin, prdida) . 130. OPOSICIN DEL CHEQUE DE PARTE DEL LIBRADO De parte del librado hay una sola causa opuesta a la eficacia del cheque, independientemente del librador, y sta es la disolucin del librado o Banco. Entindase por disolucin del librado la extincin de su personalidad. Cuando el librado o Banco deja de existir como tal, lgicamente cesan, por parte del mismo, las operaciones que le suponen existente, las operaciones bancarias, entre las cuales se halla el pago de cheques. La extincin de un Banco como persona jurdica puede darse en uno de estos modos: o la liquidacin del Banco por otra causa, que no sea la insolvencia; o por imposibilidad del cumplimiento de sus obligaciones por insolvencia, es decir, la quiebra. 131. LIQUIDACIN DE LA EMPRESA BANCARIA El ttulo XV prrafo 3 de la Ley de Bancos, transcrita en esta obra, trata de la Liquidacin de la Empresa Bancaria. El Superintendente, previo acuerdo favorable del Comit Ejecutivo del Banco Central de Chile, puede declarar en liquidacin, por resolucin fundada, a una Empresa Bancaria; si no asume el Superintendente la liquidacin, deber designar un liquidador. En el caso del liquidador tendr un plazo de tres aos, prorrogable sucesivamente por un ao ms, y en el desempeo de su cargo tendr las facultades, deberes y responsabilidades sealadas para los liquidadores de Sociedades Annimas. En la parte que nos interesa, el liquidador podr transferir las cuentas corrientes a otro banco, el que se har cargo de la operacin de dichas cuentas en calidad de sucesor legal, hasta la concurrencia de los fondos entregados con tal objeto. Resuelta por la Superintendencia la liquidacin forzosa de un banco, no se dar curso a las acciones ejecutivas que se entablen ni se decretarn embargos o medidas precautorias por obligaciones anteriores a la resolucin. 132. CASO DE LA QUIEBRA DEL LIBRADO Con respecto de la quiebra de las empresas bancarias esta materia estaba tratada en el ttulo VII de la Ley de Bancos, ttulo que fue derogado por el artculo 4 de la Ley N 18. 576, de 27 de noviembre de 1986. Los Bancos slo podrn ser declarados en quiebra cuando se encuentren en liquidacin voluntaria (art. 117 de la Ley General de Bancos) . En este caso, a los convenios a que llega el Banco no se le aplican las normas de la Ley de Quiebras (art. 121, inc. final de la Ley de Bancos) . 187
Captulo XVIII
OPOSICIN AL CHEQUE DE PARTE DEL LIBRADOR

133. REVOCACIN DEL CHEQUE De parte del librador hay tres causas posibles que pueden hacer ineficaz el cheque: una voluntaria, la muerte y una tercera que puede ser voluntaria o involuntaria: la quiebra (legal o fraudulenta) . Revocacin del cheque es la orden de no pagarlo, la contraorden por la que se intenta anular la orden de pago dada anteriormente al librado. Parece lgico que si el cheque recibe su valor de la orden dada por el librador, pierde ese valor por la contraorden dada por el librador, pierde ese valor por la contraorden emanada de la misma voluntad, puesto que conforme a un principio desde antiguo admitido, las mismas causas que dan origen a una cosa, pueden darle trmino. Parece poco admisible considerar que el librador contine siendo dueo de revocar una orden que l mismo ha impartido, dice Milinarsky en De la revocacin del cheque y sus efectos. Sin embargo hay que indagar si, adems de la voluntad del librador, no hay otra causa que intervenga conjuntamente y tal vez impida o restrinja la libertad de dar una contraorden. Sobre el particular ha habido diversas opiniones. Para unos el cheque es irrevocable; para otros es revocable, pero slo por circunstancias graves y calificadas. Para unos es revocable tan slo vencido el plazo sealado para su presentacin; para otros lo es antes, con tal de dar aviso oportuno antes del pago. Para los que admiten el traspaso de la provisin de fondos, el efecto de la revocacin es muy relativo, es simplemente una paralizacin del pago. La revocacin definitiva no es conciliable con la teora de la transferencia de la propiedad sobre los fondos bancarios. Cuando no hay tal transferencia, el cheque es de suyo revocable, dice Molina Gadal. Algunas leyes reconocen a la revocacin el efecto de obligar al librado a abstenerse del pago. La ley inglesa de 1882 (artculo 75) indica expresamente que la obligacin de pagar el cheque termina para el librado por contraorden del librador. Las leyes chilenas y argentinas establecen la obligacin de no pagar, un vez recibido el aviso escrito de no pagar; el Cdigo Comercial argentino dice: El Banco no pagar si el librador ha prevenido por escrito al banquero que no haga el pago y el aviso es recibido antes del pago (artculo 808) . La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, artculo 26, inciso 1, contiene una disposicin similar: Si el librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de un cheque, ste se abstendr de hacerlo; pero si el aviso se diera despus de estar pagado, el librado quedar exento de toda responsabilidad. Hay que distinguir en el contexto de la ley: a) la libertad que tiene el girador de revocar el mandato que significa el cheque, y b) las consecuencias que se derivan de tal revocacin. 189
La ley es consecuente: el cheque es un mandato, los fondos que tiene el Banco son del girador y mientras no sean traspasados al patrimonio de otra persona, este girador podr disponer de ellos. Ahora bien, como el cheque es un documento para el pago, y siendo un ttulo valor, autnomo, cartular, es eminentemente comerciable; quien revoca el cheque sin causa justificada deber responder de su actuacin. Como el mandato puede ser revocado, el Banco librado simplemente deber abstenerse de pagar el cheque. Pero como documento dado para pagar y que circula como documento comerciable, trae consecuencias graves para quien lo revoca por causales distintas a las justificadas por la ley. Distinta es la situacin en la ley uruguaya, en que la revocacin debe hacerse conjuntamente entre el girador y el tenedor del cheque, artculo 13, letra B. En nuestra legislacin, art. 26, inciso 2, se sealan taxativamente las causas que justifican la contraorden de pago: La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos: 1 Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada; 2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma, o a la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin; 3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Es claro, pues, que no se trata de un derecho amplio y general de revocacin, porque no se otorga al librador ni se le reconoce la facultad de invalidar un cheque, vlido y legtimamente presentado al pago, en lo cual consiste precisamente la contraorden, puesto que la orden contra la cual se da ya es una orden totalmente falsa (cuando la firma del librador hubiere sido falsificada) , o ha sido falseada en cuanto a su objeto o a su destinatario (cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o la persona del beneficiario) , o ha sido aprovechada indebidamente (cheque perdido, hurtado o robado, siendo un cheque al portador o bien endosado en blanco; o aun un cheque a la orden sin endoso, presentado por un poseedor ilegtimo, en la forma indicada en la misma ley) . Los casos de falsificacin de firma del librador, de la suma girada o del nombre del beneficiario, cree Davis que no tienen aplicacin, porque no ha de ser el falsificador quien tenga la gentileza de notificar la falsificacin al librador; la indicacin de estos casos sera una mera ingenuidad del legislador (Davis, El delito de estafa, pg. 145) . Tambin Milinarsky cree que esos casos no tienen aplicacin prctica (De la revocacin. . . , pg. 51) . Pero no se necesita mucha agudeza para caer en la cuenta de que un cheque puede correr de mano en mano y de que puede, por un tercero, llegar al librador la noticia del cheque no firmado por l, o firmado por suma distinta o para distinto beneficiario. Tampoco est fuera de los hechos ordinarios que por descuido o imprudencia del ilegtimo portador, el supuesto estafado librador venga en sospecha o en conocimiento del fraude. 134. QUIEBRA DEL LIBRADOR Por definicin, la quiebra es el estado de cesacin de pago por parte de un comerciante o de un particular, siendo en uno u otro caso, las causas diferentes; es tambin evidente que la quiebra es de origen comercial y todas las legislaciones la han implantado para seguridad del comercio y en favor de los acreedores; no es la quiebra, en caso alguno, dictada en beneficio del fallido. La ley ha considerado, para la drasticidad de sus disposiciones relativas al comerciante, diversas calidades de estados de quiebra: fortuito, culpable o fraudulenta. Es cierto que la declaratoria de quiebra hace que el fallido quede inhibido de pleno 190
TRATADO SOBRE EL CHEQUE derecho de la administracin de los bienes presentes, salvo aquellos bienes que no entran en la masa, como los inembargables o los que las leyes especiales sealan. La quiebra es un procedimiento, es un juicio ejecutivo comn, representando al fallido o ejecutado el sndico. El sndico es el encargado de la administracin de los bienes que componen el pasivo del fallido, es el encargado del pago de las obligaciones, conforme a las reglas del pago, respetando todas sus imposiciones, en relacin a la prelacin de crdito o a las preferencias en el pago, y por ltimo, dar cuenta de su administracin. Es un juicio universal que acarrea consecuencias para el deudor, para los acreedores y para la sociedad. a) Para el deudor, por cuanto su patrimonio queda constreido a los bienes que entran en el pasivo susceptible de ser liquidado en la masa de bienes destinados a la quiebra. Porque en la calificacin de ella existen disposiciones penales que lo constituyen o pueden constituirlo en delincuente, cuando la quiebra es declarada, en la calificacin, como culpable o fraudulenta, porque pierde el fallido la administracin de los bienes del pasivo realizable; b) Para los acreedores, por cuanto en el juicio de quiebra los acreedores pierden las expectativas de obtener el total de sus crditos, y adems todos los juicios ejecutivos pendientes se acumulan en su procedimiento, con la demora correspondiente. En el procedimiento de la quiebra, evidentemente los acreedores van a ser pagados, como as sucede siempre solamente en parte de su derecho, mxime cuando se trate de crditos, valevistas, que no tienen preferencia, ni prenda, ni hipoteca, de tal manera que para los acreedores el estado de quiebra es verdaderamente importante; c) A la sociedad, porque es tambin perjudicada ya que el estado de quiebra del comerciante tiene incidencia en la credibilidad en el comercio, y puede producir trastornos graves, como ha sucedido recientemente. Ahora bien, con respecto a la Ley de Cheques, Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982 que fij el texto refundido coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, estatuye dos clases de acciones: una accin civil y una accin penal, diferentes en nuestra legislacin, que impide cualquier confusin. Desde el punto de vista civil, el cheque no es un documento de crdito, es un documento de pago, una orden que el girador da al librado y por ello tiene la obligacin legal de tener fondos al momento de girar el cheque; no se trata de imposibilidad de estar civilmente vedado en virtud de la declaracin de quiebra de los referidos cheques, como dice la primera sentencia. Si el fallido no puede pagar el valor de los cheques girados, en perjuicio de los acreedores, dentro de los bienes que entran en la masa liquidable en el procedimiento de quiebra, ello no impide en forma alguna el pago con otros bienes, como sueldos, salarios, pensiones, alimentos, o de aquellos bienes que establecen las leyes especiales que no son susceptibles de entrar en la masa liquidable. Por otra parte, sabemos que la notificacin del protesto del cheque es una gestin, no constituye juicio, sino una actuacin preliminar de un juicio civil o criminal, que produce un triple efecto: a) posibilitar al girador del documento para pagar u oponer tacha de falsedad, b) constituir un ttulo ejecutivo sin reconocimiento previo, y c) establecer la existencia del delito y hacer posible el procesamiento del librador. Sin embargo, en otras sentencias se argumenta que, como consecuencia de ello, de la imposibilidad de pago por estar inhibido conforme al artculo N 64 de la Ley de Quiebra, no procede atribuirle responsabilidad penal al omitir sus respectivos pagos dentro de tercero da de efectuadas las notificaciones de los respectivos protestos, ya que su eventual responsabilidad criminal derivara del incumplimiento de la responsabilidad civil dentro del aludido trmino. Es evidente que el problema no es eso, ni sirve como argumentacin para los efectos sealados; infraccin a la Ley de Cheques constituye un delito contra la fe pblica, independientemente del pago o no. La ley ha establecido como una excepcin al 191
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ permitir sobreseer a quien pague el cheque, incluso despus de cometido el delito y siempre que se cumplan los requisitos sealados en el inciso octavo del artculo N 22 del citado Decreto con Fuerza de Ley 707. La infraccin al artculo N 22 no es un delito por el pago de una deuda, pues sera una condena de prisin por deuda, lo que en nuestro ordenamiento jurdico no es dable ni es posible y es por ello que el no pago de otros documentos propiamente mercantiles, como la letra de cambio y el pagar, no significan sanciones penales; esa es la doctrina, esa es la ley y pensar de contrario con respecto al cheque, que por su imposibilidad de pago no se comete el delito, sera suficiente que el girador de uno o ms cheques probara su total insolvencia, puesto que existiendo la misma razn, la incapacidad fsica de pagar, por encontrarse en la miseria, para con los mismos argumentos, quedar exento de responsabilidades. Debemos sealar que las causales de exencin de responsabilidad en materia penal estn taxativamente establecidas por la ley, sin admitir ampliaciones ni restricciones; la ley en materia penal es absolutamente objetiva, no tiene nada de subjetivo, no puede el intrprete, ni el juez, ni el comentarista, ni el tratadista, modificar lo que establece la ley. Si el artculo N 10 del Cdigo Penal o una ley especial no crea una causal de exencin de responsabilidad penal, no puede nadie crearla; la declaratoria de quiebra del fallido no est establecida ni en la Ley de Quiebra ni en la Ley de Cheques como una exencin de responsabilidad criminal. Debemos recordar que la declaratoria de quiebra es una sancin en contra del deudor, en beneficio de los acreedores, que no pueden traer ningn beneficio jurdico ni en lo civil ni en lo penal al fallido. La infraccin a la Ley de Cheques es un delito contra la fe pblica, es el engao cometido por el girador, al afirmar, con su firma, el hecho falso que tena fondos o depsitos en cuenta corriente bancaria. El cheque se gir para pagar en la misma forma en que se da el dinero y es por eso que el legislador castiga la falsedad, el engao a la fe pblica, al no tener fondos cuando se sostena que los haba y no consigna en la oportunidad que la ley establece: no se sanciona por el no pago simplemente. De tales consideraciones se deduce que no hay sanciones penales por el no pago de otros documentos anlogos formalmente, y no en el fondo, como la letra o pagar. Cuando se gira un cheque es bajo la certeza de que se tiene fondos o crditos en cuenta corriente, cuando se acepta una letra de cambio o se suscribe un pagar, hay certeza que en el momento de aceptarse o suscribirse respectivamente, no hay dinero disponible. Para llegar a tales conclusiones de orden tcnico-jurdico, basta el estudio del establecimiento fidedigno del artculo 22 de la Ley de Cheques. El primitivo texto, artculo 22 de la Ley N 3. 845 de 1922: El librador deber tener de antemano fondos disponibles suficientes en poder del librado: el que girare sin este requisito, ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor, y en el caso de dolo ser castigado como reo de estafa. El dolo se presume cuando el librador retirare voluntariamente los fondos disponibles despus de girado el cheque, cuando se girare a sabiendas sobre cuenta cerrada, y cuando, puesto en su conocimiento el protesto del cheque por falta de fondos, no los consignare dentro de tercero da, con el objeto de efectuar el pago. El dolo puede purgarse efectuando el pago del cheque y costas dentro de tercero da desde el requerimiento judicial. Como se puede ver, en esta ley se estableca el delito cuando se acreditaba que el girador, teniendo fondos, los retirare voluntariamente antes de pagarse el cheque por el librado; cuando se haba girado sobre cuenta cerrada o cuando no concurriendo los requisitos anteriores, si no se consignara dentro de tercero da de notificado el protesto. En todos estos casos se presumira el dolo al momento del giro y, tanto es as, que el dolo poda purgarse dentro de tercero da sealado lo que quiere decir que se castigaba el giro sin fondos. 192
TRATADO SOBRE EL CHEQUE El Decreto Ley 611 de 1925, presumi el dolo cuando el girador revoca el cheque sin que, a juicio del Tribunal, existan causales a que se refiere el artculo 26, es decir, tal decreto ley refuerza la idea del legislador de castigar el giro; la legislacin castigaba en estos casos la infraccin como estafa, y as lo dijo expresamente. Ahora bien, la Ley N 7. 438 de 17 de agosto de 1943 cambi la naturaleza jurdica de la figura delictual sealada como estafa, por un delito complejo de infraccin al artculo 22, eliminando el concepto de estafa, sancionndola con una pena sealada para defraudaciones en su parte ms drstica. Este delito es un delito especfico, independiente, de una naturaleza jurdica propia y que no tiene que ver con la estafa ni con la defraudacin; es un delito complejo que se tipifica por los diversos elementos que lo crean: a) el protesto del cheque, b) su notificacin judicial, que es una gestin, y c) el no pago del documento dentro de tercero da. Cumplidos estos requisitos se tipifica este delito de infraccin a la Ley de Cheques, lo que significa que la expresin giro doloso de cheques, en la actualidad, no es apropiada como lo es hablar de estafa o de defraudacin en esta materia; es un delito especfico, que la ley ha creado para la seguridad del comercio, y de la fe pblica y nada ms. En la legislacin vigente sobre cheques jams podr haber estafa, pues en la estafa hay que probar la defraudacin, es decir, el enriquecimiento sin causa, la disminucin del patrimonio de la vctima, el perjuicio; en cambio, en el cheque slo hay que acreditar los elementos que ya hemos sealado y as lo seala el artculo 42 actual (antes, artculo 43) del Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, que dice el Juez del Crimen que corresponda proceder a encargar reo al librador de los cheques a que se refiere al artculo 22 de esta ley, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y no haberse consignado los fondos en el plazo indicado en el mismo precepto. En materia de cheque no es necesario probar el dolo, ste aparece de pleno derecho, y, en consecuencia, no puede ser eliminado, ni supuestamente dejado sin efecto, por ninguna otra circunstancia que no sea el estricto cumplimiento de la ley especfica. Es por ello que hemos sostenido, en nuestras publicaciones, que la causa y el objetivo en relacin al cheque estn insertos en el mismo documento, que no necesita de nada para que se pruebe el objeto del cheque, que es la obligacin de pagar y la causa que est como dicen los italianos en s mismo, es cartular, est en el mismo documento, en la misma cartulina. La Ley N 14. 601, agreg un inciso final que refuerza ampliamente lo que venimos sosteniendo, al permitir el sobreseimiento o absolucin del reo que gir el cheque sin nimo de lucrar, en perjuicio del acreedor y siempre que los antecedentes personales del reo, la naturaleza, circunstancias y mviles del delito permitan presumir que no volver a delinquir. Ello significa no otra cosa que el perdn, purgar el delito, pero no que el delito no se hubiere cometido, o que el dolo no se hubiese presumido de derecho, cumplidos los elementos que lo tipifican, como lo seala el referido artculo 43. La Ley N 17. 422, del 2 de abril de 1971, que modific la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias, sustituy el inciso final del artculo 22 por otros, siendo el primer inciso que dice: En cualquier momento que el procesado o condenado pague el cheque y las costas judiciales, el Juez sobreseer definitivamente, a menos que de los antecedentes del proceso aparezca en forma clara que el reo ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El trmite de la consulta, en los que proceda, no obstar a la libertad del reo, la que deber ser decretada de inmediato y sin fianza. La consulta sera conocida en cuenta y no se requerir dictamen del Fiscal. En los procesos a que se refiere este artculo, el Juez regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los montos mnimos que resulten de la aplicacin de la legislacin vigente. Esta disposicin qued exactamente igual en el actual Decreto con Fuerza de Ley 707 ya sealado. 193
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La importancia principal que tiene esta historia fidedigna del establecimiento de la ley, es que no existe otra forma de eximirse de la sancin establecida por la Ley de Cheques sino pagando dentro de tercero da el valor del cheque, intereses y costas judiciales, salvo que ocurran causas sobrevinientes como la muerte, la prescripcin de la pena, etc. No sirve para eximirse del pago ni la insolvencia del girador, ni su declaratoria de quiebra. Si se resolviera que el girador de los cheques protestados fuere declarado en quiebra por cualquier causa, queda exento de responsabilidad penal, no sindole aplicables, en consecuencia los artculos 22, 42 y 43 del Decreto con Fuerza de Ley 707, si es notificado en el estado de fallido; esta afirmacin se contradice claramente con las disposiciones legales. Si as se resolviera, debera concluirse que la notificacin del acta de protesto de un cheque del declarado en quiebra, debera hacerse al sndico, lo que sera una solucin sin base legal, ya que ninguna ley lo ha sealado y como muy bien lo expresa en su sentencia la magistrado seora Erika Noack, la notificacin del protesto tiene las consecuencias jurdicas que ya hemos mencionado. Sealamos que en la quiebra se acumulan los juicios pendientes en contra del fallido y no siendo la gestin de notificacin un juicio, no puede acumularse a la quiebra. Otra cosa ser que el dueo del cheque, cumplida la gestin, verifique la deuda en el procedimiento civil de la quiebra, puede tambin cobrar en ese procedimiento, sin perjuicio de las acciones criminales como en cualquier otro delito. Sostenemos que la consecuencia de girar el cheque en la insolvencia o en el estado de quiebra, en vez de eximir del delito en cuestin, agrava la situacin del fallido y pensamos que puede ser una causal de agravacin de la responsabilidad en la quiebra declarndola fraudulenta, por cuanto, a sabiendas de que est cometiendo un delito, lo ejecuta de mala fe, pretendiendo eximirse precisamente por su estado de fallido. Ahora bien, podemos determinar que la posicin o creencia que por el hecho de ser declarado en quiebra, hay imposibilidad de pago, y en consecuencia, no existe delito, llegaramos a la conclusin de que el que gira sobre cuenta corriente cerrada tampoco podra ser perseguido por la Ley de Cheques, por haber imposibilidad de cumplir la orden de pago que significa el cheque con respecto al librado, y esta imposibilidad de pago es exactamente igual a la imposibilidad que tiene el fallido, ya que, si bien es cierto que podra decirse que no es la misma situacin, no es as; es la misma situacin, porque, por un lado cuando se da un cheque con cuenta cerrada, hay imposibilidad de que el banco pague y esa es la orden, y en el caso del fallido tambin hay imposibilidad de pago, pero frente nada ms que a los bienes realizables; en la misma forma que no se pudo pagar por cuenta cerrada ya que no haba fondos en cuenta corriente, pero, fuera de la cuenta corriente puede haber otros dineros que obligan al girador a pagar, como tambin en el caso de la quiebra, pueden haber otros dineros que no estn dentro del pasivo realizable. La teora del fallido que no paga por imposibilidad civil no tiene asidero en la ley, ya que precisamente desde el comienzo del artculo 22 de la Ley de Cheques de 1922, como hemos sealado, se dice que comete el delito el que gira sobre cuenta cerrada, por cuanto, declarada la quiebra queda cerrada tambin la cuenta corriente, vale decir el argumento es absolutamente contrario. Si se pretendiera que la disposicin del actual artculo 64 de la Ley de Quiebras es una excepcin en el pago del cheque girado por el futuro fallido o el fallido, sera simplemente contravenir el espritu, la doctrina y el derecho pasivo, relativo a este documento llamado cheque, que fue creado por la necesidad absoluta de reemplazar el dinero por un documento de pago, no un documento de crdito; de tal manera que no nos equivoquemos al afirmar que quien gira un cheque sin tener fondos en cuenta corriente, o que ha sido declarado en quiebra o est en la insolvencia, a sabiendas de que carece de fondos, comete un delito en la misma forma que si una persona entregara un billete falsificado para pagar, porque no 194
TRATADO SOBRE EL CHEQUE podemos olvidar que el documento pago, es un documento cartular, un documento que se basta a s mismo, sucedneo del dinero, igual que el billete de banco, que tiene y debe tener las mismas cualidades del pago que la moneda, de tal manera que, aceptarse la teora que se pretende, sera llevar al desprestigio total al sistema bancario. La legislacin progresivamente ha sido ms exigente para los efectos de asegurar el valor, el prestigio y la realidad del cheque. Basta comparar las distintas disposiciones de las distintas leyes de cheques y sus modificaciones desde el ao 1922 hasta el ao 1982, para tener cabal convencimiento de lo que hemos venido sosteniendo. Esta fue la teora por la cual se cambi el delito de estafa, que contempla la ley primitiva, por el delito especfico de infraccin a la Ley de Cheques, por una ley posterior como ya hemos sealado, y es por eso que la Excelentsima Corte Suprema en diversos fallos ha planteado la misma resolucin. Podemos sealar por ejemplo la sentencia de fecha 30 de noviembre de 1978, suscrita por los Ministros del Excelentsimo Tribunal, seores Rafael Retamal Lpez, Vctor Manuel Daz, Osvaldo Erbetta y los Abogados Integrantes, seores Luis Cousio y Ral Rencoret, que confirmaron la sentencia de la Ilustre Corte de Temuco, que en su parte pertinente dice: N 4 que el tenedor del cheque protestado, no obstante la posterior declaratoria de quiebra del girador, como ocurre en la especie, puede legalmente intentar que se notifique el protesto al fallido en persona, supuesto, como se ha dicho, que esa gestin es una diligencia preparatoria de un juicio criminal, que indudablemente cae dentro de las excepciones a que se refiere el artculo 61 (hoy 64) de la Ley de Quiebras, que comprende las acciones penales que el fallido pueda ejercitar en contra de terceros, y las acciones de la misma naturaleza que puedan interponerse en su contra, provenientes de hechos constitutivos de delitos. Es evidente que esta sentencia sintetiza, en forma muy clara, la situacin propuesta. Adems, debemos tener presente que el Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, que refundi el texto de la materia, es una ley especial, excepcional, y como consecuencia de ello prima sobre cualquier disposicin general o de otra ley. El protesto primero, en seguida su notificacin judicial, el transcurso de tres das hbiles y la no cancelacin del documento, cualquiera sea la razn que tenga el girador para no pagar, lo hace cometer el delito especfico de infraccin a la ley. No se trata aqu de un plazo para hacer ejecutivo el pago, ya que el cheque protestado de acuerdo con el artculo 34 de la ley, es un ttulo ejecutivo desde su protesto; no se hace como una manera para decir que en ese momento deber tener el girador el dinero, no; el dinero tena que tenerlo al momento de girar; la ley simplemente le ha dado un plazo de gracia y si, dentro de este trmino o plazo, no se cumple con el pago, queda tipificado el delito de infraccin que hemos sealado. Llegamos por ltimo a reforzar esta idea con lo establecido en el actual Decreto con Fuerza de Ley 707, cuando tambin sanciona con la misma pena al que dentro de tercero da de notificado, tacha de falsa la firma en el o los cheques que se le han notificado y este girador se declara en quiebra, y en consecuencia no podra seguirse el juicio criminal para acreditar que la firma es autntica y no se le podra aplicar la pena que, sin perjuicio de la infraccin al artculo 22, ha creado y sanciona el ttulo 43 de actual Decreto con Fuerza de Ley 707. Esta sola proposicin que fluye de algunas sentencias, nos llevara a un problema de orden tcnico y moral que sera imposible de resolver. Por ltimo, pensamos que no es posible que la persona que tiene la suficiente valenta moral de no declararse en quiebra, quede en peor situacin que aquel que maliciosamente gira cheques, se declara en quiebra y queda impune, no solamente con respecto al artculo 22 de la Ley de Cheques, sino que tambin de lo que dispone el artculo 43 del mismo texto legal; ello no tiene sentido ni en la lgica, ni en la doctrina, ni en la ley. Interesante jurisprudencia 195
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Con fecha 23 de octubre de 1985, la Sra. Magistrado del Primer Juzgado de Talca, doa Erika Noack Ortiz, dict al respecto una interesante sentencia que en sus partes pertinentes reproducimos: Talca, 23 de octubre de 1985. Vistos y teniendo presente: Que a fs. 7 don Abraham Alul Parada solicita al Tribunal se revoque el auto de procesamiento de fs. 6 en virtud del cual se le encarg reo por el delito de giro doloso de cheque. Fundamenta su peticin manifestando que el cheque que sirve de fundamento a la accin fue protestado con fecha 13 de noviembre de 1984, notificndole judicialmente protesto con fecha 9 de enero de 1985, sin embargo, con fecha 26 de diciembre de 1984 fue declarado en quiebra, con lo que ha quedado inhibido de la administracin de sus bienes, acorde con lo dispuesto en el artculo 61 de la Ley N 18. 175, dado que los efectos de la quiebra producen desde el momento de la dictacin de la resolucin declaratoria de quiebra, lo que le impide pagar el cheque de autos, puesto que ira en perjuicio de otros beneficiarios. Concluye sealando que en virtud de la declaratoria de quiebra no puede atribursele responsabilidad penal al omitir el pago del documento dentro de tercero da de efectuada la notificacin del respectivo protesto, ya que su eventual responsabilidad criminal derivara del incumplimiento de la obligacin civil dentro del aludido trmino, razones que le llevan a concluir que no existe un hecho punible, porque en la especie no se cumplen los requisitos del artculo 254, inciso N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal. Que adems, segn previene el artculo 71 de la citada ley, se suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, salvo las excepciones que la misma disposicin contempla, debiendo acumularse al juicio de quiebra (artculo 70) , todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes. Que por otra parte, sabido es que la notificacin protesto de cheque no constituye juicio, sino una actuacin preliminar de un juicio civil o criminal que produce un triple efecto: a) falsedad, b) constituir un ttulo ejecutivo sin reconocimiento previo, y c) establecer la existencia de un delito y hacer posible el procedimiento del librador. Que en la especie el librador del documento, don Abraham Alul, si bien es cierto con la declaratoria de quiebra qued inhibido de administrar sus bienes, por propia disposicin legal mantiene la administracin de todos aquellos que son inembargables, de los cuales pudo obtener medios para consignar dentro del plazo legal de tres das hbiles que seala el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, y al no hacerlo, se configur a su respecto el delito especfico de giro doloso de cheques, cuya responsabilidad personal puede perseguir el querellante, independientemente de obtener la indemnizacin legal por el perjuicio causado con el no pago previsto en las disposiciones legales mencionadas en los prrafos anteriores de esta resolucin. En modo alguno impiden el ejercicio de la accin, para perseguir la responsabilidad delictual del librador ahora en quiebra, mxime si se considera que le afecta una presuncin legal de conocimiento del mal estado de sus negocios, desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos, fecha esta ltima que puede fijarse en hasta un ao atrs contado desde la fecha de la declaratoria de quiebra, perodo dentro del cual se gir el cheque, materia de la presente querella. Que en concepto del Tribunal no existe conflicto entre la disposicin contenida en el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y el artculo 219, N 1 de la Ley N 18. 175, puesto que la primera disposicin legal no ordena el pago del cheque, sino le da la oportunidad de eximirse de responsabilidad penal al librador mediante la consignacin. 196
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Que consecuente con lo razonado precedentemente, debe concluirse que en la especie se cumplen las exigencias legales previstas en el artculo 274, N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que no se har lugar a dejar sin efecto el auto de procesamiento de fs. 6. Por las consideraciones antes expuestas, y de conformidad con lo dispuesto en los artculos 43 y 274, N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal; artculos 82 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, y artculos 64, 70, 71, 75, inciso 2 y 219, N 1 de la Ley N 18. 175, se declara: Que no se hace lugar a dejar sin efecto el auto de procesamiento de fs. 6. Notifquese. La Corte de Apelaciones de Talca, por resolucin de 4 de noviembre, suscrita por los Ministros seores Hernn Robert Arias, Luis Carrasco Gonzlez y el Abogado Integrante don Hernn Correa Labra, confirmando la sentencia precedente dictaron la siguiente: Talca, 4 de noviembre de 1985. Vistos: Se sustituye en el primer prrafo, lnea final, la cita legal del artculo 254, N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal por la de 274, N 1 del mismo cuerpo legal. Talca, 4 de noviembre de 1985. Y teniendo adems presente: 1. Que es necesario tambin consignar que no slo son inembargables los bienes que seala el artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil, sino que tambin los que comprenden diversas leyes especiales que establecen causas particulares de inembargabilidad. 2. Que tampoco existe contraposicin entre la norma del artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y el artculo 219, N 1 de la Ley N 18. 175, sobre quiebras, por cuanto la primera de ellas no ordena pagar al girador del cheque en los casos a que se refiere el artculo 22 de dicha ley, sea o no fallido, sino que da la oportunidad de eximirse de responsabilidad criminal mediante la consignacin de fondos suficientes para atender el pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales en las situaciones que lo permita la ley, sin transgredir a sta. Por estas consideraciones y el mrito de autos, se confirma la resolucin apelada de 23 de octubre ltimo, escrita de fs. 12 a 13 vta. Sentencia en contrario: Por sentencia de 5 de agosto de 1996 la Corte de Apelaciones de Santiago rechaz el recurso de amparo interpuesto a favor de Manuel Orlando Daz Ziga y Laura Carvajal Labb procesados por la ley de cheques, por cheques que se giraron en representacin de una Sociedad Annima, la que haba sido declarada en Quiebra. La Corte Suprema por sentencia de fecha 13 de agosto de 1996 revoc la sentencia, por cuanto debi aplicarse al efecto la normativa especial de la Ley de Quiebras. Sentencia pronunciada por los Ministros Sres. Roberto Dvila, Adolfo Baados, Luis Correa, y los abogados integrantes Sres. Mario Verdugo y Emilio Pfeffer, con votos en contra de los Sres. Dvila y Baados. Causa Rol 2. 979-96.
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Captulo XIX
DEFICIENCIAS OBJETIVAS DEL DOCUMENTO

135. FALTA DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA La falta de cuenta corriente bancaria es la ms grave de las deficiencias objetivas que pueda afectar al cheque; por definicin, este documento est basado en una cuenta corriente bancaria. Si falta sta, el cheque ni siquiera puede ser considerado cheque propiamente dicho. A este respecto la Ley de Cheques en su artculo 22, priva de valor al cheque sobre cuenta cerrada o inexistente (que es lo mismo, y la expresin o no es disyuntiva) , para los efectos de aplicar el artculo 22, no porque el cheque sobre cuenta cerrada o inexistente sea tal cheque aparente. Para salvar la fe pblica, el legislador ha debido equiparar el cheque vlido propiamente tal, con aquel inexistente pero con apariencia de validez y cuyo girador fue cuentacorrentista. En realidad la falta de cuenta corriente no tiene una trascendencia vital para la aplicacin de la ley y para que rijan a su respecto las normas civiles, penales y de procedimiento con respecto del cheque. Hago notar s, que es errneo pensar que se puede girar sin haber tenido jams cuenta corriente. En este caso no estamos frente a la disposicin del artculo 22, sino al de falsificacin de un instrumento. Esta conclusin es obvia y no necesita mayor explicacin. No cabe equivocacin u otra causa que pueda directamente excusar la intencin delictuosa, puesto que el que nunca ha tenido cuenta corriente bancaria no puede disponer de libreto propio de cheques y ha tenido que echar mano de cheques ajenos para emitirlos fraudulentamente. Esta conclusin no admite rplica frente a la institucin de protesto. El Banco librado frente a un cheque fabricado no tendra ningn elemento de juicio para completar el protesto. No podra llenar las menciones que indica la ley para el protesto. En el caso del cheque ajeno, el Banco librado no podra hacer otra cosa que protestarlo contra el titular de la cuenta, dejando constancia que la causal del protesto es la de disconformidad de firma. En este ltimo caso es un error del Banco librado devolverlo sin protesto por cuanto puede existir la autofalsificacin, como veremos en su oportunidad. 136. LA CONCLUSIN DE LA CUENTA CORRIENTE Segn el Cdigo de Comercio (artculo 612) puede ser: o definitiva, o parcial. Es definitiva cuando no debe ser seguida de ninguna operacin de negocios. En cuanto a las causas de conclusin de la cuenta, hay tres que son comunes a toda cuenta corriente, sealadas en el Cdigo de Comercio y aplicables a la cuenta corriente bancaria, por disposicin expresa de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques (artculos 7 y 9) , constituyendo estas causas la forma ordinaria de conclusin, como indica la mencionada ley (artculo 7) : a) por el advenimiento de la poca fijada por la convencin o contrato que dio origen a la cuenta (artculo 611, inciso 1) ; b) por consentimiento de las partes (d. ) ; c) por el advenimiento de un hecho que de por s haga cerrar la cuenta o prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus
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bienes: se citan expresamente la muerte natural, la interdiccin, la demencia, la quiebra (inciso 2) . Hay una cuarta causa, propia de la cuenta corriente bancaria y que viene a ser una forma extraordinaria de conclusin de la cuenta; esta causa es la decisin unilateral del Banco: est formulada as por la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques (artculo 6) .El 30 de junio y el 31 de diciembre de cada ao, el Banco podr cerrar las cuentas corrientes de crdito que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres. De esta forma puede ser cerrada la cuenta corriente de crdito, no la de depsito; pero se aaden dos condiciones: arrojar saldos favorables al Banco y no haber tenido movimiento durante los ltimos dos semestres; hay saldo favorable al Banco si parte del crdito concedido por ste ha sido usado por el cuentacorrentista, sin que haya hecho un depsito posterior para cancelar la deuda consiguiente; no ha habido movimiento de la cuenta si no se han hecho ni giros ni depsitos en el tiempo indicado por la ley; si dentro de los dos semestres indicados se ha girado alguna cantidad, no se da la condicin de falta de movimiento y por lo mismo el Banco no puede cerrar la cuenta unilateralmente. 137. FALTA DE PROVISIN DE FONDOS La falta de provisin de fondos por parte del girador cuentacorrentista, es una de las causas principales, la ms corriente de la recusacin del pago de parte del librador, con el consiguiente protesto. La cuenta corriente bancaria, base ms fundamental del cheque, debe completarse con la provisin de fondos. Pero esta provisin puede ser o de depsitos (dinero efectivo depositado en el Banco para responder a los giros) o de crdito (dinero no depositado en el Banco, sino concedido por ste en el contrato de cuenta corriente bancaria, para los casos en que se haya agotado el depsito de dinero) . Sin esta provisin, el cheque presentado al cobro puede ser protestado por el Banco. Pero el Banco puede tambin aceptarlo y pagarlo, lo que har slo si el girador cuentacorrentista le inspira confianza y una normal seguridad de que reembolsar la suma pagada por el Banco sin fondos ni de depsito, ni de concesin de crdito fundada en el contrato de cuenta bancaria. Es lo que se llama el sobregiro. En varias legislaciones la provisin parcial es equiparada a la provisin inexistente; as sucede en la legislacin chilena. Pero la existencia parcial de fondos puede ser una causa que mueva al Banco a otorgar un sobregiro, tanto ms se acerquen los fondos existentes a la cantidad girada. El retiro de los fondos necesarios despus de emitido un cheque y antes de su pago, es un acto equivalente a la emisin de cheques sin fondos; dicho retiro es una de las causas a que puede deberse la falta de provisin oportuna. La ley chilena considera expresamente este retiro como una de las formas que puede revestir la falta de provisin, como parte del delito de no pagar oportunamente el cheque. Otra causa que puede inmovilizar la provisin, de manera que no responda a su finalidad, es el embargo de los fondos bancarios. En mi concepto y ensayando una definicin, el embargo es el trmite procesal que consiste en la sujecin jurdica de un bien determinado del deudor, en razn del cual el poder de disposicin sobre el mismo pasa al estado mediante el rgano de jurisdiccin y le es sustrado mientras dure la sustanciacin del juicio en que se decret o del que deber iniciarse, con el objeto de asegurar los derechos del acreedor evitando la ocultacin, enajenacin, deterioro o consumo de dicho bien. El embargo de la cuenta corriente bancaria es posible y legalmente admisible, pero debe entenderse con las siguientes limitaciones:
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE a) Slo quedan embargados los fondos del cuentacorrentista que tena a su haber en la cuenta corriente al momento de trabarse el embargo por el Ministro de Fe y en la suma determinada que fije el Juez. No pueden considerarse en ellos los crditos que el Banco hubiere acordado en favor del titular de la cuenta y que hubieren sido abonados en cuentas; b) El embargo se limita exclusivamente a los fondos que haba en cuenta corriente al momento del embargo. Slo se embargan los bienes actuales. Los depsitos que el cliente efecte en forma posterior en su cuenta, no quedan incluidos en el embargo y sobre estos fondos depositados con posterioridad a la traba, el titular puede girar y el Banco librado est obligado a pagar. El embargo no puede paralizar los negocios del embargado. El Banco frente a un embargo, tiene la obligacin de depositario, con las responsabilidades civiles y criminales inherentes. 138. DESTROZO DEL CHEQUE De parte del documento, hay dos causas de orden material y directo, que se oponen a la finalidad del cheque: el destrozo del documento y su prdida; la primera de estas causas es absoluta y objetiva, radicada en el mismo documento sin relacin con algn determinado destinatario; la segunda es relativa, en cuanto perjudica al legtimo poseedor y beneficia a un poseedor ilegtimo, que fraudulentamente se ha apoderado de l o que lo ha encontrado casualmente y quiere aprovecharse indebidamente. En la ruptura o destrozo de un documento se deben tener presentes dos aspectos: el elemento-material que es la ruptura en s mismo y el elemento formal o espiritual, que es la voluntad de romper, coexistente con el hecho material de la ruptura. Mirando la ruptura en s misma, es preciso hacer distinciones: a) Algunas veces la ley misma se encarga de declarar nulo un documento por cualquier ruptura o por alguna determinada ruptura, como la de algn sello o signo: as por ejemplo, en ciertos testamentos; en este caso no ofrece dificultad; b) Cuando la ley nada dice, hay que considerar la magnitud o categora de la ruptura: si ella es tal que el documento pierde su unidad, no pudiendo presentarse a la vista como documento nico y sin sospecha, por el nmero de partes en que se ha dividido o por el desgaste o desaparicin de algunas partes; o bien, si el documento pierde sus notas caractersticas, como son los datos que le dan valor, datos que han desaparecido o aparecen dudosos: el documento queda invalidado, de cualquier categora que sea el documento, como por ejemplo un billete papel moneda; c) Cuando el destrozo no destruye la unidad ni el significado del documento, pudiendo unirse sus partes y presentar todos sus elementos esenciales, la ruptura de por s no anula el documento. Relacionando la ruptura con la voluntad que haya habido de causarla, es preciso hacer nuevas diferencias, distinguiendo categoras en los documentos que son objeto de ruptura; suponiendo sta de la tercera clase indicada, se puede establecer que: a) Si se trata de un documento de la voluntad privada del que lo destroza, de un documento irrevocable, la ruptura anula el documento, en cuanto es un signo expresivo y eficaz de la voluntad de anular; b) Cuando el documento, una vez constituido, no depende de la voluntad privada del que lo rompe, por ser irrevocable, o de un valor proveniente de otro origen, la ruptura no produce ningn efecto, por cuanto es signo de la voluntad y como tal no puede tener mayor eficacia que la misma voluntad, ineficaz en relacin con el valor del documento, as por ejemplo, el papel-moneda es cambiado en los Bancos a pesar de estar dividido en varias partes. Del cheque hemos dicho una vez que es emitido y otorgado; su fuerza viene de la ley, que ha creado la figura del cheque como un instrumento especial, de origen privado, pero de eficacia semejante a la de la moneda. Es cierto que suele estar destinado a un 201
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ determinado beneficiario y ste puede usarlo o no usarlo y puede destruirlo; pero si la destruccin no es de por s suficiente, por no destruir la unidad ni el significado del documento, no basta la manifestacin de la voluntad del beneficiario para quitar al cheque su valor. Mucho ms sucede esto si se trata de un cheque al portador. Contra esta apreciacin, fundada en la naturaleza misma del documento, se cita una sentencia judicial confirmada por la Corte de Apelaciones de Santiago, contra el Banco Sudamericano, que pag un cheque dividido en seis pedazos y aleg la prctica de pagar los billetes partidos (Gaceta de los Tribunales 1875, N 1. 648, pg. 746. Vase a Valenzuela Borgoo, El Cheque, pg. 80) . Tal jurisprudencia es anticuada y propia de los tiempos en que no exista legislacin en Chile que regulara lo referente a este documento, de escasa aplicacin en ese tiempo. Hoy, en cambio, el cheque es de constante aplicacin y la ley especial que regula todo lo referente a l, le ha conferido una eficacia superior a la voluntad privada en la fuerza que adquiere despus de girado y entregado a la circulacin. El cheque al que le falta la serie y/o el nmero de orden no puede ser pagado por el librado y si lo hace, ser bajo su exclusiva responsabilidad. 139. PRDIDA DEL CHEQUE La ltima deficiencia de parte del documento es la prdida del cheque, sea por extravo, sea por hurto o robo. Esta deficiencia afecta al legtimo poseedor. El caso se presenta cuando el cheque es al portador, por llevar expresas estas palabras; o bien es a la orden, pero est endosado de un modo general, de manera que cualquiera pueda cobrarlo. Si en tales condiciones el cheque es objeto de la prdida y lo presenta al cobro bancario ocasiona el poseedor ilegtimo un dao injusto al legtimo poseedor. Para evitar este dao, la ley ofrece medios y seala diligencias que el interesado debe practicar. El remedio fundamental es anular el cheque, denuncindolo al Banco librado por su serie y nmero y consiguiendo su substitucin por otro de la misma cantidad, que supla al cheque perdido. 140. DILIGENCIA EN CASO DE PRDIDA La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques seala las diligencias que debe practicar el portador o beneficiario que perdi el documento; este beneficiario: a) Dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del cheque por diez das; b) Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das; c) Requerira del librado y endosante, dentro del mismo plazo de das, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor; d) En subsidio acudir al Juez, para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El Juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el trmino de seis meses, si no se hubiera establecido lite, ni hubiera mrito para cancelar. As lo establece el artculo 29. Aparece del texto del referido artculo, que la iniciativa corresponde al legtimo poseedor del cheque quien es el perjudicado con la prdida, hurto o robo. Pero dicha anulacin corresponde al girador, quien para ello debe comunicar al Banco librado su voluntad de anulacin. El Banco al recibir la comunicacin del beneficiario, suspende el pago por diez das; al recibir orden del girador, anula el cheque definitivamente; tambin el Juez puede obligar al girado, a peticin del interesado, a efectuar la anulacin. El endosante es responsable junto con el girador; su papel es el de intervenir ante el girador para que ste transmita la orden de anulacin. 202
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 141. DISPOSICIN DEL TEXTO UNIFORME El Texto Uniforme de Ginebra, artculos 21 y 22, dispone lo siguiente: a) Cuando una persona ha sido desposeda de un cheque por cualquier suceso, el portador a cuyas manos ha llegado el cheque, sea que se trate de un cheque al portador, sea que se trate de un cheque respecto del cual el portador justifique su derecho en la forma indicada en el artculo 19, no est obligado a desprenderse del cheque sino cuando lo ha adquirido de mala fe o si, al adquirirlo, ha cometido una falta grave (artculo 21) ; b) las personas demandadas en virtud de un cheque no pueden oponer al portador las excepciones fundadas en sus relaciones personales con el librador o con los portadores anteriores, a menos que el portador, al adquirir el cheque, haya obrado a sabiendas en detrimento del deudor (artculo 22) . 142. FALSIFICACIN DE CHEQUES Es el hecho de falsear cheques, total o parcialmente. La falsificacin puede comprender el mismo formulario, o bien alguno, varios o todos los datos que le dan valor. Diversos puntos o problemas se nos presentan al tratar del cheque falsificado; los fundamentos son: a) validez o nulidad del cheque falsificado; b) delito de falsificacin y pena aplicable al falsificador; c) responsabilidad de pago bancario y consiguiente prdida del dinero indebidamente pagado. Slo este tercer punto es objeto de atencin para la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. 143. VALIDEZ O NULIDAD DEL CHEQUE FALSIFICADO Indudablemente la falsificacin de aquellos elementos que dan al cheque su valor, hace que el cheque sea nulo. Si el cheque es nulo cuando faltan algunos de los datos que la ley exige para su validez, es nulo igualmente cuando el dato que debe existir es falso, puesto que lo falso arguye inexistencia de lo verdadero, lo falso excluye lo verdadero, toma su lugar pero no su eficacia. En el cheque, los datos son falsos si han sido puestos incompetentemente, es decir, por quien no est autorizado para ello, sobre todo si la intervencin ha sido fraudulenta, suplantando la voluntad del legtimo girador. No es necesario que los datos sean materialmente colocados por el girador; pero s es necesario que lo sean con su consentimiento y que se hayan confirmado con su firma. La nulidad es evidente sobre todo cuando la falsificacin se refiere a algunos de estos cuatro elementos: a) Al formulario, mandado a confeccionar a espaldas del Banco y a imitacin de los que ste proporciona; b) Al nombre del girador, atribuyendo a ste la firma que l no ha colocado por imitacin de la que l usa; este modo de falsificacin junto con la apropiacin indebida de formularios es, sin duda, la forma ms corriente de falsificacin. c) El nombre del destinatario, sustituyendo un nombre por otro, atribuyendo al verdadero destinatario un endoso que no ha hecho, mediante falsificacin de la firma. d) A la cantidad consignada en el cheque, borrando la verdadera y colocando una falsa, o bien llenando a espaldas del librador el lugar de la cantidad dejada en blanco, superior a la convenida, cometiendo el delito de estafa, abuso de firma en blanco que castiga el artculo 470 N 3, del Cdigo Penal; 144. VALIDEZ RELATIVA, ESTABLECIDA EN EL TEXTO UNIFORME El Texto Uniforme de Ginebra establece una validez relativa para ciertos casos de falsificacin: Si el cheque lleva firmas de personas incapaces de obligarse por el cheque, 203
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ firmas falsas o firmas de personas imaginarias o firmas que, por cualquier otra razn no podran obligar a las personas que han firmado el cheque o a nombre de las cuales ha sido firmado; las obligaciones de los otros firmantes no son por eso menos vlidas (artculo 10) . As la falsificacin afecta al girador, pero no a un endosante cualquiera; subsiste el valor del cheque por parte de ste; o mejor quizs, diramos que nace entonces el valor del cheque por la actuacin de un endosante que equivale a la de un girador. Y si el endosante no tiene fondos o carece de cuenta corriente bancaria? Tendra que hacer el correspondiente depsito. Es una consecuencia de la disposicin de buena fe que tiene accin, por su parte, contra el falsificador o contra otro endosante anterior. El Captulo VIII, titulado De las alteraciones, contiene un artculo y dice as: En caso de alteracin del texto de un cheque, los firmantes posteriores a la misma quedan obligados en los trminos del texto alterado; los firmantes anteriores lo estn en trminos del texto original (artculo 51) . 145. DE LA AUTOFALSIFICACIN El Banco librado no est obligado a pagar un cheque cuya firma es disconforme con la dejada en poder del librado para su cotejo. En todo caso deber protestar el cheque indicando que el protesto es por disconformidad de firma del girador. El Banco no es obligado al pago pero tampoco puede por s tener por tachada una firma, cuyo cometido la ley lo entrega a los Tribunales. Tambin la ley dice que el librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme (artculo 17) y el artculo 43 dice que cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsedad su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que se acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso. Esta disposicin nos seala claramente que el cheque presentado al Banco debe ser protestado si no es pagado, indicndose la causa. De no ser as, habra dejado el Banco en la indefensin al portador del cheque. De esta disposicin inferimos que la autofalsificacin o la tacha de firma del cheque protestado, se castiga con la pena de estafa o defraudacin, que es la establecida en el artculo 467 del Cdigo Penal, con la agravante que el delito pasa a ser inexcarcelable conforme lo seala el artculo 44 de la Ley de Cheques. Tambin es necesario dejar constancia de la falta de tcnica jurdica de la parte final del artculo, pues ser imposible que en una gestin de notificacin de protesto de cheque el ttulo sea falso. Siempre ser de la cuenta corriente del girador, a menos que se trate de un cheque del girador que le ha sido falsificado, lo que es distinto.
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Captulo XX
DELITO DE INFRACCIN AL ARTCULO 22 DE LA LEY DE CHEQUES

