A CULPA NO DESENLACE CONJUGAL SUMRIO: 1. Introduo 2. Mudana de paradigmas 3. A conjugalidade no final do sculo XX 4. At que a vida nos separe 5.

Culpa, causa ou conseqncia na separao 6. Culpa e responsabilidade 7. Os dispositivos da culpa 8. Evoluindo para a eliminao da culpa; a ruptura 9. A culpa em outros ordenamentos jurdicos 10. A culpa no projeto do novo Cdigo Civil - Contramo da histria 11. O fim do amor - Culpa e linguagem potica 12. Concluso 13. Bibliografia. "Te perdo por ti trair(...)" (Chico Buarque)

1. Introduo Pensar e repensar a culpa no desenlace conjugal significa refletir sobre sua origem, entender as mudanas e transformaes da famlia, a evoluo do pensamento cientfico, compreender a pessoa humana em sua dimenso mais profunda e, sobretudo, consider-la como sujeito desejante e no contexto de sua famlia, pois afinal nela que se estrutura o sujeito. No incio do sculo XX o pensador Freud demonstrou ao mundo a existncia do inconsciente, fundando a Psicanlise. Desde ento, o pensamento contemporneo no mais o mesmo. A cincia jurdica tambm recebeu e recebe influncia, ainda que inconscientemente, em especial o Direito de Famlia, deste outro campo do conhecimento. No se pode mais desconsiderar que na objetividade dos atos, que fazem fatos e tambm desfazem negcios jurdicos, permeia uma subjetividade que tambm determina as relaes jurdicas. Lacan, a partir de Freud e Levi Strauss, foi quem nos trouxe um conceito inovador sobre a Famlia, permitindonos pens-la acima dos conceitos, s vezes estigmatizantes, de um determinado tempo ou espao. A partir da concepo de famlia como uma estruturao psquica, podemos entend-la como o ncleo bsico, fundante e essencial de qualquer sociedade ou agrupamento humano. O Direito de Famlia essencialmente a ordenao, ou tentativa de normatizao, das relaes de afeto, da sexualidade, e das consequncias patrimoniais decorrentes da. Basta verificarmos o nosso Cdigo Civil, que na parte de Direito de Famlia trouxe vrios elementos do Cdigo de Direito Cannico, para constatarmos tal afirmativa: os impedimentos para o casamento; os motivos para sua anulao; a presuno de paternidade; a fidelidade; as antigas qualificaes de famlia legtima e ilegtima, como autorizadoras de sexo apenas como reproduo e dentro do casamento etc. Em todos esses elementos permeia a noo de certo e errado, do permitido e proibido, de inocncia e culpa. 2. Mudana de paradigmas Casamento, sexo e reproduo so premissas e elementos bsicos em que sempre esteve apoiado o Direito de Famlia, sustentados nos ordenamentos jurdicos ocidentais pelo princpio da monogamia. Com a evoluo do conhecimento, especialmente a partir da dcada de sessenta, estes elementos bsicos desatrelarem-se um do outro. Hoje possvel reproduo sem sexo, sexo sem casamento e tem sido comum tambm casamento sem reproduo. V-se, portanto, que os paradigmas e princpios estruturadores do Direito de Famlia ficaram alterados. A Constituio da Repblica de 1988 modificou profundamente a organizao jurdica da famlia brasileira. Com apenas trs dispositivos revolveu mais de sessenta artigos do Cdigo Civil e promoveu uma mudana estrutural em nosso Direito de Famlia a partir de trs eixos bsicos: o casamento no mais a nica forma legtima de se constituir famlia, passando a ser reconhecida tambm a unio estvel e as famlias monoparentais (art. 226); modificou o sistema jurdico de filiao, proibindo as discriminaes e diferenciaes de direitos entre os filhos havidos dentro de fora do casamento (art. 227, 6); ficou declarada e determinada a igualdade de direitos entre homens e mulheres. Essas mudanas feitas pela nossa atual Constituio obviamente que so o reflexo da evoluo do pensamento, do desenvolvimento do conhecimento e conseqentemente das mudanas de comportamento. So mudanas esteiadas nos valores de liberdade, igualdade e fraternidade. Os reflexos no comportamento e nas relaes vm em nome e em direo da liberdade dos sujeitos bem como esto vinculados grande contribuio feita pelo discurso psicanaltico, a partir do momento em que o sujeito inconsciente revelado por ele.

