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Da prova testemunhal no processo penal

Enviado por Rmulo de Andrade Moreira

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(11) 2737-1742 - Advocacia 24 horas *Cvel, Criminal e Tributrio www.adrianopinheiroadvocacia.com.br A testemunha, em sentido prprio, uma pessoa diversa dos sujeitos principais do processo (podemos dizer, um terceiro desinteressado) que chamado em juzo para declarar, positiva ou negativamente, e sob juramento, a respeito de fatos que digam respeito ao julgamento do mrito da ao penal, a partir da percepo sensorial que sobre eles obteve no passado. Mittermaier define a testemunha como sendo "o indivduo chamado a depor segundo sua experincia pessoal, sobre a existncia e a natureza de um fato".1 Para Malatesta, o fundamento da prova testemunhal reside "na presuno de que os homens percebam e narrem a verdade, presuno fundada, por sua vez, na experincia geral da humanidade, a qual mostra como na realidade, e no maior nmero de casos, o homem verdico".2 O testemunho um meio de prova disciplinado pelos arts. 202 a 225 do CPP. O Juiz, tendo em vista o sistema de apreciao de provas do livre convencimento, pode valor-lo livremente luz das demais provas produzidas. No antigo sistema da certeza legal ou da prova legal prevalecia o brocardo testis unus, testis nullus (voix dun, voix de nul, para os franceses), onde uma s testemunha no valia como prova. Hoje se admite at uma condenao com base em um nico testemunho, desde que corroborado com os demais meios probatrios colacionados aos autos. Por outro lado, muitas vezes vrios testemunhos no so suficientes para uma sentena condenatria. Portanto, o que importa no o nmero de testemunhas, mas a credibilidade do respectivo depoimento e o critrio com que o julgador o aferir. Em nossa sistemtica processual a testemunha pode ser: 1) Referida: aquela que, no tendo sido arrolada pelas partes, poder ser ouvida pelo Juiz por ter sido citada por uma outra testemunha, dita referente(art. 209, 1., CPP). A inquirio da testemunha referida pode ser determinada de ofcio ou a partir de requerimento das partes. Esta testemunha "corroborar o depoimento da referente, ou lhe ser contrrio, ou ento o completar, trazendo ao conhecimento do juiz novas circunstncias e elementos de convico sobre fatos litigiosos".3 2) Judicial: aquela ouvida por ordem do Juiz, independentemente de indicao ou requerimento das partes (art. 209, caput). Esta prova testemunhal dever ser produzida aps a colheita de toda a prova, quando, ao invs de sentenciar desde logo, o Juiz converter o julgamento em diligncia a fim de ouvir a pessoa desejada; observa-se que o art. 156, in fine, do CPP permite ao Juiz determinar de ofcio quaisquer diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante da questo. 3) Prpria: depe sobre fatos que dizem respeito diretamente ao objeto do processo, ao thema probandum, seja porque os presenciou, seja porque deles ouviu dizer.

4) Imprpria ou instrumental: declara ou certifica fatos que no se referem diretamente ao mrito da ao penal. Na verdade, a testemunha imprpria no presenciou nem ouviu dizer dos fatos, mas assistiu a um ato da persecutio criminis, seja na primeira ou na sua segunda fase, funcionando como um meio de garantia da veracidade e da legalidade de determinado ato praticado na fase investigatria ou na fase judicial. Como diz Manzini, este testemunho uma "assistenza di controllo, mera guarentigia processuale invece la cos detta testimonianza ad atti processuali".4 Tal testemunha diz apenas, por exemplo, que viu algum depor sem coao ou ameaa ou que assistiu a apresentao de um preso em flagrante, etc. evidente que se tambm presenciou ou ouviu dizer a respeito do thema ser inquirida, outrossim, como testemunha prpria. No nosso Cdigo podemos exemplificar com os arts. 6., V, 226, IV, 245, 7. e 304, 2. 5) Numerria: a testemunha que presta compromisso ou juramento, na forma do art. 203, primeira parte, do Cdigo de Processo Penal (ver adiante). 6) Informante ou declarante: a testemunha que est dispensada por lei a prestar o compromisso. So elas os doentes e deficientes mentais e os menores de 14 anos, alm de todas aquelas elencadas no art. 206 (art. 208, CPP). Alis, quanto a estes ltimos (os parentes e os afins do acusado), s esto obrigados a depor quando sem os seus respectivos testemunhos no for possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias (art. 206, in fine). Se assim depem, no precisam prestar o compromisso, porm remanesce indeclinvel o dever jurdico de dizer a verdade (ver adiante). 7) Direta: a testemunha denominada de visu, ou seja, que sabe dos fatos porque os viu diretamente, os presenciou sensorialmente. Manzini s considerava verdadeiramente testemunha este tipo de declarante, pois, para ele, quem no presenciou os fatos seriam meros informantes. A lei brasileira, no entanto, no faz tal distino, sendo que pelo sistema do livre convencimento evidente que o Juiz pode valorar a prova da forma como melhor lhe aprouver, dando, por exemplo, valor maior palavra da testemunha que viu do que de quem apenas ouviu dizer. 8) Indireta: ao contrrio, esta testemunha declara sobre o que ouviu dizer e no a respeito do que viu; , portanto, testemunha de auditu. um meio de prova criticado por muitos sob o argumento de que testis debet deponere de eo quod novit et praesens fuit et sic per proprium sensum et non per sensum alterius. Apesar de ser um testemunho, digamos, mais frgil e menos firme, o certo que deve ser aceito como prova testemunhal, ainda mais luz do sistema do livre convencimento que d uma certa liberdade ao julgador no momento de avaliar a prova. Para Tornaghi a exigncia que deve ser feita para se admitir o testemunho indireto que o depoente indique "as fontes de sua cincia como, alis, ordena o art. 203 do Cdigo de Processo Penal. No se pode tolerar que algum v a juzo repetir a vox publica. Observa o mesmo jurista que "o testemunho indireto , ademais, por vezes, o nico possvel, como no caso de ausentes, de pessoas que, no leito de morte, fazem alguma declarao etc".5 sentido prprio:6