INTRODUCCIN El primer aspecto que me ha preocupado es el relativo al cheque en materia penal. Como he sealado en las diversas publicaciones que han visto la luz con mi firma, si bien es cierto que a las infracciones a la ley del cheque se le asignaron las penas correspondientes a las estafas, no significa en modo alguno que tengan una equivalencia jurdica o que el bien protegido por la ley sea idntico o parecido. La verdad es que esa penalidad obedece ms que nada a un resabio histrico. La ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques se independiz de la legislacin comn; las modificaciones que afectan al Cdigo de Comercio o al Cdigo Penal no alcanzan a la Ley especial a menos que se refiera tambin en forma expresa a ella. Las estafas son, por definicin, consecuencia de un engao, empezando por una maquinacin fraudulenta. En general, si miramos objetivamente la problemtica de la estafa, la ntima relacin entre el estafador y el estafado lleva a que el bien protegido sea el patrimonio particular. En cambio, los delitos relativos a la ley de cheques son delitos contra la fe pblica. En materia de cheques, la ley no sanciona el giro del cheque, que es un mandato cualquiera sea la intencin del girador. Esta es la razn fundamental del porqu el giro del cheque con intencin de no pagarlo no constituye jurdicamente un delito, por no estar penado por la Ley. Lo que pena la Ley es el no pago del cheque, intereses y costas pasados los tres das posteriores a la notificacin del acta de protesto vlido. El asunto no es meramente terico. Es distinto desde todo punto de vista que el giro del cheque constituya un delito y como causa de ello, el girador pueda ir a la crcel; en ese caso podramos hablar de prisin por deuda, figura que en nuestro ordenamiento jurdico no corresponde, y su disposicin sera inconstitucional. Hablando en trminos apropiados y jurdicos, de infraccin a la ley de cheques, es el delito de no pago cumplidos los requisitos de protesto del cheque, notificacin vlida del Acta de Protesto, transcurso del plazo. Se trata de algo tan simple como examinar el artculo 1 del Cdigo Penal: delito es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. En este primer delito contemplado en el artculo 22, no se sanciona ninguna accin; se sanciona el no pago delito de omisin cumplidos los presupuestos indicados en la misma ley. Mucho se ha escrito acerca de qu clase de delito se trata, que papel juega en este aspecto el giro del cheque en el caso de carecer de fondos o de crdito bancario, el levantamiento del acta de protesto respectiva, la notificacin judicial, el transcurso de los tres das hbiles para consignar los fondos. Es muy interesante, pero el artculo 22 de la Ley castiga o sanciona la omisin de pagar y el artculo 1 del Cdigo Penal castiga la omisin voluntaria penada por la ley. En este caso, siendo un delito formal que no est constituido por un solo acto, requiere ciertos requisitos para llegar a determinar la naturaleza de la conducta delictual. El legislador no ha castigado el giro del cheque que no tena fondos, ni crdito suficiente por lo ya expresado. El girador es el mandante que obliga al Banco a pagar conforme lo 205
dispone el artculo 25 de la Ley y esta obligacin al pago se traspasa al girador mediante el protesto. El protesto da nacimiento a la obligacin para cumplir el pago. Esta es la razn del porqu rechazo de plano la denominacin de giro doloso, figura inexistente en nuestra legislacin, que no es slo una cuestin terica, semntica, de sutileza jurdica. Es un aspecto importante para la aplicacin de la Ley, tan importante que si el giro fuera un ilcito penal en el sentido exacto de la expresin, si el valor del cheque fuera inferior a lo indicado en el N 3 del artculo 467 del Cdigo Penal, sera una falta; en cambio, si se tipifica como infraccin, delito formal, jams el delito configurado en esta ley puede constituir falta y ser competente para conocer de ello el Juzgado de Polica Local. 146. DELITO CREADO POR LA REFORMA DE 1943 La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, tal como qued modificada en 1943, con el nombre de Ley N 7. 498, establece una nueva figura de delito, consistente en el hecho de no pagar un cheque protestado, dentro de los tres das que siguen a la notificacin judicial del protesto. La modificacin del artculo 22 es evidente. Basta comparar el texto antiguo con el actual: Artculo 22 del texto de la Ley N 3. 845. (Diario Oficial N 13. 207, de 21 de febrero de 1922) : El librador deber tener de antemano fondos disponibles suficientes en poder del librado. El que girare sin este requisito, ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor, y, en caso de dolo, castigado como reo de estafa. El dolo se presume cuando el librador retirare voluntariamente los fondos disponibles despus de girado el cheque; cuando gire a sabiendas sobre cuenta cerrada; y cuando puesto en su conocimiento el protesto del cheque por falta de fondos, no consignare dentro de tercero da, con el objeto de efectuar el pago. Artculo 22 de la Ley N 7. 498 (Diario Oficial N 19. 646, de 30 de agosto de 1943) . El librador deber tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado. El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las sealadas en el artculo 26, y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, ser sancionado con la pena de presidio indicada en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del N 3, aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas. 147. CRTICA A LA FIGURA DELICTUAL DESCRITA La generalidad de los autores de estudios relativos al cheque, han formulado crticas adversas a la figura delictual descrita. Las interrogantes son muchas. Las respuestas no pueden ser absolutas, no por falta de estudio, sino que, en la realidad jurdica, la Ley de Cheques merece ser advertida y criticada en los siguientes puntos: a) En relacin con la ciencia penal o lo que debe constituir el Derecho Penal. No ha establecido un ordenamiento, producto de una sistematizacin que involucre una lgica jurdica, en que est determinado el bien jurdico que se pretende proteger por la figura delictiva. b) No est clara la valoracin estricta e inobjetable del reclamo social a la culpabilidad del sujeto activo por llegar al injusto penal, a la imputacin jurdico penal, que permita aplicar la sancin por parte de la sociedad, al no ser ntida la estructura del tipo bsico del delito contemplado en el artculo 22 del actual Decreto con Fuerza de Ley 707. 206
TRATADO SOBRE EL CHEQUE c) No se sabe a ciencia cierta si estamos frente a un delito de accin o de un delito por omisin, o, podemos agregar, frente a un delito complejo de accin y de omisin, accin de girar cheques sin fondos o tenindolos se retiran, o se revoca la orden de pago, esto por una parte, y por la otra, la omisin de consignar fondos dentro de tercero da desde la notificacin. d) Es aceptada la crtica en cuanto a la imprecisin del momento en que se comete el delito, tanto ms notable que el plazo de prescripcin de la accin penal (artculo 34) no se ajusta al sistema del Cdigo Penal ni a la doctrina. e) No slo hay confusin en cuanto al momento en que se comete el delito, sino que hasta qu momento se puede perseguir la responsabilidad penal. Esta situacin ha hecho posible la discusin que si la gestin de notificacin del acta de protesto del cheque interrumpe o no la prescripcin del artculo 34, que es de un ao desde la fecha del protesto. f) La anomala doctrinaria, con trascendencia prctica, para el problema de la prescripcin. Cualquiera sea la doctrina sobre la tipificacin del delito, vale decir, si nace con el giro del cheque y lo supone siempre doloso, debera contarse desde la fecha del giro. Si se estima que el delito se tipifica con el transcurso de tres das hbiles desde la notificacin, el plazo del ao debera contarse desde el da siguiente del tercer da de notificado. Sin embargo, la ley, en su artculo 34, establece como fecha de inicio y el da del protesto, es decir la accin penal empieza o despus de cometido el delito o antes de cometerse, lo que en todo caso es una aberracin jurdica; siendo el protesto un acto ajeno a la voluntad del eventual delincuente, contraviniendo el artculo 1 del Cdigo Penal que establece que el delito es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. El protesto es un acto en que interviene el banco librado no siempre por el tenedor del documento. g) El Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, que es posterior a la actual Constitucin Poltica, en su artculo 44 vulnera los principios de excarcelacin o libertad provisional consagrados en la referida Carta Fundamental, al hacer exigencias que hacen ilusorio el derecho constitucionalmente establecido. Ms adelante me preocupo de esta materia de trascendencia, que ha sido objeto de encontradas interpretaciones por los autores y la jurisprudencia. h) La legislacin de cheques crea una circunstancia eximente de responsabilidad criminal ajena a toda doctrina de Derecho Penal en cuanto a la responsabilidad penal. Segn el actual inciso octavo del artculo 22, cualquiera sea el estado de la causa criminal, con el pago del valor del cheque, en capital, intereses y costas, se termina el delito ya cometido y se estima como si jams hubiera existido. Se crea en una forma antijurdica una exencin de responsabilidad penal distinta a las contempladas en el artculo 10 del Cdigo Penal. Es de hacer notar las inconsecuencias de esta legislacin cuando dice la ley en cualquier momento que el procesado o condenado pague el Juez sobreseer definitivamente. Es decir, habiendo ya sentencia condenatoria el delincuente queda a salvo de toda responsabilidad. El pago slo se puede comparar con la muerte o demencia del autor del delito. Ms absurda aparece esta situacin en cuanto a que esta causal de exencin de responsabilidad penal puede ser provocada por un tercero que nada ha tenido que hacer ni en el giro, ni en el proceso, y en forma independiente del reo y del querellante, ya que es absolutamente posible que sea un tercero el que pague los valores sealados. i) Es discutible la constitucionalidad del artculo 22 frente a lo que dispone el inciso 7 del nmero 3, del artculo 19 de la Constitucin. Muchos han sido los estudios que han tratado de explicar de alguna manera las razones valorativas de tal legislacin. Aos de estudios me han llevado a la conviccin de que puede existir y no existe una doctrina apropiada para explicar la conducta legislativa 207
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ en esta materia por el legislador nacional. He llegado a la conclusin de que bien podemos llamar a esta ley, el producto de una poltica de parches sucesivos a la Ley N 3. 845 de 1922, hasta llegar al Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982. Esta legislacin en gran medida ha sido formada por crticas eventuales a determinados artculos y por variadas y justificadas situaciones, y, en todas ellas, la doctrina penal y la tcnica jurdica han estado absolutamente ausentes.
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Captulo XXI
CONFIGURACIN DEL DELITO DE INFRACCIN AL Artculo 22

148. ACTOS QUE POR S NO CONSTITUYEN DELITO, SEGN EL ARTCULO 22 Los actos indicados en el artculo 22, inciso 2 que son: girar sin fondos disponibles y suficientes; retirar los fondos necesarios para el pago, despus de girar y antes del pago; girar sobre cuenta cerrada o inexistente y revocar el cheque por causas no legales, son actos ilegales, actos prohibidos por la ley; pero es evidente que no constituyen el delito especfico castigado en defensa del cheque, no constituyen de por s delito alguno, porque tales transgresiones no caen en la definicin de delito universalmente aceptada por el Derecho Penal moderno y recibida en nuestro Cdigo Penal. Segn esta definicin, delito es la accin u omisin voluntaria, penada por la ley, en conformidad con la doctrina criminalista y con esta definicin, tres son los elementos que constituyen el delito; objetivo: accin u omisin (daos) ; subjetivo: voluntad de delinquir (intencin, dolo) , que la ley puede presumir de un modo general; jurdico: pena establecida contra tal accin u omisin. Cualquiera de estos elementos que falte har que el delito no exista y as; si falta la pena, no hay delito; ahora bien, ninguno de los actos indicados son actos penados: puede alguien girar sin fondos, girar sobre cuenta cerrada, retirar los fondos antes de que el cheque sea pagado, revocar ilegalmente la orden de pago y, sin embargo, no incurrir en la pena, por cuanto despus de protestado el cheque y antes de pasar tres das desde la notificacin del protesto ha procedido a pagarlo; consiguientemente, ha faltado el elemento jurdico, la sancin penal y no ha habido delito, pero s un delito civil que obliga al pago de intereses y costas. A este respecto es oportuno recordar la doctrina jurdica que distingue distintas clases de derechos o de normas jurdicas (imperfecta, perfecta, pluscuamperfecta) , segn que simplemente prohba o prohba y castigue al mismo tiempo o prohba, castigue y anule los actos contrarios a la ley. Que la Ley de Cheques prohba algunos actos porque los juzga inconvenientes, pero que al mismo tiempo no establezca contra ellos sancin penal no encierra ninguna novedad desde el punto de vista jurdico. No hay contradiccin entre prohibir y no sancionar. Se prohbe porque el acto de por s considera inconveniente; no se sanciona, porque ese dao puede anularse con un acto posterior, que en el caso es el pago hecho en el plazo sealado por la ley. Es una inepcia interpretar esta decisin de la ley como una invitacin al acto inconveniente; la ley da una oportunidad para deshacer el dao comenzado. 149. CONFIGURACIN DEL DELITO ESPECFICO. SUS TRES ELEMENTOS El delito especfico creado por la Ley de Cheques consta, como todo delito, de tres elementos indispensables: a) Elemento objetivo: dao (accin daosa) ; b) Elemento subjetivo: voluntad de hacer lo que se sabe que es contrario a la ley (aunque no se haga precisamente por ser contrario a la ley) , y c) Jurdico: sancin penal (punibilidad sealada en la ley) .
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150. OBJETIVAMENTE El delito est constituido por una accin u omisin considerada daina y declarada antilegal: aquella accin u omisin sobre la que recae la pena establecida, con todas las circunstancias que la ley ha sealado como condiciones de la accin u omisin. En el caso del delito especfico de la Ley de Cheques, los actos, omisiones y circunstancias configurantes, a saber: a) Giro de un cheque; b) No pago de ste para la institucin bancaria girada; c) La falta de pago no debe ser causada por alguna de las excusas legales debidamente comprobadas, contempladas en el artculo 26 de la ley en referencia; d) Protesto legal del cheque debidamente estampado en l; e) Notificacin legal de este protesto; f) Falta de consignacin suficiente, esto es de fondos bastantes para atender al pago del capital, intereses y costas, y g) Inoportunidad de esta consignacin, o sea, cuando es hecha despus de los tres das de verificada la notificacin del protesto (Corte de La Serena, 3 de septiembre de 1953, considerando 6. Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo I, noviembre-diciembre de 1953, Nos 9 y 10, segunda parte, seccin IV) . Las excusas legales contempladas en el artculo 26, para no incurrir en el delito especfico deben ser verdaderas y comprobadas; las causas falsas son distintas de las contempladas en dicho artculo, pues lo falso no puede ser identificado con lo verdadero y sera ofensivo para el legislador atribuirle la creacin de un modo tan burdo de escaparse de la sancin penal si la falsificacin pudiera ser ttulo eximente de responsabilidad. 151. SUBJETIVAMENTE El delito est constituido por la voluntad de hacer, lo que es contrario a la ley y est castigado por ella, aunque no sea, precisamente, para quebrantar la ley: el delincuente puede tener y suele tener algn fin particular que suele llamarse dolo o intencin delictuosa; pero, en lugar de la intencin propiamente dicha, puede haber simple culpabilidad, que supone tambin alguna voluntad contraria a la ley, por cuanto el culpable no ha puesto la debida diligencia en evitar el hecho delictuoso. La diferencia fundamental entre el dolo y la culpa est en que la conducta dolosa importa un desprecio de las normas penales, porque el sujeto hace a sabiendas lo que la ley reprueba; en cambio, la conducta culpable (o culposa como tambin se dice) supone solamente indiferencia del sujeto ante el orden penal y que pone la atencin y diligencia que ste exige (Novoa Monreal, Eduardo, Los elementos del delito, Santiago, 1952, pg. 28) . La intencin supone previsin y aceptacin de las consecuencias antijurdicas del acto; la culpa (dolo imperfecto) supone falta de previsin de las consecuencias, por falta de atencin debida. Pero, como observa Novoa Monreal, prcticamente la culpa se origina de dos maneras diferentes: a) por no poner cuidado suficiente en un acto determinado (negligencia) ; b) por el afrontamiento de un riesgo (imprudencia) (Novoa Monreal, lugar citado, pgs. 28-29) . El delito especfico penado por la Ley de Cheques puede perfectamente darse sin intencin expresa de omitir el pago; basta que el girador prevea la posibilidad (mejor, la probabilidad) de no poder pagar el cheque (probabilidad que depende de las circunstancias en que se halle el girador) y acepte este riesgo, con sus consecuencias; y aun basta la falta de la debida atencin, de la que provenga la imprevisin de las consecuencias; podra decirse que todo girador que no tiene seguridad moral de poder 210
TRATADO SOBRE EL CHEQUE pagar el cheque, porque sus fondos no son suficientes en el momento de girar, acepta desde este momento las consecuencias de su acto. 152. JURDICAMENTE No existe delito si no hay preestablecida una pena contra la infraccin de la ley; es un principio establecido por el derecho penal moderno; as pues, conforme a las normas del Derecho Penal, un acto (accin u omisin) no puede ser considerado delito si, aunque infrinja la ley, no tiene sealada una sancin correspondiente. La Ley de Cheques establece una pena para el delito especfico que ella considera en el artculo 22. Se da este delito siempre que se cumplan las condiciones para que, segn la aplicacin del texto legal, haya que aplicar esta pena. Esta pena est tomada del artculo 467 del Cdigo Penal, que la establece contra la estafa pero se aplica de distinta manera, en cuanto se aplica aun a cantidades inferiores a las sealadas. En todo caso, la identidad especfica de delito. Por esto carece de fundamento la calificacin de este delito de estafa. La estafa arguye engao (el engao o fraude se llama tambin dolo, pero no hay que confundir el dolo en este sentido con el dolo en su acepcin de intencin, que se supone en cualquier delito) . La realizacin del delito del artculo 22 es independiente de la existencia o ausencia de fraude o engao. Haremos la descripcin de la pena del artculo 22 al tratar de la defensa del cheque en lo penal. 153. ESTRUCTURA BIPARTITA DEL DELITO ESPECFICO, NCLEO DE ESTE DELITO La estructura de un delito est integrada por una accin u omisin, considerada daina, voluntaria y penada legalmente. La estructura del delito especfico, considerado en la Ley de Cheques, en su parte material es doble: consta de accin y omisin sucesivamente; pero esta estructura tiene, adems, la particularidad de ser variable, en lo que se refiere a una de esas partes. Tenemos, por tanto, una estructura integrada por dos partes sucesivas, realizadas en dos momentos distintos: Primera parte. El elemento variable consiste en un acto positivo, en una accin que reviste alguna de estas 4 formas: a) Girar sin cuenta corriente, por no haberla tenido el girador o por hallarse cerrada; b) Girar en cuenta corriente, pero desprovisto de fondos o crditos que permitan un sobregiro; c) Girar con cuenta corriente y con fondos suficientes pero retirando stos despus del giro y antes del pago del cheque. d) Revocar la orden de pago sin causa legal que justifique la revocacin, es decir, no habiendo sido falsificada la firma del librador, ni habiendo alterado el cheque con respecto a la suma girada o a la persona del beneficiario. Segunda parte. Elemento fijo, consistente en un hecho negativo, en una omisin, que es la de no consignar fondos suficientes para atender al pago del cheque y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das, contados desde la fecha en que se notificare el protesto (artculo 22, inciso 1 de la Ley de Cheques) . 154. LA OMISIN DEL PAGO Es, en la actual Ley de Cheques, el verdadero ncleo del delito, tanto porque esta omisin es el nico elemento invariable, como porque slo al verificarse ella se incurre en la pena; o mejor: porque en esta omisin se concentra, para el legislador chileno, la voluntad delictuosa; toda la voluntad ilcita anterior adquiere categora de delito al persistir en la omisin de pago despus de los trmites que son un aviso, una amenaza, una espera y una oportunidad de deshacer el mal comenzado. La omisin de los actos positivos anteriores, si no van unidos al ncleo, carecen de conexin con la sancin penal 211
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ y, jurdicamente, no alcanzan la categora de delito, quedando en la de actos ilegales no penados (lo que no es una novedad en el orden jurdico y se justifica si el mal causado puede eliminarse totalmente con un acto posterior) . A su vez la omisin o ncleo del delito va esencialmente unida a un acto positivo consistente o en girar un cheque ilegalmente o en retirar ilegalmente los fondos necesarios o en revocar ilegalmente la orden de pago. A este propsito dice Cousio Mac-Iver: Los verbos rectores de las actividades descritas como punibles, demuestran que el delito se inicia con una accin a la cual se suma la posterior omisin (Cousio Mac-Iver, Luis: Los delitos contemplados en la Ley de Cheques, Revista de Ciencias Penales, X, 1948, pg. 97) . Ya don Alejandro Silva Bascun haba expuesto en lneas generales esta interpretacin de lo que es el delito especfico en la actual Ley de Cheques: La mera comparacin del texto legal demuestra que ha variado esencialmente la naturaleza del delito y que, en tanto que antes se penaba el giro doloso de un cheque sin correspondiente provisin de fondos, ahora se castiga a quien gira sin ese requisito, no consigna fondos en la oportunidad que la disposicin transcrita seala. Segn esta interpretacin, que parece la nica ajustada a los trminos claros del legislador, no comete delito por la sola circunstancia del giro del documento, sino que unida a la falta de consignacin en el plazo indicado (Silva Bascun, Alejandro, El cheque ante la quiebra, Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales, XLIV, 1974 Nos 9 y 10, noviembre-diciembre, primera parte, pg. 155, nmero 15 del artculo) . Vctor Barahona, en su memoria de prueba ya citada Los elementos del delito de giro doloso de cheque, tomando pie en la doctrina sustentada por Sebastin Soler en su Derecho Penal Argentino, expresa que se permite considerar el delito escrito por el artculo 22 de la Ley N 7. 498, como un delito pluris-subsistente entre cuyos integrantes se encuentra una omisin, la falta de pago del valor del cheque y de las costas dentro del plazo legal y sin que se incurra en esta omisin, el delito no puede consumarse. De este modo, para este autor y para m, los diversos elementos del delito no son presupuestos procesales. Son elementos tipificantes del delito, que lo van a integrar, elementos que, cada uno de ellos, no constituyen una accin delictuosa autnoma como ocurre en los delitos complejos (V. Barahona, obra citada, pg. 25) . 155. OTRAS INTERPRETACIONES PARECIDAS Parecida interpretacin a la expuesta y fundamentalmente igual sera la de identificar el delito con la sola omisin del pago, considerando, en cambio, los actos positivos de girar, retirar o revocar indebidamente como antecedentes necesarios, supuestos lgicos, circunstancias delictuosas. Tal fue la interpretacin que habamos adoptado en nuestra memoria de prueba El cheque y su legislador (Vsquez Mndez, Guillermo: El cheque y su legislacin, N 115) . Pero considerar los actos positivos ilegales de girar, retirar o revocar indebidamente como simples circunstancias o antecedentes sera colocar estos actos en la misma lnea de otras circunstancias o antecedentes sealados en la ley, sin los cuales tampoco se da el delito, pero que no entran en la comisin de l, puesto que es cometido por el delincuente y no por su vctima ni terceras personas. As, son antecedentes o circunstancias necesarias del delito especfico de la Ley de Cheques, el protesto del cheque, su notificacin y el transcurso del plazo concedido. Estos actos, aunque necesarios, son externos al delito y estn de por s encaminados a impedir el delito y no a integrarlo. El beneficiario, por ejemplo, que hace protestar el cheque por no haber fondos suficientes, no se propone concurrir a la comisin de un delito, ni el hacerlo protestar es acto que pueda ser parte de un delito, pues es medida legal, sino que acta con el propsito de constreir al girador a que consigne fondos para 212
TRATADO SOBRE EL CHEQUE pagar el cheque, o de poner un medio legal para el castigo en caso de no obtener el primer propsito. Por el contrario, el girar, el retirar y el revocar indebidamente son actos del mismo delincuente, que se suponen dolosos (es decir, intencionados) , o, al menos, culpables, y son parte de la trayectoria del delito; pero estn condicionados al acto negativo final de no pagar en el plazo sealado. 156. INTERPRETACIONES QUE DEBEN SER EXCLUIDAS a) En primer lugar, la que califica el delito del artculo 22 de la Ley de Cheques como delito de estafa; tal calificacin que fue correcta dentro de la primera Ley de Cheques (la del ao 1922) , no lo es dentro del texto de dicha ley desde su reforma fundamental de 1943) . b) En segundo lugar, la que califica el delito en cuestin como giro doloso de cheque sin fondos. Esta interpretacin est influida por la redaccin que anteriormente tuvo el artculo 22, que penaba, precisamente, el giro doloso. Para sostener esta interpretacin, aplicada al texto actual del mencionado artculo, es necesario forzar este texto, tomando slo una parte de lo que se condena como delito y aadiendo un elemento (dolo) del que no habla la actual ley que expresamente suprimi todas las expresiones referidas a este elemento. El delito, en esta interpretacin, queda en suspenso despus de cometido totalmente y dependiente de condiciones externas; protesto, notificacin judicial, transcurso del plazo legal, falta de pago; el delito consistira, precisamente, en el giro doloso, pero no se tomara en cuenta sino transcurrido el plazo sin efectuar el pago (es manifiesta la diferencia que en este punto hay entre esta teora y la de omisin o la del delito compuesto de accin y omisin; la omisin tambin depende de circunstancias externas, pero nada tiene de excepcional, pues la comisin de cualquier delito depende de circunstancias precedentes (el robo, por ejemplo, depende de que el objeto sea de propiedad ajena: si alguien intenta robar y, por error, toma una cosa propia, como ser un objeto que le haba sido adjudicado, no cometera robo, a pesar de toda su intencin; el homicidio como delito depende de que el homicida no haya actuado en legtima defensa propia y, por tanto, de que el occiso no haya sido un injusto agresor y no haya habido otro medio de defensa) ; un delito totalmente cometido, cuya pena quede pendiente de otras circunstancias posteriores, es una excepcin de tal naturaleza que slo puede darse cuando el legislador lo ha querido establecer expresamente. El hecho de pagar, dentro del plazo sealado, redimira el delito de giro doloso y hara que no se le aplicara una pena ya incurrida. Esta interpretacin ha sido defendida por autores que expresamente han comentado el artculo 22 de la actual Ley de Cheques. El primero de ellos fue Robles Letelier, que en este sentido escribi su memoria El giro doloso de cheques (Robles Letelier, Ricardo, El giro doloso de cheques ante la ley, la jurisprudencia y la doctrina, Santiago, 1947) . Igualmente Giacaman, en otra memoria de prueba (Giacaman, Enrique, De la responsabilidad civil y penal del girador de un cheque, cap. V) y Luis Cousio Mac-Iver, en un concienzudo estudio aparecido en la Revista de Ciencias Penales (Revista de Ciencias Penales, tomo X, Nos 2-3 abril-septiembre, 1948, pgs. 97 y siguientes) . Este ltimo autor, aunque reconoce que, segn la interpretacin ajustada a la redaccin de la ley, en el delito del artculo 22 se consideran dos actividades ilcitas, dos fases: giro y no pago (la primera impresin que se recoge es que la ley ha configurado un delito de omisin y que el hecho ilcito est constituido por la no consignacin de fondos en la forma prevista) , opina que esta interpretacin sera de consecuencias desquiciadoras de la moral y de la tcnica jurdica; y para rectificar la ley, mediante una interpretacin jurdica, recurre a la doctrina de las condiciones objetivas de 213
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ punibilidad, que opera en los casos en que la ley exige para la aplicacin de la pena, adems de la realizacin de la actividad incriminada, el cumplimiento de determinadas condiciones objetivas externas a la accin, Cousio Mac-Iver (lugar citado, pg. 99) . Ejemplo es el caso del artculo 407 del Cdigo Penal, en que la incitacin al duelo es penada si el duelo se lleva a efecto; el hecho del pago dentro del plazo legal, puede interpretarse o como purgacin del dolo, o como condicin de impunidad, o como remisin de pena, o como perdn legal; en cuanto al texto de la Ley de Cheques, aunque habra sido de desear otra forma de redaccin, el tipo descrito aparece con tal claridad que no requiere de especiales esfuerzos para salvar todas las dificultades que aparentemente se presentan; el delito se encuentra perfecto en el momento mismo en que se cumplen las acciones de girar, retirar o revocar; todos los hechos posteriores, extemporneos a la accin, constituyen requisitos para la persecucin del delito, pero nunca para su perfeccin (id. , pgs. 103 y 104) . A toda esta construccin jurdica se debe responder que el texto claro de la actual Ley de Cheques la excluye: es arbitrario tomar una parte y dejar la otra, siendo as que la ley hace depender de ambas la sancin penal, sin la cual no hay delito; cuidadosamente se han eliminado las expresiones que se referan al dolo, a su presuncin y a su purgacin; la mente del legislador fue acentuar en el delito el momento negativo, la omisin del pago, porque esta omisin es la que en definitiva perjudica al beneficiario del cheque y burla en definitiva la fe pblica; el legislador se atuvo, adems, al elemento objetivo de fcil comprobacin, que es el pago o la falta de pago; y no al subjetivo, intencin de pagar o no pagar, que presume unidad al hecho final. La jurisprudencia, que ha dado sus fallos para todos los gustos, frecuentemente ha adherido a la teora del giro doloso de cheques, haciendo generalmente simple alusin a este tipo de delito o basando a veces sus razonamientos (considerandos) en el supuesto de ser ste el tipo penado en la actual Ley de Cheques, como lo fue en el texto primitivo. Ejemplos: La Corte Suprema, con fecha 27 de marzo de 1952, se ocupa de un caso de extradicin de un ciudadano que se encuentra en Brasil y que es reo por el delito de giro doloso de cheques, sin que se encuentre prescrita la accin penal (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo XLIX, eneroabril de 1952, segunda parte, seccin cuarta, pgs. 67 y siguientes) . La misma Corte Suprema, con fecha 25 de marzo de 1953, desecha un recurso de revisin de sentencia firme, que conden a un autor de delito de giro doloso de cheque sin fondos (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo L, mayo-junio de 1953, pgs. 65 y siguientes) . La Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha 8 de mayo de 1953, rechaza un proceso por no encontrarse acreditado en autos el cuerpo del delito que define y sanciona el artculo 22 de la Ley de Cheques; la doctrina en esta ocasin se sintetiza as: La notificacin judicial del protesto al girador y transcurso del trmino de tres das sin que se efecte la cancelacin del cheque, requisitos indispensables para configurar el delito de giro doloso de cheque, suponen la ausencia de un pago anterior (pago hecho en el caso por un endosatario al tenedor, despus de protestado el cheque y antes de la notificacin; pero no reembolsado al endosatario y primer beneficiario por el propio girador) . En sentencia de 30 de mayo de 1952, define la misma Corte de Apelaciones de Santiago: Declarada reo una persona por el delito de giro doloso de cheque, para poder dictar sentencia condenatoria en su contra por otros delitos de giro doloso de cheque, no es menester volver a repetir dicho auto de procesamiento por cada uno de los nuevos cheques (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo L, septiembre-octubre de 1953, segunda parte, seccin cuarta, pgs. 178 y siguientes y tomo L, enero-abril 1953, seccin cuarta, pgs. 1 y siguientes) . 214
TRATADO SOBRE EL CHEQUE La Corte de Apelaciones de Concepcin (1945) dict sentencia basndose en que el delito del artculo 22 de la Ley de Cheques consiste en la manipulacin fraudulenta y dolosa de girar un cheque en pago de una obligacin determinada sin que el deudor tenga de antemano fondos o crditos disponibles, suficientes, en cuenta corriente en poder del Banco librado (Revista La Jurisprudencia al Da, nmero 742-3, pg. 96) . Otras veces la jurisprudencia ha estado por el carcter de omisin del delito especfico en la actual Ley de Cheques. La Corte de Concepcin, en fallo de 4 de agosto de 1952, tratando de un caso de repeticin del delito, dice: El reo incurri en dos omisiones sancionadas por la ley: no haber pagado en su oportunidad los dos cheques protestados; igualmente, en sentencia de 30 de diciembre de 1952, la misma Corte de Concepcin habla de las infracciones cometidas por un librador al no consignar fondos para respaldar y expresa que lo esencial para la existencia del delito es la notificacin del protesto y la falta de consignacin (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales, tomo XLIX, noviembre-diciembre, 1952, pg. 296; y tomo L, mayo-junio, 1953, pg. 72) . La Corte de La Serena, en sentencia de 3 de septiembre de 1953, ve en la comisin del delito especfico del artculo 22, la concurrencia de las circunstancias que expresamente seala la Ley de Cheques protestados y notificados (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo L, noviembrediciembre de 1953, segunda parte, seccin cuarta) . La Corte Suprema, en su fallo de 25 de abril de 1949, como en otras oportunidades, supone la comisin del delito por la no consignacin de fondos, hablando de la comprobacin de ste (Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia, pgs. 263-264) . La ya referida sentencia de la Corte Suprema, de 15 de marzo de 1953, que desech la revisin de una sentencia firme, tuvo el voto en contra de los ministros Sres. Humberto Bianchi V. y Ciro Salazar M. , quienes para la admisin de la revisin alegaron este considerando: b) Es elemento constitutivo de ese delito el que el librador del cheque no consigne fondos suficientes para atender al pago del cheque y de las costas judiciales dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto y, por lo tanto, es requisito necesario para la comisin del delito consignado y en la disposicin legal citada la validez de la notificacin del protesto del cheque, y que con esa diligencia judicial comienza a correr el plazo de tres das que, como queda dicho, es uno de los elementos de la existencia del delito (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta de los Tribunales, tomo L, mayo-junio de 1953, Nos 3 y 4, segunda parte, seccin cuarta, pg. 66) . 157. INCIDENCIA DE LOS ABONOS AL CHEQUE EN RELACIN A LAS ACCIONES CIVILES Y PENALES Es interesante, desde todo punto de vista, considerar la incidencia que tiene el pago parcial del cheque por parte del girador al tenedor del documento. Debemos recordar que el Banco librado no puede pagar parcialmente un cheque. O paga ntegramente el cheque o lo protesta. El Banco no tiene facultad para determinar que no protesta por haber constancia en el documento que hay abono. Esa mencin debe tenerse por no escrita. En materia civil. Es evidente que el cheque protestado constituye un ttulo ejecutivo, como se analiza en el prrafo Cheque protestado, ttulo ejecutivo. La notificacin del acta de protesto es una formalidad exigida por la ley para los efectos civiles y criminales. Si ha habido abonos a la notificacin del acta de protesto, servir para excepcionarse dentro del juicio ejecutivo y es del todo conveniente hacer presente esta circunstancia en la gestin de notificacin. El hecho de los abonos no quiere decir que se invalide desde el punto de vista de la naturaleza jurdica del documento. 215
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ En materia penal. Aqu s que es necesario determinar cundo y cmo se hizo el pago parcial. El cheque es un documento pago. No puede olvidarse que el delito contemplado en el artculo 22 de la ley, no es por no pagar una deuda, ya que de ser as estaramos en el caso de la prisin por deuda. El delito lo constituye el engao de girar un cheque en algunas de las condiciones establecidas por la ley. La ley da un plazo de gracia para configurar y tipificar este delito formal, en el caso de no consignarse los fondos de la manera que la ley obliga. Es claro que si el beneficiario del cheque acepta que el girador abone al valor de cheque una suma de dinero antes del protesto, ha transformado el cheque pago en un documento de crdito y lo ha desvirtuado en cuanto a la funcin del cheque y ya no podra existir el delito especfico que es consignar los fondos y como es perentorio que debe depositar el valor del cheque, intereses corrientes y costas, no sera posible consignar fondos que no adeuda y en consecuencia, no ha podido existir delito alguno. Debo reconocer que en el Tratado sobre cheque y letras de cambio (marzo 1984, pgs. 283 y 284) el autor pensaba en forma distinta. Con mayor atencin, creo que lo expuesto precedentemente est acorde con los principios de la ley. Especialmente frente al grave problema de la prisin por deuda, que es lo que ms me ha hecho meditar. Esta situacin en modo alguno altera lo que hemos publicado sobre el cheque en garanta. Si el pago parcial se realiza despus de configurado el delito, no tiene mayor importancia: el delito ya se configur y este beneficio que obtiene quien cometi delito, no puede servir para perjudicar al beneficiario. 158. MOMENTO DE REALIZACIN DEL DELITO Hemos dicho que, en conformidad con el claro texto del artculo 22 de la Ley de Cheques, el delito consta de dos fases: una positiva y otra negativa. La positiva, variable y puede consistir en cualquiera de los tres actos indicados (girar, retirar, revocar) ; la negativa es fija y sin ella no hay delito, porque a ella va esencialmente unido el elemento jurdico de la pena; aunque la pena es de por s un elemento extrnseco al delito, crea en l una relacin intrnseca, una condicin esencial, dentro de la concepcin moderna del Derecho Penal. En tal sentido hemos llamado ncleo del delito especfico a la parte del elemento material que consiste en la omisin de pago en el plazo legal; pero debe entenderse que este elemento va necesariamente unido y referido al acto positivo variable, puesto que de ambos consta el delito especfico. En relacin a esta estructura del delito especfico, surge un problema y se acumulan nuevas dificultades. Cundo se comete el delito? Si es un delito que esencialmente consiste en la omisin de pago, deber decirse que el delito se comete al expirar el plazo fijado para el pago, o sea, a las 24 horas cumplidas del tercer da despus de notificado el protesto. Qu relacin tiene con este plazo la voluntad del presunto delincuente, voluntad que debe ser tenida en cuenta puesto que es un elemento esencial en todo delito, ms esencial que la misma pena?, no es la vctima del delito, el tenedor impago, quien determina este momento y asume la funcin de mover la voluntad del omitente? La dificultad es semejante a la que existe en todo delito de omisin. Toda omisin, para ser delito, debe depender de un acto positivo de voluntad, que puede identificarse con una intencin expresa o puede encerrarse en la culpa de desechar la diligencia que se debe tener en evitar las consecuencias de los propios actos o de prescindir de poner la atencin debida. La omisin de pago del cheque protestado y notificado se completa materialmente al expirar el plazo de tres das sealados por la ley. Pero sera vano buscar en el lapso material de este tiempo la voluntad del delincuente, que puede muy bien no estar siquiera al tanto de lo que est ocurriendo; puede, incluso, no haber recibido la 216
TRATADO SOBRE EL CHEQUE notificacin. La omisin le es imputable en cuanto se supone que ha podido prever anteriormente o ha debido prever lo que iba a suceder; al menos lo ha podido y debido prever como posible y no ha rechazado las causas, haciendo as suya la omisin cualquiera sea el momento en que se complete. Esta es la obligacin que impone la actual Ley de Cheques para dar valor objetivo al documento. El que gira tiene la obligacin de tener y mantener fondos suficientes hasta el pago del cheque o de precaverse a tiempo para que no le sorprenda la expiracin del tiempo concedido sin haber cumplido la obligacin de pagar. Podra decirse que esta obligacin de atender al pago, dentro de los tres das que siguen a la notificacin del protesto, es una obligacin que ha subsistido a la primera de tener fondos suficientes antes del protesto, es decir, al tiempo de ser presentado el cheque por el tenedor al librado y an a la obligacin primera de girar teniendo fondos: la pena que se podra haber aplicado al que infringi las primeras obligaciones se ha trasladado a la infraccin de la ltima. No hay razn, pues, para lamentar la injusticia de castigar al que no ha podido pagar dentro del plazo de tres das siguientes a la notificacin del protesto, ni en el caso de no haberle llegado la notificacin, pues ya las primeras infracciones pudieron haber sido castigadas por la ley y si no son, es a condicin de estar precavido para la situacin que se le puede crear con la notificacin del protesto. Esta manera de obligar, que ha adoptado la actual Ley de Cheques, lo que est bien claro en su letra, nada tiene de antijurdico y forzado, y tiene la ventaja de extender la oportunidad para que el girador evite el delito, evite el perjuicio al beneficiario y d, por fin, satisfaccin a la fe pblica, pagando el cheque protestado. Es, precisamente, el cheque protestado el que tiene un especial valor, segn se dir ms adelante. Y este valor lo ha querido extender la ley aun a aquellos cheques que adolecen de defectos que afectan a su validez, pero tienen la apariencia de verdaderos, a fin de que as sea burlada la fe pblica. Se deduce de lo dicho que la iniciativa del tenedor que hace protestar el cheque y posteriormente no hace notificar no substituye la voluntad del omitente sino que pone las condiciones objetivas que pueden inducir al pago, o en ltimo caso, abren la va al castigo. Es cierto, es muy cierto, que la ley tiene en este punto un lamentable vaco (que podra el legislador llenar con un nuevo inciso aadido al texto actual) , pues debi sealar un plazo al reclamante para hacer notificar el protesto. Pero este vaco (que puede y debe ser corregido) no afecta a la naturaleza del delito, pues ya el omitente y delincuente puso de antemano las condiciones subjetivas suficientes para que el delito exista. 159. TIEMPO Y MODO DE PAGO DEL CHEQUE PROTESTADO PARA EVITAR EL DELITO Una vez protestado el cheque, el tenedor puede retenerlo en su poder o bien hacer los trmites para la notificacin ante el Juzgado Civil correspondiente, en cuyo poder debe quedar el documento protestado. Mientras el cheque protestado est en poder del tenedor y no se hayan hecho las gestiones de notificacin, puede el cheque ser pagado en cualquier momento por el girador al tenedor o portador. En consecuencia, con tal lgica e irrebatible doctrina, la jurisprudencia ha dictado algunos fallos que a primera vista podran parecer extraos. As, la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 8 de mayo de 1953 estableci la siguiente doctrina: La notificacin judicial del protesto al girador y el transcurso del trmino de 3 das sin que se efecte la cancelacin del cheque, requisitos indispensables para configurar el delito de giro doloso de cheque, suponen la ausencia de un pago anterior.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La sentencia habla de delito de giro doloso de cheque. El giro puede ser doloso o no doloso en el delito especfico de la Ley de Cheques, como ya hemos probado. En el caso de la sentencia referida, el cheque fue endosado por el primer beneficiario; el cheque protestado fue pagado por el endosante al beneficiario que lo haba recibido por endoso; pero el endosante, despus de pagar el cheque no obtuvo el pago de parte del girador y dio el cheque en cobranza, sin conseguir el pago, por lo cual se demand al girador. La Corte de Santiago rechaz la demanda. En realidad el cheque protestado, que ya aparece cancelado (es decir, pagado) , no sirve de ttulo ejecutivo, porque ha cumplido su finalidad. Sin embargo, puede servir de comprobante de una deuda no pagada, sin relacin con el cheque. Vase: Revista de Derecho. . . , tomo L, nmeros 7-8, septiembreoctubre, ao 1953, segunda parte, seccin IV, pginas 178 y siguientes. En este caso el cheque con su protesto debe ser devuelto al girador. La operacin (pago del cheque protestado y devolucin de ste) es conveniente hacerla en forma que quede comprobada. Llevado el cheque protestado al Tribunal correspondiente y hecha la notificacin, el pago debe ser depositado en dicho Tribunal, para que sea vlido. El pago hecho en otra forma, sea directamente al beneficiario, sea por medio de terceros, no sirve para evitar el delito pues la ley establece como condicin que el pago del cheque y costas judiciales se consignen al Tribunal. Los fondos debern consignarse a la orden del Tribunal que intervino en las diligencias de notificacin del protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmites (artculo 22, inciso 5) . En conformidad con esta disposicin, la Corte de Apelaciones de Concepcin, en sentencia de 30 de diciembre de 1952, dictamin: Si se ha notificado el protesto de un cheque, el pago hecho en forma diversa de la sealada en el inciso 5 del artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques no hace desaparecer la infraccin ya perpetrada, de donde se sigue que el pago efectuado directamente al tenedor del cheque, sin intervencin del Tribunal que conoce la gestin respectiva, carece de toda eficacia, aunque se hubiera verificado dentro del plazo de tres das indicado en ese artculo (Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Gaceta, tomo L, mayojunio, ao 1953, nmeros 3-4, seccin IV, pgina 72) . En igual sentido la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 7 de junio de 1948. El pago directo o hecho de cualquiera otra forma que no sea la indicada en la ley, podra servir de causa atenuante. (Sin embargo, la Corte de Apelaciones de La Serena consider inexistente el delito, por haberse pagado directamente al tenedor, sin consignacin de fondos, a la orden del Tribunal. Vase: Revista de Ciencias Penales, tomo VIII, pg. 330; y Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia, pg. 263) . 160. VALIDEZ DEL CHEQUE RELACIONADA CON EL DELITO ESPECFICO Para que exista el delito especfico, penado en el artculo 22 de la Ley de Cheques, se requiere que el cheque girado sea vlido? Qu relacin tiene la validez del documento girado con el hecho de no poder pagarlo despus de haber sido protestado, notificado el protesto y expirado el plazo legal para el pago del cheque? Indudablemente, hay defectos que determinan la nulidad del documento de tal manera que a simple vista se puede establecer que no se trata de un cheque y que por tanto no tiene aplicacin el delito de no pagar un cheque. Si, por ejemplo, se presenta al cobro bancario un documento en que no hay librado o el que se indica como librado no existe, el Banco ni siquiera podr protestarlo, sino que, simplemente lo rechazar, como una impertinencia.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Del mismo modo, si hay firma de girador o si se coloca una firma ficticia, que no corresponde a una persona identificada, es claro que no habr contra quin reclamar, faltara el delincuente del delito especfico. En estos casos no tiene, pues, aplicacin el delito de la Ley de Cheques. La tiene en cambio el delito de estafa, pues se trata de un engao con perjuicio y del que es responsable el deudor que ha dado en pago el documento falso. Pero cambia totalmente el aspecto de la cuestin cuando se trata de un documento en que aparece un librado existente, un Banco determinado, al que se pueda presentar el documento para su cobro; y un girador real que ha puesto su firma en el documento y puede ser identificado. Estos son los dos polos esenciales para la validez, siquiera aparente, de un cheque y son la base esencial y suficiente para que pueda reclamarse el pago, protestarse el documento, notificarse el protesto y castigarse la falta de pago. Las dems causas que afectan a la validez del cheque no afectan a la existencia del delito especfico de la Ley de Cheques. No es la validez del cheque base esencial para la existencia del delito. Esta afirmacin no constituye una teora arbitraria o una construccin jurdica forzada. Est en la letra y en el espritu de la legislacin chilena sobre el cheque, de tal manera que los que han pretendido partir de la validez del cheque como presupuesto necesario del delito, han chocado contra la evidencia de la ley y han debido tratar de contradictoria a la propia ley. 161. LETRA DE LA LEY Para la validez de la emisin de un cheque, como tal, se requiere que sea girado sobre cuenta corriente bancaria existente y perteneciente al girador. No es vlida, pues, la emisin de un cheque sobre cuenta cerrada. Sin embargo, esa emisin constituye parte del delito especfico, si va seguida de la omisin de pago dentro del plazo legal de tres das despus de notificado el protesto de cheque. Es uno de los casos expresamente establecidos de delito especfico. Tampoco es vlido el cheque al que falta alguno de los datos exigidos por la ley, como son el lugar y fecha. Sin embargo, tambin se establece de manera expresa que no exime de la pena el hecho de omitir la data o de colocarse una data an no llegada. 162. ESPRITU DE LA LEY El legislador ha querido vindicar la fe pblica contra la mala fe, tanto del que no paga un cheque vlido, sea por falta de antecedentes, de provisin, o por retiro posterior de los fondos necesarios, o por orden ilegal de no pagar el cheque, como del que es poseedor de un cheque nulo, pero con apariencia de vlido: caso del cheque sin cuenta corriente o del cheque con defectos poco perceptibles y no conocidos de personas menos instruidas; caso del cheque sin fecha o con fecha aun no llegada. La ley chilena, en este punto, ha coincidido con la legislacin francesa o la ha imitado. Dice Ripert: La sancin penal se aplica a los cheques que son irregulares en la forma; de lo contrario, bastara al girador omitir una mencin obligatoria para escapar a toda sancin. La jurisprudencia se ha pronunciado en este sentido para el caso de falta de fecha. 163. CONCORDANCIA Y JURISPRUDENCIA De lo dicho se deduce que no hay contradiccin alguna entre el artculo 13, que determina los datos necesarios para la forma exterior y validez del cheque, y el artculo 22 que obliga a pagar algunos cheques de suyo nulos, a los que se concede cierta eficacia slo en castigo de la mala fe del girador. Son pues, intiles las tentativas de conciliar los referidos artculos, que no necesitan conciliacin. 219
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ La contradiccin no existe sino en la mala interpretacin que han dado a la Ley de Cheques algunos autores, que han contribuido a la desorientacin de la propia jurisprudencia. Segn Giacaman: Cualquier clase de nulidad que afecta al contrato de cuenta corriente producira la inexistencia del delito (De la responsabilidad civil y penal. . . N 30) . Llevado de esta falsa opinin, interpreta a su modo el artculo 22 de la Ley de Cheques, en cuanto a la expresin cuenta no existente, excluyendo de ella la cuenta viciada. Ve contradiccin entre el artculo 13 y el inciso 4 del artculo 22. Igualmente, piensa que no emanan responsabilidades penales de un cheque sin fecha, a pesar de las palabras expresas de la ley (N 56) . Piensa que el origen de la contradiccin entre los artculos indicados es la vacilacin del legislador en dar forma definitiva al delito creado en el artculo 22; y que la existencia del delito sin validez del cheque sera afirmar la existencia de un efecto sin causa. La verdad es que la causa del delito no es la validez, de manera que slo hay delito cuando el documento es vlido. La vacilacin y la desorientacin ha existido y existe, no en la ley, sino en la jurisprudencia, que a cada paso se contradice. A la desorientacin de los jueces, ha contribuido la desorientacin de los autores que ven contradiccin donde no la hay.
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Captulo XXII
DEL PROTESTO DE CHEQUE