Com o acesso ao conhecimento psicanaltico e considerao da subjetividade, a sexualidade passou a ser entendida como sendo mais da ordem do Desejo que da genitalidade. Passou-se, ento, a considerar o sujeito como um ser desejante, assujeitado no somente s leis jurdicas, como tambm uma subjetividade. Com essas novas concepes, comeamos a questionar verdades inabalveis e pressupostos da ordenao jurdica at ento inquestionveis. Por exemplo, antes da Constituio de 1988, o filho havido fora do casamento no podia ser registrado com o nome do pai, para se "preservar" a famlia. O filho existia no mundo real, ftico, mas no podia existir no mundo jurdico. Outra grande contradio lgica na estrutura dos princpios jurdicos, e que no se pode deixar de apontar, sobre a concepo da sexualidade masculina e feminina sustentada pela idia de pecado do puritanismo judaico, e conseqentemente de culpa. Os homens sempre fomos "autorizados", e at estimulados, a manter relaes sexuais antes do casamento e at fora dele, como se fosse um enaltecimento masculinidade. Por outro lado, as mulheres sempre foram proibidas, obrigadas e estimuladas, por todos os instrumentos de presso social, a manterem-se castas e virgens. Este costume em nossa cultura ocidental uma contradio na ordem da sexualidade. Se o homem estimulado a ter relao sexual antes do casamento, com quem ele as teria, se s mulheres isto era proibido? S poderia ser com prostitutas, o que proibido pela maioria dos ordenamentos jurdicos, ou outros homens, tambm uma prtica socialmente condenada. 3. A conjugalidade do final do sculo XX O movimento feminista a revoluo do sculo. Foi ele quem redimensionou os papis masculinos e femininos, impulsionando um repensar, inclusive nas relaes conjugais. A partir de ento a mulher, submissa e assujeitada ao homem, ganhou o status de sujeito, como por exemplo em 1962 com a Lei 4.121 (Estatuto da Mulher Casada), deixando de ser relativamente incapaz. A mulher submissa, eternamente menos que o homem, reivindicando seu lugar de cidad e sujeito nas relaes, provoca um "mal estar" na masculinidade, que se sente ameaada com a liberdade da mulher, pois passa a ser vista, assim como o homem, como um ser desejante. Diante dessas revolues de valores, homens e mulheres esto tendo que reinventar novos espaos para suas relaes afetivas. A conjugalidade no mais a mesma prevista no Direito positivo, e o casamento no mais a nica forma de se constituir famlia, assim como deixou de ser indissolvel. O casamento neste final de sculo perdeu a importncia como ncleo econmico e de reproduo, para tornarse, antes de tudo, o espao do companheirismo e do afeto. Este momento histrico est vinculado, como se disse, ao declnio do patriarcalismo, que por sua vez vincula-se ao movimento feminista iniciado na dcada de sessenta. Os valores morais alteraram-se quando a mulher reivindicou uma rediviso sexual do trabalho para permitir-lhe o acesso a um mercado de trabalho valorizado economicamente, j que o trabalho domstico no valorizado ou dimensionado na economia global dos pases. 4. At que a vida nos separe Casamento mais que uma instituio religiosa e jurdica. Para a maior parte das pessoas um sonho de felicidade. Todos queremos estabelecer um lao conjugal e acreditamos que a podemos selar nossa felicidade. Apesar das mudanas de valores, da revoluo feminista, da separao Igreja/Estado (1891), o casamento continua sendo um ideal em que se depositam esperanas, sonhos de viver juntos para sempre. Reproduz-se e constroem-se a as regras de uma cultura e, acima de tudo, monta-se uma estrutura familiar. Os dados do IBGE - Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica apontam para um nmero crescente de separao de casais. As leis jurdicas j no dificultam mais as separaes judiciais e divrcios. H quem responsabilize o Estado por esta liberalizao das dissolues conjugais. H tambm aqueles, aprisionados a uma determinada moralidade, que consideram os descasados como entes mobilizadores da desordem social. como se todos tivessem o destino obrigatrio de estabelecer um lao conjugal e agentar at o fim. Afinal, o que que garante a manuteno de um casamento? A histria j nos mostrou que o princpio jurdico da indissolubilidade no se sustentou diante da revoluo dos valores morais e sexuais. O verdadeiro sustento do lao conjugal est no desejo, mesmo porque sem ele no h casal. Mas a fisiologia do desejo sempre estar desejando outra coisa. Desejo desejo de desejo, disse Lacan. Existir ento um culpado pelo fim da conjugalidade? No casamento, quando se depara com o cotidiano, e o vu da paixo j no encobre mais os defeitos do outro, constata-se uma realidade completamente diferente daquela idealizada. Pensa-se at que houve engano na escolha do cnjuge ou companheiro e comea-se a atribuir-lhe a culpa pelo fracasso do casamento. Instala-se ento o litgio conjugal para procurar um culpado. No tendo capacidade para resolver seus prprios conflitos, as partes transferem essa responsabilidade para um Juiz, na esperana de que ele, o "Grande Outro", para usar uma expresso psicanaltica, venha apresentar a soluo mais adequada. E o amor, quem diria, foi parar na justia. 5. Culpa, causa ou conseqncia na separao O Judicirio o lugar onde as partes depositam seus restos. O resto do amor e de uma conjugalidade que deixa sempre a sensao de que algum foi enganado, trado. Como a paixo arrefeceu e o amor obscureceu, o "meu bem" transforma-se em "meus bens". E a um longo e tenebroso processo judicial ir dizer quem o culpado da separao. Enquanto isso, no se separam. O litgio, alis, uma forma de no se separarem pois enquanto

dura o litgio a relao continua. J que no podem se relacionar pelo amor, relacionam-se pela relao prazerosa da dor. muito mais fcil pensar que o culpado sempre o outro cnjuge. Assim, a responsabilidade sempre do outro. impressionante como as verses de um mesmo casamento apresentam-se completamente diferentes, segundo o ngulo de cada parte. Existir mesmo uma verdade no litgio conjugal, ou so apenas verses que fazem a-verses? Quem ter razo no fim do casamento? O Direito sempre atribuiu a um dos cnjuges a culpa pela separao. Aquele que descumpriu um dos deveres do casamento elencados pela Lei, especialmente os do art. 231 do CC brasileiro o culpado e dever pagar por isso. Na maior parte dos processos judiciais, a causa alegada como ensejadora das separaes judiciais est vinculada ao rompimento do dever de fidelidade, principalmente quando o autor da ao o marido. Entretanto, muitas vezes o "culpado" da separao foi, de alguma forma, empurrado a ter a relao extraconjugal em razo da falta de afeto e carinho, e s vezes o fez porque a relao j havia acabado. Quem traiu primeiro: aquele que no deu carinho e afeto, propiciando um espao e esvaziamento da relao, ou quem foi buscar fora do casamento outra relao? O que o Direito considera causa de uma separao pode no ser a causa, mas a conseqncia. 6. Culpa e responsabilidade A maioria dos pases ocidentais estabeleceu em seus ordenamentos jurdicos o princpio culpa nas dissolues das sociedades conjugais. Assim, tornaram-se para ns quase indissociveis culpa e responsabilidade. Em outras palavras, aquele considerado o culpado pelo fim do casamento perde determinados direitos que teria em relao ao outro cnjuge. que a culpa carrega consigo uma idia de punio, de vingana. Esta concepo transcende em muito a concepo jurdica, ou melhor, a concepo jurdica de culpa tem sua fonte em princpios que nem sabemos localizar exatamente, to distante e arraigada est em ns. Certamente est ligada histria da criao do mundo. Fato que quase todos os sistemas sociais e jurdicos estruturam-se basicamente em torno dela. Investigar sobre a culpa adentrar em uma das questes mais inquietantes do ser humano. pensar na angstia existencial e na eterna luta entre o bem e o mal que h em cada um de ns. Deus criou o mundo e logo colocou o dilema do bem e do mal, se se pode ou no morder o fruto proibido e ao mesmo tempo desejado. Sendo o desejo mais forte que a proibio, instalou-se o pecado original. A queda de Ado tornou-o culpado por um crime, juntamente com Eva, fazendo todos homens nascerem com a marca de uma culpa pelo seu delito, transformado em pecado original. A investigao da culpa sempre interessou e instigou os vrios campos do conhecimento. Por exemplo, na filosofia, o eterno pensar sobre o bem e o mal. Para a Psicanlise as complexas vias do sentimento de culpa, prazer e dor; para o Direito, a relao crime e castigo. Desde as organizaes mais primitivas o resgate da culpa estar no sofrimento administrado sob a forma de um dever. "Dever de justia