164. DEFINICIN Respecto del cheque, el legislador no ha definido lo que debe entenderse por protesto. En el artculo 33 del Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, en adelante Ley de Cheques, en su inciso primero estatuye: Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago; en el inciso 2 de dicha disposicin seala de cmo debe realizarse el protesto y las expresiones que debe contener el acta respectiva. El Cdigo de Comercio en el Prrafo 10 del Ttulo X del Libro II, tampoco da una definicin con respecto al concepto de protesto de la letra de cambio, pero s fija sus caractersticas, realizacin, condiciones y elementos, de suyo, respecto al protesto de un cheque es diverso del de la letra de cambio por cuanto aqul no se acepta, por una parte; por otra, el acta de protesto de una letra debe ser en un solo acto con intervencin de un Notario o funcionario que haga las veces de tal como el Oficial del Registro Civil en las circunscripciones o secciones que no sean asiento de Notario, y en el cheque es el Banco librado quien protesta el documento. El Diccionario de la Lengua Espaola, Madrid, 1956, dice en la voz de Protesto o Protesta, acepcin 2 Comercio: diligencia que, por no ser aceptada o pagada una letra de cambio, se practica bajo la fe notarial para que se perjudiquen o amengen los derechos y acciones entre las personas que han intervenido en el giro o en el endoso de l. Desde ya podemos decir que el protesto del cheque es un acto solemne que tiene por objeto la comprobacin autntica y pblica por parte del Banco librado de que el documento no ha sido pagado al tiempo de su presentacin. Consiste, pues, en la consignacin hecha por el representante del Banco librado, al dorso del cheque y por escrito, de que el documento no ha sido girado. Adelantando conceptos, puede decirse que el hecho del protesto consignado al dorso del respectivo cheque lo transforma en un ttulo ejecutivo conforme lo dispone el artculo 34 de la ley, al decir: la accin ejecutiva prescribe en un ao contando desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33. Que este ttulo ejecutivo no sea exigible sin cumplir otros requisitos, no significa una proposicin contraria. Asimismo el protesto de un cheque es el elemento material del delito de infraccin al artculo 22 de la ley. Este hecho de ser el protesto de un cheque el elemento material del delito es de suma importancia para arribar a conclusiones del ya discutido problema de determinar con claridad meridiana si se trata de un delito de accin, de un delito de omisin, si se comete para los efectos de la reiteracin del delito, de la prescripcin de la accin penal y de la pena, al momento de girarse el cheque en las condiciones anotadas en el artculo 22 o si se comete y consuma slo una vez que transcurre el plazo de tercer da de notificado el protesto, sin que se consigne el valor del cheque y las costas. Por otra parte, el artculo 33 de la ley fija la forma de cmo debe realizarse y cumplirse el protesto y las menciones que debe contener en las situaciones que fija la
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misma ley, haciendo una diferencia cuando el protesto fuese por falta de fondos en contraposicin de otra causal. Por otra parte, como se ver ms adelante, a diferencia del protesto de una letra de cambio, en que intervienen un Ministro de Fe, Notario u Oficial de Registro Civil en su caso, es un solo acto solemne; no es necesario que sea uno solo, porque ello, dada la mecnica de los depsitos en Bancos diversos al librado, a las cmaras de compensacin y a los intercambios directos entre los Bancos cuando en lugar o plaza no existe Banco Central, hara imposible el cumplimiento del protesto en un solo acto que por lo dems, en atencin a estos hechos claros, la ley no lo seala por razones obvias. Podemos describir entonces el protesto del cheque y sus efectos diciendo que el acto solemne en virtud del cual el Banco librado deja constancia al dorso del documento de su negativa a pagarlo a su presentacin, indicando las causales de dicha negativa, las menciones que indica el inciso 2 del artculo 33 y la intervencin de las personas que seala la ley en los dos casos posibles. Esta consignacin, que consiste en un acta escrita al dorso, constituye, por regla general, al cheque sobre el cual recae, en un ttulo ejecutivo, y en s mismo el protesto es el elemento material del delito de infraccin al artculo 22 de la Ley de Cheques, caso de que este delito se consuma por la consignacin de fondos en el Tribunal competente para el pago del cheque y las costas, dentro de tercero da de notificada el acta de protesto; es decir, contado desde que se puso judicialmente en conocimiento del girador del cheque que se ha levantado el acta en que consta que el documento fue rechazado por el Banco librado y este rechazo o protesto ha sido legalmente estampado al dorso del cheque. El protesto es un hecho jurdico de carcter civil que integra el delito previsto en el artculo 22 de la Ley de Cheques, como elemento constitutivo. Es un hecho de carcter civil empleando esta expresin en su acepcin genrica opuesta a carcter penal, por cuanto el protesto es un hecho jurdico comercial, establecido en la ley sobre Letras de Cambio que tiene trascendencia jurdica para llegar a lo penal. Este hecho jurdico tal cual es, se traspasa o traslada al artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias, constituyendo el hecho material del tipo o hecho punible sobre el cual recae la conducta reprochable. El hecho material del delito de infraccin al artculo 22 no es el cheque protestado, es el protesto mismo y es por ello que la ley ordena notificar el acta de protesto, de donde se infiere que la infraccin a la norma se materializa en el protesto que es, a su vez, la expresin del rechazo material del cheque por parte del Banco librado. El protesto queda patentizando el fracaso del cheque como orden de pago, y este fracaso es la infraccin que la ley penal eleva a la categora de delito. Es conveniente recordar estas ideas por su trascendencia jurdica. Si el protesto es un hecho jurdico civil (especficamente comercial) , es indiscutible que si bien afecta al cheque mismo, no es en s el documento mismo. El protesto tiene, como hecho jurdico, vida propia o independiente con efectos en el cheque. Puede, en consecuencia, discutirse la validez del cheque a pesar que el protesto est bien estampado y contenga todas las menciones de orden legal sin que ello obste para que el presunto girador pueda oponer tacha de falsedad al documento en el momento oportuno. Puede tambin ocurrir que el protesto sea inexistente, legalmente hablando, como en el caso de un protesto en que un cheque caducado sin que ello impida a su tenedor reclamar, por la va civil y por la accin que corresponde al pago del valor del cheque, o ser el protesto nulo por falta de un requisito, de forma que tampoco impida al dueo del documento exigir por la va civil el pago de lo representado en el documento. Asimismo, si el protesto contiene todos los requisitos de forma que la ley exige, o si es un protesto inexistente, como es un hecho jurdico civil que se entrega tal cual es el Derecho Penal, y este Derecho es absolutamente de derecho estricto, regido por el principio de la reserva legal, elevada a la categora constitucional (artculo 11 de la C. P. 222
TRATADO SOBRE EL CHEQUE del Estado) , no puede producir efectos penales, este protesto invlido es incapaz de generar el delito del artculo 22 de la Ley de Cheques porque el hecho jurdico delictual, esto es, el tipo penal, resulta as inexistente. 165. ACEPTACIN DEL CHEQUE POR EL BANCO Y FORMAS DE RECIBIR EL DOCUMENTO De conformidad con el artculo 25 de la ley, el cheque aceptado por el librado no podr ser devuelto al interesado. Para que el cheque sea pagado por el Banco librado debe aceptarlo empleando este verbo en el sentido de recibirlo. En consecuencia, es lo mismo decir que el cheque que el Banco librado acepta o recibe, no puede ser devuelto al interesado. Sabemos que el Banco librado puede recibir el documento por diversas vas: por el interesado en ventanilla; por una sucursal del mismo Banco, por un Banco distinto. Tambin es interesante recordar que el Banco puede rechazar un cheque y no aceptar recibirlo ni para pagar el valor que representa ni para protestarlo. As, no puede aceptar un cheque por ventanilla si est cruzado, pues debe ser presentado por un Banco segn reza el artculo 30; este cheque cruzado tiene que ser depositado en el mismo Banco librado, o en otro Banco, es decir, siempre que sea depositado ya sea en cuenta corriente, en cuenta de ahorros, etc. Ahora, si el cheque es cruzado especialmente, conteniendo el nombre de un determinado Banco entre las lneas paralelas transversales, el cheque tiene que ser presentado al librado exclusivamente por intermedio del Banco en favor de quien se ha cruzado especialmente, a menos que ste lo endose a otro Banco en comisin de cobranza. Reglas del artculo 30 de la ley. El Banco librado debe rechazar el cheque nominativo si no se cobra por la persona a cuyo favor se ha extendido, sin perjuicio que sta lo pueda endosar a un Banco en comisin de cobranza. Si en un cheque figuran dos o ms beneficiarios que puedan cobrar indistintamente su valor, el Banco librado debe rechazarlo y no recibirlo si no se acredita la supervivencia de los otros beneficiarios que no concurran al cobro; si los varios beneficiarios no pueden cobrarlos indistintamente, el librado se abstendr de recibirlo si no concurren todos a su cobro, por la simple razn que el cheque no puede pagarse por parcialidades. Si el cheque est girado a favor de una mujer casada, no puede el marido, sin la concurrencia de la beneficiaria, pretender el cobro del cheque, porque la mujer casada puede tener patrimonio propio, bienes reservados, estar separada de bienes total o parcialmente y el Banco no est en condiciones de saber la situacin jurdica en que se encuentra la mujer frente al marido, que pudiera ser que no representa legalmente. As lo ha resuelto la Superintendencia de Bancos, tomo IV, consulta 186; el Banco librado debe rechazar el cheque presentado por el marido sin la concurrencia de su mujer. El cheque presentado a su cobro despus de haber sido caducado, el Banco librado puede pagarlo ya que la ley no fija sancin alguna al hecho que el librado pague el cheque caducado. Tambin puede no pagarlo aun cuando hubiere fondos, es decir, puede rechazarlo. Lo que no puede hacer, como veremos ms adelante, es protestarlo; el protesto sera inexistente y en nuestra legislacin acto nulo, de nulidad absoluta. No hay que confundir esta situacin con la revalidacin del cheque, que consiste en autorizacin del girador puesta en el mismo documento o en otro, para que se pague el cheque por el librado. El cheque sin fecha debe ser rechazado, porque la orden de pago empezar cuando la fecha colocada en el documento coincida con la realidad del tiempo. Mientras no se coloque la fecha al documento, no existe orden de pago vigente: el Banco no podr aceptar el documento. Otra cosa es el cheque de fecha imposible, como por ejemplo el 31 de febrero, en cuyo caso el cheque est mal extendido y no puede ser recibido por 223
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ esa razn. El cheque sin fecha no est contemplado en el actual artculo 10. El cheque de fecha posterior s y debe ser pagado. Otra cosa es la situacin judicial que puede presentarse. Como ya dijimos anteriormente, el cheque escrito a lpiz de carbn debe ser rechazado, no porque est mal extendido, sino simplemente porque el cheque debe ser llenado con tinta indeleble, sea manuscrito o por medio mecnico. No hay aqu, como se ha pretendido por algunos, disconformidad de firma, sino porque racionalmente el Banco librado debe hacer uso del cheque en el buen criterio que no tuvo quien llen el cheque con lpiz de carbn. Por esta razn, el Banco debe aceptar el cheque escrito con lpiz de pasta que no es fcil de borrar ni permite falsear los datos. La Superintendencia, tomo VIII, consulta 241, as lo ha resuelto. El librado no puede aceptar cheques en que la firma o rbrica o el endoso del cheque sea en timbres por los diversos problemas que crea y porque el cheque estara mal extendido toda vez que el artculo 13, como ya lo hemos dicho, exige la firma del girador, y el endoso se contiene tambin por la firma. En caso de falsificacin del documento, sera imposible el estudio de la escritura y rbrica para determinar si hubo o no falsificacin de firma. Salvo lo dispuesto en forma excepcional por el inciso 4 del artculo 29 de la ley. Tampoco el librado puede aceptar un cheque despedazado y yo entiendo que para que el documento est despedazado tiene que estar completamente dividido en ms de dos trozos independientes. El Banco librado debe rechazar el cheque que no contenga las menciones del artculo 13; as por ejemplo, si al cheque se le ha borrado la expresin pguese (no habra orden de pago que es la caracterstica del documento) , o si se borra la expresin o al portador y no lleva nombre del beneficiario, en cuyo caso no habra beneficiario alguno, ni siquiera el tenedor o portador del documento. 166. PORTADOR DEL CHEQUE Para aceptar el Banco librado, debe haber alguien que se lo entregue, es decir, un portador, sea ste el propio beneficiario, sea un tercero tenedor del cheque, dueo o no, o un Banco distinto del librado. Depender ello de varias circunstancias. Si el cheque es depositado en el mismo Banco librado, no hay problema de ninguna especie. Hay portador que lo entrega al Banco librado. Aqu el cheque se recibe directamente. Si el cheque es depositado en el mismo Banco pero en plaza distinta, el Banco y el librado sern el portador al mismo tiempo. Cuando debe entregarse el cheque al librado por otro Banco, se ha creado el sistema de cmara de compensacin. El cheque depositado en un Banco para ser cobrado en otro Banco se hace mediante este sistema. 167. DE LA ENTREGA DE LOS CHEQUES DE UN BANCO A OTRO, CMARA DE COMPENSACIN Las instituciones bancarias reciben da a da cantidades apreciables de documentos y especialmente cheques en comisin de cobranza o en pago, que deben ser cancelados o protestados por Bancos. Si cada operacin la completaran sin tener para ello en cuenta que existen obligaciones en pro y en contra de las mismas instituciones, el dispendio de tiempo y gasto de dinero y material, sera tal vez muy difcil de apreciar por lo cuantioso. Es por ello que los Bancos tuvieron que establecer entre ellos, desde un principio, verdaderas cuentas corrientes para ir determinando cada cierto tiempo los saldos en favor y en contra. 224
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Jurdicamente no han hecho otra cosa que emplear de modo de extinguir, en la cantidad concurrente, las obligaciones de aquellas personas que sean recprocamente acreedores y deudores la una de la otra. Ya en 1773, en Londres, se estableci un sistema para regular las compensaciones con el nombre de Clearing House. Estas instituciones, que se formaron cindose al modelo londinense, eran de carcter privado teniendo como base un contrato, en virtud del cual los Bancos asociados se comprometan a llevar al clearing, los documentos o efectos que tuvieran contra los dems Bancos para establecer los saldos y hacer las liquidaciones. En la actualidad ha sido la ley la que ha creado la Cmara de Compensacin como organismo autnomo subordinado de los Bancos Nacionales o Centrales, o bien como un Departamento del Banco Nacional o Central. En Chile, de conformidad con la letra k del artculo 42 del Decreto con Fuerza de Ley de 30 de marzo de 1960, N 274, el Banco Central tiene las siguientes atribuciones, adems de la poltica monetaria y crediticia encaminada al desarrollo econmico: Actuar como Cmara de Compensacin de los Bancos accionistas en Santiago y en las dems ciudades de la Repblica en que tenga sucursales. Proceder en igual forma respecto de otras instituciones de crdito, en las condiciones que fije el Directorio. . .. En virtud de esta forma legal y de la Circular N 760 del 2 de febrero de 1966 de la Superintendencia de Bancos, se dict el siguiente Reglamento de la Cmara de Compensacin, aprobado en sesin de Directorio N 2. 061, del 26 de enero de 1966. 1. El funcionamiento de la Cmara de Compensacin se regir por el presente Reglamento y corresponder a la Superintendencia de Bancos interpretar sus disposiciones, de acuerdo con sus facultades. Las resoluciones que adopte al respecto, obligarn a los Bancos comerciales y al Banco del Estado de Chile. Los Bancos comerciales y el Banco del Estado estarn representados en la Cmara por delegados que designar cada uno de ellos, debiendo acreditarlo por medio de una carta firmada por sus representantes autorizados, confirindoles poder suficiente para que, a su vez, los representen en todas las operaciones de la Cmara en que stos deban intervenir, y a falta de este requisito, el delegado no ser considerado como tal. El Banco Central de Chile designar un delegado que actuar como Jefe de la Cmara. A cada Banco se le asignar un nmero dentro de la Cmara. 2. La Cmara de Compensacin tiene por objeto efectuar el canje, la compensacin y el cobro de los cheques y dems documentos de las empresas bancarias a cargo de otros Bancos de la misma plaza. Sin embargo, todo Banco tiene el derecho de no cobrar por Cmara cualquier documento que tenga contra otro Banco. 3. El requisito bsico que deben cumplir los documentos para su presentacin en la Cmara ser el relativo a su cancelacin. Para tal efecto, ser necesario que se estampe en el dorso de ellos un timbre que indique el nombre del Banco que los presenta, el nmero que a ese Banco le haya correspondido en la Cmara y la fecha de recepcin del documento, con lo cual ese Banco se responsabiliza del ltimo endoso que contenga. 4. La Cmara de Compensacin funcionar en dos reuniones: a) La primera de ellas se efectuar todos los das hbiles, a las 17 horas. En la primera reunin, cada Banco que presente cheques y otros documentos en canje, deber confeccionar una planilla en que indicar el total del valor de los documentos que presenta a cobro, a cada uno de los otros Bancos. En esa misma planilla se anotar tambin el total del valor de los documentos que, a su vez, deber pagar a cada Banco. La diferencia que resulte, determinar el saldo a favor o en contra de ese Banco. b) La segunda reunin se efectuar el da siguiente hbil, a las 11 horas, y su procedimiento ser el establecido en la letra a) . En esta reunin, que solamente tendr 225
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ por objeto el canje de los cheques u otros documentos rechazados por los bancos librados por falta de fondos o por cualquier otra causa, debern ser presentados todos los valores entregados en la primera reunin que los bancos hayan devuelto por algunos de los motivos sealados. Los cheques para ser devueltos debern llevar estampado, en el dorso, un timbre de protesto extendido en la forma prevista en el artculo 33 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. En consecuencia, quedar establecida la conformidad de todos aquellos documentos que no sean devueltos por su intermedio, salvo que por acuerdo entre el Banco receptor y el Banco librado se resuelva que este ltimo pague el documento fuera de la Cmara. 5. Cada vez que lo disponga la Superintendencia de Bancos se convocarn reuniones de carcter extraordinario. 6. El Gerente del Banco Central de Chile o el Agente, en su caso, podrn modificar en casos justificados el horario del funcionamiento de la Cmara siempre que lo pida, a lo menos, la mayora absoluta de los bancos que funcionan en la plaza respectiva. 7. El saldo deudor que resulte en contra de un Banco en la primera reunin deber ser pagado el da siguiente hbil dentro de la primera hora de atencin al pblico y el que resulte de la segunda, dentro de una hora de haber terminado su funcionamiento por medio de un cheque girado contra su cuenta en el Banco Central de Chile. Si el saldo no fuere pagado dentro de los plazos indicados, el Banco Central de Chile lo cargar en la cuenta corriente del Banco deudor. Los saldos acreedores que se produzcan a favor de cualquiera de los bancos concurrentes sern acreditados en sus respectivas cuentas corrientes en los plazos mismos sealados precedentemente. Ante casos fortuitos que impidan llevar a efecto el pago y el canje oportunamente, el Banco Central de Chile determinar el procedimiento que deber seguirse en esta situacin. 8. Si durante el funcionamiento de la primera o segunda Cmara se establece que el saldo en contra de cualquier Banco excede de la suma que mantiene en su cuenta corriente en el Banco Central de Chile, ste podr excluir a dicho Banco del Canje. De esta facultad har uso en casos graves y calificados. 9. Los delegados de todos los bancos debern encontrarse en la sala de reuniones de la Cmara Compensadora antes de las horas fijadas por ese Reglamento para su iniciacin. Si alguno llegare con atraso, el Jefe de la Cmara dar aviso a la Superioridad del Banco Central de Chile para que sta notifique este hecho al Banco respectivo. Despus de una segunda notificacin a un mismo Banco dentro de un mes, ste quedar obligado a reemplazar a su delegado. Sin embargo, si en cualquiera oportunidad el atraso fuere superior a quince minutos, el Banco quedar excluido de esa reunin de la Cmara. Esta exclusin privar al Banco del derecho de hacer entrega de los documentos que traiga para ser compensados, no obstante lo cual deber recibir y hacerse cargo de aquellos que los dems bancos hayan presentado en su contra. El presente Reglamento entrar en vigencia a contar desde el 14 de febrero de 1966. La Superintendencia de Bancos en telegrama N 191 de 27 de abril de 1967, puso en prctica el procedimiento recomendado por los bancos intervinientes con el objeto de mejorar el funcionamiento de las Cmaras de Compensacin. Previa firma del convenio correspondiente, los bancos intervinientes estarn sujetos al siguiente procedimiento: 1. Se celebrarn dos Reuniones Preparatorias de la Primera Cmara de Compensacin, las que tendrn por objeto el intercambio, contra firma de recibos provisorios, de los documentos que estn en condiciones de entregar antes del horario de esa Cmara. La concurrencia a estas dos reuniones es obligatoria y se efectuarn a las 15:30 y 17:00 horas impostergablemente, sin esperas ni prrrogas. Las entregas de los 226
TRATADO SOBRE EL CHEQUE documentos y su recepcin sern efectuados utilizando los formularios que slo al iniciar el sistema sern proporcionados por el Banco Central, siendo preocupacin de los bancos intervinientes su aprovisionamiento futuro. 2. La primera Cmara Compensadora se efectuar todos los das hbiles, a las 18:00 horas, sin prrroga ni espera. 3. Se celebrar todos los das hbiles, a las 9:30 horas, una Reunin Complementaria de la Primera Cmara, destinada exclusivamente a declarar y cobrar las diferencias que se hayan comprobado en el procedimiento de los documentos recibidos de otros bancos en dicha Primera Cmara, o sea, en el canje correspondiente al da hbil inmediatamente anterior. La concurrencia a esta reunin ser obligatoria para todos los bancos. Los delegados debern concurrir a esta Reunin Complementaria con los antecedentes probatorios y justificativos de las diligencias que declaren y/o reclamen; y de sus totales por bancos se dejar constancia en una planilla similar a las que se utilizan en las Cmaras de Compensacin. Verificadas las diferencias los bancos se obligan, por medio del Convenio que todos han suscrito, a cancelrselas entre s por medio de cheques girados contra sus cuentas corrientes en el Banco Central de Chile; tales documentos que cancelen diferencias debern ser entregados obligatoriamente, al inicio de la Segunda Cmara. El Banco que no efectuare la cancelacin de diferencias que le cobren en esa oportunidad, quedar excluido de la Segunda Cmara, pero estar obligado a concurrir a ella para recibir los cheques devueltos que le presenten el resto de los bancos. En el caso de extravo de documentos que persistan despus de haberse realizado esta Reunin Complementaria, su importe deber ser cancelado al Banco reclamante con cheque contra el Banco Central de Chile, por el Banco remitente del documento extraviado. 4. La Segunda Cmara se llevar a efecto todos los das hbiles, a las 11:00 horas. 5. Como una medida subsidiaria y de buen orden y funcionamiento, los bancos intervinientes se han comprometido a que la designacin de sus representantes recaiga permanentemente en funcionarios que tengan las experiencias y aptitudes para actuar por delegacin en estas delicadas funciones. 6. Por ltimo se recomienda a los representantes de los bancos que presten su mayor cooperacin para que estas reuniones sean llevadas a efecto dentro de la ms absoluta normalidad. Para operar prcticamente, el Banco hace primero una operacin mediante un formulario en que se anota: la fecha, los bancos a los cuales se les enviarn, a travs de la Cmara, los documentos y los valores en subtotales: las sumas que dan por clasificacin y se anotan tambin los cheques devueltos con las sumas globales por cada Banco. Se suman los totales y el Gerente o encargado les coloca el Visto Bueno. El facsmil de este formulario llamado Canje se puede apreciar en la pgina siguiente. SUPERINTENDENCIA DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS CHILE Bancos 001. 009. 011. 012. 014. 016. 017. 027. 028. Banco de Chile Banco Internacional Drresdner Banque Nationale de Paris Banco del Estado de Chile Banco Sudamericano Banco de Crdito e Inversiones Banco Brasil S. A. Corpbanca Banco Bice 227
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 029. 031. 032. 033. 035. 036. 037. 038. 039. 040. 041. 042. 043. 045. 046. 049. 051. 504. 507. Banco de A. Edwards Disbc Bank USA Bank of America National Association Citibank N. A. Banco Santiago Banco do Estado de Sao Paulo S. A. Banco Santander-Chile Banco Exterior (Chile) Bank Boston, National Association Banco Sudameris The Chase Manhattan Bank American Express Bank Ltd. Banco de la Nacin Argentina The Bank of Tokio-Mitsubishi Ltd. ABN Amro Bank (Chile) Banco Security Banco Falabella BBV Banco BHIF Banco del Desarrollo
Sociedades financieras 731. Financiera Conosur 018. Banco Central de Chile Enseguida viene el formulario Cmara de Compensacin, en que el Banco enva los totales de valores por cobrar y totales de valores por pagar de cada uno de los bancos sobre los cuales hacen las compensaciones mediante la Cmara. Se formulan los totales y se determinan los saldos a favor y los saldos en contra. Firma de la Cmara de Compensacin, el representante del Banco y el Visto Bueno de acuerdo con el facsmil que se muestra a continuacin: SUPERINTENDENCIA DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS CHILE Bancos 001. 009. 011. 012. 014. 016. 017. 027. 028. 029. 031. 032. 033. 035. 036. 037. 038. 228 Banco de Chile Banco Internacional Drresdner Banque Nationale de Paris Banco del Estado de Chile Banco Sudamericano Banco de Crdito e Inversiones Banco Brasil S. A. Corpbanca Banco Bice Banco de A. Edwards Disbc Bank USA Bank of America National Association Citibank N. A. Banco Santiago Banco do Estado de Sao Paulo S. A. Banco Santander-Chile Banco Exterior (Chile)
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 039. 040. 041. 042. 043. 045. 046. 049. 051. 504. 507. Bank Boston, National Association Banco Sudameris The Chase Manhattan Bank American Express Bank Ltd. Banco de la Nacin Argentina The Bank of Tokio-Mitsubishi Ltd. ABN Amro Bank (Chile) Banco Security Banco Falabella BBV Banco BHIF Banco del Desarrollo
Sociedades financieras 731. Financiera Conosur 018. Banco Central de Chile Es importante determinar qu papel juegan los intervinientes en la Cmara de Compensacin. Es de toda evidencia que el Banco que enva un cheque a la Cmara de Compensacin es el portador del documento y el que lo recibe para pagarlo o protestarlo es el librado. No hay en ello ninguna objecin. Parece claro el planteamiento y guarda absoluta relacin con la naturaleza jurdica de los intervinientes. Sin embargo, la sentencia de la Corte de Santiago, de fecha 4 de julio de 1962, publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LIX, segunda parte, seccin cuarta, pgina 138, considera que la planilla con la que se entregan los cheques es un verdadero mandato que transforman al librado tambin en portador. Dice a este respecto el considerando 4: Si el portador presenta el cheque a su cobro al Banco, sea para percibir su valor o para que sea abonado en su cuenta corriente en la misma oficina del Banco, es indudable que el protesto debe ser firmado por el portador y el librado. Pero la situacin es diferente cuando ese cheque es depositado por el portador en un Banco u oficina diferente. En ese caso entra a funcionar el rgimen de la Cmara de Compensacin. La planilla que cada Banco presenta al cobro a otro u otros bancos con los cheques y dems documentos, importa un mandato para todos los efectos derivados del canje, de modo que al serle devuelto por falta de pago, sea por fondos o por cuenta cerrada, no es necesaria la firma del que lo present al Banco, ni tampoco la de ste, porque adquiere el Banco que lo recibe el carcter de portador y, a su vez, confiere poder al Banco librado para obtener el pago o su protesto, en tal forma que el Banco librado se confunde en esa calidad con la del portador. En consecuencia, no puede, legalmente, exigirse la firma del que llev el cheque al Banco distinto del librado, para que el protesto, en la forma que aparece en el cheque de que se trata, produzca efectos. Que atendiendo lo dicho en los considerandos precedentes y, en especial, que las reglas que informan esta materia han de aplicarse de manera que faciliten las operaciones bancarias y den los resultados que la va comercial necesita, el Tribunal llega a la conclusin de que el protesto del cheque aludido est ajustado a la ley. Por estos fundamentos: Se revoca la resolucin apelada de 14 de junio ltimo escrita a fojas 6, y se declara que el Juez a quo debe proveer como fuera de derecho la querella de fojas 5. La redaccin de esta singular sentencia corresponde al Abogado Integrante don Armando Alvarez Gonzlez y suscrita tambin por los Ministros Jorge Cerruti N. y Ricardo 229
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Montaner. La afirmacin de que la planilla que cada Banco presente al cobro importa un mandato, es un error de proporciones que no obedece a ningn concepto de Derecho, a ninguna definicin. Simplemente quien entrega el cheque a la Cmara de Compensacin es el portador y quien lo recibe es el librado y nada ms. La planilla cuyo facsmil se ha presentado no tiene otra naturaleza que ser una relacin de valores dispuestos a la compensacin. El mandato es una figura jurdica que se aplica en determinadas circunstancias emanadas de la Ley. El cheque es un mandato u orden de pago porque as lo afirma la ley; el endoso en comisin de cobranza es un mandato por disposicin del Cdigo de Comercio. Pero el sentenciador no puede llamar mandato a una planilla de relacin de valores. Lo que ocurre es que quiso el sentenciador buscar una salida a una mala interpretacin: se pretende que el protesto del cheque tiene que ser en un mismo acto y para ello se busca explicacin con el fin de dar cumplimiento a la disposicin del artculo 33 de la Ley N 7. 498, que exige en las actas de protesto la firma del portador y del librado, salvo en el caso de ser un cheque protestado por falta de fondos. No se divisa el motivo para tal confusin: el requisito de la firma del portador, que en el caso de la Cmara de Compensacin siempre ser un Banco, se estampar cuando el cheque sea devuelto protestado por intermedio tambin de la Cmara. Como muy bien lo anota quien fuera el talentoso redactor de la Revista de Derecho y Jurisprudencia, el sentenciador, en el considerando 2 bas su tesis empezando por la cita del artculo 16 del Decreto Ley 486, de 22 de agosto de 1952, que cre el Banco Central de Chile. Al tiempo de dictarse la sentencia mencionada, dicho decreto ley estaba derogado. Si bien es cierto que como hemos indicado y transcrito la disposicin, el Decreto con Fuerza de Ley de 30 de marzo de 1960, en la letra k) del artculo 42 dice que el Banco Central actuar como Cmara de Compensacin, no seala en parte alguna que la planilla que contenga el monto de valores por compensar constituya mandato. La nota del redactor don Sergio Inzunza Barrios aparece al pie de la pgina 139, ya indicada. En suma, los cheques pueden llegar al Banco librado por diversas vas: entrega por ventanilla del portador al librador; depsito en cuenta corriente del portador al librado; puede recibirlo de una oficina del mismo Banco de la misma plaza o de otra plaza; puede recibirlo de otro Banco distinto, de otra plaza, de oficina a oficina; puede recibirlo de distinto Banco de otra plaza por intermedio de un Banco de la misma plaza y directamente; puede recibirlo de distinto Banco, de la misma plaza por intermedio de la Cmara de Compensacin, lo que ocurrir cuando existe Banco Central, no siendo obligatorio. 168. LAS CMARAS DE COMPENSACIN EN LA LEGISLACIN COMPARADA En Inglaterra, desde 1854 se iniciaron las operaciones de compensacin diarias por giros sobre el Banco de Inglaterra, por medio de cuentas corrientes en dicha empresa. Once son los miembros de la Cmara. Si otro Banco, nacional o extranjero, quiere recurrir a la compensacin, tiene que dirigirse a uno de los adheridos que acta como intermediario para la transmisin y recepcin de los documentos librados por o contra los de sus representados. La Cmara est dirigida por un Directorio o Comit elegido entre los once miembros y dentro de ese Comit se designar al Inspector Jefe, al Inspector Delegado y al Inspector Ayudante. Actualmente funcionan tres secciones: Town Clearing, Metropolitan Clearing y el Country Clearing. Cada seccin tiene reglamentacin propia. La Town Clearing funciona dos veces al da y le corresponde la Zona Urbana; la Metropolitan Clearing, reservada para las sucursales de los once miembros, y la ltima, Country Clearing, para las sucursales en los distintos puntos del pas. En las grandes ciudades existen otras Cmaras de Compensacin o Clearing House. 230
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Bajo el modelo de la Primera Clearing House inglesa se establecieron instituciones de compensacin bancaria en los Estados Unidos. En las grandes ciudades funcionan las Clearing House Association y data la primera en Nueva York, desde 1853. Para la compensacin de valores interciudades e interestatales existen los Clearing Federal Reserve Banks. En Italia hay Cmaras en todas las grandes ciudades y fueron establecidas por el artculo 22 de la ley de 27 de abril de 1891. Son administradas por el Banco de Italia conforme al Real Decreto del 19 de mayo de 1891, N 220. Posteriormente se dict la ley (Decreto Real) de 6 de mayo de 1926, N 812, conteniendo las disposiciones y normas sobre compensacin entre los banqueros y agentes de cambio en la liquidacin de operaciones burstiles. En Uruguay, la Ley de Cheques N 6. 895 de 24 de marzo de 1919 sobre cheques y cuentas corrientes bancarias, modificadas por la Ley N 12. 996-4, de 28 de noviembre de 1961, dispone, en un Ttulo denominado Cmaras Compensadoras: Artculo 31.Los bancos podrn compensar sus cheques en la forma que vengan de acuerdo con las disposiciones presentes, a cuyo efecto quedan autorizados para formar Cmaras Compensadoras en el pas. Artculo 32.Las Cmaras Compensadoras no podrn funcionar sino despus de autorizadas por el Poder Ejecutivo. Con el fin de dar cumplimiento a las disposiciones indicadas, se dict El Estatuto de la Cmara Compensadora (Clearing) de Montevideo. En Argentina, en el ao 1893 se crea como institucin privada la Cmara de Compensacin. El 1 de enero de 1813 empieza a funcionar bajo control del Banco de la Nacin, ya como institucin de carcter pblico. As llegamos a 1935 dictndose la Ley N 12. 155 bajo la Superintendencia del Banco Central, actuando el Banco de la Nacin como liquidador. Desde el 1 de abril de 1954, el funcionamiento de las Cmaras Compensadoras empez a regirse por la Reglamentacin de fecha 22 de enero del mismo ao impuesta por el Banco Central de la Repblica. La Ley Uniforme de las Convenciones, celebradas el 19 de marzo de 1931 en Ginebra, con respecto a las Cmaras de Compensacin dispone: Artculo 31.La presentacin a una Cmara Compensadora equivale a la presentacin para el pago. Artculo 38, inciso 8.Un cheque con varios cruzamientos especiales no puede ser pagado por el girador, sino en el caso de que se trate de dos cruzamientos, de los cuales el uno sea para el pago por una Cmara Compensadora. Artculo 40.El portador puede ejercitar sus recursos contra los endosantes, el librador y los otros obligados, si el cheque, presentado en tiempo til, no es pagado, y si la negativa del pago se comprueba: 3 por declaracin fechada de una Cmara de Compensacin, comprobando que el cheque ha sido entregado en tiempo til y que no ha sido pagado. En el Anexo II se estatuye: Artculo 15.Cada una de las Altas Partes contratantes tiene la facultad de determinar, para la aplicacin del artculo 31 de la Ley Uniforme, las instituciones que, segn la ley nacional, deben ser consideradas como Cmara de Compensacin.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 169. PLAZO EN QUE DEBE PROTESTARSE UN CHEQUE SI NO ES PAGADO Es necesario recordar que de acuerdo con la Ley de Cheques tienen un plazo de vigencia desde su giro. Segn el artculo 23 de la ley este trmino es de sesenta das contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si estuviere en otra plaza. Este plazo ser de tres meses para los cheques girados desde el extranjero. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 49, el portador de un cheque en moneda extranjera deber presentarlo al cobro dentro del plazo de doce meses contados desde su fecha. Tambin de conformidad con lo que dispone el inciso final del citado artculo 23, estos plazos se aumentarn con das hbiles durante los cuales el Banco librado hubiese suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos conforme a la Ley N 9. 686 de octubre de 1950 que agreg el citado inciso. Es til repetir que la ley no sanciona al banco librado que pague un cheque caducado que no est revalidado, y an ms lo sealado en el artculo 24 que dice: el librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior, no est indicado que, si bien no est obligado a pagarlos, no est impedido de hacerlo. Esto quiere decir que el girador de un cheque, cuya fecha de pago ha transcurrido en trminos de pasar los lmites sealados por la ley, no podra repetir en contra del Banco librado, salvo el caso que todas las acciones emanadas del cheque hubiesen prescrito, es decir, que hubiere transcurrido un lapso de cuatro aos desde la fecha del giro, porque en cuyo caso el valor representado por el cheque, no existira desde el punto de vista jurdico. Sin embargo, a pesar que el Banco librado pueda pagar el cheque caducado y no revalidado, el Banco librado est impedido de protestar el cheque caducado no revalidado. El acta de protesto de un cheque caducado es, desde el punto de vista del Derecho, inexistente, pero para los efectos de la ley chilena, nulo, de nulidad absoluta. Como podemos colegir, el plazo para protesto de un cheque es fatal. Se cuenta dentro de los sesenta, noventa das, tres meses y doce meses, respectivamente, todos los das, feriados y no feriados: se trata de das corridos, lo que es muy importante por la razn anotada. De esta manera el cheque cuyo plazo de caducidad coincida con un da feriado legal o con un da sbado, o con uno de los das 30 de junio y 31 de diciembre, debe ser protestado el da anterior hbil porque el da siguiente es improcedente. He dicho da sbado y los das 30 de junio y 31 de diciembre de cada ao, porque esos das son feriados para los efectos del protesto, conforme lo dispuesto por la Ley N 16. 324 de 28 de septiembre de 1965. El Diario Oficial de fecha 16 de octubre del mismo, public la resolucin de la Superintendencia de Bancos, cuyo tenor es el siguiente: Santiago, 14 de octubre de 1965, Visto: lo dispuesto en el artculo 32 del Decreto con Fuerza de Ley 252 de 1960 y el nuevo inciso agregado a dicho artculo por la Ley N 16. 324. Resuelvo: 1.El Banco Central de Chile, el Banco del Estado de Chile y los Bancos Comerciales e Hipotecarios mantendrn abiertas sus oficinas para la atencin del pblico, todos los das de la semana, de lunes a viernes, ambos inclusive en forma ininterrumpida, desde las 9 horas hasta las 14 horas. 2.Las instituciones referidas en el nmero anterior no atendern pblico los das feriados, como tampoco los das sbados de cada semana, ni los das 30 de junio y 31 de diciembre de cada ao.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Queda por dilucidar si los plazos sealados por la Ley de Cuentas Corrientes y Cheques son para presentar al librado los documentos y el Banco librado puede protestarlos despus de esa fecha o si el acta de protesto debe ser levantada dentro del plazo de caducidad. El problema es de suma importancia prctica. El artculo 23 slo se pone en el caso, en su inciso final, de aumentar estos plazos, con los das hbiles durante los cuales el Banco hubiese suspendido, por cualquier motivo sus operaciones y pagos. Nada dijo, por ejemplo, de la imposibilidad que se produce por una huelga de Correos y Telgrafos que impide que un cheque ya entregado por otro Banco al Correo, para enviarlo a la plaza en que debe protestarse, llegue oportunamente al Banco librado. En este caso, sin culpa del tenedor del cheque, el documento llega con posterioridad al Banco librado. Tambin se presenta aqu el problema de determinar para este efecto cul es el Banco librado, si con esta expresin de Banco librado se entiende la Oficina Central o Sucursal, en que se ha encontrado la cuenta corriente o si se entiende al Banco como institucin. As, por ejemplo, se deposita el cheque el ltimo da del plazo de caducidad en el Banco del Estado de Providencia para ser pagado por el mismo Banco del Estado de Independencia, lugar al que llega el cheque al da siguiente. Estaba en poder el Banco librado o no estaba? El protesto de ese cheque sera vlido o inexistente, o invlido? Sostengo que el Banco librado es la oficina en la cual se tiene la cuenta corriente. De otra manera no podra entenderse la ley porque con el mismo ejemplo, no creo que alguien pueda sostener que si se deposita el cheque en el Banco del Estado de Providencia, Santiago, estara bien depositado en el ltimo da y protestado quince das despus por la oficina del Banco del Estado de Providencia. Ni es el espritu ni la letra de la ley. La Corte Suprema, conociendo de un recurso de amparo Rol 16. 047 del ao 1965, expres: 2.Que la presentacin, hecha mediante el endoso en cobro que el beneficiario hizo al Banco de Concepcin, se produjo el 15 de julio, esto es, cuando haban transcurrido ms de sesenta das de la fecha del giro y el cheque est caducado. 3.Que aunque el protesto se hizo por falta de fondos y orden de no pago, el hecho es que el Banco no habra podido pagarlo aunque hubiera dispuesto de fondos el librado en razn de la caducidad ya sealada. 4.Que, por consiguiente, no se renen los requisitos del tipo establecido en el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Penal, se revoca la resolucin apelada de 18 de octubre ltimo, escrita a fs. 66 y se declara que se acoge al recurso de amparo. Este fallo tambin aparece suscrito por el Abogado don Ral Varela Varela y es de fecha 5 de noviembre de 1965. Por otra parte, la Superintendencia, Circular N 823 de 27 de abril de 1967, en la instruccin IV expres: Ahora bien, como el artculo 24 de la misma ley seala que el librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados en el artculo 23, hay que determinar con precisin cul es la fecha de presentacin al cobro de un cheque. Si el cobro se efecta por ventanilla, no se presenta problema alguno, ya que el Banco recibe el cheque el mismo da en que lo paga o lo rechaza. En cambio, si el cheque se presenta a cobro por la Cmara de Compensacin, se ha planteado en numerosas oportunidades la duda de si hay que atender a la fecha en que se entreg el cheque en la Cmara de Compensacin o a aqulla en que el banco examin si lo pagaba o rechazaba. Pese a que, como se ha dicho, la duda se ha suscitado porque nuestra legislacin no contiene una disposicin expresa que precepte, como otras, que la entrega a la Cmara 233
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ equivale a la presentacin a cobro, esta Superintendencia estima que el punto no puede resolverse sino por la afirmativa. En efecto, el Reglamento de la Cmara de Compensacin establece que sta tiene por objeto efectuar el canje, la compensacin y el cobro de los cheques y esta funcin la cumple la primera reunin de la Cmara. Por lo tanto, para determinar en qu fecha se present a cobro un cheque por cmara hay que atender al da en que se efectu la primera reunin de ella y no el correspondiente a la segunda, ya que esta ltima tiene por funcin un pronunciamiento del Banco librado; y, para establecer si un cheque ha sido presentado al cobro cuando ya haya llegado por conducto de la Cmara de Compensacin, a la fecha del timbre de cmara respectivo, el que, de acuerdo con el artculo 3 del Reglamento que la rige, debe coincidir con la del da en que se celebre la primera reunin. 170. DE TODOS ESTOS ANTECEDENTES DEBEMOS CONCLUIR 1. Ningn otro documento o diligencia puede suplir la omisin del protesto (artculo 76, Ley N 18. 092) . 2. Para los efectos del pago y protesto de un cheque, el Banco librado es la oficina en que el cuentacorrentista tiene su cuenta corriente. 3. La ley no ha considerado para nada que exista entorpecimiento para que el cheque llegue a poder del Banco librado y proceder al pago o protesto, salvo en el caso del inciso final del artculo 23 de la ley; es decir, caso fortuito exclusivo por causa del Banco. 4. El cheque debe ser protestado por el librado el mismo da que recibe el cheque por ventanilla o depositado en la misma oficina y cuando sta realmente lo reciba en forma directa si no opera la Cmara de Compensacin. 5. La fecha del acta de protesto en el caso que opere la Cmara de Compensacin, debe coincidir con la primera reunin de la Cmara, es decir, la fecha en que se entreg al representante del Banco el documento para su pago o protesto. 6. El librado rechazar y no recibir ningn cheque, si efectivamente no llega a la oficina respectiva dentro del plazo de vigencia del documento, cuando la causal de la recepcin del documento no sea por un hecho fortuito que impida el funcionamiento del Banco librado y cualesquiera sean las causales del atraso. Las razones de estas exigencias son obvias: A) el plazo de vigencia en Chile es uno de los ms largos de todas las legislaciones, y B) el protesto es el elemento material del delito contemplado en el artculo 22 del D. F. L. 707 de 1982 en materia penal, como se ha dicho y repetido, todo tiene que ser rigurosamente exacto. Y un protesto inexistente o nulo no puede servir de base a la consumacin de la figura delictual. 171. REQUISITOS QUE DEBE CONTENER EL ACTA DE PROTESTO DEL CHEQUE CONFORME AL ARTCULO 33 El artculo 33 empieza por expresar que los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. En el inciso segundo dice que la causa del protesto debe expresarse. Textualmente: expresndose la causa. Lo que la ley ha querido decir con ese segundo precepto es que el motivo de la falta de pago debe indicarse, cualquiera que sea. As podra ser la falta de fondos; orden escrita por parte del girador que el Banco se abstenga de cancelar el cheque a su presentacin; disconformidad de firma en el cheque por el Banco; adulteracin manifiesta de alguna de las menciones; mal extendido, etc. Mi opinin a este respecto es la siguiente: el Banco librado debe, siempre que no paga el cheque, protestarlo, a menos que no lo acepte por razones de orden legal; as por ejemplo, no aceptar el cheque caducado si no quiere pagarlo; no aceptar si aparece adulterado visiblemente en cuanto a las menciones del cheque. El Banco no puede devolver un cheque por disconformidad de firma (que no es lo mismo que disconformidad de nombre) salvo que la firma sea visiblemente disconforme de acuerdo con lo que 234
TRATADO SOBRE EL CHEQUE dispone el artculo 16 N 1, pero esto no lleva a la conclusin que el cheque debe ser rechazado sin protestar. Razones: a) es posible que una persona gire un cheque en un estado anmico o de salud que lo lleve a firmar un poco distinto y no tenga intencin de una autofalsificacin; b) una persona puede autofalsificarse la firma, hacindola aparentemente distinta para que el Banco librado no pague el cheque; c) porque la ley ordena que el girador de un cheque dentro del tercer da de notificada el acta de protesto del cheque tache de falsedad la firma. Incluso el girador puede posteriormente no desconocer la firma y aun aceptarla como propia. Es un error pensar que el solo hecho de no ser la firma exactamente igual pueda devolver el cheque sin pagarlo y sin protestarlo el librado: slo en el caso de ser la firma visiblemente disconforme, se abstendr de pagar el documento, pero la causa de no pagarlo debe expresarla en el acta de protesto que la ley no ha indicado que en este caso no se realice. Ms adelante veremos la trascendencia que tiene el hecho de que la ley seale como nica oportunidad para tachar de falsa la firma de un cheque en el plazo de tercer da de notificada el acta de protesto, los bancos deben protestar el cheque por disconformidad de la firma, por mandato de la ley al indicar que debe expresarse la causa del protesto, sin perjuicio de la actitud seria y de saneamiento que debe adoptar el Banco con respecto a su cliente si este documento realmente no ha sido falsificado por un tercero; como por ejemplo, dar por terminado el contrato de cuenta corriente resolucin de contrato por un hecho culpable del cuentacorrentista. Tan efectivo es ello, que si un dueo de cheque se da cuenta que se ha perdido o extraviado un ejemplar de su libreto de cheques, debe dar orden de no pagarlo por esta razn. 172. REQUISITOS QUE DEBE CONTENER EL ACTA DE PROTESTO Y QUE NO CONTEMPLA EL ARTCULO 33 DE LA LEY Para m, dada la redaccin de la ley, el acta de protesto de un cheque es una institucin con vida propia e independiente. Bastara decir que el legislador para hacer efectivas las responsabilidades civil y criminal con motivo de no pagarse el documento llamado cheque, hace indispensable notificar el protesto y seala en el artculo 33 de la ley los requisitos que debe tener y como son elementos formales, la comisin de cualquiera de ellos trae consigo la validez del acta de protesto, del protesto mismo. Consecuencialmente este protesto nulo no puede constituir al cheque en ttulo ejecutivo ni servir de hecho material del tipo base para la configuracin del delito contemplado en el artculo 22 de la ley. Sin embargo, si el acta de protesto solamente contuviere los requisitos indicados en el inciso primero del artculo 33, no sera vlido porque al no indicarse el nombre del girador del cheque, no sera posible estimar que tal acta de protesto tendra vida propia porque se entendera, como lo veremos en seguida. Si no tuviera consignado el domicilio registrado en el Banco en la poca de protesto, tampoco se podran cumplir los fines del protesto en cuanto a su calidad de ttulo ejecutivo y base del proceso criminal en su caso. 173. NOMBRE DEL GIRADOR Este requisito generalmente no se cumple en forma perfecta por los bancos. Consiste, a mi entender, en dejar constancia en el acta de protesto del nombre del cuentacorrentista en forma completa cuando se trata de una persona natural que acta por s misma y dejar constancia del representante de dicha persona natural cuando el cheque se gira por poder. Cuando se trata de una persona jurdica debe indicarse la razn social y el nombre completo de quien representa a la entidad contratante. La razn est en lo que hemos venido sosteniendo: el acta de protesto debe ser un documento que se baste a s mismo. Por otra parte, no se puede decir que en el cheque estn contenidos esos datos y seran innecesarios en el acta: no es efectivo por cuanto lo que 235
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ se exige en el cheque mismo no es la firma de quien gira y no siempre es inteligible; al contrario, la regla general es que la firma conteniendo la rbrica sea ilegible. Tiene este requisito de nombre del girador extraordinaria importancia y los bancos deben cumplir cabalmente su obligacin de dejar testimonio del girador y su representante por los mltiples problemas que acarrea el no cumplimiento de esa obligacin, especialmente por los efectos de la notificacin del protesto. Es necesario que as se haga debido a que son muchas las situaciones en que el que gira el cheque no es el titular de la cuenta corriente como por ejemplo: no pueden ser titulares de la cuenta corriente la Iglesia Catlica y las Comunidades religiosas de esta religin catlica. Respecto de las otras comunidades religiosas no catlicas necesitan, para ser titulares de cuenta corriente, de personalidad jurdica, y tambin las Sociedades Civiles y Comerciales, las Cooperativas y Asociaciones en general, los Sindicatos, las Sucesiones, los Partidos por los comuneros, los guardadores por sus pupilos, el Sndico de Quiebras por el fallido, etc. 174. DOMICILIO DEL GIRADOR El artculo 33 no contempla este requisito pero el artculo 42 de la misma ley expresa que la notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma del artculo 47 (hoy 44) , inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso, no ser necesario cumplir con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en l se disponen. El domicilio que el librador tenga registrado en el Banco, ser lugar hbil para notificarlo del protesto del cheque. Por otra parte, el artculo 22 de la ley, en el inciso 7, dice: Ser Juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco. Desde luego, sabemos que la notificacin personal slo se puede efectuar en el domicilio del notificado, en el lugar en que trabaje, como dice la ley, donde ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, en el oficio de secretario del Tribunal o en la casa que sirve para despacho del Tribunal. Y, como agrega el inciso 2 del artculo 41 de la Ley de Cheques, es lugar hbil para notificar al girador el domicilio que ste tenga registrado en el Banco. En consecuencia, debe constar en el acta protesto este domicilio. Con mayor razn podemos asegurar, sin temor alguno, que si se notifica en la forma indicada en el inciso 2 del artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe constar el domicilio registrado en el Banco en el protesto ya que no se necesita en este caso especialsimo ni practicar por el Ministro de Fe (Receptor Judicial) las dos bsquedas del candidato a notificar, ni es menester acreditar por medio de informacin sumaria que la persona a quien debe notificarse se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada y, por ltimo, no es necesario pedir autorizacin al Juez para dejar las copias de la notificacin. Basta slo cumplir lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil que estudiaremos con amplitud al tratar de la notificacin del acta de protesto, es decir, entregando las copias de la solicitud de notificacin judicial, su provedo, la copia del acta de protesto del cheque y los datos indispensables, como ser el Tribunal, nmero de la causa, Juez, etc. , a la persona adulta que se encuentre en dicho domicilio y en el caso de negativa de recibir, o si no hay nadie all, se dejar la copia fijada en la puerta de tal domicilio. Nada de esto podra hacerse en la forma que expresamente detalla la ley si no se dejara constancia en el acta de protesto del cheque. Por otra parte, el lugar del domicilio registrado en el Banco fija en forma absoluta la competencia del Juez Civil que debe conocer de la notificacin judicial.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Algunos abogados han pretendido iniciar la gestin de notificacin del acta de protesto de cheque en los Tribunales del lugar donde el girado dio el cheque, en el lugar en que lo gir y por los efectos de notificar en el domicilio registrado por el girador en el Banco, enviar exhorto al Juzgado de la Jurisdiccin de este ltimo domicilio. Tal gestin es nula, de nulidad absoluta. Razones: a) En este caso no puede existir prrroga de la competencia porque slo se puede prorrogar la Jurisdiccin en asuntos civiles entre partes, contenciosos, y no en gestiones y la notificacin del protesto es una gestin judicial. El artculo 182 del Cdigo Orgnico de Tribunales es claro a este respecto; b) El inciso 7 del artculo 22 del Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, transcrito, indica la competencia del Juez del Crimen y la radica en el lugar del domicilio que el librador tenga registrado en el Banco. No crey necesario el legislador por razones de tcnica jurdica, decir lo mismo en materia civil porque en este caso se trata, adems de ser una gestin y no una cuestin contenciosa, de competencia absoluta en relacin a la materia. En cambio, en materia criminal podra discutirse que el delito empez a gestarse cuando se gir el cheque, lo que no tiene asidero dada la naturaleza del delito de infraccin al artculo 22 tantas veces sealado, y c) El Juez exhortado sera el nico competente para conocer de la gestin de notificacin del acta de protesto de cheque en razn de la materia ya que el domicilio del notificado est fijado en la ley. La Corte Suprema, en Casacin de Oficio de fecha 10 de agosto de 1965 publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXII, segunda parte, seccin cuarta, pgina 333, dijo: 2. Que dichos antecedentes, que el sentenciador tuvo a la vista, ponen de manifiesto los siguientes hechos: a) los cheques fueron girados a cargo de la Oficina del Banco del Estado de Chile, en Angol; b) el girador tena domicilio registrado en dicha oficina; c) ese domicilio coincide con su domicilio real y efectivo; d) la diligencia sobre notificacin de los protestos fue efectuada ante uno de los Juzgados de Letras de Mayor Cuanta de Chilln; y e) la respectiva notificacin al girador fue practicada por exhorto en Angol; 3. Que el aludido fallo no contiene consideracin alguna para explicar la eficacia que atribuye en la configuracin del delito a la notificacin practicada en las condiciones antes dichas, lo que era de rigor si se recuerdan las reglas sobre competencia prescritas en el N 3 del artculo 48 e inciso 1 del artculo 1 (seguramente hay un error de copia en la Revista) del artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales, e inciso 2 del artculo 42 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; 4. Que, aunque esta materia no fue planteada por la defensa del reo al contestar la acusacin, no puede olvidarse que, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 108 y 109 del Cdigo de Procedimiento Penal, la existencia del cuerpo del delito, o sea, el hecho punible, es el fundamento de todo juicio criminal y el Juez debe investigar, con igual celo, no slo los hechos y circunstancias que establecen y agravan la responsabilidad de los inculpados, sino tambin los que eximan de ella o la extingan o atenen; 5. Que, en consecuencia, el fallo ha incurrido en el vicio de casacin en la forma contemplado en el N 9, del artculo 541 del Cdigo de Procedimiento Penal, en relacin con el N 5 del artculo 500 del mismo Cdigo, y 6. Que, en atencin a la importancia decisiva que la omisin advertida reviste para la configuracin del delito de que se trata, este Tribunal estima conveniente hacer uso de la facultad que le confiere el artculo 776 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable en el caso a virtud de lo establecido en el artculo 535 del Cdigo de Procedimiento Penal. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en el artculo 809 del Cdigo de Procedimiento Civil, se invalida de oficio la sentencia de la Corte de Apelaciones de Temuco de fecha 6 de mayo ltimo, debiendo dictarse nuevo fallo por el Tribunal no inhabilitado que corresponda. 237
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Esta sentencia fue redactada por el Abogado Integrante don Leopoldo Ortega Noriega y suscrita por los Ministros Sres. Eduardo Varas V. , Miguel Gonzlez Castillo, Enrique Urrutia Manzano, S. Ortiz, Ricardo Martn y los Abogados Integrantes Sres. Leopoldo Ortega y Julio Fabres. En este elemento domicilio del girador en el Banco se producen varios problemas que deben ser resueltos y cuya importancia prctica es innegable. Desde luego, debe dejarse constancia del ltimo domicilio en el Banco, porque es incuestionable que debe tratarse del domicilio fijado en la institucin bancaria al momento del protesto. En seguida, es conveniente determinar qu se debe entender por domicilio. Algunos bancos, desgraciadamente durante muchos aos, cometieron gravsimas irregularidades sobre esta materia. Desde luego, en muchos casos los cuentacorrentistas daban como domicilio lugares inexistentes, incluso calles y nmeros producto de su imaginacin y hay quienes la tienen bastante tropical. Es muy comn encontrar como lugares de domicilio del girador el recinto de una Estacin de Ferrocarriles, como por ejemplo, don N. N. , domiciliado en la Estacin de Buin; en otros casos es fcil encontrar que el domicilio del girador es una casilla de Correos. Es evidentemente absurdo que los bancos acepten situaciones como stas, contrarias a cualquier criterio y en especial contrario a la ley expresa. Domicilio es una expresin tcnica definida en la ley. El Cdigo Civil, en el artculo 59 expresa: El domicilio consiste en la residencia, acompaada real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. El artculo 61 dice: El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del Estado. Es incuestionable que dada la expresin del artculo 42, inciso 2 de la Ley N 7. 498 sta se est refiriendo al domicilio civil y aun ms restringido, al lugar donde el cuentacorrentista tiene su residencia. Mal puede tener un individuo su residencia en una casilla de Correos o en una Estacin de Ferrocarriles ya que un empleado ferroviario vivir en la casa x del Recinto de la Estacin. La Superintendencia de Bancos ha debido tomar nota de tales irregularidades, que traen perjuicios evidentes para quienes aceptan pagos de cheques, que perjudican, incluso, el uso de este documento, tan importante en la vida moderna, en el rodaje de la economa nacional y en la velocidad del intercambio. En la citada Circular 823 de fecha 27 de abril de 1967 la Superintendencia manifiesta las siguientes ideas y rdenes a los bancos: La importancia que tiene el domicilio que el cliente registra y da en el Banco para los efectos de su cuenta corriente, por lo que no es aceptable se permita declarar como tal un lugar que no sea perfectamente determinado y no haya sido individualizado inequvocamente. All mismo (se refiere a la Circular 608 de 18 de mayo de 1961) se hizo referencia a la necesidad de que el Banco compruebe el domicilio de las personas que por primera vez abren cuenta corriente, evitando que registren, como a veces ocurre, direcciones inexistentes que anulan toda accin en contra de los giradores en caso de protesto de cheques. Como dichas recomendaciones tampoco han producido un resultado satisfactorio, ya que no han sido cumplidas en forma estricta por los bancos, se dispone que, desde el recibo de la presente, se comprueben los domicilios de sus nuevos cuentacorrentistas por medio de uno de los empleados o de otras personas o firmas que merezcan fe, pudiendo cobrar a aqullos los gastos que demande esta gestin si se registran domicilios en lugares ubicados fuera de la localidad en que el Banco tiene su oficina, lo que, en principio no es aceptable, podr encargarse la gestin correspondiente a otro Banco que cuente con dependencia en la plaza en que est ubicada la direccin declarada por el futuro cuentacorrentista. Es tambin de conveniencia terica y prctica determinar si el hecho que el Banco librado, por error no seala en el acta de protesto el domicilio del girador o sealndolo
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE lo hace equivocadamente estampando otro domicilio, tiene algn efecto en cuanto a la existencia o validez del acta de protesto. Para resolver tal interrogante, debemos afirmar que esta exigencia no figura entre las menciones del artculo 33 que son los requisitos formales obligatorios y cuya omisin acarrea la ineficacia del protesto, su nulidad e invalidez. La nulidad es una sancin impuesta por la ley, un hecho ilcito o a la omisin de un requisito formal o al acta no autorizada por la ley cuando requiere disposicin para su existencia. En consecuencia, siendo un principio universal que las sanciones son de derecho estricto y pueden ir ms all de lo expresamente legislado, la nulidad no puede aplicarse sino cuando la ley as lo ordena; si la ley en el artculo 33 no exigi como requisito el domicilio del girador, la sancin no puede ser la invalidez del protesto. La omisin de este requisito traer consigo problemas de orden procesal; har que para suplir tal exigencia se cumplan otros trmites. En realidad sostengo que la falta de domicilio, equivocado por error de hecho del Banco librado, puede suplirse con un certificado del Banco que acredite el verdadero domicilio del girador que aparece para tal efecto en el Banco librado. Por lo dems, as lo expresa el inciso 2 del artculo 42 de la ley exigiendo slo el domicilio que el librador tenga registrado en el Banco y en parte alguna dice la ley que el domicilio que aparezca en el acta de protesto. Si bien es cierto que el protesto es una entidad con vida propia, como he sostenido, no es menos cierto que pudo contemplar su verdadero alcance con otros antecedentes y especialmente en lo que se refiere al domicilio por la redaccin clara de la disposicin transcrita. Es imprescindible, s, que una explicacin sea acorde con lo que se afirma. El caso de nombre del girador es distinto al del domicilio. La omisin del nombre del girador lleva a la ininteligencia del acta de protesto, lleva a no significar nada, a mi juicio lleva a la inexistencia o nulidad absoluta porque no sera un documento el acta de protesto que no pudiera ser comprendida. No habra cmo utilizar el protesto para que tuviere efecto. No tendra validez jurdica ni trascendencia alguna ms por razones de orden lgico que por orden legal muy distintas a las que pueden esgrimirse por la falta de domicilio o su equivocada referencia que pudiera hacer de l el acta de protesto. El protesto: el acta entendible sin el domicilio, s su consignacin. 175. TRASCENDENCIA JURDICA DEL PROTESTO De lo dicho de la forma del cheque se deduce que es un acto pblico y solemne; es pblico a pesar que las personas sealadas en su declaracin no son funcionarios pblicos; en otros instrumentos, como ser la letra de cambio, la eficacia del protesto proviene de la intervencin de un funcionario pblico; en el cheque, proviene de la naturaleza de este instrumento y es por esto que la ley no ha sealado a un Ministro de Fe Pblica como autor de un protesto tan importante. Es solemne por cuanto la ley determina la forma que debe observarse para la validez del acto: forma escrita, al dorso del documento y por las personas indicadas en el ya estudiado artculo 33. De conformidad al Decreto Supremo 1971 de 9 de abril de 1945, los protestos de cheques, como actos pblicos y de especial inters para salvaguardar la buena fe en los negocios, deben ser publicados en el Boletn de Informaciones Comerciales de la Cmara de Comercio. Don Vctor Barahona Bustos en su memoria de prueba Los elementos del delito de giro de cheques y nulidades que pueden afectarlos, ya citada, Editorial Jurdica de Chile, en las pginas 60 a 63 respecto de las solemnidades del protesto y de la exigencia que este acto debe cumplirse al dorso del documento, seala en forma bastante razonable que el protesto hecho en hoja sujeta, pegada a continuacin del cheque, sera nulo.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ A pesar que considero aceptables sus diversas razones, las encuentro demasiado tericas y ms que nada no tan aceptables desde el punto de vista jurdico y de la prctica bancaria. Dentro del enorme prrafo de las negociaciones bancarias, de su gran trascendencia en la vida moderna y de su amplitud en todo el campo econmico, no podemos andar viendo nulidades de los actos en todas partes. Jurdicamente, la ley lo nico que dice es que el acta de protesto debe estamparse al dorso del documento y nada ms. De seguir la doctrina del Sr. Vctor Barahona sera imposible protestar un cheque cuyo dorso absoluto estuviera cubierto de endosos. Las cosas se aceptan o no se aceptan: un cheque cubierto de endosos sera jurdicamente improtestable, lo que resulta absolutamente antijurdico; nadie ha podido limitar el nmero de endosos, ni el porte de las firmas, ni el tamao de los cheques. Hay formularios bancarios de cheques que no tienen ms de diez centmetros de largo por seis centmetros de ancho, y otros que tienen un formato mayor. Necesariamente, para agregar ms endosos y para alcanzar a protestar el documento, es indispensable y racional y est dentro de las cosas permitidas e imperiosamente ordenadas (como es aquello que el cheque no puede ser devuelto sin pagarse o protestarse al interesado) que se agregue un trozo de papel para tales efectos. Los bancos siempre son cuidadosos y le agregan este trozo pegado de tal manera que forman un solo cuerpo con el documento y colocan en la unin un timbre seco o un timbre de tinta indeleble para sealar que se trata simplemente de un mismo documento. 176. CHEQUE PROTESTADO. TTULO EJECUTIVO Por otra parte, el protesto del cheque hace que este documento se transforme en ttulo ejecutivo. En efecto, dice el artculo 34 del D. F. L. 707 de 1982: La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado, prescribe en un ao, contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33. La Ley de Cheques no dice expresamente que el cheque protestado constituya ya ttulo ejecutivo, pero sabemos que la ley muchas veces, sin decirlo expresamente, determina los efectos de una disposicin y que permiten su interpretacin dentro de las normas sealadas por la hermenutica. Si la accin ejecutiva prescribe contra los obligados al pago contado desde la fecha del protesto, es porque este documento en esas condiciones es ttulo ejecutivo. Esta disposicin es de suyo interesante; desde luego modifica la regla general de los ttulos ejecutivos cuya duracin es de cinco aos por regla general, y la norma especial de las letras de cambio que de conformidad con el artculo 11 del D. F. L. 707 debera regir en materia de cheques. La accin ejecutiva en las letras de cambio prescribe en cuatro aos. Los efectos del cheque protestado no son los mismos con respecto al girador y los dems obligados como los endosatarios. Respecto de todos, la accin ejecutiva prescribe en un ao, pero con respecto al girador el protesto es tambin un elemento bsico para configurar el delito especial de infraccin al artculo 22 de la ley. La clara disposicin de la ley hace que un cheque protestado no pueda servir de base para iniciar una accin ejecutiva en contra del girador ni en contra de los otros obligados al pago, cuando el protesto est prescrito en cuanto a su accin ejecutiva aun cuando se notifique el acta de protesto porque esta notificacin tiene otros efectos. La notificacin del acta de protesto no transforma al cheque en ttulo ejecutivo porque ya lo era. Hace por un lado exigible el ttulo ejecutivo preexistente y, por otra parte, sirve para configurar el delito en contra del girador. La accin ejecutiva del cheque 240
TRATADO SOBRE EL CHEQUE protestado no empieza con la notificacin judicial del acta de protesto porque afirmar esa tesis sera ir en contra de la ley expresa, y en contra de la ley expresa no cabe interpretacin. El cheque protestado es un ttulo ejecutivo, no exigible por cuanto la ley dio al girador un plazo de gracia de tres das, hoy hbiles, para pagar el documento y para hacerlo exigible en el caso de no consignarse los fondos, y como una exigencia penal para configurar un delito y nada ms. 177. EL PROTESTO Sirve de base para la accin criminal en las circunstancias ya indicadas en que se pone el artculo 22 de la ley. Es, como hemos dicho, el elemento material del delito y cuya notificacin con el elemento tiempo, tres das hbiles, consuman la figura delictual. 178. NOTIFICACIN DEL PROTESTO DE CHEQUE AL GIRADOR La regla general o por lo menos debe suponerse que es la regla general es que quien gire un cheque cumpla con las obligaciones de tener fondos o crditos disponibles en el Banco contra quien se expide tal documento. La ley dice que el Banco librado debe aceptar el cheque y en seguida pagarlo al portador o protestarlo. Si el cheque resulta protestado, recin se ha podido saber si el girador se encontr en alguna de las situaciones planteadas por el artculo 22 de la ley. No obstante, el legislador para los efectos de perseguir las responsabilidades civil y criminal del titular de la cuenta corriente y girador del cheque cuyo pago fracas, ha querido darle a dicho girador una oportunidad ms y ha ordenado que se notifique judicialmente a ste el protesto y ha dado plazo de tres das para que el deudor pague el cheque y las costas, bajo el apercibimiento legal que si no cumple con satisfacer al portador, se entiende consumado el delito de infraccin a la Ley de Cheques y exigible el ttulo ejecutivo denominado cheque protestado. Esto es sin perjuicio de la notificacin que para los efectos procesales y de cobro puede hacer cualquiera de los obligados al pago como endosante del documento. Pero s esta notificacin requiere de varios requisitos que ya hemos enunciado anteriormente: La notificacin debe ser Judicial, es decir, pedida por el portador o su representante al Tribunal que la ley seala, debe ser en el lapso pertinente antes de que prescriban las acciones emanadas del cheque, cumplir con los requisitos procesales de toda gestin judicial, y notificarse personalmente o en la forma establecida en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil con la intervencin de los funcionarios judiciales que determine la ley. 179. PERSONA A QUIEN DEBE NOTIFICARSE Por definicin debe notificarse al girador del cheque. Esto que aparece tan claro, no lo es tanto por los diversos factores concurrentes y las consecuencias de la notificacin. Tratndose del girador, cuando sea una persona natural no hay problema de ninguna laya. Empiezan las dificultades cuando se trata del giro del cheque por poder, de una persona natural. A quin notificar? Si la notificacin tuviera trascendencia exclusivamente de carcter civil, patrimonial, tal vez no habra discusin porque la ley supone ficticiamente que quien gir fue el cuentacorrentista y no su mandatario y que a ste le ha correspondido exclusivamente un papel material, simple ejecutor, pero quien respondera frente a terceros sera el mandante, siguiendo as las normas civiles de representacin en los actos jurdicos. Pero resulta que la notificacin tiene tambin consecuencias penales, forman parte de los diversos elementos del delito de infraccin al artculo 22 y todos sabemos o debemos saber que nadie puede delinquir por otro, que nadie normalmente otorga un mandato para que en su nombre se cometa un delito o un acto ilcito. Es de toda evidencia, cualquiera que sea la teora que se sustente con 241
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ respecto a la naturaleza del delito especfico contemplado en el artculo 22 de la ley, que girar un cheque en las condiciones dadas: no existiendo fondos en la cuenta corriente, girando sobre cuenta corriente cerrada o retirar los fondos despus de haber girado, es un acto ilcito. Segn algunos, debe notificarse al girador, entendindose por tal cuentacorrentista, prescindiendo del mandatario por las siguientes razones: a) porque si bien es cierto que es el mandatario quien ha manejado la cuenta corriente bancaria o ha podido disponer de ella, no es menos cierto que el obligado frente a terceros es el girador; b) quien recibe el documento lo hace exclusivamente en atencin a la persona del girador; c) el delito no se consuma sino con el transcurso de los tres das despus de notificarse el protesto, de tal manera que no es el representante quien comete el delito, sino el representado que tena la obligacin de pagar el cheque y las costas dentro de ese plazo es quien comete el delito por no cumplir la obligacin de consignar fondos. Otros, en cambio, sustentan la teora que debe ser notificado el mandatario por los siguientes elementos de juicio: a) Realiz un acto jurdicamente reprobable de girar un cheque no teniendo su mandante los fondos suficientes o los crditos indispensables; retirando los fondos despus de girar el cheque; girando sobre una cuenta cerrada de su mandante; b) Quien representa al girado tambin debe representarlo frente a los Tribunales para responder a la notificacin del protesto, y c) El mandatario debe pagar por cuanto es el nico responsable de su propia accin, aun cuando hubiera actuado por cuenta de terceros, porque su mandante no ha podido responder de un acto o hecho ilcito de su mandatario. El profesor don Julio Olavarra Avila sustenta la primera tesis en su Manual de Derecho Comercial, tomo 3, pgina 520 (Editorial Jurdica de Chile, 1950) . Dice el mencionado profesor: No es efectivo que sea el representante de una persona natural el que comete el delito, pues ste nace por la consignacin de fondos y no por el giro y esta consignacin estn obligados a hacerla tanto el representante como el presentado. Agrega: El giro de un cheque sin provisin de fondos es un acto ilcito hasta que el que lo gir incurre en delito por no consignar los fondos en el plazo sealado por la ley. Termina con una proposicin que no es precisamente como las anteriores: por consiguiente, la notificacin del protesto puede hacerse tanto al mandante como al mandatario, una persona natural como a esta misma, pudiendo cualquiera eventualmente cometer el delito de omisin a que nos referimos ms adelante; es decir, en el concepto del seor Olavarra Avila la comisin del delito de infraccin a la Ley de Cheques, en cuanto a su autor, queda al criterio y eleccin del tenedor del cheque. . . Es de toda evidencia que esta solucin no guarda ninguna relacin con la Ciencia de Derecho Penal. Es una conclusin aventurada y que no podemos aceptar. Por mi parte, opino que el problema es de difcil solucin porque hay hechos que no son claros y que llevan en s el signo de la contradiccin por ms que pretendamos buscar soluciones armnicas. Es, como hemos dicho, irredargible, un acto antijurdico, daino, censurable desde todo punto de vista que un mandatario gire un cheque en condiciones que este documento no se pueda pagar al ser presentado al cobro al Banco librado. Tambin es efectivo que el mandante responde de los actos del mandatario para girar cheques en condiciones negativas; tampoco es dable discutir que no consignar fondos dentro de tercero da por parte del girador es consumar un delito y en este caso no por accin de terceros sino por voluntad de la ley y, adems, tampoco es difcil comprender el aspecto material como es el caso que el mandatario hubiese girado un cheque por suma imposible de cubrir por el mandante y por ltimo, el dueo de una cuenta corriente debe prever a quien confa tan delicada misin. Yo creo que no existe una solucin totalmente valedera para este caso, pero s hay una solucin de carcter prctico: notificar al mandante y al mandatario simultneamente. Ser el Juez del Crimen quien tendr que estudiar como cuestiones de fondo y de hecho las respectivas 242
TRATADO SOBRE EL CHEQUE responsabilidades penales y todos los accidentes que puedan haber en ese caso. Esta solucin es prctica y clara; habra que analizar los hechos y bien pudiera ocurrir que el Juez del Crimen descubra que hay dos autores al haber concierto entre mandante y mandatario, puede haber estafa de un lado y delito especial por otro, etc. Siguiendo con las personas naturales, debemos considerar el caso de las cuentas bipersonales en que deben girar los cheques dos o ms personas, firmando todos los documentos. Naturalmente debe notificarse a cada una de las personas naturales simultneamente y todas ellas cometern el delito especial. No puede ninguna de ellas consignar su parte porque el acreedor no tiene por qu recibir una parcialidad de su acreencia y porque los obligados al pago del documento son solidariamente obligados. En el caso que exista cuenta corriente bipersonal, en que cada uno de los titulares pueda girar con su sola firma, la notificacin tiene que hacerse a ese girador y ser l exclusivamente quien cometa el delito en caso de no consignar fondos dentro del plazo de tres das. La Corte de Santiago en sentencia de 21 de agosto de 1959, conociendo de un recurso de amparo, dijo: 2 Que si bien la cuenta corriente en que se gir el cheque de que se trata es bipersonal, pudiendo girar contra ella indistinta y personalmente cada uno de sus titulares, como lo seala el certificado del Banco librado corriente a fs. 6, no es menos cierto que el cheque de autos no fue girado por Oscar Robles, sino por el nombre de Roth; 3 Que por consiguiente Oscar Robles no ha cometido el delito de giro doloso de cheque que contempla y sanciona el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, ya que este precepto castiga como autor del delito al librador que girase contra la cuenta sin tener fondos disponibles de antemano, o en alguna otra circunstancia que el mencionado artculo establece. Esta sentencia est suscrita por los Ministros seores Jos M. Eyzaguirre E. , Julio Aparicio P. e Israel Brquez M. En los casos de cuentas corrientes de sucesiones, comunidades en peticin, otras en que aparecen varias personas que sin ser personas jurdicas representadas por un mandatario comn, es evidente tambin que debe notificarse al dicho representante y en caso de omitir el pago del valor del cheque y de las costas, ser el mandatario el nico y exclusivo responsable de su actuacin delictuosa. Los representantes de personas jurdicas que giran un cheque son tambin los responsables del giro, protesto, notificacin que debe hacrseles obligatoriamente y sern ellos quienes cometan el delito en caso de no cumplir la obligacin de pagar dentro del plazo legal. Es por ello que en el protesto como ya dijimos el librado est obligado a indicar la o las personas que intervinieron en el giro del cheque cuando la cuenta corriente es de una de las personas jurdicas, sea una sociedad civil o comercial, una fundacin o corporacin. Por esta razn, la Circular de la Superintendencia ya citada N 823 de fecha 27 de abril de 1967 para los efectos de facilitar el ejercicio de las acciones que puedan proceder en contra de los representantes de personas jurdicas y mandatarios de personas naturales, que en esta calidad hayan girado cheques que resulten protestados por cualquier motivo, los Bancos debern dejar constancia en los respectivos protestos de los nombres y apellidos de los referidos representantes o mandatarios cuyas firmas aparecen en el cheque, sin perjuicio de indicar el nombre del titular de la cuenta y su domicilio registrado en el Banco. Con esta medida esta Superintendencia espera solucionar el problema que se le presenta al tratar de identificar a estas personas, sobre todo cuando los representantes son varios y se ignora a quin corresponde la firma estampada en el cheque. En resumen, cuando se trata de personas jurdicas la notificacin judicial debe hacerse a las personas que aparecen firmando el cheque.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Sern ellas las que cometan el delito de infraccin al artculo 22 de la ley, si omiten consignar los fondos dentro del plazo legal desde la notificacin judicial del acta de protesto. En este caso no se puede discutir acerca de quin es el que comete el delito. Las personas jurdicas no pueden ser autores, ni cmplices, ni encubridores de ninguna clase de delito. Son las personas naturales que firman en su representacin quienes pueden delinquir. 180. FUNCIONARIO QUE DEBE PRACTICAR LA NOTIFICACIN Tratndose de una gestin judicial, est de ms expresar que el Tribunal competente una vez que recibe la solicitud de notificacin debe proveer notifquese, tener por acompaado el documento, ordenar su custodia, tener presente el patrimonio y el poder, dar el nmero del rol de ingreso, firma del Juez y del Secretario que autoriza. La notificacin debe practicarla un receptor judicial, vale decir, el Ministro de Fe, encargado por la ley para llevar a efecto las notificaciones judiciales que, conforme a la ley, deban hacerse personalmente o por cdula o de conformidad con el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil. 181. FINES U OBJETOS DE LA NOTIFICACIN DEL PROTESTO Desde luego la notificacin del protesto es una gestin judicial que, en definitiva, tiene por objeto en el nimo del actor que el deudor le pague el cheque y las costas. Frente a esta intencin est la voluntad y la responsabilidad del girador. En esta forma se establece el enfrentamiento de las partes y la ley ha tenido que venir a reglamentar dichas relaciones para que ellas se ajusten a la naturaleza de este instrumento cartulario que sirve tan eficazmente a la vida de los negocios y a la exuberante y vigorosa existencia de las instituciones bancarias. De esta manera, en primer estado, el legislador ha tratado por todos los medios de prestigiar el uso del cheque. No poda el legislador decretar en forma drstica y ceuda que el solo hecho del protesto del cheque constituyera un delito. Muchas veces, y seguramente en la mayora de los casos, el giro del cheque pudo haber sido con la mejor intencin y es por ello que rechazo en toda su amplitud el criterio de muchos abogados y jueces que persisten en hablar de giro doloso de cheque. En nuestra ley por lo menos tal terminologa es absurda y no se aviene ni con la letra de la ley ni con su espritu. Bien puede suceder que el titular de una cuenta corriente gire un cheque y sea protestado exclusivamente porque hizo un mal clculo; bien pudo girar un cheque sin tener conocimiento que al momento de hacerlo o entre ese momento y el pago se hubiera embargado la cuenta corriente, incluso sin culpa ni dolo absoluto de su parte; bien pudiera ser que simplemente el encargado de hacer un depsito no lo hubiere hecho ya por imposibilidad fsica como en el caso de un accidente ocurrido a quien va a depositar fondos o ya por una actuacin deplorable del mismo o ya, por ltimo, por un error del propio Banco. En ninguno de estos casos hay dolo, ni siquiera puede presumirse tal dolo. Habr ocasiones naturalmente en que el girador haga a sabiendas un giro cuando no tiene fondos ni crditos, pero frente a las situaciones planteadas no se puede generalizar. El hecho es que en nuestra legislacin el protesto de un cheque no significa acto con inters doloso. Nuestra ley chilena, equivocada o no equivocadamente, fuera de las lneas tcnicas del Derecho Penal si se quiere, en el artculo 22 ha empleado dos verbos rectores, igualmente importantes: girar, forma positiva, y no consignar, forma negativa. Prueba de ello, como lo probaremos fehacientemente y con acopio de considerandos, los Tribunales de Justicia, los autores y los abogados en sus escritos de defensa, todos cul ms, cul menos, han hablado del delito de accin (girar cheques sin fondos que no est 244
TRATADO SOBRE EL CHEQUE penado por la ley en esa forma pura y simple) unos, y otros de delito de omisin (no consignar fondos dentro de tercero da. . . ) . La ley, entonces, ordena que este protesto le sea notificado al deudor para que ste a su vez pueda hacer valer los derechos que especficamente le seala el legislador y que son, en realidad, muy restringidos considerando que tambin la ley ha tomado todas las providencias para constituir al cheque protestado en un ttulo ejecutivo y en un arma poderosa de presin para obtener la satisfaccin para el acreedor de su acreencia, y una accin criminal para que el girador no incurra en falta de pago del valor del documento. El notificador puede hacer lo siguiente: a) pagar el cheque, intereses (corrientes) y las costas. A este respecto se discuti en la doctrina y jurisprudencia acerca de qu debe entenderse por cheque. La Ley de Cheques en el artculo 22 slo deca y que no consignare fondos suficientes para atender el pago del cheque y de las costas judiciales. Antes de la notificacin introducida en el Decreto Ley 2. 622 del ao 1979 que intercal entre la palabra cheque y la letra y una coma y la expresin de los intereses corrientes en el inciso 2 del artculo 22 y en la misma forma en el inciso 8 del mismo precepto. 182. DE LOS INTERESES Los autores y la jurisprudencia, incluyendo al ms alto Tribunal, sostuvieron que cuando la ley es clara, en su letra, no puede el intrprete cambiar su significado, ampliarlo o disminuirlo. Se deca que el valor del cheque es la suma que presenta el documento con letra y nmero y nada ms y que, en consecuencia, para cumplir con la ley bastaba depositar mediante consignacin judicial el valor exacto indicado en el papel, ms las costas personales fijadas por el Arancel del Colegio de Abogados y las procesales consistentes en los gastos de cobranza liquidados por el Secretario del Tribunal y en ningn caso podra incluirse en la liquidacin del cheque, para los efectos sealados, los intereses. Esta solucin, a juicio de este autor y as lo he manifestado en las ediciones anteriores de mis publicaciones, es un error jurdico de proporciones, pues el Cdigo Civil, que es una ley general, establece cmo debe hacerse el pago y en el artculo 1595 expresa en lo pertinente: Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los intereses. . . La Excma. Corte Suprema slo vino a adoptar en forma correcta al respecto, por sentencia de 16 de noviembre de 1962, citada por m, en el Nuevo Tratado del Cheque, edicin 1993, pgina 394, fallo publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXI, 2 p. Sec. IV, pgina 240, Recurso de Queja Germn Ormeo c/Corte de Apelaciones de Valdivia, basndose en el inciso 3 del artculo 11 de la Ley N 7. 498 y artculo 737 del Cdigo de Comercio (vigente a la poca) sobre la letra de cambio, dispuso que deben considerarse en el pago del cheque los intereses corrientes a contar desde el protesto. Con la modificacin del Decreto con Fuerza de Ley N 2. 622 de 1979, toda discusin ha terminado y si hemos consignado el caso, es por el inters que suscit este debate que viene a probar que una buena interpretacin de la ley es base para su modificacin cuando alguna duda queda en el intrprete. Hoy debemos consignar el capital con los intereses corrientes y costas judiciales. Desde cundo se cuentan los intereses? Este problema debe suscitarse. Pero pienso que no existe tal problema. Antes de la Ley N 18. 092 es evidente que conforme al inciso 3 del artculo 11 de la Ley de Cheques los intereses se devengan desde el protesto. Como la ley sealada determina que los intereses en las letras se devengan desde su emisin, y la suerte del cheque sigue a la letra de cambio, los intereses deben contarse 245
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ hoy da desde la fecha del cheque y no desde la fecha del protesto. La cuestin que se ha presentado sobre la consignacin de fondos suficientes es si puede el acreedor darse por satisfecho recibiendo el pago sin que se consignen los fondos en el Tribunal. Esto puede suceder por muchas razones: donacin de la deuda, plazos para pagarla mediante nuevos documentos, acuerdo de pagar una suma menor; acuerdo de no pagar intereses; acuerdo de pagar la deuda directamente. Hay quienes sostienen que la ley dispone que los fondos debern consignarse a la orden del Tribunal que intervino en la diligencia de notificacin de protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmites; en consecuencia, todo acuerdo entre las partes no tiene valor alguno. El pago hecho fuera del Juzgado no tendra ningn valor y para que este pago tenga eficacia, debe ser hecho mediante consignacin en el Tribunal. En verdad esa posicin de algunos autores y de algunas jurisprudencias no puede entenderse claramente a la luz de la ley; la ley, si bien es cierto protege la fe pblica en materia de cheques da un plazo para que ste se cumpla en su obligacin de pagar al acreedor que en definitiva es el nico lesionado y el nico fin que demuestra perseguir con el hecho de que reciba el pago es que el deudor lo satisfaga en su acreencia y nada ms. No es como en el caso del artculo 49 de la Ley de Quiebras, en que por otras razones se obliga al deudor a consignar el valor de la deuda por la cual ha sido declarado en quiebra. Este caso de la Ley de Quiebras se explica porque desde el momento en que se dict el auto declaratorio, pasa a intervenir la Sindicatura de Quiebras con todo su aparato administrativo y coercitivo. En el caso de la Ley de Cheques, se trata de un derecho del acreedor al que puede renunciar, ya que incluso puede renunciar a su calidad de acreedor y su renuncia no est prohibida por la ley, slo afecta al renunciante. Por ltimo se puede sostener tal teora frente a la actual legislacin. Qu fin perseguira el beneficiario o portador con consignar la accin cuando ya recibi el pago? Si pretendiera que se le pagara de nuevo, estara cometiendo un delito de estafa. Si pretende perseguir el delito, el Tribunal puede sobreseerlo de inmediato porque al haber pagado antes de ingresarse al Tribunal del Crimen, ya no habra nada que pagar de nuevo al girador; este dinero se tendra que devolver al mismo girador. Esta situacin no admite un examen: el girador de antemano tendra acreditado que no tuvo intencin de estafar al portador. Ms aun, en este caso no se puede ni siquiera aplicar el adagio jurdico de quien paga dos veces porque al pagarle al acreedor ha pagado bien. Si ste pretende un nuevo pago, tendra un enriquecimiento sin causa cuya consecuencia sera que este ex acreedor quiso para su ex deudor, una orden de detencin por estafa. La consignacin debe ser hecha en el plazo fatal de tercer da hbil conforme lo dispone el artculo 22, inciso 3, de la Ley de Cheques, agregado por el artculo 28 de la Ley N 15. 632, de 13 de agosto de 1964. Con anterioridad a esta Ley el plazo ser de das corridos, lo que ya no es necesario analizar. La consignacin hecha fuera de este plazo tiene la virtud de configurar el delito de infraccin al artculo 22 de la Ley N 7. 498, cuyas caractersticas estudiaremos ms adelante. Este plazo es improrrogable y no puede suspenderse. La consignacin debe ser hecha pura y simplemente para pagar. No puede hacerse para responder al pago aduciendo otras cuestiones. No puede formular incidentes salvo los que indica en seguida, porque se trata de una gestin. El pago condicionado tiene el mismo valor que si no se hubiese consignado fondos. Oponer tacha de falsedad por falsificacin o adulteracin. El girador puede dentro de este plazo de tres das hbiles, fatales e improrrogables, manifestar al Tribunal que el cheque ha sido adulterado en cuanto a alguno de los datos contenidos en l, como ser la fecha de expiracin, el lugar de giro (que tiene mucha
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE importancia para la caducidad del documento) , la cantidad por la cual se pag a la persona del beneficiario y puede tambin deducir tacha de falsedad de su firma. Tal vez sea ste el punto ms difcil en el estudio de la Ley de Cheques y que hace vacilar en sus conclusiones. En este caso de la adulteracin de algunos de los datos del cheque o de falsificacin de la firma del girador, debe ste exponerlo dentro del tercer da ya indicado y, a mi parecer por dura que aparezca la solucin, es la nica oportunidad que tiene l para tal efecto y deber oponerla como excepcin al pago y no consignar: si opone tacha de falsedad a la firma o de adulteracin de algunos de los datos y consigna, desgraciadamente el Tribunal Civil debe entregar los fondos al portador o a su representante porque lo dice expresamente la ley: El deber entregarlos al tenedor sin ms trmites, dice el inciso 6 in fine del artculo 22. El girador debe oponer la tacha de falsificacin o adulteracin y esperar el juicio ejecutivo o el proceso criminal para oponer en el primer caso la excepcin correspondiente que seala el artculo 464, N 6 del Cdigo de Procedimiento Civil y en el caso del proceso criminal establecer en dicho juicio criminal que el cheque ha sido falsificado o adulterado. La importancia de esta materia no puede escapar a nadie. Si no se ha puesto la tacha de adulteracin o de falsificacin en el plazo sealado por la ley, no puede el Juez del Crimen entrar a investigar si el cheque ha sido adulterado o falsificado dentro del proceso criminal y el Juez Civil no puede aceptar como hecho de excepcin la adulteracin o falsificacin porque el ttulo qued perfecto si no se ha hecho la oposicin respectiva dentro del plazo de tres das de la notificacin del acta de protesto. 183. LO DICE LA LEY Como veremos al estudiar la materia relativa al juicio criminal, habr, no obstante lo absoluto de la proposicin, alguna excepcin que ms que nada puede tratarse de los Principios del Derecho Penal que nadie puede ser condenado por actos que no ha cometido, pero frente a lo formal de la ley y a la rigurosidad de sus disposiciones, ser en contadsimos casos que el procesado puede alegar esta circunstancia y el Juez orlo y en definitiva resolver. En materia de declaratoria de reo no he encontrado otra disposicin en nuestra legislacin que sea obligacin del Juez del Crimen encargar reo al inculpado sin orlo. Esto est dando la pauta de lo que significa la Ley de Cheques, que no siempre es legalmente aplicada por los Tribunales, como veremos en la parte pertinente. Por ahora cumplimos con expresar que dentro del trmino legal, el librador de un cheque protestado si entiende que su cheque ha sido objeto de una falsificacin de su firma o adulteracin de uno de los datos, debe oponer en ese plazo la tacha y no consignar fondos. Pedir la nulidad de la notificacin del protesto. Es de toda evidencia que el girador del cheque puede pedir la nulidad de la notificacin del acta de protesto. Si la notificacin ha sido ordenada por un Tribunal incompetente, como en el caso de un cheque protestado en Valparaso, ltimo domicilio registrado en el banco de Valparaso y se notifica en Santiago, en el domicilio actual del girador, o en el caso de pedirse en Santiago una notificacin por exhorto al girador cuyo domicilio est registrado en la ciudad de Molina. El nico Tribunal competente para conocer de la notificacin del acta de protesto del cheque es el del domicilio sealado por el girador en el banco librado y ello se desprende de lo que disponen los artculos 42, inciso 2 y especialmente inciso 7 del artculo 22 de la misma ley, que establece la competencia del Juzgado del Crimen en relacin al Juzgado Civil. La materia es tan obvia, que no merece mayores explicaciones. Cuando no fuera notificado por un funcionario competente y que no sea Ministro de Fe; cuando no se ha otorgado copia de la solicitud o del protesto; cuando realmente la peticin de notificacin 247
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ no fue ingresada legalmente al Tribunal o le falta al expediente la firma del Juez o del Secretario o cualquiera circunstancia que haga ineficaz la notificacin del acta de protesto, debe conocerla, si se presenta dentro del plazo de tres das hbiles de la notificacin, el Juez Civil que orden la notificacin (al decir Juez me refiero al Juzgado, no a la persona del Magistrado) . El arduo y discutido problema que se ha presentado es determinar hasta qu momento puede el girador o el propio tenedor o su representante pedir la nulidad de la notificacin. Naturalmente que si la gestin no tuviera otras consecuencias, no habra tal discusin, porque las cosas se deshacen en la misma forma que se hacen. Si un Juzgado orden la notificacin, lo natural y lgico sera que el mismo Tribunal pudiera dejarla sin efecto. La cuestin se ha presentado frente a la disposicin del artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Si en el juicio criminal se suscita cuestin sobre un hecho de carcter civil que sea uno de los elementos que la ley penal estime para definir el delito que se persigue, para agravar o disminuir la pena, o para estimar culpable al actor, el Juez del Crimen se pronunciara sobre tal hecho. Es de toda evidencia que el hecho de la notificacin es de carcter civil y de su validez depender la definicin misma del delito porque esta notificacin es uno de los elementos que tipifican el delito de infraccin a la Ley de Cheques. Veamos qu dice la Jurisprudencia: La Corte de Santiago, por sentencia de 5 de mayo de 1958, aprob la siguiente resolucin del Sr. Juez del Quinto Juzgado del Crimen de Santiago, don Ramn Campos: Vistos y teniendo presente: Que habindose declarado la nulidad de la notificacin del protesto del cheque, a que se refiere este proceso, no se ha configurado el delito que en l se ha investigado; de acuerdo adems, con lo dispuesto en el artculo 408 del Cdigo de Procedimiento Penal, se sobresee definitivamente en esta causa. La aprobacin por la Corte de Santiago fue en contra del voto de don Julio Aparicio Pons, quien estuvo por suspender los efectos de dicha resolucin en cuanto declara cerrado el sumario y sobresee definitivamente en la causa y se ordene continuar con todos los trmites hasta ponrsele trmino en forma legal. Para ello tiene presente: 1 Que en esta causa se ha sobresedo definitivamente al reo de giro doloso de cheque por haberse acreditado que el Juez en lo Civil, que habra ordenado la notificacin del protesto, procedi a la declaracin nula, por simple acuerdo del tenedor y del girador, cuando ya ste se encontraba sometido a proceso por el Juez del Crimen correspondiente; 2 Que la competencia de los Jueces en lo Civil y en lo Criminal, en las dos fases de esta materia, est claramente determinada en la ley. El Juez de esta materia, est claramente en lo civil, ordena practicar la notificacin del protesto del cheque, y despus certificar por el Secretario si dentro del plazo de los tres das siguientes a ella se ha consignado o no el valor girado y de las costas. Con la constancia de la omisin del depsito quedan preparadas a la va ejecutiva para el cobro del crdito ante el mismo Juez, y la pena para el juzgamiento del infractor por el correspondiente Juez del Crimen. Conforme a la regla general del inciso primero del artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el Juez en lo Civil que dispuso la notificacin del protesto, es competente para conocer de todos los incidentes que se promuevan en tal asunto y, por ende, de la nulidad de esa diligencia. Tal competencia es ilimitada en lo referente al aspecto civil de la cuestin, porque abarca tambin el conocimiento de la demanda destinada a cobrar el crdito. Pero en cuanto a la jurisdiccin penal, aquella competencia se extingue, desaparece, desde el momento en que el Juez del Crimen, conforme al artculo 43 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, inicia el sumario y encarga reo al inculpado, 248
TRATADO SOBRE EL CHEQUE con el solo mrito del cheque, la notificacin del protesto y el certificado de no consignacin oportuna, puesto que desde entonces ya no rigen para estos efectos las disposiciones generales citadas en el artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales, sino la especial del inciso primero del artculo 173 del mismo cuerpo legal, de aplicacin, por esto, preferentemente y excluyente, segn la cual es al Juez del Crimen a quien compete pronunciarse sobre los hechos de carcter civil que sean elementos del delito que sirvan, entre otras cosas, para no estimar culpable al autor. Confirma lo dicho la circunstancia de que las nicas excepciones a la competencia del Juez del Crimen sobre los hechos de carcter civil, son las que enumeran los artculos 173 y 174 incisos primero y segundo del citado Cdigo, entre los cuales no est el de nulidad de la notificacin del protesto del cheque. El artculo 4 del Cdigo de Procedimiento Penal no slo no altera lo que se ha dicho, desde que es una regla de procedimiento y no de competencia, sino que lo refuerza, porque para el juzgamiento del delito de que se trata no se requiere de la resolucin previa por otro tribunal de la cuestin civil referente a dicha nulidad, y porque se acuerda en este precepto que la funcin primaria del Juez del Crimen es la comprobacin de los hechos, entre los cuales est naturalmente el de la inoponibilidad de la diligencia de notificacin del protesto de cheque. Es este juez quien debe juzgar, en el expediente de la causa penal, si la notificacin del protesto adolece de los defectos que le represente el reo, y slo los admitir si realmente existen, y nunca por el simple comn acuerdo entre aqul y el ofendido. Lo contrario, realizado ante la justicia en lo civil o en lo criminal, y aceptado por el simple comn acuerdo de una y otra parte, importa entregar la suerte de sancin de un delito de accin pblica a la mera voluntad del girador y del tenedor del cheque, como si las actuaciones judiciales no fueran de orden pblico y se tratar de un delito de accin privada, logrando as dichas personas frustrar la accin de la justicia deshaciendo la figura delictiva. Por ello es que resulta contraria a derecho no slo la frmula, ya generalizada, de que dichas personas, mientras el Juez del Crimen est conociendo de la causa penal, y slo porque se ha pagado el valor del cheque protestado o las costas, pidan de comn acuerdo al Juez en lo Civil, y obtengan de plano, sin prueba legal alguna, que se declare nula la notificacin del protesto aduciendo vicios inexistentes, con el objeto de que el otro Juez deje sin efecto el auto de procesamiento, dicte sobreseimiento o absuelva al acusado, sino tambin la orden previa del Juez en lo Civil de la entrega del cheque protestado al tenedor para poner en movimiento la accin penal, porque ste es un instrumento que, por formar parte del cuerpo del delito y comprobar, adems la participacin del agente, debe ser remitido oficial y directamente por el Juez en lo Civil al Juez de lo Criminal. Por ltimo, conviene recordar la norma del inciso segundo del artculo 3 del Cdigo Civil, segn la cual las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. La nulidad de la notificacin del protesto decretado por el Juez Civil, por la simple voluntad de los peticionarios, que no representan a la sociedad agraviada con el delito, no puede ser obligatoria para el Juez del Crimen que, al mismo tiempo, hace las veces de ministerio pblico, por lo cual tiene el deber de cautelar el bien jurdico protegido por la ley. Redaccin del Ministro seor Julio Aparicio P. Remigio Maturana M. , Julio Aparicio P. , Alberto Echavarra L. (Revista Derecho y Jurisprudencia, tomo XLVII, 2 parte, seccin 4, pgina 150) . Como podemos ver, la mayora compuesta por el Ministro don Remigio Maturana y el Abogado Integrante Alberto Echavarra Lorca no se pronunci sobre el arduo problema y se limit a aprobar el sobreseimiento definitivo del juzgado a favor del girador. En cambio, el voto del seor Ministro don Julio Aparicio analiza en forma bien ntida las 249
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ razones por las cuales el Juzgado Civil podra reconocer de la nulidad de la notificacin hasta el momento en que el Juzgado del Crimen respectivo empieza a conocer del delito del artculo 22 conforme lo dispondran los artculos 111 y 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales por las razones que en su voto se consignan. La misma Corte de Santiago con fecha 23 de junio del mismo ao 1958, con los votos del Ministro don Rafael Retamal Lpez y los Abogados Integrantes, seores Alberto Echavarra Lorca (redactor del fallo) y Armando Alvarez Gonzlez expusieron (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLVI, 2 parte, seccin 4, pgina 180) : Primero: Que en las copias autorizadas que rolan a fs. 19, 27 y 30 aparecen los Juzgados de Letras en lo Civil que ordenaron las notificaciones de los protestos de los cheques que rolan a fs. 1, 6 y 15, y a cuyo giro doloso se refieren estos autos, declararon nulas dichas notificaciones por resoluciones que se encuentran ejecutoriadas; Segundo: Que segn el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el girador de un cheque se encuentra en la necesidad legal de tener de antemano en cuenta corriente fondos o crditos disponibles para sus pagos y si gira sin ese requisito, o retira los fondos, despus de haber expedido el cheque, y no consignan los dineros suficientes para atender a su pago y al de las costas, dentro de tercero da de notificado judicialmente del protesto, debe ser sancionado con las penas indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal; Tercero: Que, adems de acuerdo con ese mismo artculo, la consignacin de los fondos debe efectuarse ante el tribunal que decret la notificacin del protesto, a quien corresponde tambin ordenar que con ellos se haga el pago al interesado; Cuarto: Que dicho tribunal no puede ser otro, en virtud de lo que dispone el inciso final del artculo 42 de la ley primeramente citada y los artculos 38, N 3 y 45 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que el Juez de Letras de Mayor Cuanta o el Juez de Letras de Menor Cuanta con jurisdiccin en lo civil del lugar del domicilio que el girador tenga registrado en el Banco librado, o un Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva, en los casos sealados en el artculo 50, N 2 del mismo Cdigo Orgnico; Quinto: Que en virtud del principio consagrado en el artculo 111 del Cdigo antes citado, El Tribunal es competente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan; Sexto: Que, por lo tanto, conocer y decidir acerca de la validez o nulidad de la notificacin del protesto de un cheque, lo que importa conocer y decidir sobre una cuestin accesoria de la gestin misma sobre esa notificacin, es de la competencia exclusiva del Tribunal en lo civil que orden dicha actuacin, sin perjuicio de las facultades que la ley confiere al tribunal superior; Sptimo: Que, por otra parte, la decisin del Tribunal competente que se pronuncia respecto de la validez o nulidad de la referida notificacin tiene el carcter de una sentencia interlocutoria, de acuerdo con lo que dispone el artculo 158 incisos 1 y 3, del Cdigo de Procedimiento Civil; y, en consecuencia, ejecutoriada dicha resolucin, ella produce cosa juzgada, segn su artculo 170, efecto que impide al mismo Tribunal o a otro cualquiera entrar al anlisis de si sus fundamentos o la decisin misma son correctos o no; Octavo: Que de lo expuesto en los considerandos que preceden, resulta evidente que no corresponde al Tribunal que conoce de un proceso criminal, relativo a un delito de los que sanciona el artculo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el conocimiento y decisin sobre la validez o nulidad de la notificacin del protesto respectivo, resulta esa validez o nulidad por el Tribunal en lo civil que orden la notificacin, y no le cabe otro papel que acatar aquel fallo y proceder, considerndolo como un antecedente definitivo.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Vistos adems lo que dispone el artculo 408, N 2, del Cdigo de Penal se revoca la resolucin alzada de fecha 1 de abril de 1958, escrita se declara que se sobresee definitivamente en esta causa a favor de Roschetti, por no ser constitutivos de delitos los giros de los cheques de fs. Procedimiento a fs. 33 vta. y Mario Noceda 1, 6 y 15.
Tambin la mayora de la Corte de Valdivia, de fecha 30 de mayo de 1959, fue partidaria que el Juez Civil era el nico competente para conocer de la nulidad de la notificacin del protesto, con el voto de minora de que da cuenta en el siguiente fallo (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LVI, 2 parte, seccin 4, pg. 99) : 1 Que el conocimiento de la gestin sobre notificacin de protesto de cheques corresponde al Juez de Menor Cuanta, al Juez en lo Civil de Mayor Cuanta o a un Ministro de Apelaciones, segn el caso; 2 Que de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el Tribunal competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan; 3 Que, por consiguiente, tratndose de la gestin de notificacin de protesto a que se refiere el recurrente, dicho asunto ha quedado radicado en el Primer Juzgado en lo Civil de este departamento, porque ante l se ha deducido y por lo tanto el nico Juez competente para conocer de las incidencias que en dicha gestin se promuevan y en la especie de la nulidad de notificacin, es el Juez de este Tribunal que ha tenido a su cargo la substanciacin del negocio; 4 Que, por otra parte, encontrndose los antecedentes mencionados en poder del Juez que conoce del asunto, slo l, por tal circunstancia, est en mejores condiciones de apreciar con mayor certeza si la notificacin hecha al girador del cheque est ajustada a la ley o adolece de nulidad, oyendo al afectado, a los interesados y ponderando las probanzas producidas; 5 Que de admitirse que el Juez que substancia un proceso criminal por giro doloso de cheques es el llamado a conocer la incidencia de nulidad de notificacin formulada por el girador, puede ocurrir que se presenten situaciones de grave trascendencia procesal, como ser la existencia de resoluciones contradictorias sobre un mismo hecho, ya que si el Juez del Crimen aceptara la nulidad alegada, tal pronunciamiento podra ir en contra de otra decisin del Juez en lo Civil que hubiere, a su vez, conocido del incidente de nulidad promovido en la gestin sobre notificacin de protesto y acogido ese incidente, o viceversa; y se presentara tambin la circunstancia procesalmente anormal de que no existiendo querellante o siendo el denunciante una persona distinta de aquella que solicit y obtuvo la notificacin del protesto del cheque, el Juez, sin otros antecedentes que los proporcionados por el girador del documento protestado y sin siquiera tramitar el incidente o peticin con quien gestion la notificacin, debera resolver sobre la validez de ella. Ms aun, como es de la esencia del cheque protestado que, notificado su protesto, d origen a una accin civil para cobrar su valor y a otra criminal para perseguir la responsabilidad penal del girador, transcurridos que sean los tres das posteriores a la notificacin sin que haya consignado su valor y de las costas judiciales; y como ambas acciones deben deducirse separada y simultneamente de aceptarse la tesis que da competencia al Juez del Crimen para resolver la validez de la notificacin, es preciso, para formarse un acertado criterio, preguntarse: Si el Juez del Crimen declara la nulidad de la notificacin, qu efecto puede tener esta decisin en el juicio civil ya iniciado si se considera que la notificacin del protesto del cheque no ha sido anulada por el Juez Civil que la dispuso? Esta sola interrogante induce a pensar que lo acertado es pronunciarse en el sentido de que es competente para resolver sobre el incidente en cuestin el juez que est conociendo de la tipificacin protesto de cheques en referencia; 251
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 6 Que, a mayor abundamiento, la resolucin que el Tribunal competente pronuncie respecto de la validez o nulidad de la cuestionada notificacin tiene el carcter de sentencia interlocutoria y, en consecuencia, ejecutoriada que sea, impide que el mismo Tribunal o cualquiera otro entre a prever si los fundamentos de ella son correctos o no; 7 Que, finalmente, hay que advertir que a la disposicin contenida en el artculo 173, inciso 1, del Cdigo Orgnico de Tribunales invocada por el recurrente, no se le puede dar otro alcance ni estimarla en otro sentido que como facultad que otorga la ley al Juez sumariante para pronunciarse sobre la existencia del cuerpo del delito de giro doloso de cheques considerando la resolucin dictada por el Juez en lo Civil competente referente a la declaratoria de nulidad de la notificacin que hubiere solicitado el girador. Por estas consideraciones y citas legales, se confirma la resolucin apelada de veintisiete de abril ltimo, escrita a fs. 26 vuelta. Acordada contra el voto del Abogado Integrante don Francisco Saelzer B. , quien estuvo por revocar la resolucin apelada; hacer lugar a la peticin de fs. 26 y admitir a tramitacin el incidente sobre la nulidad de notificacin de protesto de cheque promovido por el reo Sobarzo, que debe ser resuelto por el Segundo Juzgado del Crimen de Valdivia, en cumplimiento al artculo 173, inciso 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El disidente tiene en consideracin: 1 Que ante la contradiccin aparente entre el artculo 111 de dicho Cdigo, que otorga al Tribunal llamado a conocer de un asunto, competencia para conocer de todas las incidencias que en s se produzcan, el artculo 173, que entrega al Juez del Crimen el conocimiento de cuestiones sobre hechos de carcter civil que son uno de los elementos que la ley penal estima para definir el delito que se persigue, no cabe en trminos generales negar la competencia a la justicia criminal para conocerla nicamente el Juez Civil que conoci de la gestin sobre notificacin de protesto, ni se pueden desconocer atribuciones a la justicia en lo civil para concluir que slo es competente el Juez del Crimen, porque ambas disposiciones contienen principios fundamentales y bsicos, inherentes a una buena administracin de justicia, y deben necesariamente coexistir. Es imperioso armonizarlas en forma de que uno y otro Juez acten en los casos que la ley seala; 2 Que el trmite de notificacin de protesto de cheque de cambio o pagar a la orden, previsto en el artculo 434, N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, no es un juicio ni aun de procedimiento especialsimo, es un acto rodeado de cierta solemnidad, una simple gestin, al igual que la notificacin judicial o de un ttulo ejecutivo a los herederos del deudor de acuerdo con el artculo 1377 del Cdigo Civil; la notificacin de una cesin de crditos personales, con exhibicin del ttulo, artculo 1903, o el aviso de que un crdito se ha dado en prenda, con prohibicin al deudor a pagarlo en otras manos, artculo 2389 del mismo Cdigo Civil. Todas las gestiones terminan en el acto mismo de la notificacin, y bien se admite que las partes interesadas pueden, de comn acuerdo, puesto que pueden renunciarse a todos los derechos conferidos por las leyes, con tal que miren el inters individual del renunciante; o no estn prohibidas sus renuncias, no sera til, conveniente ni legal, que el propio juez que orden la notificacin y que en ese momento no conoce todava de juicio alguno, pudiese conocer de posibles incidentes de nulidad, porque tales incidentes desnaturalizaran la finalidad del acto, hacindolo degenerar en una contienda simulada, retardando la entrada a la verdadera litis, con perjuicio del acreedor, o llevando una confabulacin daina al prestigio de los Tribunales; 3 Que en el caso especfico de notificacin de un protesto de cheque pueden producirse tres situaciones: o el dueo del cheque inicia demanda civil ejecutiva por no haber, el girador, puesto tacha de falsedad a su firma; o entabla demanda civil ordinaria, en caso contrario, o interpone querella o denuncia criminal por no haber consignado fondos dentro de tercero da. Las demandas civiles no siempre correspondern al mismo 252
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Juez que decret la notificacin del protesto, pues ordenada sta por un Juez de Menor Cuanta de acuerdo con el artculo 38, N 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales, habr que accionar ante el Juez Civil de Mayor Cuanta cuando el valor del efecto excede de trescientos mil pesos ($ 300. 000) . La querella o denuncia criminal corresponder siempre a otro juez en razn de materia. Pues bien, ser el Juez Civil que conozca de la demanda ejecutiva u ordinaria o el Juez en lo criminal que admite denuncia o querella, quien conozca de las cuestiones de validez de notificacin de protesto, promovidas por va de excepcin o de cuestin civil previa, nunca el Juez que decret la notificacin de protesto y cuya competencia ha terminado irrevocablemente con el acto mismo de la notificacin segn lo dicho. Lo mismo suceder en los casos de notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor que fallece, o de notificacin de cesin de crditos personales: la validez y eficacia de estas notificaciones no las declara el Juez que las decret, sino que el que conozca del juicio ejecutivo o el que ordene la realizacin de la prenda, a quien corresponder acoger o rechazar la excepcin sobre falta de requisitos de ttulo para que tenga fuerza ejecutiva, o cualquiera otra que se proponga; 4 Que planteada, en el caso de autos, la cuestin de validez del protesto de cheque ante el Juez que est conociendo del delito sobre presunto giro doloso de cheque, corresponde a ste tramitarla, sin que valgan las digresiones, o de orden prctico, que suelen hacerse en torno a las dificultades procesales que se presentan para tramitar esta ndole de incidentes en juicio criminal, en que no siempre hay querellantes particulares, o ste es una persona distinta a la que actu en la gestin civil sobre notificaciones de protesto, y sin que pueda argumentarse, como tambin es frecuente, que con esta intervencin del Juez del Crimen se pueden producir decisiones contradictorias entre la justicia civil y la del crimen; y 5 Que esta ltima objecin, de producirse fallos contradictorios, se contesta acertadamente con el artculo 112 del Cdigo Orgnico de Tribunales que seala: Siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes. De acuerdo con este precepto, si el primero que conoce del incidente de nulidad de notificacin es el Juez del Crimen; y si el que previene es este ltimo, cesa desde entonces de ser competente el Juez en lo Civil. La sentencia de fecha 11 de junio del mismo ao 1959 de la Corte de Santiago, compuesta por los Ministros seores Juan Poms Garca y Edmundo Larenas Barrera y Abogado Integrante don Armando Alvarez Gonzlez, tambin resolvi y por los mismos argumentos dados en los votos de mayora de la sentencia precedente, que el nico juez competente para conocer de la nulidad de la notificacin es el Juez Civil. Esta sentencia aparece publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LVI, segunda parte, seccin cuarta, pgina 150. Es interesante consignar el voto de don Armando Alvarez Gonzlez que concurri al fallo en mrito, adems, de los siguientes razonamientos: a) Que para resolver el recurso es necesario determinar la naturaleza del delito por giro doloso de cheque y, en seguida, lo referente a las cuestiones civiles; b) Que tanto la doctrina como la jurisprudencia estn divididas para apreciar el tipo de delito. Para unos el delito se comete por el solo hecho de girar un cheque sin fondos o en cuenta cerrada, o cuando se retiran los fondos despus de girado el cheque o, por ltimo, cuando se da orden ilegtima de no pagarlo; para otros el delito se comete cuando el
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ girador del cheque ha sido protestado y notificado vlidamente el protesto, ha dejado el girador transcurrir el tiempo del plazo sin hacer la consignacin. Pero, cualquiera que sea la apreciacin que se tenga, es lo cierto que los elementos que constituyen el delito son presupuestos o requisitos de procesabilidad; c) Que las cuestiones prejudiciales civiles en el procedimiento penal son, puede decirse, las cuestiones o excepciones de carcter civil propuestas en relacin con los hechos pesquisados, que se hallan tan ntimamente ligados a esos hechos que es racionalmente imposible separarlos, o que su resolucin puede tener influencias en la decisin de la causa o de cuyo fallo haya de depender la sentencia que deba dictarse en sta, ya que trata de uno de los elementos que la ley penal estima para definir el delito que se pesquisa, o para agravar o disminuir la pena, o por fin, de cuya aceptacin por la sentencia que sobre l recaiga, haya de desaparecer el delito; d) Que en el caso de autos, se decret por el Juez que conoci de la gestin de notificacin del protesto del cheque, la nulidad de esa gestin, por lo que procede precisar si tuvo o no competencia para ello. El artculo 111 del Cdigo Orgnico dispone, en su inciso 1 que el Tribunal que compete para conocer de un asunto, lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan. La notificacin del protesto de un cheque hecho al girador es un asunto de que conoce el Juez en lo Civil. Si se formula cualquiera incidencia referente a esa gestin, la competencia para resolver le corresponde a ese mismo Juez. Corrobora esta interpretacin la historia del establecimiento del precepto. El artculo aludido es el 195 de la Ley sobre Organizacin y Atribuciones de los Tribunales. Don Manuel Egidio Ballesteros, en su conocida obra sobre esta ley, despus de recordar la discusin de la disposicin, dice: Es un principio de derecho que data de la legislacin romana que al Juez que conoce del negocio principal est sometido el conocimiento de las incidencias (tomo II, N 1777, pgina 158) . Los incidentes son peticiones formuladas en el curso de una instancia principal por una y otra de las partes; y se reputan conexas las demandas entre las cuales existen estrechas relaciones. Todo Tribunal se reputa competente para conocer de las demandas conexas o incidentales, que surgen del juicio principal, ya sea que estas demandas con el carcter de excepcin por parte del demandado y que se refieran al fondo, simplemente al procedimiento, sea que sean formuladas por el demandante o por un tercero que tenga derecho a intervenir, con tal que, por su naturaleza, no se aparten del crculo de materias sobre las cuales se puede ejercer la competencia del Tribunal ante quien son presentadas. Se comprende que esta regla tiene por objeto evitar lentitudes, gastos intiles y lo que es todava ms grave, contradicciones en las decisiones de la justicia. Por principio general, los Jueces y Tribunales que tengan competencia para conocer de un pleito o causa determinada, la tienen tambin para conocer las excepciones que en aqul o sta se propongan para reconvencin en los casos que procede para todas sus incidencias, para llevar a efecto las providencias de tramitacin y para la ejecucin de la sentencia (N 1179, pg. 159) . En consecuencia, el Juez Civil que conoci de la gestin sobre notificacin del protesto del cheque tiene competencia para pronunciar en la incidencia de nulidad de dicha notificacin. Como puede observarse, tanto los votos de mayora de las sentencia anteriores a la precedente y sta, en especial las consideraciones del Abogado Integrante don Armando Alvarez Gonzlez, esgrimen poderosas razones para dar por establecido que nicamente compete al Juez en lo Civil la decisin sobre la validez de la notificacin del protesto.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Sin embargo, son numerosos los fallos que opinan diferente, cuales son los votos de minora ya transcritos. La Corte de Punta Arenas, sentencia de 25 de agosto de 1960, suscrita por los Ministros seores Enrique Lagos Valenzuela, Rogelio Muoz Santibez y Servando Jordn Lpez, dispuso lo que sigue: 1. Que en estos antecedentes por infraccin a la Ley N 7. 498, se ha sobresedo temporalmente en la causa, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 409, del Cdigo de Procedimiento Penal, en favor de Abel Yuseff Jalil, resolucin que se funda en el mrito de autos; pero resulta obvio del estudio del proceso que la aludida resolucin tiene como elemento inmediato de su dictacin la nulidad de la notificacin del protesto del cheque que es una materia solicitada de comn acuerdo y decretada o aceptada a fs. 7 vuelta de los autos civiles, Rol N 21. 861; 2. Que la competencia del Juez en lo Civil, dice relacin estricta con la resolucin que ordena la notificacin del protesto del documento a su girador, y aun ms, existiendo constancia en el expediente respectivo que ha transcurrido el plazo fatal establecido por la ley para la consignacin del valor del cheque y las costas judiciales, sin que ella se efecte, ha nacido para el juez de la gestin la obligacin contenida en los artculos 24 y 105 del Cdigo de Procedimiento Penal, como es la denuncia al Juez del Crimen correspondiente de la comisin del delito que contempla el artculo 22 de la Ley N 7. 498 sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; tipo delictivo ste de accin pblica cuya configuracin jurdico-penal en la gestin civil no se compadece con la pasividad adoptada por los jueces del ramo, ante el mandato imperativo de las disposiciones legales que se han citado. Lo expuesto por consiguiente impide que el Juez en lo Civil haga entrega al actor del cheque cuyo protesto se notifica, toda vez que terminada su competencia, el documento pasa a tener el carcter de elemento de un delito que cae de lleno en la rbita de la accin y pesquisa criminal; el cheque, entonces, queda al margen del comercio humano y posesin en esa etapa de vigencia de la la accin penal, ya sea en manos del beneficiario o de un tercero, puede prestarse a procedimientos del todo incompatibles con la finalidad del legislador al crear este delito especfico, donde el bien o inters jurdicamente protegido es la fe pblica y no el patrimonio del acreedor en la respectiva obligacin, cuyo pago representa el cheque; 3. Que la forma habitual establecida de enervar los efectos propios del hecho punible en estudio, mediante la nulidad de la notificacin judicial del protesto que solicitan ambos interesados ante el Juez Civil, est en pugna con dos aspectos de derecho: a) Con la falta de competencia del Juez en lo Civil para conocer de la nulidad de esta notificacin. Configurado el delito, queda tambin establecido ipso facto el nico Tribunal competente para conocer de los vicios de que puede adolecer esa notificacin, Tribunal que no es otro que el del Crimen, de acuerdo con lo que prescribe el artculo 173, inciso 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El artculo 111 del Cdigo ms arriba citado al prevenir que: El Tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas la incidencias que en l se promuevan, no obsta a lo dicho, supuesto que el artculo 173 citado seala una norma especial que prima sobre las generales en la misma materia; y porque aquella disposicin dice relacin con los incidentes que se puedan suscitar en el juicio en una controversia jurdica, pero no en un caso como el de autos, en el cual como ya se ha manifestado, la competencia del Juez Civil es singular, limitada a decretar la notificacin; y b) Con el espritu del legislador al crear el cheque, ya sea girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza cual es de asimilarlo al dinero, al circulante de tal modo que en el campo de la obligacin civil o mercantil tenga sin reservas de ninguna 255
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ especie su mismo poder liberatorio. Esa emisin o finalidad con la cual se ha querido dotar al cheque, precisamente no se logra por la inseguridad actual que existe en cuanto a su recepcin y pago oportunos, y que deriva, desde el ngulo que interesa a la causa, del conocimiento del girador de que su proceder malicioso no tendr la ajustada sancin penal, mediante el pago extemporneo o prrroga que pueda aceptar o concederle su acreedor, presionado por las circunstancias; y obteniendo, al mismo tiempo, de ste su ascenso para solicitar la nulidad de la notificacin del protesto. De acuerdo, adems, con el parecer del seor Fiscal, contenido en el dictamen de fojas 10, se deja sin efecto el referido sobreseimiento temporal de 14 de febrero del ao en curso, que se registra a fojas 8 vuelta, que decreta el cierre del sumario, y se declara: que el Juez deber seguir la causa por todos sus trmites en contra del reo Abel Yuseff Jalil. Acordado contra el voto del Ministro seor Muoz, quien estuvo por aprobar la resolucin en consulta en virtud de sus propios fundamentos. Esta sentencia en su argumentacin en definitiva sostiene que debe ser el Juez del Crimen el que conozca de la nulidad de la notificacin transcurrido que sea el plazo de tres das para consignar. Aparte de este aserto que es el que se discute llega a conclusiones que tambin son discutibles y generalmente no aceptadas: a) Que el Juez Civil tiene la obligacin de denunciar el delito de accin pblica de infraccin a la ley de cheques una vez que se ha certificado que el girador no ha consignado fondos para pagar; b) Que el Juez del Crimen no debe entregar o devolver el cheque a quien lo ha presentado para la notificacin por tratarse de un efecto del delito por cuanto este documento queda fuera del comercio humano y su posesin en manos del beneficiario o de un tercero puede prestarse a procedimientos incompatibles con la finalidad que se tuvo al crear la figura delictual. Esta sentencia mereci un comentario de don Juan Agustn Figueroa Yvar, que no es posible dejar pasar y transcribir dado el inters que tiene precisamente en esta importante materia. Expresa el seor Figueroa: La sentencia comentada revoc un sobreseimiento temporal dictado por el seor Juez del Crimen en mrito de la nulidad de la notificacin del protesto del cheque declarado por el Juez Civil que conoci de dicha gestin. Concordamos con el fallo en el sentido que slo es competente el Juez del Crimen sobre la nulidad de la notificacin una vez transcurrido el plazo legal para hacer la consignacin, toda vez que la validez o nulidad de dicha notificacin es una cuestin de carcter civil que constituye uno de los elementos que la ley contempla para definir el delito. Pero no compartimos las razones que se consignan en el considerando 2 para llegar a esa conclusin. Este considerando sienta las siguientes premisas: a) Que la competencia del Juez Civil dice relacin estricta con la resolucin que ordena notificar del protesto a su girado; b) Habiendo transcurrido el plazo fatal establecido por la ley nace para el Juez Civil la obligacin de denunciar el delito al Juez del Crimen; c) Que esta obligacin le impide hacer entrega al actor del cheque cuyo protesto se notifica, toda vez que el cheque adquiere el carcter de un elemento del delito; d) Que en su carcter de elemento del delito el cheque queda al margen del comercio humano y su posesin en manos del beneficiario o de un tercero puede prestarse a procedimientos incompatibles con la finalidad que se tuvo en vista al crear la infraccin; y e) Que en este delito especfico el bien jurdicamente protegido es la fe pblica y no el patrimonio del acreedor en la respectiva obligacin, cuyo pago representa el cheque. 256
TRATADO SOBRE EL CHEQUE El razonamiento indicado en la letra a) parece sostener que la competencia del Juez Civil en la gestin correspondiente se limita a ordenar su notificacin, escapando de su rbita cualquiera otra cuestin que ante l pudiese suscitar. Tal conclusin es equivocada, ya que se ha resuelto que es precisamente este tribunal el competente para conocer de excepciones o defensas que no dicen relacin estricta con la notificacin que se practica. As, por ejemplo, se ha fallado que es el Tribunal Civil quien debe conocer y resolver acerca de la validez de la orden de revocacin dada por el girador. Sobre el particular puede consultarse esta misma revista, tomo XLVI, 2 parte, seccin 2, sentencia dictada por una de las salas de la I. Corte de Apelaciones de Santiago redactada por el Ministro don Osvaldo Illanes B. , y con las firmas del Ministro don Jos Almarza y del Abogado Integrante don Julio Zenteno. De esta manera si bien es cierto que la competencia del Juez Civil es restringida en este caso, es un error sostener, como lo hace el fallo comentado, que esta competencia dice slo relacin estricta con la resolucin que ordena notificar el protesto. Tambin es un error el declarar que una vez transcurrido el trmino para hacer la consignacin, sin que sta efectivamente se realice, nazca para el Juez Civil la obligacin de denunciar al Juez del Crimen la comisin del correspondiente delito. El fallo en cuestin se apoya para llegar a semejante conclusin en los artculos 24 y 105 del Cdigo de Procedimiento Penal, disposiciones que las califica como de mandato imperativo. Pero en este punto la sentencia confunde dos formas distintas de ejercitar la accin penal pblica, como son la denuncia y la iniciacin de oficio. Los artculos 24 y 105 obligan a iniciar de oficio el procedimiento al Juez competente que tenga noticia de comisin de un hecho punible del que nazca accin pblica. Del propio contexto de estas disposiciones fluye que se refiere al Juez que ejerce jurisdiccin en lo criminal, y obviamente no es aplicable al Juez Civil que no la tiene. Por otra parte, la obligacin de denunciar est contenida en el artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Penal, disposicin dentro de la que no se puede cuadrar al Juez Civil que conoce de una gestin de notificacin de protesto de cheque. Debe tenerse tambin presente que la regla general es la facultad o derecho para denunciar, y es excepcional que la ley imponga la obligacin de hacerlo, de manera que las reglas que imponen dicha obligacin deben necesariamente interpretarse en forma restrictiva. Precisamente de las disposiciones citadas por el fallo en estudio, de la distincin que hay que hacer entre la denuncia y la iniciacin de oficio, es que llegamos a concluir que no existe para el Juez Civil la obligacin de denuncia del delito de giro doloso de cheque aun cuando hubiere transcurrido el trmino legal sin consignacin. A continuacin sostiene la sentencia comentada que como el cheque adquiere los caracteres de un elemento del delito, una vez transcurrido el plazo sin consignacin, no es lcito al Juez Civil hacer entrega de l al actor. Primeramente, debemos criticar al fallo la impropiedad tcnica en que incurre al decir que el cheque se convierte en un elemento del delito. En realidad, elemento del delito es cada una de las circunstancias que configuran el tipo y el cheque en este caso puede ser considerado como un efecto del delito, pero no como uno de sus elementos. Ahora, refirindonos al fondo de esta conclusin, debemos tener primeramente presente que del cheque no slo nace la accin penal sino que, de acuerdo con lo prescrito en el artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, nace tambin la accin ejecutiva. El poder de elegir entre una u otra accin es facultad exclusiva del acreedor, no pudiendo ser entrabado su derecho de eleccin de acciones por una negativa del Juez para devolver el documento que necesariamente debe servir de base a la ejecucin. Debe tambin tenerse presente que el Juez que interviene en la gestin de la notificacin de cheques no siempre compete para conocer de la accin civil que nace del documento. Esto ocurre cuando, por ejemplo, la gestin se hace ante un Juez de Letras 257
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ de Menor Cuanta y el cheque es de un monto superior a los $ 300. 000. Este Juez inferior, si bien es competente para intervenir en la gestin de notificacin, no lo es para conocer de la demanda ejecutiva subsiguiente. Y en este preciso caso ser necesario que el Juez que conoci de la notificacin haga entrega al actor del documento en cuestin, toda vez que el artculo 255 del Cdigo de Procedimiento Civil lo obliga a acompaar a la demanda el documento en que la funda, que es precisamente en este caso el cheque cuyo protesto se ha realizado ante otro Tribunal. De manera que tambin esta afirmacin hecha por el fallo comentado, es equivocada. En este mismo orden de ideas se lee en la sentencia que el cheque, una vez transcurrido el trmino legal sin que medie consignacin, queda fuera del comercio humano. Sobre el particular hay que tener principalmente en vista que la comercialidad de los bienes constituye la regla general, de manera que su calidad de incomerciables es una situacin excepcional que requiere ley expresa que se la conceda, ley que en este caso no existe. Por otra parte, hemos visto que del cheque nace tambin la accin civil que como tal puede cederse, renunciarse o ser objeto de transaccin lcita. Termina el considerando 2 del fallo sosteniendo que el bien jurdicamente protegido en el delito del artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques es la fe pblica y no el patrimonio del acreedor en la respectiva obligacin. Esta afirmacin constituye un error, ya que se confunde la fe privada, que se ve amagada por el hecho de recibir un documento que en realidad no tiene el respaldo metlico correspondiente, con la fe pblica que en este caso queda inclume. Sobre el particular es interesante transcribir la opinin de Sebastin Soler (Derecho Penal, tomo V, pgina 307) , que textualmente dice: Basta examinar en conjunto las incriminaciones del presente ttulo (delitos contra la fe pblica) , para ver que efectivamente se trata de tutelar la fe pblica sancionada, es decir, las cosas, documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y de veracidad. Por mucho que tratemos de entender el concepto de fe pblica, no nos ser posible concluir que el cheque se encuentra vinculado a la idea de autenticidad y veracidad dada por el Estado. Este documento debe inspirar confianza y fe, y para protegerla se sanciona a quien traiciona. Pero esta fe es simplemente de carcter privado (no pblico) que al ser atropellada amaga un concepto de autenticidad o veracidad dado por el Estado. Mirando este mismo problema desde un ngulo distinto diremos que aun cuando no existiese el delito especfico del artculo 22 de la ley tantas veces citada, deberamos concluir que nos encontramos frente a un caso de estafa y no frente a un delito contra la fe pblica. En efecto, de acuerdo con lo establecido en el artculo 468 del Cdigo Penal constituye estafa el atribuirse bienes supuestos o aparentes, bienes o crditos. Y el inciso 1 del artculo 22 ya antes recordado obliga al girador de un cheque a que tenga en su cuenta corriente, de antemano, fondos o crditos disponibles que hagan posible el cobro del documento. De manera que el que gira el cheque sin este requisito se est en realidad atribuyendo bienes y crditos y est engaando al que recibe este documento porque le hace creer que cuenta con los bienes o crditos del caso. Este hecho constituye, evidentemente, una transgresin a la fe que el beneficiario del cheque puso en el documento, pero se trata solamente de la fe privada que en el caso especfico constituye el engao, elemento del delito de estafa. Aun ms, desentendindose de los principios doctrinarios antes expuestos y teniendo solamente en vista nuestro derecho positivo sobre esta materia, debemos concluir que en la especie no se trata de un delito contra la fe pblica sino que 258
TRATADO SOBRE EL CHEQUE simplemente de una infraccin, donde el bien jurdicamente protegido es el patrimonio del acreedor. Y llegamos a esta conclusin si examinamos el artculo 22 de la ley respectiva que sanciona al autor en relacin directa con el monto del cheque, que va con la mayor pena mientras mayor sea el perjuicio que sufre el beneficiario del documento. De manera que para el legislador lo relevante es el perjuicio pecuniario que se sufre, lo que demuestra aun ms que slo estamos ante un delito que protege el patrimonio y no la fe pblica como tan erradamente lo ha sostenido la sentencia comentada. Aparte de la conclusin del seor Juan Figueroa Yvar en lo relativo a la competencia del Juez del Crimen para conocer de la nulidad de la notificacin que es materia cuya solucin, que adoptamos, dar a conocer ms adelante, adems encontramos absolutamente razonables sus opiniones y ello nos ha llevado a transcribir ntegramente su texto porque en forma de sntesis y crtica nos ha mostrado muchos ngulos novedosos de las cuestiones debatidas. Otra situacin que se haba planteado con anterioridad fue la que dice relacin con la peticin a las partes de la nulidad de la notificacin ante el Juzgado de Arica en una gestin de este Tribunal. La Corte de Iquique, por fallo de 3 de noviembre de 1958, en sntesis seal: Que el delito de giro doloso de cheques sin fondos, es de accin pblica y dentro de los elementos que los constituyen legalmente se encuentra el de la notificacin que por orden de la justicia civil debe hacerse del protesto al librador. La actuacin no contenciosa del Juzgado Civil que interviene en la gestin de notificacin del protesto del cheque, termina con el transcurso del plazo legal sin que el librador haya hecho la consignacin del caso, sea que el dueo del cheque ejercite la accin penal pblica derivada del delito de giro doloso de cheque, sea que elija la accin civil para intentar el cobro de su valor. En consecuencia, al Juzgado Civil que interviene en la notificacin del protesto del cheque no le corresponde resolver acerca de la nulidad de dicha notificacin planteada en forma incidental o pedida de comn acuerdo por los interesados. Si el afectado estima que tal diligencia es invlida por algn defecto de procedimiento, debe proponer la cuestin en la oportunidad procesal del caso, como excepcin si se deduce slo accin civil en su contra, o como alegacin o descargo en el proceso respectivo si se le sigue accin criminal. Procede rechazar el descargo que el enjuiciado apoya en la resolucin de la justicia civil que acoge la nulidad de la notificacin de los protestos alegando la inexistencia del delito de giro doloso de cheque, si de los antecedentes aparece que las gestiones realizadas en el expediente civil despus de incoado el proceso criminal para obtener dicha nulidad, el reo y el dueo de los cheques obraron coludidos, sin ver verdaderamente las causales invocadas por ellos y sin otro propsito que el de desvirtuar uno de los elementos del delito. La Corte Suprema, conociendo de un recurso de queja interpuesto contra la Corte de Concepcin, con fecha 11 de mayo de 1966 dispuso: Teniendo nicamente en consideracin que entre las peticiones contenidas en la incidencia formulada por el seor Arcadij Kunawitsh se encuentra la nulidad de la notificacin judicial del protesto de cheque, sin perjuicio de lo que deba resolver el Juez respecto de su competencia para conocer las otras peticiones que contiene tambin la incidencia referida y de la procedencia de estas ltimas, se declara sin lugar el recurso de queja interpuesto por don Norbert Krutmeyer Bosee. Suscriben esta resolucin los Ministros seores Manuel Montero Moreno, Miguel Gonzlez Castillo, Enrique Urrutia M. , Israel Brquez M. , Lucas Sanhueza R. , Urbano Marn R. , Daro Benavente G. La Corte de Concepcin haba resuelto lo que confirm, entre otras cosas: 2. Que, segn da constancia la actuacin de fs. 2, la notificacin se practic por cdula en el domicilio que se ha sealado anteriormente, el da 4 de diciembre ltimo y a 259
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ fs. 9, el seor Kunawitsh ha solicitado en escrito entregado el 15 de diciembre, que se declare la nulidad del protesto del cheque, por diversas causales que se oponen detalladamente en el extenso escrito que corre de fojas 9 a 13 vuelta, el que fue provedo el 18 de diciembre del ao prximo pasado estando determinada la gestin de no ha lugar, deducida reposicin y apelacin, fueron desechados ambos recursos; 3. Que, de esta manera, el asunto sometido a la decisin de este Tribunal es exclusivamente relativo a si, en la especie, tiene o no competencia el Juez Civil que conoci de la gestin sobre notificacin de protesto del cheque para resolver acerca de la nulidad de dicha notificacin o, dicho de otra manera, si son o no procedentes las incidencias de la nulidad, en esta clase de actuaciones, despus de haber practicado la notificacin del protesto de un cheque; 4. Que, sobre el particular, debe recordarse que el artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales sienta una norma absoluta que el sentenciador debe aplicar a menos que un texto expreso legal disponga lo contrario, y el precepto referido dispone que el Tribunal que es competente para conocer de un asunto, lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan, de manera que en principio, si se acepta que la gestin de notificacin del protesto de un cheque es un asunto que conoce un Juez en lo civil como lo reconoci el solicitante de la notificacin, al concurrir a esta Corte para que designara al Tribunal Civil que deba conocer del asunto, parece obvio que formulada una incidencia, la competencia para resolver corresponde al mismo Tribunal; 5. Que, examinados detenidamente los preceptos de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques no se encuentra en ellos disposicin alguna que impida al Juez Civil conocer de las incidencias que puedan plantearse en relacin con la gestin de notificacin del protesto de un cheque, de manera que el recordado artculo 111 del Cdigo Orgnico do Tribunales mantiene todo su alcance, mxime cuando el Diccionario de la Real Academia no hace sinnimas las expresiones asunto y juicio con lo que la voz primeramente utilizada debe ser entendida en su amplia acepcin de negocio jurdico y ste puede o no ser contencioso; 6. Que, en otro orden de consideraciones, se debe expresar que el cheque es un documento solemne que debe cumplir con las menciones que la ley exige y si ellas son omitidas, la sancin es la nulidad del documento. Igualmente, la notificacin del protesto es una actuacin procesal sujeta a la aplicacin de las reglas sobre nulidades procesales y, aun, el protesto mismo es, igualmente, un acto solemne. De manera que, para configurar el delito de giro doloso de cheques no basta con que se practique cualquiera notificacin en relacin con un instrumento privado que tenga las apariencias de cheque, sino es menester que existan presupuestos procesales suficientes para configurar el delito de que se viene hablando y, as, en el caso de autos si el protesto de cheques o su notificacin son declarados nulos faltara, evidentemente, un presupuesto de procesabilidad, que vendra a ser el ejercicio de la accin penal; 7. Que, puede dejar de considerarse que, como lo revelan los numerosos casos de jurisprudencia, hay situaciones en que aparece evidente, incluso por economa procesal, que sea el mismo Juez que est en conocimiento de la gestin de notificacin de un protesto de cheque, el que entre a resolver sobre nulidades que puedan plantearse o sobre cuestiones accesorias que l est en mucho mejor situacin de poder conocer y resolver que no otro Tribunal, que vendra a intervenir con posterioridad; 8. Que, todava y para reforzar las argumentaciones anteriores, debe ponderarse la extrema gravedad que puede llegar a tener la admisin de la tesis contraria, esto es, que no caben incidencias en estas gestiones, toda vez que ellas se suponen determinadas con la prctica de la notificacin impetrada, ya que el artculo 43 de la ley especial ya citada obligara al Juez a encargar reo al librado con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no 260
TRATADO SOBRE EL CHEQUE haberse hecho la oportuna consignacin del valor del cheque, de las costas, sin que sea dable argumentar que nada impide promover una cuestin prejudicial civil, lo que es efectivo, porque su tramitacin, que no siempre paraliza la cuestin principal, puede irrogar graves perjuicios y la misma argumentacin puede hacerse sobre las consecuencias de un mandamiento de ejecucin y embargo despachado en el juicio civil, que las excepciones que hubieren no van a impedir la traba del embargo, y aun, el retiro material de las especies. Para qu se va a obligar a una persona a defender, interponiendo la cuestin prejudicial civil, y pedir despus un sobreseimiento u oponer excepciones en un juicio ejecutivo cuando, en determinados casos, la situacin puede ser de tal claridad que la incidencia de nulidad propuesta va a ser admitida? De todos modos, los antecedentes jurisprudenciales de obtener una solucin nica es casi imposible. Dada la historia fidedigna del establecimiento de la ley, de la competencia dispuesta en la ley para los Jueces Civiles con respecto al conocimiento y resolucin de los incidentes que promuevan el asunto que se ha puesto bajo su conocimiento, para la decisin pudieran parecer claras las razones para que este Tribunal Civil tuviera la competencia absoluta para resolver sobre la nulidad de la notificacin. Sin embargo, frente a lo dispuesto en el artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales, tambin aparece ntidamente el concepto que debe ser el Juez del Crimen quien debe conocer y resolver sobre esta nulidad, por ser ella uno de los elementos que sirven para configurar el delito. Don Miguel Aylwin, Presidente de la Corte Suprema, en la Sesin inaugural del Ao Judicial de 1958, con fecha 1 de marzo, expuso a este respecto: Los giradores dolosos han buscado unas y otras interpretaciones para eludir las sanciones y todas las ha rechazado el legislador, en otras tantas adiciones a la ley, en su propsito de dar garanta y responsabilidad del documento. No es ni ser la ltima la de anular de comn acuerdo, entre girador y tomador, la notificacin del protesto mediante cualquier motivo hecho valer ante el Juez que dispuso la notificacin. Estimamos que no es se el Juez competente para el efecto; la inexistencia de un delito se establece ante un Juez que conoce de l y no ante otro. Es el Juez del Crimen, a quien se refiere el inciso final del artculo 22, el nico que puede seguir conociendo del hecho desde el momento que el delito nace. Es claro al respecto el referido artculo 22, pero la prctica dice que an necesita serlo ms. Yo opino al respecto, despus de haber consignado todos los elementos de juicio, fallos, opiniones, crticas, disposiciones legales, lo siguiente: a) Los Tribunales son competentes para conocer de los asuntos que se ponen en su rbita jurisdiccional y los accidentes posteriores que ocurran como en el caso de los incidentes. En consecuencia, el Juzgado Civil que conoci de la notificacin del protesto del cheque es el competente para conocer de su nulidad, porque este incidente es de exclusiva ndole procesal que afecta a una actuacin del Juzgado. b) Si bien es cierto que el artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales decreta que si en el juicio criminal se suscribe cuestin sobre un hecho de carcter civil que sea uno de los elementos que la ley estime para definir el delito que se persigue, o para agravar, o disminuir la pena, o para no estimar culpable al autor, el Juez del Crimen se pronunciar sobre tal hecho, no es menos cierto que la notificacin del acta de protesto y el incidente de nulidad aceptado por las partes es una cuestin procesal y no es tan claro que sea una cuestin de hecho civil la facultad de decidir como tal cuestin procesal al Juez del Crimen. c) Pero tampoco es dable concluir que es lo absoluto. No es posible pensar que toda maquinaria judicial debe en un momento dado caminar, ocupar tiempo, jueces, relatores, ministros, etc. , para que despus una simple gestin incidencial de nulidad de uno de los elementos, lo pueda llegar a anular todo. Mi opinin es clara al respecto: la facultad del 261
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Juez Civil tendr trascendencia en el juicio criminal exclusivamente hasta la sentencia de primera instancia del Juez del Crimen. Antes de la sentencia, si se acredita que la notificacin del acta de protesto ha sido legalmente declarada nula, ser por la aplicacin de los artculos 407 y 408 del Cdigo de Procedimiento Penal que dice: puede decretarse auto de sobreseimiento en cualquier estado del juicio, haya o no querellante particular, y puede pedirse por cualquiera de las partes o por el Ministro Pblico y decretarse de oficio por el Juez. El sobreseimiento definitivo se decretar: 6 Cuando provenga de un hecho que, con arreglo a la ley, ponga fin a dicha responsabilidad. d) Ello no obsta para que el inculpado pueda pedir al Juez del Crimen que conozca de los hechos que llevan a la nulidad de la notificacin del acta de protesto, siempre y cuando no hubiese pedido lo mismo al Juez Civil. Puede pedirse la nulidad de la notificacin en el juicio ejecutivo? Aparentemente esta interrogante que sirve de ttulo a este prrafo podra parecer improcedente y rebuscada. Pero, en realidad, para la comprensin total del asunto, es necesario estudiarla. El juicio ejecutivo subsiguiente a la gestin de la notificacin puede hacerse ya que el titular del cheque tiene dos caminos perfectamente claros: a) seguir la accin criminal, y b) hacer uso de la exigibilidad que le da el hecho de la notificacin. Si se ha discutido que el Juez del Crimen es quien debe conocer de la nulidad de la notificacin del acta de protesto y no el Juez que conoci de la gestin, no se ve la razn que dentro del juicio ejecutivo que reemplaza (y es una de las alternativas del actor) al juicio penal, no pudiere conocer de tal nulidad. Desde luego, debemos dejar sentado que esta nulidad procesal no puede oponerse como excepcin en el juicio ejecutivo porque no se trata de la nulidad de la obligacin sino de la nulidad de la notificacin. Puede ocurrir que, para los efectos del juicio ejecutivo, el Tribunal que conoci de la gestin de notificacin no sea competente en razn de la cuanta para conocer del juicio ejecutivo. Ello ocurrir cuando sea el Juez de Menor Cuanta quien intervenga en la notificacin de un acta de protesto de cuanta superior indicada para competencia. En este caso, es evidente que el Juez de Mayor Cuanta no es competente para conocer de la nulidad de la notificacin. Cuando sea competente el mismo Juez para conocer de la gestin de notificacin y del juicio ejecutivo, este Juez es competente por tratarse de una nulidad procesal. Esta afirmacin no sirve en absoluto como abono a una u otra teora en relacin con el Juez Civil que intervino en la gestin y el Juez en lo Criminal en su caso, porque en materia de juicio ejecutivo no existe una disposicin que trate precisamente el problema, es decir, el artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales. En suma, cuando sea el mismo Juez el competente para conocer de la gestin y del juicio ejecutivo y sea el mismo Tribunal el que intervenga en ambos casos, puede el Tribunal conocer de la incidencia de nulidad de la gestin de notificacin no como una de las excepciones del artculo 464 del Cdigo de Procesamiento Civil sino simplemente como nulidad procesal. 184. DE LA NULIDAD DEL PROTESTO Hemos analizado latamente acerca de la competencia judicial para conocer la validez o nulidad de la notificacin del acta de protesto. Se abre una interrogante: Puede el Juez del Crimen que conoce de la gestin de notificacin conocer de la nulidad del protesto mismo? Es competente el Juez del Crimen en su caso o el Juez Civil que conoce del juicio ejecutivo en su caso? Aparentemente podra decirse que el Juez que conoce de la gestin de notificacin no podra conocer de la nulidad del acta de protesto. Su misin sera como lo hemos dicho 262
TRATADO SOBRE EL CHEQUE ordenar la notificacin del acta de protesto, recibir la consignacin del valor del cheque y las costas en caso de pagarse, dar las copias autorizadas y devolver el cheque al titular en caso de pedirse por no haber pagado el girador y, en suma, cumplir la gestin. En principio, el girador podr negar su firma, tachar de falso al cheque o a su firma y el Juez tener presentes estos hechos para que conozca del fondo el Juez del Crimen o el Juez Civil en caso de hacerse respectivamente uso de una u otra accin. Pero, a pesar de todo, personalmente no estoy conforme con tal afirmacin tan absoluta. En efecto, pienso que en ningn caso los magistrados son simples buzones o robots. Imaginemos que el acta de protesto diga: El Banco de Chile protesta este cheque; Santiago, julio de 1967, firma del gerente y el portador. Lo que la ley ordena es la notificacin del acta de protesto de un cheque. Si no hay acta, es indiscutible que el Juez podra negarse a ordenar la notificacin de un documento que no tiene las caractersticas de protesto en concepto y definicin de la ley. Es evidente que la constancia de que el cheque el Banco lo protesta, no es un acta de protesto y el Juez podra negarse a tramitar la gestin. Y si de hecho se notificara, el afectado podra reclamar de esta notificacin y el Juez declarar tal acusacin por la razn indicada. En el fondo y en sus efectos, en estos casos se estara declarando implcitamente la nulidad del acta de protesto y yo dira su inexistencia legal. Como norma general, el Juez que conoce de la gestin de notificar el acta de protesto no es competente para conocer de la nulidad del acta de protesto a menos que aparezca de manifiesto que no se trata en realidad de un acta de protesto sino de una simple constancia que el Banco librado no paga el documento. El Juez que conoce del juicio criminal es competente tambin para determinar si el acta de protesto adolece de nulidad conforme con el artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales, tantas veces citado. El protesto del cheque es un elemento civil que sirve para definir el delito. Tambin es competente para conocer de la nulidad del acta de protesto el Juez Civil en el caso del juicio ejecutivo y en este evento siempre que se hubiese opuesto como excepcin, en el plazo fatal correspondiente, conforme lo dispone el artculo 464 causal 7 del Cdigo de Procedimiento Civil: La oposicin del ejecutado ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 7 La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea en relacin al demandado. Si al acta de protesto le falta uno de los requisitos formales para su validez, no tendra el ttulo fuerza ejecutiva no slo en relacin al demandado sino que tambin con respecto a los dems obligados al pago del cheque. En suma, el girador del cheque podr requerir del Juez la declaracin de invalidez del acta de protesto cuando a sta le faltan los requisitos necesarios para su validez, en tal circunstancia dicha acta sera slo una constancia de no pago. El acta de protesto debe contener todos los datos exigidos por la Ley. Ser una cuestin de hecho cuya competencia y juzgamiento quedarn exclusivamente sujetos a lo que determinen los Jueces de Fondo, es decir, el Juez de primera instancia y la Corte de Apelaciones. Naturalmente ello no obsta para que por la va disciplinaria, en su caso, pueda tambin conocer la Corte Suprema, pero jams por la va de la casacin.
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Captulo XXIII
DEFENSA PENAL DEL CHEQUE