condenatria que autoriza a imposio de um sofrimento que supostamente resgata. Em palavras mais claras, a prpria fora da culpa capaz de produzir uma justia baseada no direito de vingana". E aqui no se pode deixar de invocar Kant quando diz que o imperativo categrico cheira a crueldade. No caso especfico da culpa pela dissoluo do casamento, no diferente da idia de vingana ou crueldade. Entretanto, o imperativo tico no deveria ser este. Aquele que rompeu deveres do casamento, sendo infiel, por exemplo, talvez seja o trado e no o traidor. Precisamos repensar sria e profundamente a questo da culpa na conjugalidade. Talvez devssemos comear substituindo-a pela noo de responsabilidade, considerando que aquela paralisa e esta constri. Desde a dcada de setenta o cientista do Direito, Joo Baptista Villela, j apontava que um dos sinais de atraso do ordenamento jurdico brasileiro a instalao da culpa nas separaes conjugais: "Vcio serssimo da lei o de ainda se estruturar sobre o velho e decadente princpio da culpa. A mais significativa evoluo, que se processa hoje no mundo, em matria de divrcio, o abandono do princpio de culpa (Verschuldensprinzip) em favor do princpio da deteriorao factual (Zerrttugsprinzip). De um lado, no cabe ao Estado intervir na intimidade do casal para investigar quem culpado e quem inocente nesta ou naquela dificuldade supostamente invencvel. Depois, haver algo de mais presunoso que se crer capaz de faz-lo? Dizer quem culpado e quem no o , quando se trata de um relacionamento personalssimo, ntimo e fortemente interativo como o conjugal, chegaria a ser pedante, se antes disso no fosse sumamente ridculo. Nem os cnjuges, eles prprios, tero muitas vezes a conscincia precisa de onde reside a causa de seu malogro, quase sempre envolta da obscuridade que, em maior ou menor grau, impregna todas as aes humanas". 7. Os dispositivos da culpa Um dos maiores civilistas de nosso tempo, Caio Mrio da Silva Pereira, quem melhor conseguiu traduzir para o Direito a noo de casamento: " a unio de duas pessoas de sexo diferente, realizando uma integrao fisiopsquica permanente". Com essa definio o Mestre dos Mestres transcende a discusso sobre a natureza jurdica do casamento, embora chegue a admiti-lo como um contrato sui generis.

Por mais que se queira cuidar do casamento como um ato civil, disciplinado pela lei, como contrato ou instituio, ele ter sempre consigo sua idia original de ritual religioso onde o elo ser sempre o amor e o desejo de unio. E to frgil pode ser este elo que o Direito precisa intervir, e tentando garantir a existncia das famlias atravs do casamento, estabelece direitos e deveres entre os cnjuges. Quem descumpri-los, alm de carregar consigo o sentimento de culpa, ser punido, para garantir que essas regras no sejam apenas morais, mas tambm jurdicas. E talvez at a punio objetiva, atravs de sanes previstas em lei, faa que o violador da Lei "espie" seu sentimento de culpa e responda apenas pela culpa objetiva. Dentre os deveres do casamento que maior valor recebe em nossa cultura est o da fidelidade recproca. Mas nas sociedades patriarcais o dever de fidelidade no exatamente recproco pois sempre houve uma certa complacncia para que os homens no fossem to severamente punidos. Basta observarmos o percentual dos processos de separao litigiosa, e constataremos que o motivo elencado pelo autor-homem, como causa da separao , em sua quase totalidade a infidelidade da mulher. Por outro lado, quando o autor da ao o cnjuge mulher, o motivo infidelidade no muito relevante, ou seja, no tem o mesmo peso que teria se a infidelidade fosse da mulher. De toda forma, qualquer um dos cnjuges que violar os deveres do casamento elencados no art. 231 do CC brasileiro poder ser considerado culpado pelo fim do casamento. Alm dos dispositivos do CC brasileiro, a Lei do Divrcio (Lei 6.515/77) em seu art. 5 estabelece que "A separao judicial pode ser pedida por um s dos cnjuges quando imputar ao outro conduta desonrosa ou qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum". A expresso conduta desonrosa d margem interpretao subjetiva, pois afinal a desonra pode ser relativizada de acordo com o contexto social e o entendimento subjetivo do cnjuge ofendido. Esta talvez seja uma boa sada para o cnjuge que deseja separar-se sem ter motivos objetivos aparentes, enquanto o outro cnjuge insiste em no querer separar. Pode-se a partir da expresso conduta desonrosa fazer interpretaes de fatos da vida do casal, considerando-os desonrosos aos olhos de quem deseja separar-se. E provavelmente so estes fatos que realmente conduziram o casamento ao fim, esfriando ou esvaziando a relao. De acordo com o art. 10 da Lei do Divrcio, a guarda dos filhos ficar com o cnjuge que no tiver dado causa separao. Eis a um dispositivo equivocado e retrgrado. Alm de punir o culpado, castiga tambm os filhos. Ainda que admita a existncia de um verdadeiro culpado, aquele que no tiver sido um "bom" cnjuge, pode ser um bom pai, ou uma boa me, e da mesma forma o contrrio. Em relao guarda de filhos o que se deve levar em considerao, antes e acima de qualquer discurso sobre culpa, o interesse maior dos menores. O art. 17 da Lei 6.515/77 determina que a mulher volte a usar seu nome de solteira se for vencida na separao judicial. O pargrafo primeiro desse dispositivo complementa a dupla punio: se a iniciativa da separao for da mulher, mesmo se se tratar de ruptura da vida em comum h mais de um ano, ela tambm perder o direito ao sobrenome do marido. O artigo 19 da mencionada Lei, mesmo tendo revogado o art. 320 do CC brasileiro, manteve o sistema de punio insistindo em associar alimentos a culpa, numa reao punitiva, ou como uma condenao a morrer de fome o cnjuge considerado culpado. como se dissesse: j que voc no me ama mais, ter que pagar por isto. Talvez o maior equvoco, e a mais grave punio nesse sistema de culpa adotado pelo nosso ordenamento jurdico, sejam as disposies do art. 26 da Lei do Divrcio. Em outras palavras, o cnjuge que tomar a iniciativa da separao em decorrncia do decurso de prazo ser castigado, devendo pagar ao outro penso alimentcia, em nome do dever da assistncia. Isto constitui, na verdade, uma negao ao direito do cidado no mais amar, ou desejar no mais estar casado, ou seja, uma insistncia ao velho e arcaico princpio da indissolubilidade do casamento. Pela leitura desses artigos punitivos, podemos observar que a lei brasileira, em um srio equvoco, no conseguiu desatrelar culpa de necessidade, possibilidade de responsabilidade. A verba alimentcia, sendo de subsistncia que , no deveria estar necessariamente vinculada culpa. Os elementos determinantes da penso alimentcia e/ou do dever de assistncia devem ater-se ao binmio necessidade/possibilidade. Para refletirmos melhor sobre culpa e alimentos, basta pensarmos que os encarcerados, condenados por um crime, apesar de culpados, recebem sua sobrevivncia do Estado, ou seja, apesar de culpados recebem penso alimentcia. Alm disto, imaginemos a situao, por exemplo, de uma mulher cujo casamento h anos s existe na aparncia, ou extremamente frio, e que foi flagrada em uma relao extraconjugal. Ser ela a culpada do fim do casamento? E ainda que se admita isso, ser justo que essa mulher, aps dcadas de dedicao exclusiva ao marido, ao lar e aos filhos, no receba penso alimentcia dele, mesmo no tendo mais condies de acesso ao mercado de trabalho? bastante inquietante um sistema normativo em que o culpado pela separao pode ser condenado a morrer de forme. 8. Evoluindo para a eliminao da culpa: a ruptura Com a evoluo do conhecimento, especialmente com o desenvolvimento da Psicanlise, a cincia jurdica parece estar comeando a entender a necessidade de se rediscutir o princpio da culpa, inscrito em seus ordenamentos jurdicos.

No Brasil h sinais dessa evoluo, embora tmidos. Por exemplo, a Lei 8.408/92, modificou a Lei do Divrcio dizendo que "a separao judicial pode tambm ser pedida se um dos cnjuges provar a ruptura da vida em comum h mais de um ano consecutivo e a impossibilidade de sua reconstituio". Portanto, um ano de separao de fato autorizador do pedido de separao judicial, sem necessidade de se discutir culpa. No h mais necessidade de se justificar ao Estado o motivo da separao. uma evoluo, sem dvida, mas no o suficiente e necessrio. que o art. 26 da referida Lei 6.515/77 continua punindo o cnjuge que teve a iniciativa da separao, condenando-o ao dever de assistncia ao outro cnjuge, inclusive sem fazer meno ou vinculao ao binmio necessidade/possibilidade. Tambm pode ser considerada evoluo a disposio do art. 40 da Lei do Divrcio, alterada