185. PERTURBACIN SOCIAL Y REPRESIN El primer aspecto que me ha preocupado es el relativo al cheque en materia penal. Como he sealado en las diversas publicaciones que han visto la luz con mi firma, si bien es cierto que a las infracciones a la ley del cheque se les asignaron las penas correspondientes a las estafas, no significa en modo alguno que tengan una equivalencia jurdica o que el bien protegido por la ley sea idntico o parecido. La verdad es que esa penalidad obedece sobre todo a un resabio histrico. La ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques se independiz de la legislacin comn, las modificaciones que afecten al Cdigo de Comercio o al Cdigo Penal no alcanzan a la Ley especial a menos que se refiera tambin en forma expresa a ella. Las estafas son por definicin consecuencia de un engao, empezando por una maquinacin fraudulenta. En general, si miramos objetivamente la problemtica de la estafa, por la ntima relacin entre el estafador y el estafado llevan a que el bien protegido sea el patrimonio particular. En cambio, los delitos relativos a la ley de cheques son delitos contra la fe pblica. En materia de cheques, la ley no sanciona el giro del cheque, que es un mandato cualquiera sea la intencin del girador. Esta es la razn fundamental del porqu el giro del cheque con intencin de no pagarlo no constituye jurdicamente un delito, por no estar penado por la Ley. Lo que pena la Ley es el no pago del cheque, intereses y costas pasados los tres das posteriores a la notificacin del acta de protesto valido. El asunto no es meramente terico. Es distinto desde todo punto de vista que el giro del cheque constituya un delito y como causa de ello, el girador pueda ir a la crcel; en ese caso, podramos hablar de prisin por deuda, figura que en nuestro ordenamiento jurdico no corresponde, y su disposicin sera inconstitucional. Hablando en trminos apropiados y jurdicos, la infraccin a la ley de cheques es el delito de no pago cumplidos los requisitos de protesto del cheque, notificacin valida del acta de protesto, transcurso del plazo. Se trata de algo tan simple como examinar el artculo 1 del Cdigo Penal: delito es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. En este primer delito contemplado en el artculo 22, no se sanciona ninguna accin; se sanciona el no pago delito de omisin cumplidos los presupuestos indicados en la misma ley. Mucho se ha escrito acerca de qu clase de delito se trata, qu papel juega en este aspecto el giro del cheque en el caso de carecer de fondos o de crdito bancario, el levantamiento del acta de protesto respectiva, la notificacin judicial, el transcurso de los tres das hbiles para consignar los fondos. Es muy interesante, pero el artculo 22 de la Ley castiga o sanciona la omisin de pagar y el artculo 1 del Cdigo Penal castiga la omisin voluntaria penada por la ley. En este caso, siendo un delito formal que no est constituido por un solo acto, requiere ciertos requisitos para llegar a determinar la naturaleza de la conducta delictual. El legislador no ha castigado el giro del cheque que no tenia fondos, ni crdito suficientes por lo ya expresado. El girador es el mandante que obliga al Banco a pagar conforme lo dispone el artculo 25 de la Ley y esta obligacin al pago se traspasa al girador mediante el protesto. El protesto da nacimiento a la obligacin para cumplir el pago. Esta es la 265
razn del porqu rechaz de plano la denominacin de giro doloso, figura inexistente en nuestra legislacin, que no es solo una cuestin terica, semntica, de sutileza jurdica. Es un aspecto importante para la aplicacin de la Ley; tan importante es, que si el giro fuera un ilcito penal, en el sentido exacto de la expresin, si el valor del cheque fuera inferior a lo indicado en el N 3 del artculo 467 del Cdigo Penal, sera una falta, en cambio si se tipifica como infraccin, delito formal, jams el delito configurado en esta ley puede constituir falta y ser competente para conocer de ello el Juzgado de Polica Local. Muchas personas me han preguntado mi opinin en el sentido si estimo que la defensa del cheque, por medios coercitivos, constituye presin por deudas. Respondiendo a esta interrogante, sostengo que no se trata de un caso de presin por deuda el hecho que el legislador contemple una sancin penal en contra del girador que no paga un cheque por las siguientes razones: a) Porque el que gira un cheque no est jurdicamente contrayendo una deuda. Est pagando una deuda con fondos que la ley supone que tiene el girador en el Banco librado, cualquiera que sea la naturaleza de los fondos y se supone que son valores disponibles para la cancelacin por el librado; b) En consecuencia, no se est sancionando por medio punible el hecho de contraer una deuda, ya que el cheque no es documento de crdito; se est castigando el engao que supone la ley que existe por el hecho de afirmar, por medio del giro, que existen fondos disponibles en el Banco librado cuando en realidad no es as. Ahora bien, la ley se pone en el caso que el girador, por hechos ajenos a su voluntad, pudiese carecer de fondos por un evento ocurrido entre el giro del documento y su cobro, ya que se ha dispuesto de un lapso considerable para hacer efectivo el cheque. Por esta razn da una oportunidad al girador para cancelar el documento sin que le produzca una consecuencia grave, como lo es toda situacin en que intervenga lo punible. Puede pagar sin mayores ulterioridades desagradables dentro del plazo de tres das contados desde la notificacin. En esta materia, la ley considera slo situaciones de hecho, absolutamente objetivas. En definitiva, parece que la ley no considera el dolo en el hecho de girar. Si lo considerara, estara equiparndolo a la estafa en su tipologa. La actual ley es objetiva y ha creado un delito formal. Es as porque debemos considerar que si la ley hubiera tenido en cuenta el dolo por el hecho de girarse un cheque y no tener fondos disponibles en el Banco librado, la aplicacin de la ley se habra restringido slo a los cheques vlidos en cuanto a tales. Pero la ley ha dado una misma aplicacin a los cheques vlidos inexistentes como tales. As, por ejemplo, el artculo 22 habla de cheque girado sobre cuenta cerrada o inexistente. Podr haber un dolo ms claro que el hecho de girar una cuenta inexistente en circunstancias que el cheque, para que sea tal, debe tener como respaldo o antecedentes una cuenta corriente bancaria? En materia de delito de cheque contemplado en nuestra legislacin, el dolo, la ley lo supone una vez cumplidas todas las etapas que configuran el hecho punible, el cuerpo del delito. La ley, entonces, para defender esta institucin jurdica que se cristaliza en el uso del cheque para darle validez prctica y hacer posible el desenvolvimiento econmico y comercial de la comunidad, ha determinado castigar a quien burle la fe pblica y desprestigie el uso del cheque al girar y no pagar en las oportunidades que otorga la ley. No slo se trata de salvaguardar el inters personal del tenedor, portador o dueo del documento, sino al documento mismo, pues tanto la legislacin como la jurisprudencia y la esencia misma del documento llamado cheque, hacen de l un instrumento autnomo, de vida propia, de valor intrnseco, vlido como valor cartulado, es decir, que tiene por el hecho de su consignacin documental una evaluacin per se. 266
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Supone la ley que por el hecho de infringir las normas de la Ley de Cheques se perturba el orden social y econmico. 186. TRIBUNAL QUE CONOCE DEL JUZGAMIENTO PUNITIVO Cumplida la etapa de la comisin del delito, debe conocer de l el Juez del Crimen correspondiente, determinado por el inciso 7 del artculo 22 de la ley: Ser Juez Competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco. Este inciso fue agregado al artculo 22 de la Ley N 7. 498 por la Ley N 7. 836 de 7 de septiembre de 1944. Mucho se haba discutido acerca de la materia y los Tribunales de Justicia se vean en la necesidad de determinar sobre la competencia de los diversos Tribunales, debido a que eran muchos los interesados que hacan notificar el cheque en el lugar que se haba girado y se denunciaba el delito cometido o se iniciaba querella en el lugar de giro y no en el lugar o departamento en que el girador tena su domicilio, por lo menos el domicilio registrado en el Banco librado. Con lo dispuesto por la ley, se termin toda discusin y no veo la necesidad de ahondar sobre una cuestin que dej de ser problema. Importa saber cmo llegaban los antecedentes al Juez del Crimen correspondiente para tomar conocimiento y decisin sobre esta materia. Se trata desde ya de un delito de accin pblica. Esto significara que el Juez puede tomar conocimiento por los siguientes medios: a) Por querella, la que puede ser iniciada por el ofendido o por un tercero, siempre y cuando se cumplan para cada uno segn el caso los requisitos que ordena el Cdigo del Ramo. Dice el artculo 93 del Cdigo de Procedimiento Penal: Toda persona capaz de parecer en juicio por s misma, puede querellarse ejercitando la accin pblica de que se trata en los artculos 10 y 11 de este Cdigo, si no le est expresamente prohibido por la ley. Esta norma est en concordancia con lo dispuesto en el artculo 15 del mismo cuerpo de leyes: La accin penal pblica puede ser ejercida por toda persona capaz de parecer en juicio, siempre que no tenga especial prohibicin de la ley y que se trate de delitos que deban ser perseguidos de oficio. b) Mediante denuncia, sea por parte del ofendido o por parte de tercero, cumpliendo ste tambin con la obligacin de afianzar los resultados de la causa por los perjuicios que pueda irrogar al girador. c) El Ministro que, hoy por disposicin del Decreto con Fuerza de Ley 426 de 28 de febrero de 1927, qued reducido a la actuacin de oficio del propio Tribunal, puede ejercitar la accin pblica. Pero en la materia que nos ocupa, el asunto no es tan sencillo como a simple vista aparece; de aplicarse la norma pura y simple, no habramos hecho otra cosa que remitirnos al Manual de Derecho Procesal Penal de que es autor don Osvaldo Lpez. En relacin con este delito, para llegar al Tribunal del Crimen la querella o denuncia, para que puedan ser cursadas, deben ir acompaadas de algunos requisitos. En primer trmino debe acompaarse el cheque protestado, en su original; deben acompaarse las copias autnticas de la actuacin judicial de la gestin de notificacin del acta de protesto y el certificado que no ha sido pagado el cheque mediante consignacin en el Juzgado que conoci de la gestin. Pues bien, el Juzgado Civil que conoci de la gestin, a la nica persona que puede entregar el cheque es al dueo del documento o a su representante. Se ve entonces que no se trata de querellarse o denunciar el delito en contra del girador o en forma simple: el dueo del documento que debe retirarlo del Juzgado Civil puede entregarlo a un tercero para estos efectos, lo que no es corriente y no suele ocurrir.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Como se puede ver, las exigencias del artculo 43 de la Ley de Cheques hacen que la accin pblica en contra de este delito especialsimo se restrinja hasta hacerla casi de accin privada. Con respecto a la posible actuacin del Ministerio Pblico, hoy reducido a casi nada y entregada su ntima actuacin al Juez del Crimen que debe actuar de oficio, en este delito de infraccin a la Ley de Cheques no existe la posibilidad de actuacin. Se ha credo por muchos interesados que una vez transcurrido el trmino del plazo legal despus de la notificacin judicial, el Juez Civil debe denunciar el delito y enviar los antecedentes al Juzgado del Crimen. Se ha razonado as porque se dice que se trata de la existencia de un delito determinado, es decir, configurada la accin delictuosa, el cuerpo del delito, el hecho punible; hay un autor perfectamente establecido, que no es otro que el girador del cheque, y un Juez que est obligado a denunciar. As lo creyeron muchos magistrados y a peticin del interesado que haba gestionado judicial peticin en el Juzgado Civil, tomaba el expediente con cheque y todo y se lo enviaba al Juzgado del Crimen o a la Seccin Criminal si el Tribunal tena doble competencia. Si esto en apariencia est bien, procesalmente estaba mal. Primero: al Juzgado Civil no se le denuncian delitos, ni menos en un expediente civil; Segundo: el Juez en lo Civil no puede actuar de oficio, porque el que puede actuar de oficio es el Juez del Crimen y aun cuando se trate que el Juez tiene el carcter de Juez en lo Civil y Juez en lo Criminal, debe considerarse que el cheque no pagado por el girador es de su portador, del dueo actual, tanto es as que el cheque protestado puede ser endosado. En consecuencia, el Juez Civil no puede disponer del cheque, ni aun a pedido del propio interesado. Es ste quien tiene que acompaar todos los antecedentes al Juzgado del Crimen. Sosteniendo la tesis que el cheque queda al margen del comercio humano una vez que se ha cometido el delito y que el Juez Civil no debe entregar el documento al interesado y su obligacin es denunciar el hecho punible, encontramos una sentencia en la Corte de Punta Arenas de 25 de agosto de 1960, publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LVII, segunda parte, seccin cuarta, pgina 189. Esta sentencia trajo consigo un largo comentario, ya enunciado en esta obra, de don Juan Agustn Figueroa Yvar. Hoy da los Tribunales de Justicia unnimemente han adoptado, en razn de lo expuesto, lo expresado aqu: el Juez Civil no puede denunciar el delito y no est obligado a ello.
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Captulo XXIV
PROCEDIMIENTOS JUDICIALES DERIVADOS DEL CHEQUE