pela Lei 7.841/89, quando estabelece apenas o decurso de prazo para se requerer o divrcio direto. Outra disposio legal digna de nota o art. 1 da Lei 8.971/94, bem como o art. 7 da Lei 9.278/96, quando estabeleceu o dever de alimentos na dissoluo da unio estvel sem atrel-lo, pelo menos expressamente, ao princpio da culpa. Embora tmidos os sinais, devemos consider-los no contexto mais amplo, onde se sinaliza com a possibilidade de reconsiderao do princpio da culpa instalado no ordenamento jurdico brasileiro. A tendncia , portanto, da substituio do malfadado princpio da culpa pela instalao do simples princpio da ruptura, expresso, alis, j incorporada em nosso ordenamento jurdico, inclusive no texto da Lei do Divrcio. 9. A culpa em outros ordenamentos jurdicos Os ordenamentos jurdicos da famlia romano-germnica tm atenuado a culpa e seus efeitos nas separaes conjugais, malgrado sua renitente presena. No direito portugus e espanhol subsiste o princpio da ruptura do lado do princpio da culpa, sendo que na Espanha as conseqncias econmicas da separao no esto necessariamente ligadas culpa. Na Frana, a reforma de 1975 foi a grande responsvel pelas ltimas grandes modificaes naquele ordenamento jurdico sobre a famlia. Ainda subsiste o princpio da culpa, estando presente a possibilidade da culpa recproca, modalidade que tambm j exerce influncia nas sentenas dos tribunais brasileiros. Criou-se, com a referida reforma de 1975, a modalidade de prestao compensatria, com o sentido de se atenuar as possveis disparidades econmicas na dissoluo do casamento. possvel tambm, por incrvel que parea, segundo o art. 266 do Cdigo Civil francs reformado, que um dos cnjuges seja condenado a reparar os danos morais e materiais decorrentes do divrcio por culpa. Na Itlia, a reforma de 19.05.1975, com a Lei 898, depois modificada pela Lei n 74 de 1987, aboliu o sistema de culpa. A Gr-Bretanha, a partir do Divorce Act, em vigor a partir de 1971, adotou o sistema da ruptura. Na Alemanha, o princpio da culpa foi substitudo definitivamente pelo da ruptura, com a reforma de 1976. Segundo Rolf Madaleno, "h muito, foi completamente abolida qualquer possibilidade processual de ser perquerida a culpa dos cnjuges pela derrota do seu matrimnio, pois, entendem os juristas alemes que a mquina judiciria estar muito melhor aproveitada se concentrar seus esforos e recursos, com equipes multidisciplinares ensinando queles que se separam, como devero enfrentar suas renovadas experincias afetivas, corrigindo para suas novas npcias, ou mesmo para suas relaes informais, as falhas que tenham porventura provocado dentro do relacionamento conjugal, por inocncia, cisma, ingenuidade ou ciznia, j que nada, na seara do amor, realmente inaltervel quando houver vontade para crescer como pessoa e para fortalecer suas relaes". 10. A culpa no projeto do novo Cdigo Civil - Contramo da histria O projeto do novo Cdigo Civil no traz nada, ou quase nada, de novo para o Direito de Famlia brasileiro. Ao contrrio, retrocede em muitos aspectos, particularmente em relao ao princpio da culpa. O projeto tal como est concebido uma idia do sculo XIX, com pretenso de reger a sociedade brasileira do sculo XXI. Em que pese a competncia e o conhecimento jurdico dos mentores do atual projeto, mesmo com todas as tentativas de adaptaes atual Constituio da Repblica, ele continua com a mesma estrutura do projeto concebido na dcada de sessenta. O art. 1575, 1, por exemplo, estabelece que "A Separao Judicial pode tambm ser pedida se um dos cnjuges provar a ruptura da vida em comum h mais de cinco anos consecutivos e a impossibilidade de sua reconstituio". Como se v, o prazo de um ano j concedido pela atual Lei do Divrcio, modificada pela Lei 8.408/92, retrocede para cinco anos. Apesar de manter aqui o princpio da ruptura, aumenta o decurso de prazo e continua punindo o cnjuge que propuser a Ao de Separao baseado nesse decurso de prazo. O art. 1577 no s refora o princpio da culpa, como tambm retrocede ao afirmar taxativamente que "considerar-se- impossvel a comunho de vida to somente se ocorrer algum dos seguintes motivos: I adultrio. II - tentativa de morte; III - sevcia ou injria grave; IV - abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo; V - condenao por crime infamante; VI - conduta desonrosa".