187. DEL PROCEDIMIENTO QUE DEBE SEGUIR EL JUZGADO DEL CRIMEN En este punto se ha suscitado diversidad de problemas, siempre graves y trascendentales en atencin a que considero que todo lo que tenga que ver el Juez del Crimen como tal, es grave. La Ley de Cheques es drstica por las mltiples razones dadas y que hemos visto a travs de esta obra y de muchas otras interesantes publicaciones. Desde luego esta ley modifica sustancialmente la actitud judicial en relacin con este delito en comparacin con todos los dems. Sabemos que presentada una denuncia o querella ante el Juzgado del Crimen, los Tribunales adoptan diversas actitudes que tienden a investigar primero: o citan al presunto inculpado u ordenan investigar por medio de los auxiliares de la Administracin de Justicia pertinentes, lase Carabineros o Investigaciones, lo que existe, si los hechos de la deuda o querella son efectivos y si hay forma de determinar su autor, cmplice o encubridor. Si hay antecedentes, se ordena la citacin o detencin del presunto inculpado. Se entiende que hay antecedentes de conformidad con el artculo 255 del Cdigo de Procedimiento Penal si se presenta un hecho con caracteres de delito y que el Juez tenga fundada sospecha para reputar como autor, cmplice o encubridor a aquel cuya detencin se ordene, y citacin para casos menores a que se refiere el artculo 247 del mismo Cdigo. El Juez, una vez que declara el citado o detenido, puede hacer dos cosas: dejar en libertad al declarante por falta de mrito u ordenar su ingreso como detenido. Si ocurre esto, por regla general tiene cinco das, el Juez, para dictar el auto de procesamiento o declaratoria de reo, o deja en libertad incondicional al presunto inculpado. Para dictar el auto de procesamiento tienen que cumplirse los siguientes requisitos: a) Que est justificada la existencia del delito que se investiga; b) Que aparezcan a lo menos presunciones fundadas de que el inculpado ha tenido participacin en el delito como autor, cmplice o encubridor. Este sistema no se aplica cuando se ha denunciado o iniciado por querella el proceso por infraccin al artculo 22 de la Ley de Cheques. Quien se querella o denuncia el delito indicado, debe acompaar el cheque, las compulsas o copias autorizadas de lo actuado en el Juzgado Civil en la gestin de la notificacin, con certificado de haberse efectuado tal notificacin, que han transcurrido los tres das posteriores a la notificacin y que el girador no consign fondos para pagar el cheque y las costas. Con todos estos antecedentes, el Juez del Crimen proceder a encargar reo al girador de los cheques a que se refiere el artculo 22. Es decir, el Juez, con los antecedentes que se le presentan y que consisten en los indicados, primero deber declarar reo al girador y despus ordenar su detencin, que es la consecuencia inmediata de la dictacin del auto de procesamiento. 269
Vemos entonces que en este sentido existen las siguientes modificaciones a las reglas comunes al procedimiento criminal: a) El Juez no puede ordenar la citacin del inculpado; b) No puede ordenar la investigacin de los hechos; c) No puede ordenar la detencin del inculpado antes de declararlo reo; d) No existe en esta materia la simple detencin, que es el lapso de privacin de la libertad en el lugar destinado al efecto entre la declaratoria del presunto inculpado y su declaratoria de reo o su libertad incondicional, porque en este caso debe ser declarado reo con antelacin a cualquiera diligencia judicial que no sea el abrir el proceso: slo existe la prisin preventiva, esto es la privacin de libertad posterior a la declaratoria de reo. Parte, en consecuencia, el procedimiento criminal con un auto de procesamiento, lo que trae consigo una serie de secuelas: a) Supone la ley que los antecedentes que exige el artculo 42 son determinantes para justificar la existencia del hecho punible y las presunciones para estimar al girador del cheque como autor del delito; b) Hace posible el embargo de los bienes del inculpado conforme lo dispone el Ttulo X del Libro II (Primera Parte del Cdigo de Procedimiento Penal) . Dice el artculo 380: En la resolucin que someta a proceso al inculpado, el juez ordenar de oficio que, si tiene bienes, se le embarguen los que sean suficientes para cubrir las costas y gastos que puede ocasionar el juicio al Estado y el mximo de la multa sealada por la ley al delito, fijando el monto hasta el cual deba calcularse embargo; no podr salir excarcelado el procesado mientras no cumpla con lo dispuesto en el artculo 44. Con respecto a esto ltimo ver el N 188 de esta obra en el ttulo De la excarcelacin. Varias son las actitudes que puede adoptar el reo una vez que ha ingresado al Tribunal: a) Pagar el cheque, intereses y las costas de las actuaciones judiciales de la gestin civil y del proceso criminal. Con ello procede, si no hay otra causal para mantener al reo en prisin, que le otorgue su libertad provisional bajo fianza o que le sobresea definitivamente si procede, conforme lo establece el artculo 22, inciso 8; b) No paga simplemente: deber esperar la sentencia definitiva hasta obtener la condena que corresponde; c) Si dentro del plazo de tercero da desde la gestin civil ha puesto tacha de falsedad a su firma o ha planteado la cuestin que el cheque ha sido adulterado, el Juez del Crimen deber someter a tramitacin la incidencia y tramitarlo como incidente previo y devolverlo. Cuestiones que se presentan en el juicio criminal en relacin a la tacha de falsedad de la firma o se plantea la adulteracin del cheque Primer problema: Oportunidad para tachar de falsa la firma y plantear la adulteracin del cheque. El artculo 42, inciso 2 de la ley expresa: Esta resolucin no obsta para que pueda establecerse, en el juicio mismo que el cheque ha sido falsificado o adulterado en el caso que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de los tres das siguientes a la notificacin judicial del mismo. Esta disposicin legal es absolutamente drstica. Considera slo dos oportunidades para que pueda plantearse la falsificacin de la firma o la adulteracin del documento. Fuera de estas oportunidades no puede el girador alegarlas con miras a obtener xito. El Juez del Crimen debe tramitar estas incidencias. Ahora bien, la pregunta que se formulan jueces y abogados es: Puede el Juez del Crimen conocer y tramitar esta incidencia que no se ha planteado al momento del protesto o dentro del plazo en la gestin civil? La respuesta es negativa. El Juez del Crimen carece de competencia para conocer de ese incidente. Debe rechazarlo de plano. Pareciera, a primera vista, que esta solucin es demasiado fuerte. Se dice por muchos que el legislador no puede impedir al Juez del Crimen, que conoce de este delito, hacer 270
TRATADO SOBRE EL CHEQUE uso de lo dispuesto en el artculo 109 del Cdigo de Procedimiento Penal, que dice: El Juez debe investigar, con igual celo, no slo los hechos y circunstancias que establecen y agravan la responsabilidad de los inculpados, sino tambin los que les eximan de ella o la extingan o atenen. Pero esto no es tan efectivo; el legislador ha tomado inmensas precauciones para evitar esta posible injusticia: los cheques son documentos que van en un libreto con serie, nmero; recibidos por el girador del Banco; que llevan un taln en el cual el girador lleva y debe llevar un control seguro de sus cheques y de los que va girando; ha puesto en manos del girador los medios necesarios para su defensa en el caso de robo o hurto o extravo. Ahora bien, reconozco que puede haber casos especialsimos en que el supuesto girador hubiere sido vctima de una maquinacin fraudulenta y que no hubiera tenido ocasin y oportunidad de saber lo que se estaba tramando. Me pongo en el caso que a un cheque de antigua data que se protest oportunamente se le adulteren las fechas, y se haga notificar en el domicilio que el girador tuvo registrado en el Banco y que actualmente no tiene. Es evidente que en este caso no pudo tener conocimiento de la notificacin del cheque ni de su adulteracin y no podra, en consecuencia, hacer uso de la facultad que le da la ley para oponer tacha por adulteracin de la fecha. En ese caso, una vez llegado al Juzgado del Crimen puede hacer uso de lo dispuesto en el artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales y pedir la nulidad de la notificacin del protesto haciendo valer todos los antecedentes. Es decir, la solucin es la siguiente: el girador de un cheque no puede oponer tacha de falsedad a su firma o de adulteracin del cheque en el juicio criminal si no ha hecho uso de la facultad que concede el artculo 42, inciso 2 al momento del protesto del cheque o dentro de tercero da de notificada el acta de protesto en la gestin civil. El girador puede s, en los casos en que corresponda, probar que por hechos ajenos a su culpabilidad no pudo tener conocimiento de la notificacin del acta de protesto del cheque. Esta es la nica solucin porque nadie puede ser condenado por hechos ajenos a maniobras dolosas que le impidan legalmente conocer su verdadera situacin. Si una persona ha sido notificada del protesto del cheque y en su oportunidad no ha reclamado de la falsedad o adulteracin, no puede entrar el Juez a investigar el hecho porque ya se curs la oportunidad. Y esto no est slo en la Ley de Cheques, est en muchas leyes: pasada la oportunidad en una preparacin de la va ejecutiva por confesin y el confesante no concurre al Tribunal, queda preparada la va ejecutiva y ya no puede volverse atrs, a menos que pruebe que no ha sido notificado. Los documentos en materia civil que no han sido objetados dentro de los trminos que la ley seala, pasan a ser autnticos aun cuando fueran falsificados. Ahora bien, el girador para hacer uso de esta facultad de poder pedir la nulidad de la notificacin por cuanto, por hechos ajenos a su voluntad, no pudo ser notificado y no pudo, consecuencialmente, tener oportunidad para reclamar en forma legal de la adulteracin y/o falsificacin del cheque, conforme al artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales, con las miras de obtencin de xito, debe alegar hechos verdaderamente ajenos a su voluntad. Si el girador, por ejemplo, gir un cheque y se cambia de domicilio sin dar cuenta al Banco, no podra alegar despus que no tuvo conocimiento del hecho del protesto o la notificacin del acta en el domicilio que tena al momento de girar el cheque; los hechos ajenos tenan que ser de tal entidad que verdaderamente signifiquen una situacin de hecho en que el girador sea verdaderamente una vctima de la actuacin de otro. Esta solucin no hace variar en absoluto el concepto que todo hombre de Derecho tiene: que nadie puede ser condenado por un acto que no ha cometido.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Segundo problema: Puede el girador obtener la libertad bajo fianza en el caso de haber alegado oportunamente la falsedad o adulteracin sin perjudicar su patrimonio? La Ley de Cheques ha dispuesto que el Juez del Crimen es quien debe tramitar la cuestin de falsedad o adulteracin, por una parte, y por la otra, que para obtener la libertad bajo fianza no admitir otra caucin que no sea un depsito de dinero o efectos pblicos de un valor equivalente. En ningn caso dicha caucin podr ser inferior al importe del cheque ms los intereses y costas.La responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre dicha caucin (artculo 44) . Es de toda evidencia que el girador del cheque que ha sido adulterado o falsificado, puede salir en libertad bajo fianza. Pero deber cumplir con la exigencia de que debe depositar en la cuenta corriente del Tribunal una suma de dinero o efectos pblicos equivalentes al valor del cheque y las costas. Pero el problema est en resolver si el presunto dueo del cheque o su representante puede retirar los valores y pagarse. Mi respuesta categrica es sta: Si el girador presunto del cheque ha cumplido con lo dispuesto en el artculo 26, oportunamente, el dueo del cheque o su representante no puede retirar del Tribunal los valores para pagarse, ni el Tribunal est facultado para pagar en contra de la voluntad del girador mientras no se dicte sentencia definitiva condenatoria. Razones: a) Porque la ley ha dado la facultad al presunto girador para oponer estas incidencias y ha sealado en forma precisa las oportunidades en que debe hacer uso de ella (naturalmente que si el girador alega en el juicio criminal, sin hacerlo en la oportunidad legal, que el cheque ha sido adulterado o falsificado, sin pedir, como se ha dicho, la nulidad de la notificacin conforme al artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el Juez del Crimen puede aceptar que el dueo del cheque o su representante puedan hacer efectiva la responsabilidad civil en los valores consignados y ordenar se pague el cheque y las costas) ; b) Porque de obtenerse una sentencia absolutoria y favorable, sta sera en la mayor parte de los casos inoperante y una burla para quien ha alegado correctamente su derecho, y c) Porque la ley sanciona a quien alegue falsificacin y/o adulteracin y su alegacin resulte fallida, como lo veremos enseguida. Tercer problema: El artculo 43 de la Ley de Cheques en su redaccin fijada, el artculo 114 de la Ley N 18. 092 dice: Cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto del cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso. Debemos recordar que el antiguo artculo 44, anterior al Decreto con Fuerza de Ley 707 de 21 de julio de 1982, dispona que en el caso de haber tacha de falsedad a la firma en la forma sealada en el artculo 43, inciso 2 por parte del librador, se aumentaban las penas del artculo 22 en un grado. Esta ltima disposicin daba lugar a interpretaciones diversas. Se trataba de un agravante o de un nuevo delito conexo? En el tratado y en mis otras publicaciones yo opinaba que se trataba de un nuevo delito conexo y que el aumento de pena no era agravante, si no una forma econmica de procedimiento. Tena importancia por cuanto este aumento de pena no poda compensarse con un atenuante y se deba aplicar el aumento en un grado, una vez resuelta la mecnica de la aplicacin de la pena en el juego de agravantes y atenuantes. La solucin dada en el actual artculo 43, transcrito, da a la norma una gravedad que estoy muy lejos de compartir, agregando a lo que significa ya la drasticidad de la Ley de Cheques en su aspecto penal, un nuevo delito tan grave como el que origina el delito principal. Es decir, a la infraccin a la Ley de Cheques, en lenguaje corriente: giro doloso de cheque, se aade otra figura igualmente grave, constituyendo un concurso real de 272
TRATADO SOBRE EL CHEQUE delitos, ya que cada uno de ellos debe ser considerado jurdicamente en forma separada en lo que se refiere a sus elementos. Si el girador del cheque, en el plazo de tercero da despus de notificada judicialmente el acta de protesto, tacha de falsedad en la firma del documento y diciendo la ley en la disposicin transcrita que se penar conforme al artculo 467 del Cdigo Penal, debemos entender claramente que en este caso se cometern dos delitos exactamente graves; en efecto, el problema de la falsedad de la firma deber ser resuelto en el juicio criminal correspondiente, vale decir, en el juicio sobre infraccin al artculo 22. De tal suerte que si resulta en la investigacin de la falsedad de la firma que el supuesto girador tena la razn, se establece que su firma era falsa, deber ser absuelto y lo ser desde el punto de vista del delito de infraccin al artculo 22. Ahora bien, si resulta que la firma era autntica, del girador del cheque, al establecer la ley que se aplicarn las penas del artculo 467 del Cdigo Penal, se est diciendo que en este caso se ha cometido un delito independiente del delito de infraccin al artculo 22 y en consecuencia nos encontramos frente a un concurso real de delitos. Ahora bien, sabemos que la penalidad en el concurso real de delitos puede asumir dos formas: la aplicacin del artculo 74 del Cdigo Penal y la aplicacin del artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Penal. Ahora veamos cundo debe aplicarse una disposicin u otra. En el artculo 74 del Cdigo Penal se dice que al culpable de dos o ms delitos se le impondrn todas las penas correspondientes uno del otro, deber aplicarse por cada delito la pena que establece el Cdigo Sustantivo, vale decir la ley que pena al delito sea el Cdigo Penal o sea una ley especial. El artculo 509, a su vez, se debe aplicar cuando hay reiteracin de delitos de la misma especie, sean ellos constitutivos de crmenes, simples delitos o faltas y se impondr, dice la ley, la pena correspondiente a las diversas infracciones, estimndola como un solo delito, aumentndola en uno, dos o tres grados. En el caso propuesto, es evidente que no puede aplicarse el artculo 22 que es de la misma naturaleza que el contemplado en el actual artculo 43, pero son distintos e independientes, de tal manera que no podemos hablar de reiteracin y tampoco podemos hablar de que un delito es de mayor magnitud que otro. De acuerdo con la ley, con la disposicin de la Ley de Cheques, son delitos exactamente iguales, puesto que tanto la infraccin al artculo 22 como el delito contemplado especficamente en el artculo 43 se refieren exactamente a la misma penalidad, vale decir, a la penalidad contemplada para el delito genrico de estafa. Consecuencias: Como el artculo 467 tiene distinta valorizacin respecto a las cantidades de valores y en los dos se refiere exactamente a la misma disposicin, siempre los dos delitos relativos al mismo hecho de la infraccin al artculo 22 de la Ley de Cheques, el uno por no pago y el otro por tachar de falsedad de la firma, son iguales en cantidad, iguales en personalidad y, en consecuencia, en cuanto se refiere a la hermenutica legal, no puede aplicarse otra disposicin que el artculo 74 del Cdigo Penal. Esta solucin es drstica, la ms drstica posible, pero el legislador no deja margen a otra interpretacin legal, en la que el intrprete puede no estar de acuerdo de aplicar la ley. Veamos las distintas circunstancias y casos. 1 Dada la orden por el girador al Banco librado para que no pague el cheque a su presentacin, el Banco debe abstenerse de pagar el documento y protestarlo por tal causal. Se trata de un mandato el cheque que se puede revocar. Otra cosa son las consecuencias que se derivan de tal hecho; puede ser un acto lcito, como tambin puede constituir un hecho ilcito. 2 Si la orden de que el cheque no sea pagado por el librado a su presentacin dada por el librador, no se basa en alguna de las causales indicadas en el artculo 26, las acciones del tenedor del cheque siguen inclumes, no sufren alteracin alguna, pues la 273
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ ley no considera para nada otras circunstancias que pudieran servir de excusa al pago. As por ejemplo, de nada servira que el girador del cheque quisiera alegar incumplimiento de una obligacin por parte del beneficiario: El cheque es un documento cartular, es decir, que por el solo hecho de estar escrito en el formulario adquiere vida propia, independiente de toda otra consideracin de hecho o de derecho entre el girador y la persona a favor de quien lo gir. El hecho de girar este documento le da principio y fin de existencia; justificacin propia; la causa y el objeto del acto jurdico se confunden con la emisin; es un documento pago de valor per se, intrnseco. Es un documento cartulario - autnomo - valor. 3 Si la orden de no pagar el cheque a su presentacin dada por el girador librado se basa en alguna de las causales indicadas en el artculo 26 y la institucin bancaria se abstiene de pagar el cheque, deber protestarlo. Pero la obligacin del Banco de protestar el cheque no es absoluta. Desde ya sabemos que el artculo 25 de la ley establece claramente que el cheque al ser presentado al Banco librado ste debe aceptarlo. El Banco, entonces, puede rechazar el cheque en algunas circunstancias: a) Si la firma es abiertamente desigual a la que el Banco tiene registrada del girador. Esta disconformidad debe ser absoluta; b) Si el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias, c) Si el cheque no es de la serie entregada al librador. Observacin: la expresin enmendaduras usada en el N 2 del artculo 16 de la ley, es impropia; enmendadura, segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, es el expurgo o eliminacin de un error o vicio. Tampoco esta expresin est definida por la ley. De tal manera que parece que el legislador la us en un sentido que le da el vulgo, esto es seguramente como algo adulterado, o tal vez como una palabra corregida. En todo caso, no es una expresin feliz y digna de una ley que por ser sujeta a interpretacin, deber usar slo trminos aceptados por el lenguaje oficial o definidos por el mismo texto de la ley, como lo ordenan los artculos 20 y 25 del Cdigo Civil en su prrafo Interpretacin de la Ley. Esta situacin de rechazo del cheque por el librado no es lo mismo que las causales de dar orden de no pagar, pero que pueden coincidir. Puede el Banco rechazar el cheque en la forma anotada sin necesidad de requerimiento escrito de su cliente, porque la ley, en el artculo 16, hace responsable al Banco si paga el cheque estando en alguna de las causales que seala el artculo 16. En varias oportunidades se me ha consultado si el Banco librado debe protestar el cheque si se le ha dado orden de no pagarlo por el girador por falsificacin de firma, y sta no es absolutamente disconforme. Respondiendo a ello, sostengo y respondo que el Banco est obligado, en ese caso, a protestar el cheque por las siguientes razones: a) Porque la ley no exime al Banco de la obligacin de protestar el cheque si la firma no es visiblemente disconforme, pese a la orden escrita. La orden escrita de no pago sirve exclusivamente para que el librado se abstenga de efectuar el pago, sirve nada ms que para revocar el mandato, pero la obligacin de protesto no emana del mandato sino que de la ley; b) Perfectamente el girador del cheque pudo haberse autofalsificado la firma por efectos ajenos a su voluntad, como ser una enfermedad, imposibilidad momentnea de hacer su firma exactamente igual a la acostumbrada, o pudo ser hecha con dolo y malicia. No es papel del Banco hacer de Juez; el Banco debe protestar aduciendo como causal: Orden de no pago por falsificacin de firma, que no es lo mismo, repito, que firma visiblemente disconforme, y c) Porque el beneficiario no est obligado a saber y conocer la firma o rbrica que el girador puede tener registrada en el Banco. 4 Caso del N 2 del artculo 26. Dice este precepto: La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos: 2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin. 274
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Alterar significa: a) Cambiar la esencia o forma de una cosa; b) Perturbar, trastornar, inquietar. La segunda acepcin no es posible aplicarla. Entendemos que la ley se refiere a la primera significacin de la palabra. Tenemos: cuando en el cheque hubiera sido cambiada la suma de dinero que debi haber significado al tiempo de la emisin, o hubiese sido cambiada la persona del beneficiario. No se entiende bien el alcance que la ley pretendi con la redaccin. No se trata aqu de la adulteracin de datos o falsificacin de ellos mediante procedimientos que han servido para borrar lo primitivo y poner algo nuevo. En ese caso la ley habra usado el mismo trmino que emple en el inciso 2 del artculo 42 de la misma Ley de Cheques, es decir cuando el cheque ha sido adulterado (viciar o falsificar alguna cosa) . La ley en la disposicin transcrita habla de alteracin y no de adulteracin. Por lo dems restringe la alteracin a los datos de la suma de dinero que representa el cheque y a la fecha y el lugar de emisin del documento. Si aplicamos correctamente el significado de la expresin alterar debemos llegar a la conclusin que debe tratarse de un cheque en blanco en cuanto a cantidad o suma de dinero que debi representar el documento o en cuanto al nombre del beneficiario. En seguida, que fue llenado por el tenedor del documento en forma distinta a la acordada. Por otra parte surge de inmediato la pregunta: Cmo ha podido saber el girador del cheque que despus de la emisin del documento se ha alterado uno de estos datos? Para dar orden de que el cheque no se pague por el Banco es evidente que el girador ha debido saber la causal por la cual dio dicha orden y revoc el mandato al Banco. Esta disposicin del artculo 26, N 2, no es feliz, ni en cuanto a fijar al intrprete datos precisos para conocer su alcance, ni en cuanto a su redaccin, ni menos en cuanto a su aplicacin prctica. 5 Casos del cheque perdido, hurtado o robado al beneficiario o al tercero portador o tenedor del documento. a) Si el cheque lo ha perdido el beneficiario o se lo han robado o hurtado. Dar aviso escrito del hecho al librado; publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das. b) Si el cheque lo ha perdido el portador o se lo han robado o hurtado a l. En este caso, dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del cheque por diez das; publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad durante tres das, requerir del librador y endosante, dentro del mismo plazo de diez das, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor; en subsidio, acudir al Juez para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El Juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el trmino de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni hubiere mrito para cancelar. A pesar que el artculo 26, N 3, dice que en el caso que la prdida, hurto o robo lo hubiera sufrido el girador, se aplica lo dispuesto en el artculo 39 que se refiere al portador, hemos hecho diferencias fundamentales. La razn es obvia: cuando es el girador quien da la orden de no pago, basta con ella para que el Banco no pague el cheque a su presentacin. Tampoco el girador puede pedirse a s mismo un nuevo cheque, ni tiene necesidad de recurrir en subsidio al Juez. En el caso del cheque perdido, robado o hurtado, debe tratarse de un cheque que est girado, es decir, por lo menos firmado por el girador. En los casos propuestos en que el girador da orden de no pagar el cheque a su presentacin, es indudable que tiene que formular la peticin que se tenga por objetado el documento en la gestin de preparacin de la va ejecutiva, en un caso tachado de falsificacin de la firma si sta es la causal; de haberse alterado la suma de dinero y/o el
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ nombre del beneficiario se alega lo que dispone el N 2 del artculo 26 de la ley; o podr alegar que el cheque ha sido perdido, robado o hurtado. Adems, en todos estos casos, aparte de hacer presente algunas de estas circunstancias en la gestin civil, no se puede abrir incidente al respecto, pues, como lo hemos reiterado, no es esa la funcin. Otra cosa es si ha sido el Banco librado el que ha rechazado el cheque por visible disconformidad de la firma que tiene el girador registrada en el Banco, o porque se trata de un cheque que no corresponde a la serie del libreto entregado al girador o por raspaduras y enmendaduras, pues en estos casos al no haber protesto, tampoco puede existir una gestin de notificacin del acta de protesto. Para cohonestar la accin criminal del tenedor del cheque en contra del girador, subsecuente de la gestin de notificacin, la nica solucin que queda al girador que ha sido vctima de la prdida del cheque, del robo o hurto, de la alteracin de la suma del cheque o la persona del beneficiario posterior a la emisin, es iniciar la querella criminal correspondiente en contra de quien ha presentado el documento a su cobro. En cuanto a la adulteracin o falsificacin de los datos opuestos al girarse el cheque o a la falsificacin de la firma del girador, no es necesaria ni posible la accin criminal del girador en contra de quien lo presente, porque le corresponde en ese caso al Juez del Crimen que conocer del delito especfico, como lo dice expresamente el inciso 2 del artculo 43. En suma, no basta por parte del girador, en los casos del artculo 26 de la Ley de Cheques, dar orden de no pagar el cheque al librado en los casos de los Nos 1 y 2; deben acreditarse los hechos en juicio criminal aparte, tratndose de la alteracin de la suma de dinero que significa el cheque o de la persona del beneficiario. Tambin en juicio criminal aparte para evitar la consecuencia de no consignar fondos dentro del tercero da en la gestin de notificacin, deber acreditar que el cheque ha sido robado o hurtado o se le ha perdido al girador. El Juez del Crimen deber incautarse del cheque mientras dure la causa. Naturalmente que si no logra probar los hechos que le permitan no pagar el cheque, es indudable que el tenedor podr hacer uso de la accin criminal correspondiente que le otorga la Ley de Cheques. Los juicios criminales que inicie el girador en contra de quien ha alterado los datos que seala la ley, en contra de quien se ha aprovechado del cheque extraviado, en contra de quien ha robado o hurtado el documento, siguen las reglas generales. Si ha sido el portador del cheque quien ha reclamado que el cheque se le ha extraviado, se lo han hurtado o se lo han robado, indiscutiblemente que el girador no tendr que ver en el asunto. Se limitar a dar un nuevo cheque, siempre que las circunstancias lo permitan. En ello, el girador deber andar con extremada cautela y, en todo caso, otorgar un nuevo cheque slo cuando est seguro de que el que se dice tenedor del documento verdaderamente lo sea y que la alegacin de extravo, robo o hurto sean verdicos, es decir, que est probada la causal. Caso de incompetencia de un Juez del Crimen La Ley en su artculo 22, inciso 7 dispone que Ser Juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente Ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco. Iniciado el proceso criminal, el nico tribunal competente es el indicado de manera tal que si alguien inicia por querella o denuncia, una accin por hurto o robo o falsificacin del documento, deber hacerlo en ese Tribunal y en esa misma causa. Por otra parte, si quien aparece como girador del cheque y no cumpli, en el caso de prdida, hurto o robo de un cheque y no ha practicado las diligencias que ordenan los arts. 26 y 29 de la Ley 276
TRATADO SOBRE EL CHEQUE de Cheques, no podr alegar ninguna de esas circunstancias y de hacerlo, el Juez del Crimen estar obligado a rechazar las pretensiones de quien no cumpli con la Ley. Algunos jueces han iniciado el procedimiento por robo o hurto en el caso sealado en que no se cumplieron los requisitos formales, en ese caso el Tribunal del Crimen debe declarar su incompetencia absoluta ya que tal facultad solo le corresponde al Magistrado que inicio el juicio criminal por infraccin a la ley de cheques. 188. DE LA EXCARCELACIN La libertad provisional o excarcelacin es un beneficio que la ley acuerda al detenido o al procesado que cumpla con los requisitos que la Constitucin y el Cdigo de Procedimiento Penal establecen. Es un derecho del encausado. Es una libertad condicionada al proceso criminal Vicenzo Mancini citado por el Profesor Osvaldo Lpez (Derecho Procesal Penal Chileno, tomo I, pg. 286) , define esta figura como un estado de libertad a los fines del proceso penal. El distinguido tratadista Osvaldo Lpez en la obra citada, en la misma pgina expresa: creemos que la libertad provisional es el derecho que la ley acuerda al imputado de delito, para hacer cesar la detencin o la prisin preventiva, en su caso, cuando afianza suficientemente su persona, asegura el saneamiento de la accin en la forma y casos que la misma ley determina. La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, en el artculo 19, N 7 seala: El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. En consecuencia, la libertad provisional proceder a menos que la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el Juez como necesaria para la investigacin del sumario o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades de obtenerla. Esto significa que en nuestro ordenamiento jurdico, el beneficio de la libertad provisional o excarcelacin tiene rango constitucional y no es una gracia que conceda el Juez arbitrariamente. Como la Constitucin seala que el Juez puede considerar necesaria la permanencia en prisin del inculpado detenido o reo se ha debido fijar en la legislacin el mecanismo legal y obligatorio para el Juez, de cmo debe ser esa consideracin de necesidad de negar al detenido o preso el beneficio de la excarcelacin. Para mayor comprensin de esta materia, debemos observar que la Constitucin Poltica del Estado de 1925, estableca: Afianzada suficientemente la persona o el saneamiento de la accin, en la forma que segn la naturaleza de los casos determine la ley, no debe ser detenido ni sujeto a la prisin preventiva, el que no es responsable de un delito a que la ley seale pena aflictiva. No es este Tratado un estudio sobre la Constitucin de la Repblica de Chile ni sobre la Constitucin Poltica del Estado de 1925, que obligue a analizar los preceptos constitucionales ni a determinar si la actual redaccin es mejor que la anterior. Sin embargo, pienso que la actual redaccin es ms amplia y permite mejor una reglamentacin legal. El Cdigo de Procedimiento Penal, modificado por la Ley N 11. 183, de 10 de junio de 1953, por el Decreto Ley 2. 185 de 1978, fija la normativa reglamentaria de la excarcelacin o libertad bajo fianza. Con respecto al estudio que nos preocupa en este Tratado, sealamos que el artculo 44 de la Ley de Cheques dispone: En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 43 proceder la excarcelacin de acuerdo a las reglas generales. En todo caso exigir, adems caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencial y proporcionalmente el Tribunal. Esta disposicin, en materia de cheques, es aparentemente clara. Pero en la realidad, es de suyo complicado por las implicancias que se crean con las otras disposiciones.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ El artculo 22 de la ley seala que en cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, el juez sobreseer definitivamente, a menos que, de los antecedentes del proceso, aparezca en forma clara que el reo ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. Primera Observacin: No he podido encontrar en qu forma en el proceso pueda establecerse que el reo ha tenido el nimo de defraudar. No hay tampoco en la jurisprudencia casos publicados o emanados de la Excma. Corte Suprema que sealen esta condicin de pretender defraudar. Segunda Observacin: El inciso 2 del artculo 44 expresa: La responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre dicha caucin; la pregunta inmediata es la siguiente: Si el girador del cheque para obtener su libertad inmediata, el sobreseimiento con o sin consulta, dada la redaccin del inciso 8 del artculo 22 de la ley, terminndose con ello el proceso criminal, vale decir, dejando de ser reo, dejando de ser procesado por infraccin a la Ley de Cheques, paga para obtener exclusivamente su libertad bajo fianza y no para pagar el cheque, en circunstancias que el querellante podr obtener el pago del cheque mediante la accin civil sobre el valor de la fianza? La respuesta que he encontrado es que habr y es posible el caso que el presunto girador hubiera opuesto tacha de falsedad a la firma y deposite el valor del cheque y las costas, con la condicin de no poder ser pagada al tenedor del cheque mientras no se resuelva el incidente de falsedad. No obstante lo expresado, el Juez perfectamente podra no sobreseer al procesado por infraccin a la Ley de Cheques, basado en la disposicin del artculo 22 que dice: a menos que en los antecedentes del proceso aparezca en forma clara que el reo ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. Ello podra suceder en los siguientes casos: que el girador del cheque hubiera sido condenado por sentencia ejecutoriada por el mismo delito de infraccin a la Ley de Cheques, sea por no haber consignado fondos para pagar el documento por el cual se le proces, sea por falsificacin o adulteracin del cheque, el que fuere condenado por delito de estafa u otros engaos de que habla el Cdigo Penal en el Prrafo 8 del Libro II, Ttulo IX, artculos 467, 468 y 469. Sin embargo, sostengo que si bien es cierto podra argumentarse de ese modo, no es menos cierto que la ley dice que de los antecedentes del proceso, lo que da a entender que deben ser los hechos que lo llevan al resultado de no dar el sobreseimiento, los que deben emanar del propio proceso y no de otros antecedentes; ello se ve reforzado con la otra proposicin: aparezca en forma clara que el reo ha girado con nimo de estafa. Los Tribunales han ignorado el alcance de la disposicin por regla general pues, pagado que sea el cheque, no piden ningn otro antecedente y proceden a sobreseer de inmediato. SITUACIN JURDICA DE LA CAUCIN ESPECIAL DEL ARTCULO 44 Hemos sealado que el artculo 44 establece que en los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 43, proceder la excarcelacin de acuerdo con las reglas generales. Esta disposicin concuerda con la norma constitucional sealada en la letra e) del N 7 del artculo 19. El artculo 44 de la ley de cheques agrega: Se exigir adems caucin y no se admitir otra que no sea un depsito en dinero de un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencial y provisoriamente el Tribunal. Las interrogantes son muchas: Es esta disposicin constitucional? Est esta disposicin derogada por la norma del artculo 19, N 7 letra e) de la Constitucin? Es 278
TRATADO SOBRE EL CHEQUE contraria esta disposicin de la ley de cheques a lo dispuesto en la Convencin Americana de Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica, que en su parte pertinente (artculo 7) consagra el derecho a la libertad personal y sus garantas, y entre ellas, que toda persona detenida deber ser juzgada dentro de un plazo razonable o ser puesta en libertad, sin perjuicio de continuarse el proceso, Convencin de que Chile es suscriptor, siendo este Pacto de rango constitucional? Desde luego sabemos que la Constitucin Poltica o Ley Fundamental prima sobre cualquiera disposicin anterior o posterior a su dictacin. Si una ley resulta contraria a la Constitucin, esa ley anterior debe entenderse derogada tcitamente. No es que sea inaplicable, simplemente no es ley, est derogada, no existe jurdicamente y as debe declararlo el Tribunal de fondo. Si la ley es posterior, ser una ley inconstitucional y ser la Excma. Corte Suprema la que en cada caso deber as declararlo. Por esta razn es necesario determinar si la disposicin del artculo 44 en su parte objetada es anterior a la Constitucin o posterior a ella. La respuesta es clara. La disposicin transcrita es anterior a la Constitucin de 1980. Fue establecida por el Decreto 3. 777 de 1943, artculo 45 y el D. F. L. 707 de 1982 que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley, lo mantuvo en el actual artculo 44. De esta suerte, si establecemos que el artculo 44 de la Ley de Cheques en la parte que fija adems la caucin, es contrario a la Constitucin, debemos llegar a la conclusin que est derogado y la declaracin de derogacin corresponder a los jueces de fondo. Si por el contrario, pensamos que el D. F. L. 707, de 1982, que en definitiva estableci el texto de la Ley de Cheques, es posterior a la Constitucin de 1980, la inaplicabilidad deber resolverla caso a caso la Excma. Corte Suprema conforme el artculo 80 de la Carta Fundamental. En consecuencia, deberemos determinar si el artculo 44 de la ley en la parte que exige caucin es contraria o no es contraria a la letra e) del N 7, del art. 19 de la Constitucin. El artculo 19, N 7 letra e) dice que la libertad provisional proceder a menos que la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el Juez como necesaria para las investigaciones del sumario o para seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla. Esta disposicin es meridiana. Le fija a la ley respectiva que establezca los requisitos y modalidades para obtenerla, pero antes limita el contenido de la ley que se deba dictar: a) la procedencia de la excarcelacin; b) que si el juez estima la detencin como necesaria para las investigaciones del sumario, no la otorgar mientras estime que es necesaria la prisin para las investigaciones y nada ms. En el segundo caso, no otorgar la libertad provisional si esa libertad es peligrosa para la seguridad del ofendido o de la sociedad. Tanto determina el campo de la ley, que hace la excepcin en el mismo artculo al referirse a los actos terroristas. Es evidente que el precepto constitucional al referirse a que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla, se ha referido al Cdigo de Procedimiento Penal, que para estos efectos adquiri en esa materia rango constitucional, pues la Constitucin no ha podido referirse a otro texto que no sea el Cdigo de Procedimiento Penal que es el que fija y reglamenta todo lo relativo a la materia de carcter procesal-criminal. Si atendemos a la redaccin del precepto constitucional, podemos sealar que dice: La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla, lo que significa que se refiere a la ley especial que en general legisla sobre la materia y es esta legislacin la contenida en el Cdigo de Procedimiento Penal el que en su parte pertinente se ha ceido rigurosamente al texto constitucional. De esto inferimos que la exigencia del artculo 44 de la Ley de Cheques, con respecto a la caucin es inconstitucional, est derogada. La existencia de la caucin nada tiene
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ que ver con el resultado de la investigacin. El darse la caucin exigida, no dice relacin con la seguridad del ofendido ni de la sociedad, que son los parmetros constitucionales. Sin embargo, hay quienes sostienen con buenos argumentos que la disposicin del artculo 44 de la Ley de Cheques, no cambia la modalidad ni los requisitos sino slo la garanta a este documento que se equipara a la moneda, al dinero. Se plantea que en la historia fidedigna de la ley, expres la Comisin Constituyente que la exigencia del artculo 44 de la Ley de Cheques no contraviene el principio establecido en el artculo 1, N 6, letra d) del Acta Constitucional N 3, que en su tenor literal reprodujo el artculo 19, N 7, letra e) de la Constitucin. Expresamente seala: Si bien esta Comisin comprende que la facultad del legislador para establecer los requisitos y modalidades que deben cumplirse para obtener la libertad provisional, no puede llegar hasta el extremo de desconocer la esencia misma de este derecho, no es menos cierto que, en este caso especfico, la caucin que se pretende exigir es adecuada a la naturaleza del delito. La Comisin no ha podido desentenderse tampoco del hecho de que el cheque es un instrumento de pago en que hace fe la sociedad y que por lo tanto, las disposiciones legales que perjudican su eficacia, en cierto modo afectan la seguridad de la sociedad. Mi opinin al respecto es que de una vez, como lo he afirmado anteriormente, se dicte una ley sobre la materia que evite el fraude, la prisin por deudas, que no es otra cosa la que resulta de los cheques llamados de garanta, de fechas posteriores o sin fecha. La jurisprudencia sobre esta materia ha sido, por parte de la Corte Suprema de Chile, incomprensible. Ha caminado por todos los senderos. La primera sentencia que transcribimos, dice: Santiago, a treinta de enero de mil novecientos noventa y dos. Vistos y teniendo presente: 1 Que el Decreto con Fuerza de Ley 707, de 1982, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en su artculo 44 precepta que En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 43 proceder la excarcelacin de acuerdo a las reglas generales. En todo caso se exigir, adems, caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencialmente y provisoriamente el Tribunal. 2 Que la exigencia legal de esa caucin, para decretar la libertad provisional de los procesados por infraccin penal a la Ley de Cheques, no est en pugna con el derecho que garantiza el artculo 19, N 7, letra e) de la Carta Fundamental, por cuanto esta norma constitucional al mismo tiempo que consagra de un modo general el derecho a la libertad provisional preventiva sea considerada por el Juez como necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del ofendido o de la sociedad y concluye ordenando que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla. 3 Que, en consecuencia, la caucin prevista por el artculo 44 de la Ley de Cheques, constituye un requisito, la circunstancia o modalidad que esta ley establece para obtener la excarcelacin, y no por cierto una limitacin que impida el ejercicio de ese derecho, ni menos una especie de condicin que vulnere la esencia de la garanta a la libertad provisional, de suerte entonces que aquel precepto legal no es contrario sino que guarda la debida correspondencia con la norma constitucional que consagra ese derecho, y por lo mismo tampoco est en pugna con la garanta sealada en el N 26 del artculo 19 de la Constitucin. 4 Que de los antecedentes legislativos referentes al establecimiento del artculo 44 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, que introdujo el Decreto Ley 2. 622, de 1978, a indicacin del seor Fiscal del Banco Central, confirma la conclusin 280
TRATADO SOBRE EL CHEQUE precedente, desde que la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, consultada respecto de esa proposicin evacu un informe, el que hizo suyo la Secretara de Legislacin respectiva, y que es del tenor siguiente: Esta Comisin considera que la indicacin del seor Fiscal del Banco Central no contraviene lo prescrito en el referido precepto constitucional (se refiere al artculo 1, N 6, letra d) del Acta Constitucional N 3, cuyo contenido reprodujo en forma casi idntica el artculo 19, N 7, letra e) de la actual Constitucin Poltica) . En efecto, dicha disposicin, junto con establecer que la libertad provisional es un derecho del detenido o sujeto a prisin preventiva que proceder siempre, salvo en los casos que ella determine, dispone que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla. Es evidente que uno de estos requisitos puede ser la caucin, con mayor razn en este caso en que el delito de giro doloso de cheque es un delito formal, que existe por el solo hecho de no haberse consignado los fondos suficientes para atender a su pago, intereses y costas, dentro del plazo de tres das contado desde la fecha en que se haya notificado al librador del protesto respectivo. Si bien esta Comisin comprende que la facultad del legislador para establecer los requisitos y modalidades que deben cumplirse para obtener la libertad provisional, no puede llegar hasta el extremo de desconocer la esencia misma de este derecho, no es menos cierto que, en este caso especfico, la caucin que se pretende exigir es adecuada a la naturaleza del delito. La Comisin no ha podido desentenderse tampoco del hecho de que el cheque es un instrumento de pago en que hace fe la sociedad y que por tanto, las disposiciones legales que perjudican su eficacia, en cierto modo afectan la seguridad de la sociedad. 5 Que a lo recin consignado es til agregar que la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, al estructurar la garanta constitucional del artculo 19, N 7, letra e) de la Carta Poltica de 1980, dej expresa constancia en las actas oficiales respectivas, que tal norma garantizaba de un modo general el derecho a la libertad provisional de los detenidos o procesados, sin perjuicio de las restricciones necesarias para el xito o para la seguridad del ofendido o de la sociedad, y de la conveniencia que fuera la ley la que estableciera los requisitos y modalidades para obtenerla, entre los cuales se seal la fianza o caucin como condicin para conseguirla (sesiones Nos 117 y 118, celebradas el 29 de abril y 6 de junio de 1975) . 6 Que con fecha 5 de enero de mil novecientos noventa y uno, se public en el Diario Oficial el Decreto N 873, que ordena cumplir en todas sus partes la Convencin Americana de Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica. En lo que interesa examinar, resulta que en el artculo 7 de ese Pacto se consagra lo referente al derecho a la libertad personal, a la seguridad personal y sus garantas, y entre stas, en lo que concierne a la prisin preventiva, en su numerando 5 ese precepto dispone que toda persona detenida deber ser juzgada dentro de un plazo razonable o ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine su proceso; y establece, adems, que esa libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio. Tal circunstancia y preceptiva, como puede apreciarse, encuentra tambin perfecta armona con la normativa legal y constitucional nacional, analizada precedentemente. En el numerando 7 el comentado artculo 7 del Pacto de San Jos, asegura el derecho de que nadie ser detenido por deudas, pero tal norma no resulta contrariada por el artculo 44 de la Ley de Cheques, en cuanto la caucin que establece, desde que dada su naturaleza jurdica no se trata propiamente de la exigencia de una deuda civil sino que de una simple condicin legal, para que los individuos privados de libertad, por
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ delitos descritos en esa ley, puedan obtener su excarcelacin, asegurando de ese modo su comparecencia al juicio. 7 Que por todo lo considerado se concluye que los jueces recurridos al dejar sin aplicacin y entender que la disposicin del artculo 44 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en la parte que a la caucin se refiere, es contraria o est en pugna con el derecho a la libertad provisional, garantizado por el artculo 19, N 7, letra e) de la Carta Fundamental, y que por tal circunstancia habra sido tcitamente derogada por esta normativa constitucional, incurrieron en falta y abuso al confirmar con declaracin la resolucin del Juez que concedi la excarcelacin del reo en los trminos del artculo 44 de la citada ley, concedindola en cambio sin el cumplimiento de la referida caucin; lo que en consecuencia corresponde enmendar por la va disciplinaria del presente recurso. Y de acuerdo, adems, con lo dispuesto en los artculos 540 y 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se hace lugar al recurso de queja de lo principal de fs. 1, slo en cuanto se deja sin efecto la resolucin de la Corte de Apelaciones de esta ciudad, de veintisiete de diciembre de mil novecientos noventa, escrita a fojas 261 vta. del expediente Rol 15. 791 del 22 Juzgado del Crimen de esta ciudad, que concedi la libertad provisional sin caucin al reo y se decide que se confirma en todas sus partes la resolucin de primera instancia de veintids de diciembre de mil novecientos noventa pasado, escrita a fs. 254 vta. de esos autos. . . Se previene que el Abogado Integrante don Eugenio Valenzuela Somarriva concurre al fallo teniendo adems presente que a los jueces del fondo les est vedado dejar de aplicar un precepto legal determinado, como lo es el artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, so pretexto de que l ha sido derogado tcitamente por una norma constitucional posterior, como sera, en la especie, el art. 19, N 7, letra e) de la Constitucin Poltica de la Repblica. A juicio del abogado integrante que suscribe esta prevencin, si una ley vigente con anterioridad a una Constitucin posterior, es contraria a las normas de sta la cual no contiene una disposicin derogatoria expresa se configura un problema de inconstitucionalidad que en nuestro ordenamiento positivo corresponde conocer exclusivamente a la Corte Suprema, mediante el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad establecido en el artculo 80 de la Carta Fundamental. La aseveracin anterior se funda en las siguientes consideraciones: 1. En primer trmino est claro el sentido del artculo 80 de la Constitucin, que expresa con nitidez que podr declararse la inaplicabilidad de cualquier precepto legal contrario a la Constitucin, sin distinguir en manera alguna entre normas legales anteriores o posteriores a dicha Carta. Frente a este precepto y a la ausencia de una norma derogatoria expresa, lo lgico y consecuente dentro del sistema de control de constitucionalidad establecido por la Carta en este caso, es que sea la Corte Suprema la que conozca de una posible contradiccin entre la norma legal y la Constitucin posterior. Entregar a otro rgano jurisdiccional el conocimiento de esta materia no slo es contrario al texto mismo del artculo 80 de la Constitucin sino tambin a su contexto y a su espritu y rompe abruptamente el sistema de control establecido que lo constituye. 2. Lo anterior lo refuerza la circunstancia de que si bien es cierto que inconstitucionalidad y derogacin son figuras jurdicas distintas con diversos efectos, ambas, en el caso en estudio, reconocen como premisa inicial y nica la de un conflicto entre la Constitucin y la ley anterior, pues slo una vez comprobada dicha incompatibilidad puede considerarse que la norma legal habra sido derogada. Pues bien, si slo a la Corte Suprema compete apreciar la existencia de la inconstitucionalidad del precepto legal, slo a ella corresponde tambin declarar el efecto que produce esa inconstitucionalidad y que, en nuestro derecho positivo, es la inaplicabilidad de la norma en el caso respectivo.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE 3. En tercer lugar, son principios generales de Derecho el que una regla de superior jerarqua no derogue a la anterior de menor jerarqua, sino que simplemente prevalece sobre ella, as como que la norma general no deroga tcitamente a la norma especial. Desde este punto de vista, tambin debe rechazarse la interpretacin que postula la posibilidad de derogacin tcita de las leyes comunes como efecto de la dictacin de normas constitucionales posteriores que sean contrarias a aqulla. 4. Por ltimo, la tesis de que los jueces del fondo pueden dejar de aplicar una ley porque contrara preceptos de una Constitucin posterior, consagra una grave inseguridad jurdica sobre todo el ordenamiento legal precedente, por la automtica multiplicacin de los centros de decisin constituidos en esta hiptesis no slo por la Corte Suprema y por todos los tribunales de la Repblica, sino, adems, por cualquier autoridad poltica y administrativa. La sola enunciacin de las consecuencias de esta teora son suficientes para abandonarla y decidir que por razones de conveniencia institucional es preferible que sea la Corte Suprema y no la judicatura de la instancia la que resuelva un asunto tan importante como es la inconstitucionalidad de la ley (voto disidente de los Ministros seores Retamal, Meershon, Jordn y Zurita a la sentencia de 31 de enero de 1990, dictada en la causa Rol 22. 631 en recurso interpuesto por don Luis Ortiz en representacin de don Acordada en contra del voto del Ministro seor Perales y del Abogado Integrante seor Silva Bascun, quienes estuvieron por rechazar el presente recurso de queja porque, en su concepto, no existe, en el actuar de los recurridos al decidir como lo hicieron, falta o abuso susceptibles de enmendar por la presente va disciplinaria. Regstrese, comunquese y archvese, N 4065. Provedo por la Excma. Corte Suprema. Presidente Sr. Dvila, Ministros Sres. Araya, Perales y los Abogados Integrantes Sres. Silva y Valenzuela. La sentencia de la Excma. Corte Suprema, en pleno, de cuatro de septiembre de 1992, resolviendo un Recurso de Inaplicabilidad, la Corte Suprema dicta el fallo del ms alto inters, lleva el Rol 28. 557 pronunciada por el Presidente Subrogante don Marcos Aburto y los Ministros Sres. Hernn Cereceda, Servando Jordn, Enrique Zurita, Roberto Dvila, Lionel Braud, Arnaldo Toro, Efrn Araya, Marcos A. Perales, Germn Valenzuela, Hernn Alvarez, Adolfo Baados, Oscar Carrasco, Luis Correa y Mario Garrido. Los considerandos son los siguientes: 1 En la especie se pide la inaplicabilidad del inciso 2 del artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, porque esa norma sera inconstitucional en cuanto prescribe que la libertad provisional en los procesos que deban instruirse conforme a su artculo 22, en todo caso se exigir, adems, una caucin y no se admitir otra que no sea un depsito en dinero de un monto no inferior al importe del cheque ms los intereses y costas que fije prudencial y provisionalmente el tribunal; que su inconstitucionalidad se desprende al vincular tal precepto con el artculo 19 de la Constitucin Poltica, norma esta ltima que en su N 7 letra e) dispone, como principio general, que la Constitucin garantiza el derecho a la libertad personal y que la libertad provisional proceder a menos que la detencin o prisin preventiva sea considerada por el Juez como necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla. Esta disposicin el recurrente la relaciona tambin con el N 26 del referido artculo 19, que garantiza la seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podr afectar a los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio. 2 Que para analizar la inaplicabilidad del inciso 2 del artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, respecto de la exigencia de una caucin que no puede ser otra que una suma de dinero equivalente al valor del documento, sus intereses 283
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ y costas, procede que previamente se determine si tal materia es un problema de derogacin tcita de ese precepto legal por el texto constitucional como lo seala el Ministerio Pblico o es un asunto de inaplicabilidad de la disposicin por ser contraria a la Constitucin Poltica. 3 Que para concluir que no se trata de un problema de derogacin es suficiente tener en cuenta dos circunstancias: a) El antes referido artculo 44 es una norma de rango inferior al de las normas constitucionales y, siendo as, se rebasa el mbito de una cuestin de mera derogacin de leyes, por cuanto lo que est en conflicto es un precepto constitucional con una disposicin simplemente legal; en alternativas como sta lo que est en juego no es la derogacin de una disposicin legal, sino la prevalencia de la de mayor rango sobre aquella que tiene uno menor, como es la legal. No puede entenderse que cuando el Cdigo Civil en los artculos 52 y 53 alude a la derogacin de las leyes haya hecho referencia a disposiciones constitucionales, pues dicho Cdigo es precisamente de nivel inferior a cualquier texto constitucional y, por ello, no pudo comprender a stos; su normativa, en cuanto a derogacin, dice relacin nicamente con normas de rango anlogo; cuando el conflicto se produce entre un precepto constitucional y uno legal, lo que corresponde es solicitar la inaplicabilidad de este ltimo. La circunstancia de que el Cdigo Civil haga diferencia entre Ley y Constitucin se colige de su artculo 1, que al definir la ley seala que es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda. . ., o sea diferencia, en su Ttulo preliminar, los conceptos de ley y Constitucin, subordinando aqulla a sta; en su artculo 52 slo se refiere a la derogacin de las leyes, o de stas en relacin con textos de rangos inferiores. b) El artculo 80 de la Constitucin faculta a esta Corte por otra parte para declarar inaplicable, en casos especficos, todo precepto contrario a la Constitucin; si bien este artculo vuelve a hacer diferencias entre Ley y Constitucin, al mismo tiempo no distingue entre ley anterior o posterior a la promulgacin de la Carta Fundamental, de modo que no se ve razn valedera para que el intrprete haga esta ltima distincin y no as la primera; 4 Que por lo razonado, corresponde pronunciarse sobre si el inciso segundo del artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques es o no contraria a la Constitucin, para lo cual es necesario determinar cul es el exacto alcance del referido precepto legal, como tambin lo perseguido por el legislador al consagrar las garantas constitucionales en juego; 5 Que es elemento relevante para interpretar la ley, como lo precepta el artculo 19, inciso 2 del Cdigo Civil, la historia fidedigna de su establecimiento; al efecto, corresponde recordar que en los antecedentes legislativos referentes al artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques en cuanto a la exigencia de una caucin, consta que ante una consulta que se plante el ao 1978 a la Comisin de estudio de la nueva Constitucin, sta precis que tal exigencia no contraviene el principio establecido en el artculo 1, N 6, letra d) del Acta Constitucional N 3, que en su tenor casi literal reprodujo el artculo 19, N 7, letra e) de la Constitucin en vigencia; se estim que si bien la libertad provisional era un derecho, sera la ley la que establecera los requisitos y modalidades para obtenerla; all se dijo tambin: Es evidente que uno de estos requisitos puede ser la caucin. Ampliando las razones para establecer tal criterio, se expresa: Si bien esta Comisin comprende que la facultad del legislador para establecer los requisitos y modalidades que deben cumplirse para obtener la libertad provisional, no pueden llegar hasta el extremo de desconocer la esencia misma de este derecho, no es menos cierto que, en este caso especfico, la caucin que se pretende exigir es adecuada a la naturaleza del delito. La Comisin no ha podido 284
TRATADO SOBRE EL CHEQUE desentenderse tampoco del hecho de que el cheque es un instrumento de pago en que hace fe la sociedad y que por lo tanto, las disposiciones legales que perjudican su eficacia, en cierto modo afectan la seguridad de la sociedad; 6 Que la exigencia de la caucin establecida por el artculo 44 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques constituye por lo tanto uno de los requisitos o modalidades que el precepto constitucional deja entregado a la facultad del legislador para reglar el beneficio de la excarcelacin, lo que adems se corrobora con el comentario que consta en las Actas de la Comisin de la Nueva Constitucin, en relacin al artculo 19, N 7, letra e) (sesiones Nos 117 y 118 celebradas el 29 de abril de 1975 y 6 de junio del mismo ao, respectivamente) , comentario que deja en claro que la ley puede establecer restricciones, sea para asegurar el xito de la investigacin, la seguridad del ofendido o de la sociedad; de manera que si bien el N 7 del artculo 19 establece como principio general el derecho a la libertad que les corresponde a los procesados, la ley puede establecer ciertas restricciones, tales como exigir una caucin para lograrla, considerando al efecto las seguridades aludidas; 7 Que abona lo recin sealado la circunstancia de que entre las modalidades previstas por el N 7 del artculo 19, est el garantizar la seguridad del ofendido, seguridad que no puede circunscribirse nicamente a la vida, a la integridad fsica o a la libertad personal de la vctima; la nocin de seguridad ha de entenderse segn la naturaleza del delito de que se trata. En la especie, el giro doloso de cheques atenta contra el patrimonio del portador del documento, de modo que resulta comprensible la exigencia de una caucin equivalente a su valor para otorgar la libertad a su girador, pues es voluntad de la ley la confiabilidad de ese documento, lo que explica que el mismo artculo 44 de la Ley de Cheques se preocupe de precisar que la responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre dicha caucin; 8 Que, por otra parte, el giro doloso de un cheque es delito de naturaleza pluriofensiva, desborda el mbito del inters pecuniario particular del afectado, proyectndose al de la seguridad econmica nacional; por ello, en la casi universalidad de las legislaciones el cheque es un instrumento mercantil de pago cuya efectividad descansa en la confianza colectiva, de manera que la ley al exigir la caucin en estudio, vela asimismo por mantener tal confianza, pues en esa forma se disuade a quienes podran pretender infringir los preceptos que aseguran su seriedad, cumpliendo as el mandato constitucional de garantizar a la sociedad. 9 Que lo razonado hace concluir que la disposicin cuya inaplicabilidad se solicita, no est en contradiccin con las normas constitucionales y, por ello, debe ser aplicada cuando se concede la libertad provisional a los procesados sujetos a la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Teniendo presente, adems, lo dispuesto por el artculo 80 de la Constitucin Poltica y el Auto Acordado de 22 de mayo de 1932 Sobre Tramitacin del Recurso de Inaplicabilidad de las Leyes, se deniega el recurso de inaplicabilidad deducido por don Jos Edmundo Giulani Canobbi en la presentacin de fojas 1. Acordada contra el voto de los Ministros Sres. Cereceda, Zurita, Dvila, Toro, Perales, Correa Bulo y Garrido, quienes fueron del parecer de declarar inadmisible el precitado recurso, en consideracin a las razones que pasan a sealar. 1 Que el artculo 80 de la Constitucin faculta a esta Corte para declarar inaplicable, en casos especficos y particulares, todo precepto legal contrario a la Constitucin; de manera que conforme al referido artculo el recurso slo procede respecto de normas legales aplicables, las que no son aplicables al caso de que se trata y en relacin al cual se refiere la peticin, quedan excluidas de su mbito, principio que ha sido sostenido por este Tribunal en forma permanente desde varias dcadas (Corte Suprema, 12 de marzo de 1948, Gaceta 1948, Primer Semestre, N 37, pgina 229) . 285
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 2 Que lo sealado obliga a distinguir entre cuestiones sobre la inaplicabilidad de un precepto legal de aquellos que puedan suscitarse en relacin a su posible derogacin, toda vez que una disposicin no vigente es en s inaplicable y, por ello, escapa a la posibilidad de ser declarada contraria a la Constitucin. De modo que necesariamente este recurso tiene que referirse a preceptos que estn en vigencia; los que no lo estn se encuentren o no conformes con la Constitucin no pueden considerarse en conflicto con ella porque no corresponde aplicarlos al caso concreto. El que un precepto o sistema cese en su vigencia una de cuyas causas puede ser la de haber sido derogado y la situacin de que una ley que efectivamente regle una situacin particular contravenga la Constitucin y, por ello, sea inaplicable, son hiptesis distintas. La declaracin de no vigencia de una disposicin y por tanto tambin de su derogacin escapa a la finalidad y objetivo del recurso de inaplicabilidad. En este orden de ideas, y por razones semejantes, no queda comprendida en el recurso en comentario la declaracin de inaplicabilidad de preceptos vigentes o no vigentes, que ya fueron aplicados con anterioridad sin que nadie invocara su posible inconstitucionalidad; las situaciones, estado o derecho ya creados y que estn incorporados al patrimonio de su titular vlidamente conforme a esos textos, no son susceptibles de cuestionamiento a travs de este recurso, porque el derecho a invocar su posible inconstitucionalidad en ese caso precluy. 3 Que, demostrado ya que la vigencia o no vigencia de un precepto legal es materia que debe ser conocida y resuelta por el tribunal que le corresponde aplicarlo, y siendo la derogacin de la ley expresa o tcita una de las maneras en que sta pierde vigencia, necesariamente ha de concluirse que la determinacin de si una ley posterior derog total o parcialmente una ley anterior corresponde al tribunal de la instancia y queda al margen del presente recurso. Los artculos 52 y 53 del Cdigo Civil se limitan a consagrar principios generales propios de todo sistema jurdico, y las expresiones leyes o ley que usan, deben entenderse en un sentido amplio, comprensivo de todo texto normativo. Aun en el supuesto que no comparten los disidentes de que esas voces no comprenderan las normas constitucionales, con el principio a fortiori se llegara a la misma conclusin, pues si se reconoce que una ley puede derogar expresa o tcitamente otra norma de igual o menor rango, con mayor razn una de mayor jerarqua como lo es la constitucional, deber derogar la norma simplemente legal dictada con anterioridad, precisamente por ser aqulla de menor jerarqua. 4 Que de lo razonado fluye que toda cuestin sobre la vigencia de un precepto legal y por ende de su posible derogacin por otro es materia que debe ser conocida y dilucidada por el tribunal que le corresponde aplicarlo, pues el recurso en estudio queda limitado a la contradiccin de un precepto legal vigente y aplicable a la situacin de que se trate. 5 Que siendo la cuestin planteada en la especie, de vigencia o no vigencia del inciso 2 del artculo 44 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, toda vez que se afirma que habra sido derogado por un texto legal de mayor jerarqua, se concluye que no se trata de un problema que se refiere a su posible inaplicabilidad, de manera que el presente recurso debera ser declarado inadmisible. Sentencia en Recurso de Queja Rol 6. 395, de fecha 29 de septiembre de 1992, suscrita por los Ministros Sres. Marcos Aburto O. , Hernn Cereceda B. , Hernn Alvarez, Oscar Carrasco y el Abogado Integrante don Alejandro Silva Bascun, resuelve en la misma norma y con los mismos argumentos de la sentencia transcrita de fecha 30 de enero, causa 4. 065 e igualmente con el voto en contra del Abogado Integrante, don Alejandro Silva Bascun. La Corte de Apelaciones de Santiago confirm la sentencia del Sexto Juzgado del Crimen causa Rol 34. 211-6 que concedi la excarcelacin conforme a la primera parte del artculo 44 de la Ley de Cheques, es decir, fianza en los trminos 286
TRATADO SOBRE EL CHEQUE generales sin exigir la caucin especial del capital, intereses y costas. La Excma. Corte Suprema por la va disciplinaria, dej sin efecto la sentencia, ordenando que la excarcelacin debe cumplir con el requisito sealado de la caucin complementaria. Esta sentencia se acord con el voto en contra de don Alejandro Silva Bascun, quien estuvo por rechazar el presente recurso de queja, en mrito de las siguientes razones: 1. Que la Constitucin Poltica vigente asegura a todas las personas, en el artculo 19, N 7, letra e) que la libertad provisional proceder, a menos que la prisin preventiva sea considerada por el juez como necesaria para la investigacin del sumario o para la seguridad del ofendido o de la sociedad, esto es, ha consagrado una garanta o derecho a la libertad que no puede ser objeto de menoscabo, quebranto o deterioro de ningn gnero, ya sea por la autoridad o la ley, salvo en los casos que expresamente se sealan; 2. Que, a continuacin, agrega que La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla, lo que se ha cumplido por el legislador con las modificaciones introducidas al Ttulo IX del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal; 3. Que el artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques dispone que en los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y 43, proceder la excarcelacin de acuerdo con las reglas generales, lo que se conforma con la disposicin constitucional antes copiada, pero luego agrega que se exigir, adems, caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencial y provisionalmente el tribunal; 4. Que, evidentemente, la ltima parte de la disposicin antes copiada del artculo 44 se encuentra derogada por la Constitucin Poltica de la Repblica, puesto que constituye un grave quebranto o deterioro al principio general de libertad mediante excarcelacin, que no se encuentra entre los casos de excepcin contemplados expresamente y, por cierto, tampoco en las disposiciones actuales del Cdigo de Procedimiento Penal; y 5. Que, por lo dems, el N 2 del mismo artculo 19 de la Ley Fundamental asegura la igualdad ante la ley y ella se rompera al restringir la libertad provisional en casos determinados. Sentencia Recurso de Queja Rol N 8. 159 de la Excma. Corte Suprema de fecha cuatro de marzo de 1993, suscrita por el Presidente Sr. Zurita, los Ministros Sres. Toro, Correa Bulo y los Abogados Integrantes Sres. Infante y Fernndez. En la causa Primer Juzgado del Crimen de Talca, Rol N 47. 732 se concedi libertad provisional a un reo por infraccin a la Ley de Cheques con la obligacin de dar cumplimiento al artculo 44 de la ley: fianza en trminos generales y la adicional contemplada en dicha disposicin legal. Esta resolucin fue confirmada por una Sala de la Corte de Talca. Se recurri de Queja ante la Excma. Corte Suprema, la que dictamin: Que, efectivamente, la Constitucin Poltica vigente ha consagrado, en su artculo 19, N 7, letra e) , una garanta o derecho a la libertad que no puede quebrantarse o deteriorarse ni por la autoridad ni por la ley, salvo en los casos que se sealan en esa misma norma; la que agrega que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtener la libertad provisional, lo que se ha cumplido por el legislador con las modificaciones introducidas al Ttulo IX del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal; Que la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques dispone que en los procesos por los delitos de sus artculos 22 y 43 proceder la excarcelacin conforme a las reglas generales, lo que se adecua a la Constitucin, pero agrega luego que se exigir adems una caucin, que no podr ser otra que un depsito de dinero de un monto no inferior al valor del cheque, ms los intereses y costas, fijada prudencial y provisionalmente por el tribunal; Que la exigencia de tal caucin se encuentra evidentemente derogada por la Constitucin Poltica de la Repblica puesto que constituye un grave quebranto al 287
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ principio general de la libertad mediante excarcelacin, que no se encuentra entre las excepciones constitucionales ni entre las disposiciones actuales del Procedimiento Penal; Que, en consecuencia, los recurridos han cometido falta al exigir la caucin referida en el prrafo primero, lo que deber enmendarse mediante esta va disciplinaria. Y visto, adems, lo dispuesto por el artculo 540 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se acoge el recurso de queja de fojas 4, slo en cuanto se deja sin efecto la resolucin de veinte de julio del ao pasado, escrita a fojas 221 del expediente N 47. 732, del Primer Juzgado del Crimen de Talca, y se aprueba, en lo consultado, la resolucin de diecisiete del mismo mes y ao; escrita a fojas 219 de esos autos. Acordada contra el voto de los abogados integrantes Sres. Infante y Fernndez, quienes estuvieron por rechazar el presente recurso de queja por no existir falta o abuso de los recurridos. Sentencia Recurso de Queja Rol N 352 Excma. Corte Suprema de fecha 5 de mayo de 1993, que acoge Recurso de Queja en contra de una de las Salas de la Corte de Apelaciones de Talca en causa Juzgado de Parral Rol N 47. 157, en el mismo sentido que la precedente. Los abogados Raimundo Hales Ziga y Mariana Calle Jaur, Editorial La Ley ao 1992, dieron a la estampa una monografa De la libertad provisional en el delito de giro doloso de cheque (continan con el delito de giro doloso de cheques, figura penal inexistente en nuestra legislacin) . En las pginas 167 a 171, en verdad que el tema no est expuesto con claridad y tampoco hay conclusin novedosa, pese a lo interesante del tema, pese al esbozo interesante tratado en el Prrafo C, pginas 153 a 165, en el tema de aplicacin de la caucin especial para la libertad provisional en relacin con la Constitucin de 1980. Con respecto a la Jurisprudencia, se cita Sentencia de la Excma. Corte Suprema en recurso de inaplicabilidad del artculo 44 de la Ley de Cheques, pues la caucin que exige tal disposicin es contraria a la Constitucin, interpuesto por el abogado don Alfonso Ferrada Urza. Odo el seor Fiscal, que informa que el artculo 45 (hoy 44) de la ley de cheques no viola el precepto constitucional y por lo tanto tiene total aplicacin la disposicin sealada. Se deja constancia que el Proyecto fue elaborado por el Ministro de Justicia, a proposicin del Fiscal del Banco Central y persigue en lo que atae al artculo 45 garantizar la plena eficacia del cheque como instrumento de pago. En dicha sentencia se consider un Informe del Jefe del Departamento Asesor del Ministerio de Justicia. En definitiva el interesante recurso de inaplicabilidad del abogado Alfonso Ferrada, Rol 21. 570, dictada por la Corte Suprema el 31 de diciembre de 1979, suscrita por el Tribunal Pleno compuesto por los Ministros Sres. Israel Brquez, Jose Mara Eyzaguirre, Rafael Retamal, O. Ramrez, Vctor M. Rivas, Enrique Correa Labra, O. Erbetta, Emilio Ulloa (redactor del fallo) M. Aburto, E. Ziga y Abraham Meersohn. A este respecto debo comentar que es una lstima que los distinguidos abogados autores no hubieran, en su tiempo, obtenido un mayor provecho de este fallo; que en definitiva tal sentencia no es acertada y el abogado Ferrada tuvo la visin de poner las cosas en su lugar. Este fallo fue publicado en el N 253 de Fallos del Mes, pg. 482. En esta monografa de los abogados Hales y Calle, tambin se transcribe la sentencia de la Excma. Corte Suprema, Recurso de Queja Rol 4. 260. Este fallo tiene varios aspectos de inters. En primer trmino se seala que un Juez de Santiago desgraciadamente no se dice de qu Juzgado, ni el Rol del proceso, con fecha 23 de enero de 1991 concedi una excarcelacin con la exigencia de depositar una caucin equivalente al valor de los cheques, ms intereses y costas. La Corte de Apelaciones, el 25 de enero de 1991, revoc la resolucin del Juez, declarando que la excarcelacin 288
TRATADO SOBRE EL CHEQUE quedaba concedida, de acuerdo a las reglas generales, sin la exigencia de aquella caucin. Conociendo el Recurso de Queja, la Corte Suprema, con fecha 25 de junio de 1991, revoca la sentencia de la Corte de Apelaciones con los mismos fundamentos que hemos sealado en el Recurso de Inaplicabilidad, que no es necesario repetir, pero tiene otros dos aspectos. La prevencin del abogado Integrante don Eugenio Valenzuela Somarriva, quien concurre al fallo teniendo adems presente que a los jueces de fondo les est vedado dejar de aplicar un precepto legal determinado, como lo es el artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, so pretexto de que l ha sido derogado tcitamente por una norma constitucional posterior, como sera en la especie, el artculo 19 N 7, letra e) de la Constitucin Poltica de la Repblica. El segundo aspecto es el voto en contra del abogado integrante don Luis Cousio Mac-Iver, quien estuvo por rechazar el Recurso de Queja en mrito: a) de lo que dispone la letra e) del N 7 del artculo 19 de la Constitucin (cuyo contenido ya lo hemos visto) ; b) que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla, lo que se ha cumplido por el legislador con las modificaciones introducidas por el Ttulo IX del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal; c) que el art. 44 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques dispone que en los delitos de los arts. 22 y 43 proceder la excarcelacin de acuerdo con las reglas generales, lo que se conforma con el precepto constitucional; d) que es evidente que el agregado en el inciso 2 que exige una caucin distinta, se encuentra derogado por la Constitucin Poltica de la Repblica, puesto que constituye un grave quebranto o deterioro al principio general de libertad mediante excarcelacin, que no se encuentra entre los casos de excepcin contemplados expresamente y, por cierto, tampoco en las disposiciones actuales del Cdigo de Procedimiento Penal, y e) que, por lo dems, el N 2 del mismo artculo 19 de la Ley Fundamental asegura la igualdad ante la ley y ella se rompera al restringir la libertad provisional en casos determinados. Con respecto a la tesis por la derogacin de la caucin de la ley de cheques, la monografa en estudio da cuenta de tres sentencias de la Corte de Apelaciones de Santiago. La primera, de fecha 25 de enero de 1991, Rol 524-a-91, firmada por los Sres. Ministros Paillas, Pfeffer y Montes, que revocan una sentencia de un Juzgado de Santiago, basndose en la Constitucin y en el Pacto de San Jos de Costa Rica que nadie puede ser detenido por deudas, concedindose la excarcelacin con la fianza general, sin exigencia del depsito especial. A este respecto, no puedo sino dejar constancia del error de hablar, con respecto al cheque, que se trate de una prisin por deudas ya que lo que se condena es un delito contra la fe pblica, como se explica en este Tratado. La segunda, de 14 de enero de 1991, Rol 211-a-91, que se basa para revocar la sentencia del Juzgado del Crimen que haba otorgado la fianza con la exigencia en ambos incisos del art. 44 de la Ley de Cheques, disponiendo la fianza simple, exclusivamente en la derogacin del inc. 2 del art. 44. Sentencia suscrita por los Ministros de la primera Sala, Sres. Juica, Valenzuela y Sols con el voto en contra del Sr. Valenzuela. Esta sentencia est conforme a Derecho. La tercera, Rol 5. 638-a-90, de fecha 30 de noviembre de 1990, es igual a la anterior, suscrita por los Sres. Ministros de la Primera Sala, Juica, Valenzuela y Montes, con el voto en contra del Sr. Valenzuela. En el mismo sentido nos resulta interesante destacar fallos ms recientes. As, la Corte Suprema en sentencia Rol N 76-2000 de 12 de enero de 2000, procediendo de oficio y teniendo presente que el artculo 44 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques es de menor jerarqua que los artculos 19 N 7 y 26 de la Constitucin Poltica de la Repblica, cuya aplicacin preferente debieron otorgar los jueces de la causa, concedi al procesado la libertad provisional con fianza simple. Sentencia suscrita por los Ministros Sres. Luis Correa B. , Enrique Cury U. y Humberto Espejo Z. y los Abogados 289
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Integrantes Sres. Vivian Bullemore G. y Alvaro Rencoret S. (vase Gaceta Jurdica N 235, enero 2000, p. 145; y sentencia Rol N 3. 804-99 de 26 de octubre de 1999 en Gaceta Jurdica N 232, octubre 1999, p. 156) . Cabe sealar, sin embargo, que en sentido contrario se pronunci el Pleno de la Corte Suprema en votacin dividida (8 votos en contra) que rechaz un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad que incida en la disposicin contenida en el artculo 44 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, sentencia Rol N 1. 359-99 (Gaceta Jurdica N 231, septiembre 1999, p. 88) . 189. INICIACIN DEL PROCESO CRIMINAL Hemos expresado que el juicio criminal empieza con la entrega de los antecedentes al Juez del Crimen que se hace mediante la querella o denuncia y enseguida viene la declaratoria de reo del girador del cheque por el Juez, mediante un decreto de procesamiento. Puede haber incidentes relativos a la nulidad del protesto, a la notificacin del reo en materia civil, como ya he explicado e incluso pueden presentarse problemas procesales que el Juez debe resolver. El proceso sigue su curso y para determinar su rumbo hay que distinguir varias etapas, segn sea el caso: a) Sobresee al girador por aplicacin de la norma del actual inciso 8 del artculo 22; b) Se absuelve al reo por aplicacin de la misma disposicin; c) Si no se aplica este inciso 8 al reo. a) Se sobresee al girador del cheque conforme al artculo 22, inciso 8. Esto significa que los antecedentes personales, la naturaleza, circunstancia y mviles de la infraccin al artculo, le permiten al Juez suponer o presumir que el reo no volver a delinquir. Esta presuncin la deber aceptar el Juez siempre que el reo acredite los hechos ordenados por la ley. En la prctica, bastar que el propio querellante o denunciante se desista de la querella o denuncia y declare que el reo no le ha causado perjuicio y que supone que no ha querido causrselos. Este sobreseimiento proceder cuando el reo pague el valor del cheque, sus intereses y costas antes de la dictacin del auto acusatorio que debera dictar el Juez. Pero este sobreseimiento puede llegar hasta ah y ordenar el Juez archivar los antecedentes o bien debe ser conocido por la Corte de Apelaciones respectiva en el llamado trmite de la consulta. La consulta, en buenas cuentas, es lo que se llama en general un visto bueno que pone la Corte a ciertas resoluciones judiciales. La ley estima que el Juez pudo haberse equivocado, pudo deliberadamente penar en forma dbil al inculpado, y entiende que, dada la gravedad del caso, la Corte de Apelaciones respectiva debe revisar tal resolucin cuando no ha conocido sta por la va de la apelacin. En la materia que nos atae, debemos decir que corresponde la consulta en las sentencias condenatorias que impongan una pena restrictiva de la libertad superior a un ao; deber consultarse tambin toda sentencia. 190. TERMINACIN DEL PROCESO CRIMINAL Procede declarar rebelde al reo por delito de infraccin a la Ley de Cheques o, declarado reo, debe seguir la causa? El artculo 42 del D. F. L. 707, de 1982, expresamente dispone que El Juez del Crimen que corresponda, proceder a encargar reo al librador a que se refiere el artculo 22 de esta ley, con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de haberse consignado los fondos en el plazo indicado en este mismo precepto. Entonces, el Juez debe declarar reo al inculpado, sin ms trmites, a la vez que lo libera de las obligaciones que impone el artculo 109 del Cdigo de Procedimiento Penal para los efectos sealados de dictar el auto de procesamiento. 290
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Sin embargo, ocurre que, declarado reo el inculpado, se expide orden de detencin en su contra y la no comparecencia de ste hace posible que se le declare rebelde y posteriormente sea sobresedo temporalmente, con lo cual se produce una situacin extraordinariamente injusta, ya que, no existiendo sentencia por el sobreseimiento temporal, hace operar la prescripcin de un ao a que se refiere el artculo 34 de la ley, quedando el reo totalmente liberado, resulta evidente el absurdo, y es por ello que los Tribunales de Justicia han dictado dispares fallos, como los citados ms adelante. La adecuada solucin es la siguiente: en materia de cheques, existiendo un querellante y con o sin presencia del reo, el Tribunal debe acusar, en razn a que esta ley otorga al querellante la accin penal y la accin civil correspondiente; estimar lo contrario es hacer inane la Ley de Cheques y la sancin que contempla, como todo lo resuelto por la jurisprudencia y lo escrito por los tratadistas. Bastara que el querellado se oculte durante un tiempo, despus de haber sido sobresedo temporalmente, para presentarse ante el Tribunal y exigir su libertad. De tal forma que, acusado el reo, el querellante har valer sus derechos y, si no lo hace, perder su accin y slo en este caso podr declararse rebelde al querellado y sobreseerlo temporalmente antes de la sentencia. Esta solucin al problema se conforma a la legislacin vigente, por cuanto en parte alguna la ley ha dicho cundo puede y debe ser declarado rebelde el reo inculpado, pero s ha sealado en forma clara y precisa cundo la vctima del delito puede hacer uso de sus derechos, y lo har ya sea en la querella y, enseguida, en la acusacin, oportunidad en que puede impetrar las acciones civiles; ste es un derecho que la ley le otorga al querellante y no puede Tribunal alguno impedirlo, atendiendo a que su obligacin es declarar reo al inculpado, sin ms trmites y esta declaratoria conlleva la prosecucin del juicio no slo en contra del reo, sino en favor del perjudicado, el querellante, hasta su determinacin. Al obligar la ley al juez a someter a proceso al girador del cheque por la no consignacin en forma oportuna, debe seguir la causa hasta dictar la sentencia condenatoria si el procesado no paga. Sostengo que en materia de delito por infraccin a la Ley de Cheques no puede sobreseerse al procesado por rebelda. La obligacin de someterlo a proceso, seala que el juicio debe terminar por sentencia, de otra manera, sera imposible entender la ley, tanto es as, que sometido a proceso el inculpado, debe el Juez designarle como abogado, al de turno. El artculo 424 del Cdigo de Procedimiento Penal, cerrado el sumario seguir el proceso en contra del procesado y el artculo 429 da la posibilidad al querellante para hacer uso de sus derechos, incluyendo la accin civil. Inconstitucionalidad del inciso 8 del artculo 22 de la Ley de Cheques, en la parte que indica Dice dicha disposicin: en cualquier momento que el condenado pague el cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales. El juez sobreseer definitivamente. Dictada una sentencia judicial, civil o criminal, se procede lo que se llama desasimiento del Tribunal, es decir, el juez ha puesto trmino a su competencia y si deja sin efecto la sentencia, est fuera de la Constitucin, lo mismo ocurrira si la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema procediesen, en su caso, a dictar este sobreseimiento, tal resolucin es inconstitucional, por cuanto para terminar los efectos de una sentencia criminal, slo hay dos caminos (sin contar la muerte o demencia, o la prescripcin de la pena) que son el indulto decretado por el Presidente de la Repblica, o una ley de amnista a favor del condenado. As lo establecen los artculos 32 N 16 y 60 N 16 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Actuacin del Juez en lo criminal que no corresponde El aspecto a que paso a referirme, es de importancia tanto para fijar la competencia en relacin con la Ley de Cheques, por el Juez del Crimen, por una parte, y por otra,
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ indicar lo excepcional que es en materia procesal penal la ley de cheques con respecto a la ley general de procedimiento penal. Esto no es una teora, es la aplicacin de la Ley y su incidencia en la prctica, para evitar situaciones perjudiciales para las personas por actuaciones que resultan ilegales, ms que nada por desconocimiento de la ley. Es efectivo que en general el Juez del Crimen en presencia de un hecho que al parecer es un ilcito penal, tiene la obligacin determinada en el Cdigo de Procedimiento Penal, para investigar los hechos, esto es siempre que no est determinado en la ley que el acto por el cual existe querella o denuncia no constituye delito. Si el girador de un cheque protestado, no consign los fondos para cumplir el pago conforme al artculo 22 de la Ley, y lo hace en el juicio criminal que se le sigue, no puede iniciar un juicio ante otro Tribunal por extravo, robo o hurto del cheque. El girador de un cheque que dice que se le ha extraviado o robado o hurtado, lo que tiene que hacer es lo que dispone el artculo 26, dar orden de no pago; hacer las publicaciones correspondientes y en el caso de ser protestado, deber exponer lo mismo dentro de tercero da de notificado del acta de protesto. En este caso, tiene dos opciones: iniciar la querella por el delito, solicitando la incautacin del cheque por el Juzgado del Crimen y se sigan las tramitaciones pertinentes o esperar que se inicie por parte del tenedor del cheque el procedimiento criminal por infraccin del artculo 22 de la ley, y en ese juicio, hacer la defensa pertinente. En estos casos se ha fijado la competencia del Juez del Crimen. Si el girador paga el cheque no podra recurrir a otro Tribunal para el conocimiento de robo o hurto, pues este Tribunal ser absolutamente incompetente. 191. DEFENSA CIVIL DEL CHEQUE El delito tiene un doble efecto perjudicial: el dao pblico o perturbacin social proveniente del hecho de quebrantar la ley, que asume mayor o menor gravedad, segn la categora de la perturbacin, o sea, segn la importancia de la ley de los derechos que ella protege; y el dao privado, que afecta al titular de los derechos infringidos. El que en el plazo legal no paga un cheque protestado y notificado, comete delito, cuyo efecto es, por consiguiente: 1 La perturbacin social que se identifica con la defraudacin que hace a la fe pblica concedida a un documento especialmente valorizado y defendido por la ley; 2 El dao econmico inferido al beneficiario del cheque o a su portador, consistente en la falta de pago del documento, en las consecuencias de esta falta de pago y en los gastos en que debe incurrir el poseedor del cheque para cobrarlo en definitiva. La defensa que la ley concede es tambin doble: una destinada a la defensa social contra el delincuente como tal y, como hemos visto, consiste en una pena determinada, que tiene una escala de mnimo y de mximo determinados; otra destinada exclusivamente a la defensa individual contra los perjuicios inferidos a un derecho privado y que no puede tener escala determinada, en cuanto al monto de la reparacin, pues ste depende exclusivamente del monto del dao y, en primer lugar, de la cantidad girada y no pagada. La ley chilena, en este aspecto, no ha sido muy feliz. Ha creado prcticamente dos instituciones diversas, con diversos elementos y con un mismo fin. Por un lado, hace que el cheque protestado constituya un ttulo ejecutivo de muy corta vida y, enseguida, puede perseguirse el pago del cheque dentro del juicio criminal. 192. CHEQUE TTULO EJECUTIVO El artculo 434, N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, previene que es ttulo ejecutivo el cheque cuando, puesto el protesto en conocimiento del obligado al pago por notificacin judicial, no alega tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad. 292
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Tal disposicin procesal debe entenderse modificada por los artculos 22 y 34 de la Ley N 7. 498 sobre Cheques y hoy Decreto 707 de 1982. En efecto, para constituir el cheque un ttulo ejecutivo en la norma del Cdigo de Procedimiento Civil, se deba preparar la va ejecutiva y, en consecuencia, si el obligado opona tacha de falsedad, obligaba al tenedor del documento a discutir la autenticidad de la firma mediante el juicio ordinario. El artculo 22 de la Ley de Cheques no entra a discutir sobre la validez o invalidez del documento. Al contrario, supuesto el ttulo ejecutivo, ordena al girador dentro de tercero da de practicada la notificacin, consignar el valor del cheque ms los intereses corrientes y las costas judiciales. Es decir, la notificacin del acta de protesto no es para preparar la va ejecutiva. Su objetivo es doble: a) dar un plazo de gracia al girador, exclusivamente para hacer exigible el cobro civil, y b) para crear uno de los elementos del delito formal de infraccin a la Ley de Cheques. Por su parte, el artculo 34 seala que la accin ejecutiva del cheque protestado prescribe en un ao, contado desde el protesto, lo que significa en hermenutica legal que el cheque es ttulo ejecutivo desde el protesto. Siguiendo con el tema del ttulo ejecutivo en relacin al artculo 434, N 4 y el cheque, hay otra observacin que formular, de suma importancia. Segn esta disposicin, el cheque firmado ante Notario Pblico sera un ttulo ejecutivo. No es efectivo. Podr haber dos interpretaciones al parecer igualmente vlidas. Una, que el cheque firmado ante Notario Pblico no es necesario su protesto, por cuanto es ttulo ejecutivo desde que se gir ante Notario. Si no se protesta, podra seguirse un juicio ejecutivo comn y corriente y slo no servira para constituir el delito del artculo 22. La segunda interpretacin es que si el cheque no se protesta, estando firmado ante Notario Pblico, caduca dentro del plazo de sesenta y noventa das, ya que conforme a la ley, el protesto es una diligencia que no puede ser suplida por ningn otro acto. La firma ante Notario servira en este caso exclusivamente para cohonestar cualquier maniobra tendiente a desvirtuar la autenticidad de la firma. Yo me inclino en forma absoluta por la segunda interpretacin. 193. DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y CRIMINAL DE LOS DEMS OBLIGADOS AL PAGO DEL
CHEQUE
El caso se presenta cuando el tenedor del cheque pretende cobrarlo a un endosante. Las razones pueden ser mltiples: girador ausente (voluntaria u obligatoriamente) o girador insolvente. El cheque protestado debe notificarse tambin dentro del plazo contemplado en el artculo 34 al o los endosantes. A su respecto, slo se puede exigir su responsabilidad civil, dentro del juicio ejecutivo que deber intentarse. Qu ocurre si el endosante tacha de falsedad su firma? Al tercero, al endosante, le alcanza la disposicin del actual artculo 43 de la Ley de Cheques, fijada, como hemos dicho, por la Ley N 18. 092. El texto anterior deca: Las penas del artculo 22 se aumentarn en un grado cuando se establezca en el juicio criminal la autenticidad de los cheques respecto de los cuales el librador haya opuesto tacha de falsedad en la forma indicada en el artculo anterior. En cambio en su texto actual seala: Cualquier persona que en la gestin de notificacin de un protesto tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal. . .. Antes, para exigir el pago al endosante, si ste negaba la firma, haba que seguir un procedimiento incierto y engorroso. Primero, citar judicialmente al endosante a reconocer su firma. Si la reconoca quedaba preparada la va ejecutiva. Si tachaba de falsa la firma, haba que seguir un juicio ordinario y mediante las pruebas periciales acreditar al 293
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ demandante la autenticidad de la firma. Si despus de meses o aos se llegaba a un resultado positivo, cobrar judicialmente mediante el juicio de cumplimiento de sentencia. Si se perda el juicio, perder tiempo y dinero, vale decir, el valor del cheque y. . . las costas del juicio. En cambio, con la actual legislacin todo es diferente, ms justo, prctico y drstico. El endosante de un cheque deber pensar mucho antes de negar su firma. El tenedor del cheque hace notificar el protesto al endosante. Pueden ocurrir dos cosas: a) reconoce su firma o no dice nada. Queda preparada la va ejecutiva y se puede seguir adelante, b) el endosante niega la firma, tacha de falsedad su firma en el endoso. El tenedor puede querellarse en contra del endosante para hacer uso de lo que dispone el artculo 43. Antes slo poda accionar criminalmente en contra del girador del cheque. Ahora puede hacerlo contra cualquier persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsa su firma. La expresin cualquier persona debe entenderse como el girador o cualquiera de los endosantes, ya que ellos son los nicos intervinientes en el documento. Si resulta que la firma es autntica, el endosante ha incurrido en el delito contemplado en el artculo 43 de la ley y es reo cuya pena ser la sealada en el artculo 467 del Cdigo Penal. En este caso, el tenedor del cheque y querellante puede exigir tambin dentro del juicio criminal el pago de la deuda con todos los dems alcances, como las costas procesales y criminales. 194. RESPONSABILIDAD CIVIL DENTRO DEL JUICIO CRIMINAL Hemos hablado del cheque como ttulo ejecutivo y objeto del juicio. La ley ha dado el plazo de prescripcin de un ao para la accin ejecutiva. Realmente es esto totalmente intil y no aplicable en la vida real. Razn: porque el tenedor del cheque, del que ha transcurrido ms de un ao despus del protesto, tiene el camino expedito y que siempre tuvo y que va mucho ms all: la accin civil que nace de todo delito, conforme al artculo 10 del Cdigo de Procedimiento Penal: De todo delito nace accin penal para el castigo del inculpado; y puede nacer accin civil para obtener la restitucin de la cosa o su valor y la indemnizacin establecida por la ley a favor del perjudicado. Agreguemos a ello que, de inmediato que llegan los antecedentes propuestos por la ley a manos del Juez del Crimen competente, ste proceder a abrir el proceso y de inmediato encargar reo al girador, cuya consecuencia, adems de la orden de detencin, es la posibilidad de proceder al embargo de los bienes del inculpado en los trminos del Ttulo X del Libro II, Primera Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, que en su artculo 380 empieza por decir: Declarado reo el inculpado que tenga bienes, el Juez ordenar embargarle los que basten para cubrir las responsabilidades pecuniarias que se pronuncien contra l, fijado el monto hasta el cual haya de calcularse el embargo. Insistimos: la falta de tcnica jurdica que se ve en toda la Ley de Cheques, se manifiesta claramente tambin en esta materia. El artculo 34 de la ley ha derogado la facultad de embargar bienes al declarado reo o para ello habra sido necesario ejercer previamente la accin ejecutiva? Es evidente que no y hay aqu un error manifiesto del legislador. Por otra parte, el artculo 44 de la Ley de Cheques, como hemos dicho, exige como caucin para obtener la libertad bajo fianza por el delito en estudio, depsito de dinero o efectos pblicos de un valor equivalente. En ningn caso dicha caucin podr ser inferior al importe del cheque y de las costas.La responsabilidad civil del librado podr hacerse efectiva sobre la caucin establecida en este artculo. 294
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Como se ve, la ley trata por todos los medios a su alcance de hacer valer la responsabilidad civil del girador del cheque, sea por la va de la ejecucin civil, sea por la ejecucin en el juicio criminal y en este caso no hay necesidad de contar el ao de que habla la ley con respecto a la accin ejecutiva. La limitacin en materia penal se ve claramente, y por razones obvias, en el plazo de prescripcin que se tiene para la accin penal que debe contarse desde que se cometi el delito, es decir, desde las cero hora del cuarto da despus de notificado el cheque en la gestin civil, es decir, cinco aos.
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Captulo XXV
PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD DEL CHEQUE

195. PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD En derecho (como en la vida) , todo se consolida o se termina con el tiempo. Quien goza de un derecho o de un bien, ocurrido el tiempo determinado por la ley, nadie se lo puede disputar, cualquiera sea el origen de la posesin (posesin en el sentido genrico) . Quien tiene una obligacin que cumplir y no lo hace en un tiempo determinado, cesa tal obligacin. Dada esa realidad y fundadas en la relatividad, las legislaciones han creado las instituciones de los plazos de caducidad y plazos de prescripcin. En materia civil, sabemos que existen la prescripcin adquisitiva, el modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales; y prescripcin definitiva, que tiene como caracterstica la de extinguir acciones y derechos por no haberse ejercido las acciones pertinentes durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. En materia penal, existen la prescripcin de la accin penal y la prescripcin de la pena. El Estado tiene la facultad de castigar mediante las sanciones penales a quienes han transgredido las normas que la ley seala, especficamente, como delito y que pueden consistir en crmenes, simples delitos o faltas. Las acciones penales pueden ser ejercitadas por los organismos estatales, Tribunales de Justicia, o por los particulares, cualesquiera sean ellos tratndose de los delitos de accin pblica o de los ofendidos (o sus representantes) cuando se trata de delitos de accin privada. Para ejercer la accin penal la ley fija plazos segn sea crimen (para algunos 10 aos y 15 aos para los ms graves) , simple delito (5 aos) y faltas (seis meses) , artculo 94 del Cdigo Penal. Dentro de las instituciones que significan plazo y extincin de acciones y derechos, tenemos los plazos de caducidad. El principal distingo que se formula frente a la prescripcin y la caducidad, es que mientras la prescripcin es necesario alargarla, la caducidad opera de pleno derecho. En la prescripcin adems del plazo para que proceda es necesaria la concurrencia de los dems requisitos legales. En la caducidad es slo necesario el transcurso del tiempo para que opere. A veces es difcil determinar si se trata de un plazo de caducidad o de prescripcin. Con respecto a la Ley de Cheques, tenemos plazos de caducidad en el artculo 23, relativo a presentacin al cobro del cheque en el Banco librado. Como sabemos, el cheque debe presentarse dentro del plazo de 60 das, contados desde su fecha, si el librado estuviese en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si estuviese en otra. De tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El artculo 48 que complementa el sealado artculo 23, otorga un plazo de doce meses para los cheques girados en moneda extranjera.
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Los plazos de prescripcin de la Ley de Cheques, estn contemplados en el artculo 34. La accin civil ejecuta prescripcin en un ao contado desde el protesto y la accin penal tambin prescribe en un ao. PROBLEMAS QUE SE PRESENTAN CON RESPECTO A LOS PLAZOS DE PRESCRIPCION Y DE CADUCIDAD EN LA LEY DE CHEQUES 196. EN RELACIN CON LA CADUCIDAD Hemos sealado que el artculo 13 de la Ley de Cheques obliga que el cheque debe contener la fecha de su emisin, que es la fecha que debe servir para contar los plazos de 60 das, 90 das, 3 meses y 12 meses, respectivamente, para ser presentados al Banco librado. Es de toda evidencia que el cheque tiene la fecha que aparece en el documento y debe estar colocada o escrita al presentarse al Banco librado. Al parecer no habra duda alguna al decir el artculo 23 contados desde su fecha. Tal vez no se podra alegar que el cheque fue dado en una fecha muy anterior y transcurrido el plazo ms que suficiente para su caducidad se le coloc fecha posterior. En general, me parece que la alegacin no se aviene con la letra de la ley y deber rechazarse. Sin embargo, es posible el caso del cheque que se entreg al Notario para ser llenado, cumplida una condicin del acto o contrato que se firm en Notara. Pasa el plazo de 60 das (en su caso) , y se coloca fecha posterior. Me parece que si consta por escritura pblica o un documento firmado ante Notario la circunstancia del giro del cheque sin fecha y transcurre el plazo de caducidad, el cheque caduca porque la ley le ha dado un plazo de vida al cheque determinado en los artculos 23 y 48. En todo caso, por ltimo, puede asegurarse que el cheque estuvo mal extendido y, como consecuencia de ello, el protesto es nulo. El otro problema de caducidad se presenta con respecto al plazo de revalidacin del cheque. De conformidad con el artculo 24 de la Ley N 7. 498, el cheque caducado podr pagarlo el Banco con consentimiento escrito del librador. Esta disposicin hay que entenderla en su real sentido. Es exactamente igual que el cheque suelto que pide el Banco para saldar una cuenta. Puede ser pagado, pero no puede ser protestado. La razn es muy simple: el cheque caducado como tal cheque muere para la vida del derecho. No se puede resucitar a quien ha fallecido. Slo se puede revalidar con una nueva fecha determinada el cheque vigente. Me remito al N 69 de este Tratado. 197. PROBLEMAS DE LA PRESCRIPCIN EN MATERIA DE CHEQUES Dejamos establecido que las prescripciones en general pueden suspenderse o interrumpirse. La suspensin de las prescripciones se produce por voluntad del legislador, de la ley. Ello significa que no corre plazo de prescripcin en relacin a ciertas personas y tiene un plazo que termina con la suspensin; este plazo mximo es de diez aos (inciso 2 del artculo 2520 del Cdigo Civil) . Puede pensarse que el plazo mximo es una verdadera caducidad. La interrupcin de la prescripcin tiene dos formas: interrupcin natural que se produce por causa del deudor, vale decir, cuando el deudor reconoce la deuda directa o indirectamente: otorga fianza para garantizar el pago; hace abonos al demandar judicialmente al acreedor (artculo 2503 del Cdigo Civil) . En materia de cheques, la situacin aparentemente no es clara y los Tribunales han tenido variadas interpretaciones. El artculo 34 de la ley expresa que la accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado prescribir en un ao, contado desde la fecha de protesto. 298
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Tenemos previamente que establecer las siguientes premisas: a) El cheque protestado es un ttulo ejecutivo y as lo analizamos al estudiar esta materia, por cuanto el artculo 34 dice que la accin ejecutiva es ttulo ejecutivo desde el protesto; b) La accin ejecutiva es la demanda ejecutiva; c) Que la notificacin de protesto es una gestin y no juicio; y d) El texto del artculo 34 de la ley es imperativo, claro y preciso. Su disposicin no admite interpretacin ni es posible buscar el espritu de la ley cuando la letra es clara. De estos postulados se infiere que dentro del ao debe intentarse la demanda ejecutiva. La gestin de notificacin del acta de protesto no interrumpe el plazo fijado por la ley. Cualquiera interpretacin se enfrenta con el muro inamovible de la ley. De tal manera que dentro del ao debe notificarse el acta de protesto y debe quedar interpuesta la demanda ejecutiva correspondiente; solicitado el mandamiento de ejecucin y embargo, ya no se puede interponer y, de hacerlo, debe ser rechazado de oficio, conforme lo disponen los artculos 441, 442 del Cdigo de Procedimiento Civil relacionado en el artculo 34 de la ley. 198. PRESCRIPCIONES EN MATERIA PENAL EN RELACIN CON EL CHEQUE Por la misma razn invocada precedentemente, en orden a que el artculo 34 de la ley dispone que el plazo de prescripcin de accin penal es de un ao, sostenemos que este plazo no se interrumpe. Veamos el anlisis de este importantsimo tema de orden jurdico y prctico: 1. El primitivo texto del artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques establecido por el D. L. 611, de 16 de octubre de 1925, y mantenido sin alteracin por la Ley N 7. 498, de 17 de agosto de 1943 dispona que La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado prescribe en un ao, contado desde la fecha de protesto establecido en el artculo 33. En consecuencia, bajo el imperio de esa norma se estableci nicamente una regla especial sobre prescripcin de la accin ejecutiva; por lo que la prescripcin de la accin penal y la de la pena se regan por las disposiciones que sobre la materia establecen los artculos 94 y siguientes del Cdigo Penal. 2. Durante aquel perodo se suscitaron encontradas discusiones acerca del momento de consumacin del delito. Un nmero considerable de autores y de jueces sostena que aqul tena lugar al momento del giro del cheque en las condiciones previstas por la ley, siendo meros requisitos de procesabilidad los constituidos por el protesto y la gestin de notificacin. Un nmero no menos importante, por el contrario, se inclina por la tipificacin del delito por transcurso del plazo para consignar, ello sin considerar, al mismo tiempo, otras teoras intermedias. La solucin del caso era de trascendental importancia porque definir el momento en que se cometi el delito permite, entre otras derivaciones, dar aplicacin al artculo 95 del Cdigo Penal, que contempla el inciso de la prescripcin de la accin penal precisamente desde ese da. 3. El establecimiento del actual texto por la Ley N 16. 952, de 1 de octubre de 1968, alter el sistema de prescripcin de la accin penal en dos sentidos: a) en cuanto a que el plazo de prescripcin es de un ao; y b) en cuanto a que el cmputo se inicia desde la fecha del protesto.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 4. En lo que se refiere al tiempo de prescripcin, el artculo citado fij el plazo de un ao, trmino que prima sobre el de cinco sealado por el artculo 94 del Cdigo Penal respecto de los simples delitos. 5. En lo que se refiere al cmputo de prescripciones el sistema del Cdigo Penal tambin fue cambiado, como se demostrar en las siguientes consideraciones: 5. 1. Analizando primeramente las normas de cmputo del Cdigo Penal observamos: a) Que conforme al artculo 95, el trmino de la prescripcin comienza a correr desde el da en que se hubiese cometido el delito; b) Que el artculo 96 establece dos fenmenos jurdicos aplicables a la prescripcin de la accin penal, cuales son la interrupcin y la suspensin. c) Que la interrupcin se origina siempre que el delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, lo que implica que tal efecto se produce en ntima concordancia con el artculo 95 del Cdigo Penal, el da en que se hubiese cometido el hecho, en cuya oportunidad simultneamente se inicia el cmputo de prescripcin de la accin penal del nuevo delito y se reanuda la interrumpida prescripcin del delito anterior. 5. 2. Por el contrario, el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques contiene una norma que fija el inicio del cmputo de la prescripcin en la fecha de protesto del cheque, norma que, en definitiva, hace inaplicable la figura de la interrupcin a la prescripcin de la accin penal derivada del delito de infraccin a la Ley de Cheques. El protesto del cheque es la solemnidad de la negativa del pago del documento, que practica el Banco librado, ocasionalmente, con intervencin del portador del cheque, pero sin participacin alguna del girador. El protesto es, entonces, un acto lcito, ejecutado por un tercero distinto del girador del cheque y posible autor del delito. Aparece as muy claramente que, en el caso que nos ocupa, la prescripcin de la accin penal se inicia en la fecha de un hecho lcito y ajeno al autor (protesto del cheque) , que siempre es distinto de la fecha en comisin del delito, sea que se estime que es posterior (si se est a la teora que la consumacin se produce por la no consignacin de fondos en la gestin judicial de notificacin) . Lo relevante es que el cmputo de la prescripcin de la accin del delito de giro doloso de cheque no se inicia en la fecha de su comisin, sino en otra distinta. 5. 3. Por ello se colige necesariamente que la norma sobre interrupcin contenida en el artculo 96 del Cdigo Penal es inaplicable a la prescripcin de la accin penal sealada en el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. 6. A travs de los siguientes ejemplos explicaremos el mecanismo de uno u otro sistema y la imposibilidad de compatibilizarlos. 6. 1. Interrupcin de la prescripcin de la accin penal en el Cdigo: Si N. N. comete un delito de hurto el 1 de enero de un ao determinado, ese da da inicio al cmputo de la prescripcin de la accin penal de cinco aos, por tratarse de un simple delito. El 1 de enero del ao siguiente N. N. comete, ahora, un homicidio calificado. Este ltimo da comienza la prescripcin de la accin penal del crimen, de diez aos, y se reanuda el cmputo de la prescripcin de cinco aos por el simple delito de hurto. Se ha perdido as el ao de prescripcin que medi entre ambas fechas y que beneficiaba al autor respecto del primer delito. El sistema del Cdigo Penal, como se ve, est fundado en un solo concepto base, cual es, el da de la comisin de los respectivos delitos. 6. 2. Situacin en la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques: N. N. gira un cheque el 1 de enero, que es protestado por falta de fondos el 10 de enero, venciendo el 20 de enero el plazo para consignar. Luego N. N. gira otro cheque el da 1 de marzo del 300
TRATADO SOBRE EL CHEQUE mismo ao, que es protestado el 10 de marzo siguiente, venciendo el 10 de marzo el plazo para consignar. Veremos en este ejemplo la imposibilidad de aplicar la interrupcin de la prescripcin de la accin penal a los delitos contemplados por la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, cualquiera sea la teora sobre el momento de consumacin del delito de giro doloso de cheque. a) Teora del giro del cheque: Si se estimara que los delitos se cometieron al momento del giro de los cheques, y se aplicara el sistema de prescripcin de la accin penal del Cdigo, ocurrira en el ejemplo lo siguiente: el l de marzo, fecha de giro del segundo cheque, se iniciara el cmputo de prescripcin de la accin de este delito y, simultneamente, se reanudara el cmputo de prescripcin de la accin penal del primero, perdindose por interrupcin, con relacin a este ltimo, el tiempo transcurrido entre el 1 de enero y el 1 de marzo. Esta solucin es contraria al texto expreso del artculo 34 de la ley especial, puesto que la prescripcin de la accin penal se inicia en la fecha de protesto de cada uno de los cheques, con lo que en la especie se estara iniciando la prescripcin de la accin penal del segundo cheque el 1 de marzo, en circunstancias que, de acuerdo a la ley, debe comenzar el da 1 de marzo, fecha de su protesto. b) Teora de la omisin de la consignacin: Segn sta, el 20 de marzo se iniciara la prescripcin de la accin penal del segundo cheque y, simultneamente, se reanudara el cmputo de prescripcin de la accin penal del primero, perdindose por interrupcin, con relacin a este ltimo, el tiempo transcurrido entre el 1 de enero y el 20 de marzo. Tambin esta solucin es contraria al texto expreso del artculo 34 referido, porque la prescripcin de la accin penal del segundo cheque se haba ya iniciado el 10 de marzo, fecha de su protesto, es decir, con anterioridad a la fecha en que, segn esta teora, se habra cometido el delito. 7. Resulta as inaplicable el mecanismo de la interrupcin a la prescripcin de la accin penal del delito de cheque, porque los sistemas son inconciliables. Por una parte, el sistema del Cdigo Penal se centra en el da en que se comete el delito para determinar simultneamente el inicio de la prescripcin de la accin penal y el momento en que se produce la interrupcin. Por la otra, la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, al establecer como fecha inicial de la prescripcin la fecha de protesto del cheque, disocia e independiza ambos conceptos, porque protesto (punto inicial de la prescripcin) y comisin del delito (da en que se produce la interrupcin) son precisamente conceptos diversos, de lo que deriva que no existe la unidad conceptual que requiere el Cdigo para hacer operar lgicamente el sistema. 8. El eminente penalista y Abogado Integrante de la Excma. Corte Suprema, don Luis Cousio Mac-Iver, ha concluido en igual sentido creemos que sobre la base de similares argumentos en fallo de 18 de agosto de 1981, dictado en causa sobre recurso de queja criminal, Rol 580, caratulada Miguel Prez Donoso, fundado su voto del siguiente modo: Se previene que el Abogado Integrante seor Cousio concurre al fallo, pero teniendo presente nicamente que la prescripcin de la accin penal que proviene de los delitos de fraude con cheques no se suspende en virtud de lo dispuesto en el artculo 94 del Cdigo Penal que dispone que las reglas precedentes se entienden sin perjuicio de las prescripciones de corto tiempo que establece este Cdigo para delitos determinados, de tal manera que las prescripciones de corto tiempo que se encuentran establecidas en leyes especiales, como es el caso de autos, artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, no estn sometidas a las reglas del Cdigo Penal y, por 301
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ lo tanto, no se interrumpen ni suspenden (Fallos del Mes, N 273, agosto de 1981, pginas 345 a 347) . 9. Concordamos con el voto transcrito, por las razones que se esgrimieron, en cuanto a que la prescripcin de la accin penal proveniente de los delitos de infraccin a la Ley de Cheques se inicia y corre individualmente para cada delito la respectiva fecha de protesto, sin interrupcin alguna. 199. LA JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE PRESCRIPCIN La accin penal no ha sido en ningn caso muy feliz, pues ha ido variando y dando saltos; pero, al parecer, cada da va llegando a la verdadera interpretacin, que no es otra que aplicar el texto de la ley, en su lenguaje claro y preciso. Hemos escogido algunas sentencias que son las ms ejemplarizadoras de lo que venimos diciendo: Primera sentencia. Recurso de Queja N 4. 423 suscrita por los Ministros seores: don Jos M. Eyzaguirre, don Emilio Ulloa M. , don Marcos Aburto O. , don Estanislao Ziga C. y don Julio Fabres E. En esta sentencia, de fecha 29 de julio de 1980, la Corte Suprema seala que, conforme lo dispuesto en el artculo 96 del Cdigo Penal, por el hecho de haberse notificado las actas de protesto de cheques antes de vencido el ao sealado en el artculo 34 de la Ley de Cheques, se ha producido la suspensin de la prescripcin. Esta sentencia no tom para nada en cuenta que el referido artculo 34 seala que el plazo de prescripcin de la accin penal prescribe en un ao, contado desde el protesto. La accin penal no puede ser otra que la querella criminal por delito cometido o su denuncia. Santiago, 29 de julio de 1980. Vistos, y teniendo en consideracin Que, del mrito del expediente trado a la vista, consta que Ruth Garca Vega es duea del cheque serie CZC, 3 N 79956, girado por la suma de $ 130. 000, contra el Banco del Trabajo, Agencia Alameda, por Juan Labra Mauln, protestado el nueve de enero de mil novecientos setenta y nueve por falta de fondos; que, con el objeto de preparar la va ejecutiva y configurar, en su caso, el delito de giro doloso de cheques, el acreedor solicit la notificacin judicial del protesto, gestin que se practic en enero del ao en curso; con fecha veinticinco del mismo mes, el Juez recurrido no dio lugar a tener por impuesta la querella atendido lo dispuesto en el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, por haber transcurrido ms de un ao desde la fecha del protesto; con fecha de marzo ltimo, el querellante pidi que se dejara sin efecto la resolucin recin aludida proveyendo el Tribunal no ha lugar, resolucin contra la cual se dedujo apelacin, siendo confirmada por una de las Salas de la Corte de Apelaciones de Santiago; el tres de junio recin pasado, el querellante dedujo recurso de queja contra esta resolucin. Que, para deducir la accin civil o penal, propia del cheque protestado, es necesario que se practique previamente la notificacin de su protesto al deudor, notificacin de la cual derivan los efectos tanto civiles como penales; de manera que sin esta diligencia las acciones del cheque no pueden hacerse efectivas, esto es, sin ellas slo se encuentran en potencia, de lo cual es fcil concluir que esa notificacin judicial previa que da vigor a las acciones mencionadas, forman una unidad, un conjunto armnico en el cual no es posible, procesalmente, separarlas. Que, siendo ello as, el acreedor que inicia gestiones de notificacin de protesto para hacer efectivos sus derechos civiles y penales con tal inicio dirige procedimiento contra el girador doloso, y si esto sucede antes de transcurrir el ao previsto en el ya referido 302
TRATADO SOBRE EL CHEQUE artculo 34, se produce la suspensin de la prescripcin, que seala el artculo 96 del Cdigo Penal. Que corrobora lo expresado en orden a que la diligencia de notificacin importa un requerimiento que suspenda la prescripcin, la razn de ser de sta, que se justifica por la necesidad de evitar que las relaciones jurdicas permanezcan inactivas por tiempo indefinido, o por presumir que el acreedor que no ejercita su accin dentro de cierto tiempo, desea no hacer efectivo su derecho, o bien infringir un castigo al acreedor por su negligencia; tales justificaciones no se compadecen con el acreedor querellante que demuestra su inters en seguir procedimiento contra su deudor, mediante la notificacin judicial de protesto, previamente con el objeto de preparar la va ejecutiva o, en su caso, configuran el delito de giro doloso de cheques. Que, de lo expuesto, cabe concluir que los jueces recurridos, al no decidirlo as han cometido falta o abuso que corresponde a este Tribunal enmendar. Y, de conformidad a lo dispuesto en los artculos 540 y 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se acoge el recurso de queja deducido a fojas 4 por el abogado don Ren Faras Rojo, en representacin de Ruth Garca Vega slo en cuanto se dejan sin efecto las resoluciones de tres de junio, veintiuno de marzo y veinticinco de enero del ao en curso, escritas a fojas 10 vta. , 7 vta. y 5 de los autos originales Rol N 72. 409 del Decimocuarto Juzgado del Crimen de Santiago, y se repone la causa al estado de que el Juez a quo provea derechamente la querella de fojas 1 del proceso aludido y dicte las resoluciones del caso. Atendido lo resuelto procedentemente, hgase devolucin de la suma consignada para interponer el recurso, ofciese. Regstrese, transcrbase, devulvanse los autos originales trados a la vista, a los que se agregar copia autorizada de este fallo. Segunda sentencia. En este fallo, de fecha 25 de septiembre de 1980, la Corte Suprema, por intermedio de los Ministros seores Osvaldo Ramrez M. , Osvaldo Erbetta Vaccaro, Carlos Letelier Bobadilla y los Abogados Integrantes seores Luis Cousio MacIver y Romn de Amesti Z. , conociendo la causa N 3. 349 Queja Criminal, en el Considerando Quinto, se sostiene que Jos Antonio Valds Prez fue notificado de los protestos de los cheques antes que venciera el plazo de un ao contado desde la fecha de los protestos; por consiguiente, procede rechazar la peticin propuesta por el querellado para sobreseer definitivamente la causa fundada en la prescripcin de la accin penal, pues esa prescripcin se suspendi con la gestin antes indicada. Este fallo es importante, por cuanto el Ministro seor Osvaldo Erbetta Vaccaro estuvo por rechazar el recurso de queja y entrar al estudio de la casacin de fondo deducida. A su parecer, el trmino de prescripcin de la accin penal se encuentra vencido respecto de ambos cheques y no es aceptable entender que se suspendiera por la simple notificacin judicial de sus protestos, dado que esa notificacin ha recado en una mera gestin civil que no es encuadrable en la suspensin de la prescripcin que indica el artculo 96 del Cdigo Penal, por los motivos que se sealan en el fallo aludido, ni aun esa gestin tiene el alcance de interrumpir la accin civil que fluye de los cheques, por no tratarse de la notificacin de una demanda, pero en todo caso no puede constituir la suspensin dispuesta por la ley penal. Este voto del seor Ministro camina cerca de la verdadera interpretacin, pero, acercndose mucho, no es la exacta conclusin a que debe llegarse en esta tan importante materia. Por tener mucha importancia, transcribimos ntegramente esta sentencia: Santiago, 25 de septiembre de 1980. 303
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Vistos y teniendo presente: 1 Que de los autos del Sexto Juzgado del Crimen de Santiago, Rol N 101. 053, que se tiene a la vista, se desprende lo siguiente: a) Que don Mario Rencoret Gonzlez se querell por delito de giro doloso de cheques en contra de Jos Antonio Valds Prez el 4 de enero de 1979; b) Que los cheques materia de dicha querella fueron protestados con fecha 13 de octubre y 18 de noviembre de 1977 por cuenta cerrada y se notificaron judicialmente sus protestos los das 4 y 7 de octubre de 1978; c) Que la Jueza subrogante del Sexto Juzgado del Crimen de esta ciudad sobresey definitivamente la causa por encontrarse prescrita la accin penal al haber transcurrido el plazo de un ao previsto en el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; d) Que una de las Salas de la Corte de Apelaciones de Santiago confirm la resolucin antes aludida, sosteniendo en sntesis que el plazo de prescripcin de la accin penal por el delito de giro doloso de cheque no se suspendi mediante la notificacin judicial del protesto de los cheques al deudor, pues en su concepto slo ocurre, a lo menos, cuando se inicie en contra del inculpado el juicio criminal respectivo; 2 Que el artculo 96 del Cdigo Penal dispone que la prescripcin se suspende desde que el procedimiento se dirige en contra del delincuente, pero esta norma no seala, explcita o implcitamente, que ese procedimiento sea slo el juicio criminal correspondiente, de modo que la gestin tendiente a notificar el protesto de un cheque puede estimarse un requerimiento que suspende la prescripcin, en cuanto, mediante ella, se dirige un procedimiento contra el girador doloso para hacer efectiva, en ltimo trmino, su responsabilidad penal; 3 Que, al respecto, cabe consignar que para deducir la accin penal por el delito en referencia, es necesario que se realice previamente la notificacin del protesto de cheque al deudor, notificacin de la cual derivan efectos penales; de manera que sin esta diligencia las acciones que emanan del cheque no pueden hacerse efectivas, esto es, slo estn en potencia, de lo cual se deduce que ambas forman una unidad, un conjunto armnico en el cual es posible separarlas, desde el punto de vista procesal; luego, si el acreedor inicia la gestin aludida para concretar la responsabilidad penal del girador antes del ao previsto en el artculo 34 antes citado se produce la suspensin de la prescripcin de la accin penal; 4 Que, por otra parte, si se atiende a la justificacin que tendra la prescripcin de corto tiempo contemplada en la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en orden a evitar que las relaciones jurdicas permanezcan inactivas por tiempo indefinido, o por presumir que el acreedor que no ejercita su accin dentro de cierto tiempo, desea no hacer efectivo su derecho, o bien infligir un castigo al acreedor negligente; tales justificaciones no se compadecen con el acreedor querellante, que demuestra su inters de seguir procedimiento contra su deudor, poniendo en su conocimiento por la va judicial el protesto de los cheques para los fines legales pertinentes, lo cual corrobora lo expuesto en los considerandos anteriores; 5 Que, en la especie, conforme a lo dicho en el fundamento primero de esta sentencia, Jos Antonio Valds Prez fue notificado de los protestos de los cheques antes que venciera el plazo de un ao contado desde las fechas de sus protestos; por consiguiente, procede rechazar la peticin propuesta por el querellado para sobreseer definitivamente la causa fundada en la prescripcin de la accin penal, pues esa prescripcin se suspendi con la gestin antes indicada; 6 Que los jueces recurridos, al no decidir en la forma en que se viene diciendo, incurrieron en la falta que esta Corte est en el deber de corregir por la va disciplinaria.
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TRATADO SOBRE EL CHEQUE Y visto, adems, lo preceptuado por los artculos 540 y 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se acoge el recurso de queja deducido en lo principal de fs. 3 en representacin de don Mario Rencoret Gonzlez, slo en cuanto se deja sin efecto la sentencia pronunciada por la Corte de Apelaciones de esta ciudad el veinticinco de julio del ao pasado, y que se lee a fs. 17 del expediente agregado y, en su reemplazo, se decide que se revoca la resolucin de doce de febrero de 1979, escrita a fs. 7, vta. , y se resuelve que no ha lugar al sobreseimiento solicitado en el principal de fs. 6, debiendo el Juez de la causa continuar la tramitacin del proceso, despachndose nueva orden de prisin en contra del reo Jos Valds Prez. Acordada contra el voto del Ministro seor Erbetta, quien estuvo por rechazar el recurso de queja de que se trata y, por tanto, entrar a estudiar la casacin en el fondo deducida. Las razones que se tienen para el rechazo del recurso son las que se exponen en la sentencia que lo motiva; en efecto, el trmino de prescripcin de la accin penal se encuentra vencido respecto de ambos cheques y no es aceptable entender que se suspendiera, por la simple notificacin judicial de sus protestos, dado que esa notificacin ha recado en una mera gestin civil que no es encuadrable en la suspensin de la prescripcin que indica el artculo 96 del Cdigo Penal, por los motivos que se sealan en el fallo aludido, ni aun esa gestin tiene el alcance de interrumpir la accin civil que fluye de los cheques, por no tratarse de la notificacin de una demanda; pero, en todo caso, no puede constituir la suspensin dispuesta por la ley penal. Restityase al recurrente la suma consignada para interponer el recurso segn comprobante que corre a fs. 1. Ofciese. Regstrese, transcrbase y archvese. Tercera sentencia. La Corte Suprema, conociendo de la apelacin de un recurso de amparo N 22. 161, original de la Corte de Puerto Montt, suscrita por los Ministros seores Rafael Retamal Lpez, Luis Maldonado Boggiano, Vctor Manuel Rivas del Canto, Enrique Correa Labra y Abogado Integrante Sr. Enrique Urrutia Manzano, revocaron el recurso de amparo acogido por la Corte de origen, la que haba declarado prescrita la accin penal. Los Ministros del ms alto tribunal afirmaron, repitiendo lo que tantas veces haba dicho, que la notificacin judicial del protesto del cheque suspende la accin penal. Sin embargo, en esa sentencia se deja constancia de los votos disidentes de los Ministros seores Vctor Manuel Rivas y Enrique Correa Labra. El voto de minora fija realmente la verdadera proyeccin de la disposicin especial del artculo 34 de la Ley de Cheques en relacin con los artculos 95 y 96 del Cdigo Penal. Esta sentencia es del tenor siguiente: Santiago, 10 de marzo de 1981. Vistos: Reproduciendo la parte expositiva de la resolucin apelada y teniendo presente: 1 Que para sancionar con la pena de la estafa al girador de un cheque sin fondos es preciso, conforme al artculo 43 de la Ley sobre Cheques, que se le notifique del protesto del documento y que transcurran tres das hbiles sin que se consignen fondos para el pago del cheque, intereses y costas; 2 Que el trmite de la notificacin del protesto del cheque es por tanto en el aspecto penal un requisito ya sea de procesabilidad del girador, ya de la configuracin del delito; y en ambos casos significa el ejercicio del derecho de perseguir al girador para que la justicia sancione con pena corporal el giro irregular del cheque;
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 3 Que el ejercicio de la accin tiene, pues, en el caso del giro doloso del cheque dos fases: una ante la justicia civil, que es la notificacin del protesto del documento, y la otra ante la jurisdiccin penal, fundada en la anterior, para obtener la sancin del autor del delito; principio que origina la tesis sostenida por esta Corte en casos anteriores similares de que la notificacin del protesto del cheque tiene eficacia para suspender la prescripcin penal derivada del giro doloso de cheque; 4 Que la tesis anterior est corroborada con la reflexin que emana del artculo 34 de la Ley de Cheques en cuanto siendo la accin el derecho en movimiento hacia su reconocimiento judicial, en el caso del cheque consiste en mover el derecho del portador para sancionar al girador doloso pudiendo la notificacin del protesto del documento servir para la indicada finalidad legal; 5 Que dicha accin penal comienza a desarrollarse ante la justicia civil por mandato expreso de una regla de competencia (artculo 38, N 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales) , pero ese acto civil inicial integra al procedimiento judicial penal, y siendo as es jurdicamente lgico que su ejecucin tenga como resultado la suspensin del curso de la prescripcin que la sentencia apelada acogi. Se revoca la resolucin de 13 de diciembre de 1980 corriente a fs. 6 y se declara que se desecha el recurso de amparo deducido en lo principal de fs. 8. Acordada contra el voto de los Ministros seores Rivas y Correa, quienes estuvieron por confirmar la sentencia apelada, adems, por las siguientes razones: 1 Que el artculo 34 de la Ley N 7. 498 de 30 de agosto de 1954, sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en su texto refundido fijado por Decreto 3. 777 de 3 de noviembre de 1943, dispona que La accin civil contra los obligados al pago de un cheque protestado prescribir en un ao, contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33: precepto que nos refera a la accin penal, por cuya razn su prescripcin se rega por las reglas contenidas en el Ttulo V del Libro I del Cdigo Penal, cuyo artculo 95 dispone que el trmino de la prescripcin de la accin penal empieza a correr desde el da de la perpetracin del delito; 2 Que el artculo 5 de la Ley N 16. 952 de 1 de octubre de 1968, reemplaz el referido artculo 34 por el siguiente: La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal, prescribirn en un ao contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo. Este precepto, para la prescripcin de la accin penal abandon la fecha de perpetracin del delito, como punto de partida, y lo determin fijamente, sealando la fecha del protesto establecido en el artculo 33; disposicin que en sus incisos 1 y 2 establece que los cheques slo podrn protestarse por falta de pago. El protesto se estampar en el dorso, al tiempo de la negativa del pago, expresndose la fecha y la hora con las firmas del portador y del librado, sin que sea necesaria la intervencin de un ministro de fe; 3 Que ante la claridad del texto legal parece difcil sostener que la prescripcin de la accin penal no se cuenta desde esa fecha, sino desde aquella en que se inician las gestiones de notificacin del protesto del cheque, porque ellas tienden a dar nacimiento al delito que genera la accin penal; pero esta argumentacin no puede aceptarse, porque liga el nacimiento del plazo de prescripcin a la comisin del delito, que es justamente lo que la Ley de Cheques ha abandonado y no ha querido, porque ha fijado como punto inicial la fecha del protesto sin referirse en absoluto al delito. Por otra parte, el plazo de prescripcin es perentorio, si el interesado desea entablar la accin penal derivada del cheque protestado por falta de pago, con la debida premura y oportunidad debe iniciar la gestin judicial dentro del plazo del ao referido, porque de otro modo su pereza jurdica lo beneficiara ya que prcticamente el plazo de prescripcin quedara entregado a su mera voluntad con olvido del artculo 34; 306
TRATADO SOBRE EL CHEQUE 4 Que, por ltimo, tampoco podra tratarse la gestin de notificacin del protesto como una forma de suspensin de la prescripcin de la accin penal, contemplada en el artculo 96 del Cdigo Penal, al considerarla como procedimiento dirigido contra el inculpado porque dicho precepto se refiere al procedimiento penal dirigido contra el inculpado en los delitos de accin pblica, y el procedimiento se dirige en cualquiera de las formas contempladas en el artculo 81 del Cdigo de Procedimiento Penal, esto es, mediante denuncia, querella, requisicin del Ministerio Pblico y pesquisa judicial, lo que no ha acontecido dentro del plazo sealado en el artculo 34 ya citado. Devulvanse estos antecedentes a la Corte de Apelaciones de Puerto Montt y el proceso penal al Segundo Juzgado del Crimen de esa ciudad, previa agregacin de copia autorizada de esta resolucin a dicho proceso. Cuarta sentencia. La Corte Suprema, conociendo del recurso de queja N 2. 439 con las firmas de los Ministros seores Jos Eyzaguirre, Luis Maldonado Boggiano, Octavio Ramrez M. , Osvaldo Erbetta Vaccaro y Abogado Integrante Sr. Cecil Chellew C. , expresa que el artculo 96 del Cdigo Penal en relacin a la suspensin de la accin penal, no es aplicable a la accin penal derivada del cheque, en los casos del artculo 22 de la respectiva ley. El Quinto Juzgado del Crimen de Santiago, no haba dado lugar al sobreseimiento, por prescripcin de la accin por las razones antes expuestas en orden a que la notificacin judicial del protesto del cheque suspende el plazo de prescripcin. Es de hacer notar que el fallo fue acordado contra la opinin de los Ministros seores Maldonado y Ramrez. En el fallo de minora, adems se llega a la impropiedad de sostener que para sancionar con la pena de la estafa al girador. . ., digo que es impropio, porque si bien es cierto la pena es la misma y a ella se refiere la Ley de Cheques, no es menos cierto que lleva a confusin, pues el delito formal de la ley especial nada tiene que ver con el delito de estafa. Esta sentencia tiene el siguiente texto expreso: Santiago, 29 de septiembre de 1982. Vistos y teniendo presente: 1 Que por disposicin de la Ley N 16. 952, a contar del 1 de abril de 1969, qued sustituido el antiguo texto de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, que se refera slo a la prescripcin de la accin ejecutiva, disponindose ahora que tanto la accin ejecutiva derivada de estos instrumentos como la accin penal prescriben en un ao contado desde la fecha del protesto referido en el artculo 33. Obviamente, respecto de la accin penal se trata de los delitos que se instituyen en el artculo 22 de la citada ley; 2 Que, entonces, desde esa fecha y para estos efectos, no cabe formular disquisiciones acerca de la naturaleza de tales delitos, de si son delitos de accin giro doloso de cheques sin fondos, o de omisin por el no pago de ellos dentro de tercero da de la notificacin del protesto conforme al artculo 22, o si delitos de accin y omisin, o si, por ltimo, tal trmite de notificacin ante el Juez Civil es slo un requisito de procedibilidad en cuanto a la accin penal. La ley es perentoria y el plazo de prescripcin de esta accin se debe contar desde la fecha del protesto, esto en el supuesto de que se den todos los requisitos para hacer nacer la accin penal, vale decir, para que se cometa el delito; 3 Que, en general, la accin penal y por tanto tambin la derivada del cheque, puede interrumpirse o puede suspenderse segn lo precepta el artculo 96 del Cdigo Penal. La suspensin ocurre desde que se dirige el procedimiento en contra del hechor, vale decir, procedimiento en que se ejercita la accin penal;
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ 4 Que la notificacin del protesto, que es un trmite ajeno a la cuenta de la prescripcin de la accin penal derivada del cheque, en los casos del artculo 22 de la respectiva ley, no suspende esta prescripcin por cuanto ni es el ejercicio de la accin penal ni es la circunstancia que el Cdigo Penal considera en su artculo 96 que se entienda suspendida esta accin. Por lo dems, de significar el ejercicio de una accin lo sera de la civil, que no se traduce en la suspensin de la accin sino en su interrupcin; 5 Que en la especie, el cheque incriminado se protest el 16 de septiembre de 1980 y la accin penal se dirigi en contra del girador al comenzar a incoarse el sumario, el 19 de marzo de 1982, o sea, cuando ya haba transcurrido todo el trmino de prescripcin que puso fin a su responsabilidad penal (artculo 93, N 6 del Cdigo Penal) , dando lugar al sobreseimiento definitivo conforme al artculo 408, N 4 del Cdigo de Procedimiento Penal y al no entenderlo as los jueces recurridos cometieron falta que debe repararse por esta va. Por estas consideraciones y de acuerdo, adems, con lo previsto en los artculos 540 y 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se acoge el recurso de queja deducido en lo principal de fojas 1, en representacin de Rudiberto Lara Olgun, slo en cuanto se deja sin efecto la resolucin de diez de agosto ltimo, escrita a fojas 23, de los autos Rol N 118. 253 del Quinto Juzgado del Crimen de Santiago y se resuelve que se revoca la resolucin de veintiocho de mayo pasado, que se lee a fojas 19 vuelta de esos autos, y se declara que se sobresee definitivamente la causa por encontrarse prescrita la accin penal. Acordada contra la opinin de los Ministros seores Maldonado y Ramrez, quienes estuvieron por rechazar el recurso de queja de que se trata, teniendo nicamente presente para ello: 1 Que para sancionar con la pena de estafa al girador de un cheque es preciso, conforme al artculo 43 de la Ley sobre Cheques, que se le notifique del protesto del documento y que transcurran tres das hbiles sin que se consignen fondos para el pago del cheque, intereses y costas. 2 Que el trmite de la notificacin del protesto del cheque es, por tanto, en el aspecto penal un requisito, ya sea de procesabilidad del girador, ya de la configuracin del delito; y en los casos significa el ejercicio del derecho de perseguir al girador para que la justicia lo sancione con pena corporal por el giro irregular del cheque; 3 Que el ejercicio de la accin penal tiene, pues, en el caso del giro doloso del cheque dos fases: una ante la justicia civil que es la notificacin del protesto del documento, y otra ante la jurisdiccin penal, fundada en la anterior, para obtener la sancin del autor del delito; principio que origina la tesis sostenida por la Corte en casos anteriores similares de que la notificacin del protesto del cheque tiene eficacia para suspender la prescripcin de la accin penal derivada del giro doloso de cheque; 4 Que la tesis anterior est corroborada con la reflexin que emana del artculo 34 de la Ley de Cheques en cuanto siendo la accin el derecho en movimiento hacia su reconocimiento judicial, en el caso del cheque consiste en mover el derecho del portador para sancionar al girador doloso pidiendo la notificacin del protesto del documento para la indicada finalidad legal; 5 Que dicha accin penal, pues, comienza a desarrollarse ante la justicia civil por mandato expreso de una regla de competencia (artculo 38, N 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales) , pero ese acto civil integra el procedimiento judicial penal, siendo as jurdicamente lgico que su ejecucin tenga como resultado la suspensin del curso de la prescripcin, lo que significa en el caso de autos que la accin penal no est prescrita, por efecto de aquella suspensin, de tal modo que los jueces recurridos al desestimar la solicitud del recurrente al respecto, no cometieron falta ni abuso. Grese cheque al recurrente por la suma consignada a fojas 4 vuelta. 308
TRATADO SOBRE EL CHEQUE Complsese copia autorizada de este fallo a los autos agregados y hecho devulvanse. Regstrese, transcrbase, devulvanse los autos tenidos a la vista y archvese. Quinta sentencia. Con fecha 16 de agosto del ao 1983, la Corte Suprema, conociendo el recurso de queja N 3. 552 por intermedio de los Ministros seores: Israel Brquez M. , Emilio Ulloa M. , Abraham Meersohn, Carlos Letelier B. y Abogado Integrante Sr. Luis Cousio Mac-Iver. De la sola lectura de este breve fallo, con una claridad de lenguaje, ejemplo de lo que debe ser una sentencia judicial, se desprende claramente su doctrina. Deja constancia que los Sres. Meersohn y Letelier estuvieron por rechazar el recurso de queja, porque en su opinin no existe falta o abuso que deba ser corregido por la presente va, no afecta en nada a la teora de la decisin, por cuanto los Sres. Ministros disidentes no argumentan en nada contrario a lo sealado por la mayora y slo objetan la oportunidad legal para conocer de esta materia dentro del juicio criminal. Damos a conocer en su integridad, tambin, esta importante resolucin. Santiago, 16 de agosto de 1983. Vistos y teniendo presente: 1 Que conforme lo dispone el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, la accin penal que emana de los delitos descritos en el artculo 22 de la misma, prescribirn en un ao contado desde la fecha del protesto establecido en el artculo 33, por lo cual, conforme los antecedentes agregados en el expediente trado a la vista, debe entenderse que el plazo de prescripcin comenz a correr el 1 de julio de 1981 y el 3 de septiembre de 1981, respectivamente. 2 Que, como consecuencia de lo anterior, el 10 de junio de 1983 en que se denunci al querellado autor de los delitos de giro doloso de los dos cheques que se acompaaron en ese proceso, se encontraban prescritas estas acciones por el transcurso de ms de un ao desde la fecha de ambos protestos. 3 Que la circunstancia de que, en el tiempo intermedio, se hubiere notificado del protesto de dicho documento y transcurrido el plazo de tres das a que se refiere el mismo artculo 22, no tiene influencia sobre el curso de la sealada prescripcin aunque evidentemente constituye un elemento para la procesabilidad del delito, pues no tiene la virtud de suspender su prosecucin. En efecto, segn lo dispuesto en el artculo 96 del Cdigo Penal, la prescripcin de la accin penal se suspende desde que el procedimiento se haya dirigido en su contra por alguno de los medios sealados en el artculo 81 del Cdigo de Procedimiento Penal. 4 Que los jueces recurridos, al no decidirlo as, han cometido falta que es necesario corregir por la va disciplinaria. Y de conformidad, adems, con lo dispuesto en el artculo 540 del Cdigo Orgnico de Tribunales se acoge el recurso de queja interpuesto a fs. 2 en representacin de Francisco Jos Vivanco Rivera, slo en cuanto se deja sin efecto la resolucin de 6 de abril pasado, escrita a fs. 12 del expediente trado a la vista y se declara que se aprueba el sobreseimiento definitivo consultado de 11 de enero ltimo, corriente a fs. 5 de dicho proceso. Se dejan sin efecto, como consecuencia de lo resuelto, el auto de procesamiento de fs. 16 vta. y la orden de prisin que de l eman. Acordada contra el voto de los Ministros seores Meersohn y Letelier, quienes estuvieron por rechazar el recurso de queja, porque en su opinin no existe falta o abuso que deba ser corregido por la presente va. Restityase al recurrente la suma consignada, segn el comprobante de fs. 4. Grese cheque en su oportunidad. 309
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ Regstrese, transcrbase, agrguese copia autorizada de esta resolucin en el expediente trado a la vista, devulvase y archvese. Pronunciado por los Ministros seores Israel Brquez M. , Emilio Ulloa M. , Abraham Meersohn Sch. , Carlos Letelier B. y Abogado Integrante Sr. Luis Cousio M. -I. Vivanco Rivas, Francisco Jos (contra) . Recurso de Queja Criminal (Valparaso) . Rol N 3. 552. 200. LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL DE LOS DELITOS DE LA LEY DE CHEQUES EN
RELACIN CON EL SOBRESEIMIENTO TEMPORAL
Habiendo examinado en el prrafo anterior que la interrupcin de la prescripcin de la accin penal no es aplicable a los delitos de infraccin a la Ley de Cheques queda por dilucidar si esta prescripcin se suspende. El anlisis siguiente contiene el supuesto que puede operar el efecto de la suspensin en la prescripcin de la accin penal de la ley, supuesto desde ya discutible, atendiendo a que, como el propio profesor Luis Cousio lo sostiene, las prescripciones de corto tiempo que se encuentran establecidas en leyes especiales, como en el caso de autos, del artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, no estn sometidas a las reglas del Cdigo Penal y, por lo tanto, no se interrumpen ni suspenden. El artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques establece: la accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal, prescribirn en un ao contado desde la fecha de protesto establecida en el artculo 33. No existe discusin y la jurisprudencia es uniforme al respecto acerca de que la norma legal transcrita prima, por su especialidad, sobre las normas genricas contenidas en los artculos 94 y 95 del Cdigo Penal, tanto en cuanto la prescripcin de la accin penal en la especie es de un ao, como en cuanto ella comienza desde la fecha de protesto del cheque. El artculo 96 del Cdigo Penal dispone: Esta prescripcin se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, siempre que el delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, y se suspende desde que el procedimiento se dirige contra l; pero si se paraliza su prosecucin por tres aos o se termina sin condenarla, contina la prescripcin como si no se hubiera interrumpido. Observamos que el Cdigo Penal seala que la suspensin de la prescripcin de la accin penal cesa en dos casos claramente diferenciados por el legislador: a) Cuando se paraliza la prosecucin del procedimiento por tres aos, y b) Cuando se termina sin condenarla. Producida cualquiera de ambas situaciones, el plazo de prescripcin contina corriendo, sin prdida de tiempo de suspensin. Sobre el punto, que estudi extensamente, don Eduardo Novoa Monreal expresa: Dos son los casos excepcionales, sealados por el mismo artculo 96, en que, no obstante haberse dirigido el procedimiento en contra del culpable, contina corriendo la prescripcin como si no se hubiere suspendido (como si no se hubiera interrumpido, dice errneamente el texto legal) : El primero es el caso en que el proceso se paraliza en su prosecucin por tres aos; el segundo, el caso en que el proceso termina sin condenar al culpable. Actualmente, conforme a las reglas procesales vigentes, no hay otra resolucin que ponga trmino al proceso sin condena y que permita continuar la prescripcin de la accin penal, que el sobreseimiento temporal (Curso de Derecho Penal Chileno, Editorial Jurdica de Chile, 1956, tomo II, pgina 453) . Profundizando el autor agrega en otro prrafo: La accin penal comienza con la iniciacin del proceso criminal y se agota con el trmino legal de dicho proceso. El proceso criminal puede terminar por sentencia, sea 310
TRATADO SOBRE EL CHEQUE condenatoria o absolutoria, por sobreseimiento definitivo o temporal. Cuando un proceso concluye por sentencia definitiva o por sobreseimiento definitivo, no cabe aplicar la regla que se contiene en el artculo 96 del Cdigo Penal sobre continuacin de la prescripcin, porque entonces habr que estarse a lo que tales resoluciones dispongan, ya sea para declarar que hay responsabilidad penal del reo (sentencia condenatoria) , ya para declarar que ella no existe o que est extinguida (sentencia absolutoria y sobreseimiento definitivo) . En consecuencia, la nica forma legal de terminacin del proceso sin condena a que ha podido aludir el artculo 96 referido, es el sobreseimiento temporal, que tcnicamente no es una forma de terminacin del proceso, sino solamente de suspensin de l mientras aparecen mejores datos, la prosecucin del juicio (ob. cit. Prrafo II, pgina N 457) . Por otra parte, don Roberto Valds Rodrguez desarrolla con igual claridad el tema, diciendo: Dispone el artculo 96 en segundo trmino que la prescripcin contina como si no se hubiera interrumpido (suspendido) , si el proceso termina sin condenar al agente. El proceso termina sin condenar al reo: a) por sentencia absolutoria. La sentencia absolutoria es definitiva y tiene la fuerza de cosa juzgada; b) por sobreseimiento definitivo. El sobreseimiento definitivo pone trmino al procedimiento criminal y tiene tambin autoridad de cosa juzgada, y c) por sobreseimiento temporal. El sobreseimiento temporal suspende transitoriamente el procedimiento hasta que se presenten mejores datos de investigacin o cese el inconveniente legal que haya detenido la prosecucin del juicio. La doctrina es uniforme en el sentido de que el auto de sobreseimiento es una sentencia interlocutoria de las que hacen imposible una sentencia del juicio; de ah que el sobreseimiento temporal ponga trmino al juicio sin condenar al reo. Sea que en el proceso se dicte sentencia absolutoria o sobreseimiento definitivo, el reo queda liberado de responsabilidad y, por lo tanto, carece de objeto que en su favor corra la prescripcin, que es una causal de extincin de la responsabilidad criminal. En otros trminos, tanto el sobreseimiento definitivo como la sentencia absolutoria extinguen la accin, de manera que es ya innecesaria e inoperante la prescripcin que, como es sabido, es un modo de extinguir la accin penal; adems, a un nuevo proceso se opondra la cosa juzgada. En cambio, si la resolucin recada en el proceso es un sobreseimiento temporal, el proceso termina sin condenar al reo, de suerte que cobra plena vigencia el artculo 96, que dispone la continuacin de la prescripcin como si no se hubiere suspendido. Ciertamente, ste es nico caso en que, para los efectos de la prescripcin, reviste inters la terminacin del proceso sin condena del agente (La extincin penal, Editorial Universitaria S. A. , 1968, pgs. 106 y 107) . En iguales trminos concluye don Gustavo Labatut en sus estudios sobre la materia en su texto Derecho Penal. Parte General (Editorial Jurdica de Chile, 1958, pgs. 432 y sgtes. ) . Es indudable, entonces, que el trmino del proceso sin condena no es otro que el sobreseimiento temporal, desde cuya fecha contina la prescripcin como si la suspensin no se hubiere producido. No resulta posible exigir que hayan transcurrido tres aos desde la dictacin del sobreseimiento temporal para que el cmputo de la prescripcin contine como si no se hubiere suspendido. Cuando el legislador se refiere al proceso paralizado por a lo menos tres aos, est haciendo alusin a un proceso en curso, abierto a la accin del rgano jurisdiccional y de 311
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ las partes. Tan efectivo es lo expuesto, como que la nutrida jurisprudencia en texto se relaciona con juicios en trmite y paralizados por otros hechos distintos del sobreseimiento temporal, como lo son los casos de causas que se encontraban en estado de ser vistas, tanto ante el Tribunal de Alzada como ante la Corte de Casacin, y que demoraron en tal efecto, sin figurar en tabla, ms de tres aos. Por la inversa, dictado el sobreseimiento temporal finaliz la intervencin de ellos, quedando la nueva intervencin sujeta al evento o condicin de que aparecieren mejores datos de investigacin o cesaren los inconvenientes que lo provocaron. Dicho de otro modo, el sobreseimiento temporal es dictado por el Tribunal cuando, considerando los antecedentes de la causa, no es posible ya realizar acto alguno en ella, ni por el Juez ni por las partes. Siendo imposible continuar el proceso, debe darse por terminado en esta etapa, salvo su eventual reapertura en las condiciones antes referidas. Corroborando lo anterior, cabe agregar que el sobreseimiento temporal fundado en el artculo 409, N 5 del Cdigo Penal, debe ser precedido de la declaracin de rebelda del reo, conforme a los artculos 589 y siguientes del mismo Cdigo. Ahora bien, declarada la rebelda en el sumario, las investigaciones no se suspenden por la ausencia del reo, sino que siguen hasta su conclusin, conforme lo establece el artculo 595 del Cdigo de Procedimiento Penal, con lo que no puede concluirse sino que, salvo la sola presencia del reo, la investigacin se encuentra agotada y terminada. Contribuye a confirmar lo expuesto, la especial naturaleza del delito de infraccin a la Ley de Cheques, cuyo autor es encargado reo y sometido consecuencialmente a proceso con la sola constancia del protesto del documento y de la ausencia de consignacin dentro de plazo, hechos stos que agotan de inmediato la etapa sumarial. Sostener que, adems del sobreseimiento temporal, es necesario el transcurso de a lo menos tres aos desde su fecha, no slo contradice la diferenciacin de situaciones jurdicas que hace el texto legal, sino que, a mayor abundamiento, desnaturaliza el sentido de la ley. En efecto, resulta contrario a toda lgica que, por ejemplo, instruido proceso con motivo del delito de matrimonio que se contrajera sin consentimiento de quien debi prestarlo tipo contemplado por el artculo 385 del Cdigo Penal y sobreseda temporalmente la causa, deba esperarse el transcurso de un tiempo superior a tres aos desde la fecha de sobreseimiento para declarar la prescripcin de una accin penal que la ley ha establecido en dos meses, contados desde que se tuvo conocimiento del matrimonio. Aparece, entonces, de claridad meridiana que tal criterio repugnara al legislador, que estableci prescripciones de corto tiempo con el objeto de estabilizar situaciones jurdicas en un tiempo breve, atendida la especial naturaleza del respectivo delito, intencin que resultara desvirtuada por la va que se seala. Del mismo modo, en la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques el espritu de la ley es similar y as aparece de las razones en que se funda la indicacin que precisamente persigue reducir el trmino de prescripcin, segn lo sintetiza don Mario Verdugo Marinkovic: El precepto tuvo su origen en una indicacin presentada por el diputado seor Tejeda, durante la tramitacin del proyecto de ley iniciado en un mensaje del Ejecutivo, para reducir los plazos de prescripcin contenidos en diversos Cdigos y leyes especiales. La enmienda propuesta por el diputado Sr. Tejeda presentaba la misma redaccin del artculo actual, pero sealaba un plazo de prescripcin de dos aos. Los fundamentos de la nocin son los siguientes: La Ley de Cheques, en especial en el delito formal de giro doloso de cheques, ha llevado a la crcel a muchsimos inocentes. Se ha abusado de este medio de pago, transformndolo en una verdadera prenda 312
TRATADO SOBRE EL CHEQUE humana, que garantiza el pago del cheque con la privacin de la libertad del girador, haciendo as revivir la prisin por deudas. Reducindose el plazo de la accin penal, en algo se reduce la angustia de estos giradores, que no han podido cumplir su obligacin de pagar el cheque en el tiempo oportuno (Bol. C. de Diputados, Sesin 48, Ext. , 2 de abril, 1968) (Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, Editorial Ariete, 1979, pg 197) . Acogida la correcta doctrina, la siguiente sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago diferencia expresamente las siguientes situaciones previstas por la ley de esta forma: Tratndose del delito de giro doloso de cheque, debe entenderse consumado en el momento en que el librador deja transcurrir el plazo de tres das contados desde que se le notifique el protesto, sin consignar fondos suficientes para atender al pago del cheque y de las costas. La prescripcin de la accin penal se suspende desde que el procedimiento se dirige contra el delincuente; pero si se paraliza su prosecucin por tres aos o se termina sin condenarlo contina la prescripcin como si no se hubiese suspendido. En consecuencia, notificado el protesto el 9 de marzo de 1957 y certificado en autos el 13 de marzo de 1957 que no se consignaron fondos para su pago, puesta en movimiento la accin penal el 28 de abril de 1958 fecha esta en que se suspendi la prescripcin de la accin penal y terminado el proceso sin condena, al sobreseerse temporalmente la causa por ausencia del reo continu la prescripcin, debiendo computarse el tiempo de la suspensin. De esta manera, contado el plazo desde el 13 de marzo de 1957, da en que se consum el delito, resulta que el 11 de diciembre de 1961, fecha en que se present al Tribunal, no haban transcurrido los cinco aos para la prescripcin de la accin penal de los supuestos delitos. Por consiguiente, es improcedente, respecto de este cheque, acoger el recurso de amparo (Sentencia de 12 de enero de 1962. Revista de Derecho y Jurisprudencia, segunda parte, seccin IV, pg. 3) . El rechazo del recurso obedece a una razn ajena al tema que nos ocupa. En efecto, a la poca del fallo el texto del artculo 34, modificado slo a contar del 1 de octubre de 1968, contena nica y exclusivamente la prescripcin de la accin ejecutiva, de modo que en tal poca la prescripcin de la accin penal se rega plenamente por las normas genricas del Cdigo Penal que en relacin a los simples delitos sealan un tiempo de cinco aos, razn por la cual no ha transcurrido dicho plazo en ese proceso, fue sta precisamente la circunstancia que termin la denegatoria del recurso por el sentenciador. La importancia del fallo es en la especie, que reconoce explcitamente que al sobreseerse temporalmente la causa por ausencia del reo, continu la prescripcin, debiendo computarse el plazo de la suspensin. En otras palabras, el sobreseimiento temporal hace el computo de la prescripcin, como si nunca se hubiera suspendido, sin otro requisito. Para los efectos de esclarecer en su totalidad el problema de la suspensin y el sobreseimiento temporal, es conveniente estudiar un equvoco en que incurre don Eduardo Novoa Monreal, pese al anlisis que efectuara sobre la materia. Concluyendo que es el sobreseimiento temporal la resolucin a que precisamente se refiere el artculo 96 del Cdigo Penal al aludir al trmino del proceso sin condena, expone a continuacin el autor: Con todo, en virtud de lo dispuesto en el artculo 102 del Cdigo Penal no podra ser considerado para estos efectos un sobreseimiento temporal por ausencia del reo (artculo 409 N 5 del Cdigo de Procedimiento Penal) , a no ser que en momentos de cumplirse el plazo de prescripcin, el delincuente rebelde estuviere presente en la causa.
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GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ El artculo 102 del Cdigo Penal dispone: La prescripcin ser declarada de oficio por el Tribunal aun cuando el reo no la alegue, con tal que se halle presente en juicio. Don Eduardo Novoa Monreal no niega que el sobreseimiento temporal del artculo 409, N 5 del Cdigo de Procedimiento Penal ponga trmino al juicio sin condenar al reo. Lo que s niega es la posibilidad de que el delincuente rebelde y ausente alegue la continuacin de la prescripcin con motivo del sobreseimiento, precisamente por ausencia, caso en que, por esta ltima circunstancia ajena al carcter y a los efectos de la resolucin, el delincuente, si bien beneficiado por la continuacin de la prescripcin, no podra alegarla y obtener resolucin en su favor. Sin embargo, lo que realmente el artculo 102 establece en forma expresa no es el impedimento a que se refiere el autor. En efecto, conforme a dicha norma, la prescripcin ser declarada a peticin del reo o de oficio por el tribunal, y la limitacin consiste, no en que el tribunal est impedido de declararla a peticin del reo ausente, sino que en este preciso caso no puede ser declarada de oficio por el Tribunal. Expuesto de otro modo, el Tribunal est obligado a declararla de propia iniciativa cuando el reo est ausente, pero si ste la alega debe acogerla. Concluir a la inversa, implica sostener que nunca el reo ausente podr ser beneficiado con la prescripcin de la accin penal, lo que contradice todo el ordenamiento legal y guarda abierta contradiccin con el cmputo del plazo de prescripcin en favor del reo que estuviere fuera del territorio. En consecuencia, si bien el Tribunal se encuentra obligado a declarar de oficio la prescripcin cuando ha transcurrido el tiempo contemplado por la ley, tal obligacin cesa para el Tribunal, y la prescripcin slo podr ser declarada a peticin del reo, cuando aqul se encontrare ausente. Por ltimo, y para total claridad de los diferentes aspectos del tema, debemos sealar que la cuestin de si el delincuente rebelde debe encontrarse o no personalmente en la causa para pedir que se declare la prescripcin a su favor, ha sido deducida en numerosas oportunidades por la jurisprudencia, y ltimamente ha sido reiterada en sentencia de 6 de marzo de 1980, de la Excma. Corte Suprema, que expresa: 1. Que a fs. 636 del referido proceso compareci un abogado y apoderado general del reo pidiendo el sobreseimiento definitivo en favor de ste por haber transcurrido ms de diez aos desde que se cometi el ltimo de los delitos de malversacin de caudales pblicos, materia del sumario. 2. Que no hay precepto procesal determinado que obligue al reo a comparecer personalmente a pedir que se declare la prescripcin de la accin penal y, como consecuencia de ello, se decrete a su favor sobreseimiento definitivo en la causa, y por lo tanto, debe regir la norma general de que, salvo los casos especficamente sealados en el Cdigo de Procedimiento Penal, el reo puede comparecer debidamente representado. 3. Que as lo resolvi esta Corte en sentencia de 19 de julio de 1976, recada en recurso de queja Rol N 9. 536, caratulada Carlos Alejandro Gmez Gorostiaga; y as lo haba resuelto tambin una Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 3 de octubre de 1963, sentencias ambas que se citan en el recurso deducido como precedentes jurisprudenciales de la tesis que en l se sustenta sobre la comparecencia del reo por medio de apoderado (Fallos del Mes, N 261, agosto de 1980, pgs. 252 a 254) . La jurisprudencia referida sostiene acertadamente que no es necesaria la presencia personal del reo, bastando la presencia de un mandatario con facultades para ello.
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Captulo XXVI
DE LA EXTRADICIN EN MATERIA DE CHEQUES