Estes dois dispositivos constituem apenas uma pequena amostra das velhas concepes traduzidas pelo projeto do denominado novo Cdigo Civil. No momento em que os ordenamentos jurdicos do mundo todo encaminham-se para a adaptao s novas concepes do Direito de Famlia, o projeto prestes a ser aprovado apresenta-se na contramo da histria e dos necessrios avanos jurdicos, especialmente em relao ao antiquado princpio da culpa. 11. O fim do amor - Culpa e linguagem potica Os restos do amor levados ao Judicirio para que o Juiz sentencie quem o culpado, acabam transformandose, muitas vezes, em verdadeira histria de degradao da outra parte. Cada cnjuge quer atribuir ao outro a culpa pelo fim do casamento. Ambos querem sair vitoriosos, como se houvesse um ganhador e um perdedor, sem se darem conta de que separao perda para ambos. Talvez a tentativa de no perder nada e isentar-se de sua responsabilidade que faz com que acreditemos que a culpa pelo fim do amor seja sempre do outro. Separao, mesmo a consensual, no se faz sem dor. Essa dor advm, principalmente, de nos deparamos com o nosso desamparo, de encontrarmos com o nosso desencontro, e de descobrirmos que depositamos sempre naquele que se fez objeto do nosso amor a responsabilidade de nos completar. O mito dos seres colados de Aristfanes simboliza muito bem nossa eterna procura de algum que nos complete. Mas nosso ideal de completude nos enganar sempre, pois insistiremos que o outro poder suprir nossa falta e completar o que falta em ns, fazendo-nos at esquecer que somos seres de falta, e como sujeitos desejantes condenados a sempre desejar mais na vida. Mas isto no significa, por outro lado, que a conjugalidade no seja possvel. o prprio Aristfanes quem fala desta possibilidade. Mas primeiro preciso que nos desenganemos da conjugalidade onde dois fazem um. necessrio que no estejamos colados um no outro pois a subjetividade de cada um precisa de uma hincia. No fim do amor tendemos a justificar o fracasso da unio, atribuindo ao outro uma culpa, repita-se. Com isso, o culpado dever ser castigado, pagar por isso, como se fosse possvel uma relao amorosa estar assujeitada a esse jogo de pecado original, da idia de crime e castigo. Mas o Direito, enquanto cincia jurdica, no pode endossar punio, pagamento ou indenizao pelo fim do amor, mesmo porque nenhum pagamento suprir o desamparo deixado por uma separao. Dar e receber amor, essncia da vida, gratuito, no comporta indenizao. E, ademais, a separao pode ser uma sada para a sade. Se pensarmos profunda e eticamente, constataremos que o princpio da culpa no se enquadra na idia e ideal de Justia. Muitas vezes nem os prprios cnjuges sabem a causa de seu malogro. Como se disse, aquilo que aparentemente a causa da separao pode ser a conseqncia. Muitas vezes foi apenas porque o Desejo chegou ao fim. Quando falamos de Desejo, estamos falando de inconsciente e portanto de algo que no aparece to explicitamente na objetividade dos atos e fatos jurdicos. Considerando que o Direito sempre recorreu a outros campos do conhecimento para ajudar a entender seus fenmenos, como a Histria, a Sociologia, a Economia, a Antropologia, a Psicanlise etc., deveramos aqui tambm buscar ajuda na linguagem potica, que melhor exprime a dor das separaes e o fim do amor, ao invs de, equivocadamente, ficar eternamente procurando um culpado pelo desenlace conjugal. Vrios poetas j disseram isso de uma maneira que poderia inclusive ser aproveitada em nossas peties de separao litigiosa. Essa linguagem potica est muito mais prxima das razes inconscientes das separaes que s degradantes verses apresentadas pelas partes no litgio conjugal. Como exemplo desse possvel auxlio aos processos judiciais, comecemos pela poetisa mineira Yeda Prates, in Existncia: "Neste coice da verdade nesta foice da maldade nesta chama da inocncia nesta lama de inconscincia neste rastro de beleza neste lastro de incerteza neste linho da poesia neste vinho da agonia nesta palma do mistrio nesta calma de saltrio neste soco do sonhado neste pouco do amado me detenho". Outro grande poeta, o cantor e compositor Caetano Veloso, muito tem dito sobre isto em suas msicas. Destaque-se aqui trecho de O quereres: "Eu queria querer-te e amar o amor Construir-nos dulcssima priso E encontrar a mais justa adequao Tudo mtrica e rima e nunca dor Mas a vida real e de vis E v s que cilada o amor me armou