201. DE LA EXTRADICIN EN MATERIA DE CHEQUES La infraccin a la Ley de Cheques constituye simple delito. Por tal motivo, como hemos visto, esta actuacin delictuosa debe ser sancionada con las penas que dice el legislador. Pero no bastan las declaraciones tericas y romnticas. Es necesario hacerlas practicables y realizar los actos tendientes a tal fin de punibilidad. Por ello una vez que el Juez del Crimen declara reo al girador del cheque ordena su detencin fsica inmediata. Suele suceder y ello depender en gran medida del valor de los documentos girados y no pagados que el girador desee viajar, poner su humanidad muy lejos de los agentes de polica, querr imitar a las golondrinas y buscar clima ms benigno que esas oscuras mazmorras que hay por habitaciones en las crceles y al mismo tiempo tendr nimo de cumplir con esa tediosa obligacin que es pagar Entonces se va a otro pas, uniendo al hecho de no pagarles a sus acreedores la ignominia que significa burlarse de ellos desde lejos y fuera de toda posibilidad de alcanzarlo para ponerlo en la balanza de la justicia. De ello nace lo que llamamos extradicin: que es el acto por el cual un Estado entrega por imperio de una ley expresa (tratado o ley) un individuo a otro Estado que lo reclama con el objeto de someterlo a un proceso penal o al cumplimiento de una pena (Extradicin de Delincuentes, Dr. Carlos V. Gallino Yanzi, Enciclopedia Jurdica Omeba, tomo XI, pgina 683, Editorial Bibliogrfica Argentina, ao 1960) . La fuente de la extradicin son los tratados internacionales o la ley del pas y muchas veces la costumbre internacional entre dos pases. Adems, aparte de esas fuentes legtimas, no olvidemos que despus de la Segunda Guerra Mundial se hizo notar otra forma de extradicin, usada antes pero no con la categora actual: el rapto del delincuente por agentes secretos. Basta recordar los casos de Eichmann y de Tshombe. Chile tiene tratados con muchos pases, pero no lo haba con Venezuela hasta hace pocos aos, y de ah que el paraso de los giradores de cheques era Caracas, donde haba chilenos por categoras, dependiendo su mayor valor y jerarqua en razn directa y matemtica del monto de los cheques no pagados a los beneficiarios. La extradicin puede ser activa y puede ser pasiva: la una se refiere a la peticin que el pas solicita con respecto a un delincuente que ha huido del pas en que cometi el hecho punible, y la extradicin pasiva la que recibe el pas donde ha radicado el delincuente su nuevo domicilio. Chile suscribi con casi todos los pases americanos la Convencin sobre Extradicin suscrita en Montevideo en el ao 1933, la que fue ratificada por Chile mediante Decreto Supremo 942 de 6 de agosto de 1935; adems, con Bolivia existe un Tratado Bilateral de Extradicin celebrado el 15 de diciembre de 1910. Con Brasil, Tratado de Ro de Janeiro de 8 de noviembre de 1935, ratificado en Santiago el 9 de agosto de 1937; adems, Chile hizo suyo el Cdigo Internacional de Bustamante. Chile, por regla general, tiene tratados o convenios con todos los pases del orbe civilizado; con los que no tiene, se rige por la reciprocidad. En relacin con esta materia, 315
nuestros tribunales, cuando se trata de infraccin a la Ley de Cheques y no existe Tratado con el pas al que ha ido el delincuente chileno, no aceptan la extradicin activa de conformidad con el art. 635 del Cdigo de Procedimiento Penal, pues ah se habla de la instruccin del proceso en que resulte comprometido un ciudadano residente en pas extranjero como inculpado de un crimen a que se aplique pena corporal. Como ejemplo de lo expuesto tenemos la sentencia de la Corte Suprema de 27 de noviembre de 1963, publicada en la Rev. de Derecho y Jurisp. de ese ao, 2 parte, seccin IV, pg. 559.
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Captulo XXVII
EL CHEQUE EN MONEDA EXTRANJERA

202. GENERALIDADES Hemos estudiado a travs de esta obra lo que significa el documento cartular, ttulo valor denominado cheque, desde diversos puntos de vista y en relacin a otros ttulos valores, todo ello en lo referente a moneda chilena y slo cuando hemos hablado de los plazos de vigencia del documento nos hemos referido al giro del cheque en moneda extranjera. Hay legislaciones que no aceptan que se gire el cheque desde el extranjero. Chile, en su legislacin especial, lo acept y dio incluso un plazo mayor para su vigencia. Pero la nueva legislacin chilena ha dictado normas para el cheque en moneda extranjera, sea que el lugar de su emisin est ms all de las fronteras como dentro del territorio nacional. Reviste inters esta modalidad de la ley que se tradujo en un ttulo agregado a la antigua Ley N 7. 498 mediante el artculo 196, letra c) de la Ley N 13. 305, de 6 de abril de 1960. El epgrafe de este ttulo o prrafo III del Decreto con Fuerza de Ley 707, de 1982, dice en su redaccin actual: De las cuentas corrientes y cheques en moneda extranjera y contiene los artculos 45 a 50. Era necesaria o indispensable la creacin de este nuevo tipo de cheques? No bastaba la legislacin anterior? Es de toda evidencia que no slo era necesario sino indispensable llegar a la creacin del cheque en moneda extranjera. El desarrollo de la industria y del comercio, la absoluta interdependencia que existe en los mercados internacionales, el comercio que se hace entre los pueblos que tienden a evitar mediante mercados continentales los aranceles aduaneros; la cantidad muy apreciable de extranjeros que reciben moneda extranjera y que trabajan en una forma u otra dentro de nuestro territorio, hacan indispensable crear este mecanismo y la ley en su estructura anterior no bastaba a estas necesidades. Todos los pases han debido dictar nuevas legislaciones acordes con estructuras econmicas diversas a las ya tradicionales. Ya el sentimiento de lmites territoriales como fronteras patrias y nacionalistas han debido dejar paso a la trama internacional de los intereses materiales comunes, de aprovechamiento de materias primas, de mayores poderes compradores y de competencia industrial y comercial. Ello ha significado desde ya hace mucho tiempo que se celebren Congresos Internacionales sobre Comercio Martimo, Comercio Areo, legislacin uniforme de papeles, valores y aduanas, de ttulos de comercio y acreditivos; de defensa de producciones nacionales, regionales y continentales; tratados de todo tipo de interdependencia industrial y comercial, bilaterales o multilaterales. Nadie ha podido quedar ajeno a estas nuevas estructuras. Chile, como otros pases en desarrollo lase subdesarrollados, no ha podido avanzar con la rapidez necesaria para adecuar sus necesidades a las del comercio internacional. Todava seguimos pensando, y por necesidad vital, en la defensa de 317
industrias incipientes y de un comercio restringido desde el punto de vista internacional. No hemos logrado en nuestra Amrica, a pesar de muchos esfuerzos, obtener xito en la creacin de mercados comunes y de legislacin comercial comn. Un paso adelante en materia de cheques fue la dictacin de la ya citada Ley N 13. 305, en la parte referente a las cuentas corrientes y cheques en moneda extranjera. Como principio general, a pesar de ser una ley especial, esta legislacin est limitada en su alcance extensin y comprensin a las leyes que se dicten sobre el pago de obligaciones en el extranjero y a las leyes que regulan las relaciones de cambios internacionales de monedas. La razn es obvia: la Ley de Cheques indica que se pueden tener en bancos chilenos cuentas corrientes en moneda extranjera y seala, a la vez, que el cheque es un mandato para pagar fondos disponibles en esa cuenta. Pero si se trata de pagar en el extranjero o significar en un modo u otro que se trata de efectos que regulan las leyes sobre cambios internacionales de moneda, es lgico aplicar estas ltimas leyes de preferencia a la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques en moneda extranjera. Por otra parte, la opcin que el artculo 47 da al Banco librado y la forma como debe cumplirse con la caucin del artculo 50 en relacin con el artculo 45 de la ley, estn indicando que en principio rige el pago en moneda nacional reajustada al valor de la moneda extranjera, lo que en el fondo significa que el Banco librado y el que paga el cheque deberan hacer primar las leyes que especialmente rigen las obligaciones con el extranjero y las de cambios internacionales. 203. ANLISIS DE LAS DISPOSICIONES ESPECIALES Empieza el prrafo III o ttulo III del Decreto con Fuerza de Ley 707 de 1982, con el artculo 45 que dice: Sern aplicables a las cuentas corrientes bancarias y cheques en moneda extranjera, las disposiciones que preceden, en cuanto no aparezcan modificadas por las disposiciones del presente ttulo. Este artculo contiene las siguientes premisas: a) Se permite en Chile el contrato de cuenta corriente entre una persona y una institucin bancaria en moneda extranjera y como consecuencia de ello el uso de cheques en moneda extranjera dentro de la Repblica. b) Que antes de esta legislacin, en Chile no exista cuenta corriente ni cheques en moneda extranjera, dentro de los Bancos nacionales. Aparte de las razones dadas en el nmero precedente esta autorizacin dada por la ley ha servido para salvar al particular de los efectos de la inflacin, es decir, para evitar los efectos de la desvalorizacin monetaria. El resultado es que dentro de nuestro pas pueden los particulares comerciar en moneda dura, con valores ms o menos permanentes. Cabe hacerse una pregunta de mucha importancia prctica, puede un particular que tiene su cuenta corriente en moneda nacional cuenta corriente comn girar un cheque en moneda extranjera? Un cheque en moneda extranjera estara mal extendido y el Banco librado obligado a pagar este documento? Yo creo que depende del contrato de cuenta corriente que se hubiere pactado con el Banco librado. La ley no dice que el cheque girado en moneda extranjera, si no hay cuenta corriente en esa moneda, sea nulo. Pero, el cheque de Banco tiene como antecedente esencial el contrato de cuenta corriente. Si el girador entrega un cheque en moneda extranjera el Banco librado no est obligado a pagarlo; puede pagarlo en alguna de las formas establecidas en el artculo 46, aceptando tcitamente la voluntad del girador; pero puede tambin no pagarlo y en este caso deber protestarlo, aun cuando hubiere fondos suficientes puesto que tendra que tener como causa el estar mal extendido conforme al contrato de cuenta corriente. 318
TRATADO SOBRE EL CHEQUE El modo como operan las cuentas corrientes en moneda extranjera se limita a la aplicacin de las normas dadas. Una persona puede tener una cuenta corriente de determinada moneda y girar los fondos en la forma que procede, en la moneda fijada en el contrato de cuenta corriente bancaria. Tambin un cliente del Banco puede tener varias cuentas especiales y en cada una fijar el tipo de moneda que se girar. Cada cuenta corriente especial tiene vida propia y el Banco librado no puede hacer traspasos. De tal manera, no se puede girar en una moneda que no est de antemano establecida. Si de hecho se gira un cheque en otra moneda, este documento no cumplir con las normas que obligan al Banco. En su artculo 46 la ley expresa: El Banco librado podr a su eleccin, pagar los cheques en efectivo, en cheques contra el Banco Central de Chile o en letras a la vista, rdenes de pago o cheques sobre plazas extranjeras. Todo ello en moneda librada. En este ttulo, es el nico artculo que obliga al pago en la moneda en que se gira. En los dems artculos, el pago se hace en moneda nacional. La razn es obvia: el cliente del Banco hizo el contrato en la moneda extranjera determinada y el Banco debe pagar en esa misma moneda, teniendo para la institucin librada la nica ventaja de elegir, a su arbitrio, si paga en efectivo o en los documentos que el mismo artculo seala. Naturalmente que en este caso, tambin el Banco deber ceirse al contrato de cuenta corriente y admitir los depsitos en moneda extranjera slo cuando cumplan con las diversas disposiciones sobre el uso y circulacin de la moneda objeto del depsito. Una vez aceptado por el Banco librado el depsito, deber aceptar los giros que se hagan hasta la concurrencia de los fondos suficientes, pues el Banco es slo un depositario y nada ms; no puede ya entrar a discriminar sobre la legalidad o ilegalidad del giro. El artculo 48 se pone en el caso de que el Banco hubiere protestado el cheque, se hubiere notificado del acta respectiva al girador mediante gestin judicial. La consignacin dentro de la gestin judicial deber hacerla el girador en moneda extranjera, la misma consignacin en el cheque, o en su equivalente en moneda corriente, al tipo de cambio que certifique un Banco de la plaza para el da anterior al de la consignacin. Esta disposicin es lo suficientemente clara para no admitir mayores reflexiones. El tipo de cambio en que debe pagarse, equivale al monto de lo adeudado en moneda extranjera que corresponda, para evitar perjuicios al beneficiario. La razn de por qu no se obliga al pago en moneda extranjera, parece estar en que el legislador ha evitado en este caso las complicaciones perjudiciales al acreedor frente a argumentos, por ejemplo, como la imposibilidad de pago. Siempre el girador podr pagar. Ello est demostrado por la diferencia que existe entre esta disposicin y la ley anterior. El Banco est obligado a pagar en la moneda librada porque a la Institucin Bancaria se le deposit tal moneda y no tiene otra misin que entregar la misma especie depositada con la opcin de hacerlo en distintas formas. Esta misma regla da el artculo 49 para el caso de que el girador de un cheque en moneda extranjera que no pag dentro de la gestin judicial de notificacin del acta de protesto del cheque, quiera obtener su libertad bajo fianza cuando el asunto lleg a la justicia en lo criminal. El artculo 51 de la ley da una norma referente a las costas judiciales originadas por la gestin de notificacin en el juicio criminal; ellas sern reguladas en moneda corriente nacional, naturalmente ajustadas al valor del cheque segn el cambio que certifique un Banco de la plaza para el da anterior al pago. Un caso digno de mencin es el siguiente: Cmo se determina el valor de un cheque en moneda extranjera que sirve de base a la quiebra del girador o que se verifica dentro del procedimiento de la quiebra? El cheque, como ya hemos visto, es una orden de pago; representa el valor correspondiente a la suma de dinero que en el mismo se expresa. Se acepta en Chile el 319
GUILLERMO VSQUEZ MNDEZ pago en cheque en moneda extranjera; a mi juicio debe emplearse el mismo sistema que cualquiera verificacin en documento en moneda extranjera: el equivalente en moneda nacional al tipo de cambio fijado por un Banco de la plaza para el da anterior de la declaratoria de quiebra. Ah queda fijado el activo y el pasivo en moneda nacional del fallido. Podra discutirse y argumentarse en otra forma, a mi juicio con bastante solidez; el cheque no representa un ttulo de crdito, como la letra de cambio o un pagar e incluso como una escritura pblica. En consecuencia, se debe dinero extranjero y ste debe estimarse en su valor en moneda nacional al momento del pago y no de la declaratoria de quiebra. Es decir, el monto de la deuda ser el fijado el da anterior al pago, sea ste en un total o sea en un reparto. Personalmente creo que el argumento es valedero. Pero me inclino por la primera solucin porque, como quiera que sea, el cheque es un documento. Si bien es cierto reemplaza a la moneda y es una orden de pago de dinero depositado en un Banco, no es menos cierto que en la realidad es un documento y las normas de la Quiebra pudieran primar sobre la ficcin de la ley. En todo caso confieso que el problema no est resuelto y los argumentos de uno y de otro lado son convincentes. Por ltimo, en este ttulo, como ya lo dijimos al hablar de los plazos de vigencia de los cheques, el artculo 50 da un plazo de doce meses de vigencia a los cheques girados en moneda extranjera, no importando que sean girados en la plaza, en el territorio nacional y fuera de la plaza o en el extranjero. Basta que un cheque sea girado en moneda extranjera para que su plazo de vigencia sea el mismo. Esta disposicin merece nuestra crtica: no se ve la razn que debern hacer primar las leyes que especialmente rigen en moneda nacional. No me parece acertado el criterio del legislador. Yo creo que los plazos de vigencia deben ser breves y uniformes. En todo caso este ttulo III del Decreto con Fuerza de Ley 707 ha significado un avance en nuestra legislacin y esperar su perfeccionamiento en el futuro es nuestro afn.
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NDICE
Guillermo Vsquez Mndez TRATADO SOBRE EL CHUEQUE Historia, legislacion, doctrina y jurisprudencia TRATADO SOBRE EL CHEQUE......................................................................5 Historia, legislacin, doctrina y jurisprudencia............................................5 PRLOGO..................................................................................................9 PRLOGO..................................................................................................9 Captulo I................................................................................................11 Captulo I................................................................................................11 EL CHEQUE...................................................................................................... 11 EL CHEQUE...................................................................................................... 11 IDEA COMN DEL CHEQUE. ETIMOLOGA DE LA PALABRA CHEQUE..............11 HISTORIA DEL CHEQUE.................................................................................... 12 Captulo II...............................................................................................15 Captulo II...............................................................................................15 HISTORIA EXTERNA DEL CHEQUE. LEGISLACIN.............................................15 HISTORIA EXTERNA DEL CHEQUE. LEGISLACIN.............................................15 Captulo III..............................................................................................19 Captulo III..............................................................................................19 LEGISLACIN CHILENA..................................................................................... 19 LEGISLACIN CHILENA..................................................................................... 19 Captulo IV..............................................................................................57 Captulo IV..............................................................................................57 ASPECTO MATERIAL DEL CHEQUE...................................................................57 ASPECTO MATERIAL DEL CHEQUE...................................................................57 Captulo V...............................................................................................61 Captulo V...............................................................................................61 MENCIONES QUE DEBE CONTENER EL CHEQUE...............................................61 MENCIONES QUE DEBE CONTENER EL CHEQUE...............................................61 Captulo VI..............................................................................................77 Captulo VI..............................................................................................77 325
PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CHEQUE.................................................77 PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CHEQUE.................................................77 Captulo VII.............................................................................................83 Captulo VII.............................................................................................83 DEFINICIN DEL CHEQUE................................................................................83 DEFINICIN DEL CHEQUE................................................................................83 Captulo VIII............................................................................................89 Captulo VIII............................................................................................89 EMISIN DEL CHEQUE..................................................................................... 89 EMISIN DEL CHEQUE..................................................................................... 89 Captulo IX..............................................................................................93 Captulo IX..............................................................................................93 CIRCULACIN DEL CHEQUE.............................................................................93 CIRCULACIN DEL CHEQUE.............................................................................93 Captulo X...............................................................................................99 Captulo X...............................................................................................99 PLAZOS LEGALES............................................................................................. 99 PLAZOS LEGALES............................................................................................. 99 Captulo XI............................................................................................109 Captulo XI............................................................................................109 PAGO DEL CHEQUE........................................................................................ 109 PAGO DEL CHEQUE........................................................................................ 109 Captulo XII...........................................................................................115 Captulo XII...........................................................................................115 NATURALEZA ECONMICA DEL CHEQUE.......................................................115 NATURALEZA ECONMICA DEL CHEQUE.......................................................115 Captulo XIII..........................................................................................123 Captulo XIII..........................................................................................123 COMPARACIN DEL CHEQUE CON OTROS TTULOS.......................................123 COMPARACIN DEL CHEQUE CON OTROS TTULOS.......................................123 Captulo XIV..........................................................................................137 Captulo XIV..........................................................................................137 NATURALEZA JURDICA DEL CHEQUE.............................................................137 NATURALEZA JURDICA DEL CHEQUE.............................................................137 Captulo XV...........................................................................................143 Captulo XV...........................................................................................143 PROPIEDADES Y VENTAJAS DEL CHEQUE.......................................................143 PROPIEDADES Y VENTAJAS DEL CHEQUE.......................................................143 Captulo XVI..........................................................................................147 Captulo XVI..........................................................................................147 326
NDICE VARIEDADES DE CHEQUE.............................................................................. 147 VARIEDADES DE CHEQUE.............................................................................. 147 EL CHEQUE EN GARANTA.......................................................................149 Captulo XVII.........................................................................................185 Captulo XVII.........................................................................................185 EFICACIA E INEFICACIA DEL CHEQUE.............................................................185 EFICACIA E INEFICACIA DEL CHEQUE.............................................................185 Captulo XVIII........................................................................................189 Captulo XVIII........................................................................................189 OPOSICIN AL CHEQUE DE PARTE DEL LIBRADOR........................................189 OPOSICIN AL CHEQUE DE PARTE DEL LIBRADOR........................................189 Captulo XIX..........................................................................................199 Captulo XIX..........................................................................................199 DEFICIENCIAS OBJETIVAS DEL DOCUMENTO..................................................199 DEFICIENCIAS OBJETIVAS DEL DOCUMENTO..................................................199 Captulo XX...........................................................................................205 Captulo XX...........................................................................................205 DELITO DE INFRACCIN AL ARTCULO 22 DE LA LEY DE CHEQUES...............205 DELITO DE INFRACCIN AL ARTCULO 22 DE LA LEY DE CHEQUES...............205 INTRODUCCIN......................................................................................205 Captulo XXI..........................................................................................209 Captulo XXI..........................................................................................209 CONFIGURACIN DEL DELITO DE INFRACCIN AL Artculo 22.......................209 CONFIGURACIN DEL DELITO DE INFRACCIN AL Artculo 22.......................209 Captulo XXII.........................................................................................221 Captulo XXII.........................................................................................221 DEL PROTESTO DE CHEQUE...........................................................................221 DEL PROTESTO DE CHEQUE...........................................................................221 SUPERINTENDENCIA DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS CHILE......227 Bancos..................................................................................................227 Sociedades financieras..........................................................................228 SUPERINTENDENCIA DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS CHILE......228 Bancos..................................................................................................228 Sociedades financieras..........................................................................229 Captulo XXIII........................................................................................265 Captulo XXIII........................................................................................265 DEFENSA PENAL DEL CHEQUE.......................................................................265 DEFENSA PENAL DEL CHEQUE.......................................................................265 Captulo XXIV........................................................................................269 327
NDICE Captulo XXIV........................................................................................269 PROCEDIMIENTOS JUDICIALES DERIVADOS DEL CHEQUE..............................269 PROCEDIMIENTOS JUDICIALES DERIVADOS DEL CHEQUE..............................269 SITUACIN JURDICA DE LA CAUCIN ESPECIAL DEL ARTCULO 44.............278 Captulo XXV.........................................................................................297 Captulo XXV.........................................................................................297 PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD DEL CHEQUE...................................................297 PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD DEL CHEQUE...................................................297 PROBLEMAS QUE SE PRESENTAN CON RESPECTO A LOS PLAZOS DE PRESCRIPCION Y DE CADUCIDAD EN LA LEY DE CHEQUES.............................298 Captulo XXVI........................................................................................315 Captulo XXVI........................................................................................315 DE LA EXTRADICIN EN MATERIA DE CHEQUES............................................315 DE LA EXTRADICIN EN MATERIA DE CHEQUES............................................315 Captulo XXVII.......................................................................................317 Captulo XXVII.......................................................................................317 EL CHEQUE EN MONEDA EXTRANJERA...........................................................317 EL CHEQUE EN MONEDA EXTRANJERA...........................................................317 BIBLIOGRAFA........................................................................................321 BIBLIOGRAFA........................................................................................321 OBRAS DIRECTAS SOBRE EL CHEQUE............................................................321 OBRAS RELACIONADAS CON EL CHEQUE.......................................................323 OBRAS DE HISTORIA DE LA ECONOMIA.........................................................324 OBRAS DE DERECHO PENAL..........................................................................324 OBRAS DE PROCEDIMIENTO PENAL...............................................................324 FUENTES DE LEGISLACION Y JURISPRUDENCIA..............................................324 NDICE..................................................................................................325 NDICE..................................................................................................325 Guillermo Vsquez Mndez.....................................................................325 TRATADO SOBRE EL CHUEQUE......................................................................325 Historia, legislacion, doctrina y jurisprudencia........................................325
328
La presente obra es un completo y exhaustivo estudio del cheque. Comprende de origen histrico, los primeros proyectos de ley y la actual ley de cuentas corrientes bancarias y cheques con sus reformas, las funciones que cumple el cheque, sus elementos constitutivos, su naturaleza jurdica y econmica, la defensa penal del cheque, y numerosos aspectos legales, doctrinarios y jurisprudenciales que permiten al lector adquirir un conocimiento acabado de esta institucin. Examina tambin detenidamente la profusa legislacin existente sobre el cheque y los diversos problemas, especialmente de orden prctico, que han surgido a propsito de su aplicacin. Especial referencia hace el autor a las dificultades que ha debido enfrentar el juez al resolver los conflictos jurisdiccionales planteados a propsito de la aplicacin de la normativa vigente. Adems contiene un interesante estudio sobre la excarcelacin bajo fianza, a la luz de las disposiciones de la Constitucin bajo fianza, a la luz de las disposiciones de la Constitucin Poltica de Chile. En suma, la obra constituyente un valioso y serio estudio del cheque y de sus implicancias prcticas y doctrinarias. Su publicacin es de gran utilidad para los abogados, empresas bancarias e instituciones financieras.

GUILLERMO VÁZQUEZ MENDEZ Tratado Sobre El Chueque

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TRATADO SOBRE EL CHEQUE

HISTORIA, LEGISLACIN, DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA

TRATADO SOBRE EL CHEQUE

GUILLERMO VZQUEZ MNDEZ.

TRATADO SOBRE EL CHEQUE

HISTORIA EXTERNA DEL CHEQUE. LEGISLACIN

TRATADO SOBRE EL CHEQUE

TRATADO SOBRE EL CHEQUE

Decreto con Fuerza de Ley 707, de 21 de julio de 1982. Mismo texto.

ASPECTO MATERIAL DEL CHEQUE

MENCIONES QUE DEBE CONTENER EL CHEQUE

PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CHEQUE

DEFINICIN DEL CHEQUE

EMISIN DEL CHEQUE

CIRCULACIN DEL CHEQUE

PAGO DEL CHEQUE

NATURALEZA ECONMICA DEL CHEQUE

COMPARACIN DEL CHEQUE CON OTROS TTULOS

NATURALEZA JURDICA DEL CHEQUE

PROPIEDADES Y VENTAJAS DEL CHEQUE

EFICACIA E INEFICACIA DEL CHEQUE

OPOSICIN AL CHEQUE DE PARTE DEL LIBRADOR

DEFICIENCIAS OBJETIVAS DEL DOCUMENTO

DELITO DE INFRACCIN AL ARTCULO 22 DE LA LEY DE CHEQUES

CONFIGURACIN DEL DELITO DE INFRACCIN AL Artculo 22

DEL PROTESTO DE CHEQUE

DEFENSA PENAL DEL CHEQUE

PROCEDIMIENTOS JUDICIALES DERIVADOS DEL CHEQUE

PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD DEL CHEQUE

DE LA EXTRADICIN EN MATERIA DE CHEQUES

EL CHEQUE EN MONEDA EXTRANJERA

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