Eu te quero (e no me queres) como sou No te quero (e no queres) como s". Da mesma forma o cantor e compositor baiano Gilberto Gil j cantou a dor da separao quando transcreveu nos versos de sua msica Dro: "No pense na separao, No despedace o corao, O verdadeiro amor vo Estende-se infinito, Imenso monolito Nossa arquitetura Quem poder fazer aquele amor morrer Nossa caminhada dura, Cama de tatame Pela vida a fora". A msica popular brasileira, uma das melhores do mundo, tem falado muito sobre o fim do amor, e pode ajudar-nos a sustentar o princpio da ruptura, em substituio idia da culpa. Contribuindo neste sentido, vejamos os versos de Joo Bosco/Aldir Blanc em Latin Lover: "Ns dissemos que o comeo sempre, sempre inesquecvel, e, no entanto, meu amor, que coisa incrvel, esqueci nosso comeo inesquecvel. (...) As lembranas acompanham at o fim um latin lover, que hoje morre sem revlver, sem cimes, sem remdio, de tdio". E do clssico Ary Barroso, Risque: "Risque Meu nome do seu caderno Pois no suporto o inferno Do nosso amor fracassado. Deixe Que eu siga novos caminhos Em busca de outros carinhos Matemos nosso passado..." 12. Concluso Os ordenamentos jurdicos contemporneos apresentam uma tendncia de substituio do princpio da culpa pelo princpio da ruptura, embora em grande parte dos pases do sistema romano-germnico coexistam ainda esses dois princpios. Com a evoluo do conhecimento, as transformaes da famlia, e a revelao por Freud da existncia do sujeito inconsciente, as motivaes do desenlace conjugal no podem mais ser consideradas apenas na objetividade enumeradas pelos textos normativos. Assim, no podemos ficar estacionados nas concepes dos ordenamentos jurdicos germano-romnicos, cuja codificao traduo de concepes filosficas e morais j ultrapassadas. E so exatamente essas concepes que autorizam a permanncia desses princpios. Para que nos aproximemos do ideal de Justia, de liberdade e libertao dos sujeitos, acertando o passo com a contemporaneidade, faz-se mister repensar e redirecionar o estigmatizante princpio da culpa em nosso ordenamento jurdico, para estanc-lo como j o fez a Alemanha. No momento em que o casamento perde sua preponderncia de ncleo econmico e de reproduo, para ser o espao de realizao e troca de afeto e amor, no faz mais sentido encontrar um culpado pelo seu termo final. O casamento visto sob uma outra concepo, o princpio da culpa no ter mais lugar. Alis, como bem aponta Berenice Dias, a discusso da culpa em um processo judicial traz consigo sua prpria contradio, na medida em que passar a ser um elemento inviabilizador da relao conjugal. Em palavras diretas da Desembargadora gacha, "a necessidade de identificao da culpa de um dos cnjuges, atravs de um processo que desnuda a intimidade da vida em comum, por certo produz traumas s vezes irreversveis. Assim, a tentativa legal de mantena do casamento acaba se revelando contrria s prprias pessoas nele envolvidas, a quem se pretende proteger".

Provavelmente a manuteno do princpio da culpa, assim como foi durante muitos anos o da indissolubilidade do vnculo matrimonial, sustenta-se tambm na boa inteno da tentativa de manuteno das famlias e na idia de que se no houver sanes os deveres conjugais perderiam seu sentido. Na verdade isto uma falcia histrica. As pessoas continuam casando e separando pelos velhos e bons motivos de sempre. claro que antigamente havia menos separaes e havia, como ainda h, impedimentos morais, jurdicos e religiosos que aparentemente cerceiam tais separaes. Mas no fundo o motivo real e determinante da unio, ou desunio, ser sempre o mesmo, em qualquer tempo ou espao, ou seja, a determinao do sujeito desejante e o eterno desafio em dar e receber amor. 13 - BIBLIOGRAFIA BNABENT, Alain. Droit Civil. La Famille. Paris: Leitec, 1994. CDIGO DE DIREITO CANNICO. So Paulo: Loyola, 1995. CORRA, Carlos Pinto. A culpa original do ser. In: SILVA, Antnio Franco Ribeiro da (org.). Culpa - Aspectos psicanalticos, culturais e religiosos. So Paulo: Iluminuras, 1998. CUNHA PEREIRA, Rodrigo. Direito de Famlia - Uma abordagem psicanaltica. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. DEVICHI, J. Rubellin. Reformas and controversies. The International of the Published on Behalf Survey of Family Law. Boston/London: Martinus Nijhoff Published, 1994. DIAS, Maria Berenice. Separao: culpa ou s desamor? Selees Jurdicas. Rio de Janeiro, Coad, 1998. FERES, Nilza Rocha. Lei, culpa e direito - Uma contribuio da psicanlise. In: SILVA, Antnio Franco Ribeiro (org.). Culpa. So Paulo: Iluminuras, 1998. FIUZA, Csar. Diretrizes para um Cdigo Brasileiro de Direito de Famlia. Revista da Fac. Mineira de Direito. Belo Horizonte: PUC/MG, 1998. GESSAPHE, Karl August Prinz Von Sachsen. Sintesis del derecho familiar de la Republica de Alemania. Derecho de Familia - Revista Interdisciplinar de Doctrina y Jurisprudencia. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1 sem. 1989. HATTENHAUER, Hans. Conceptos fundamentales del derecho civil - Introduccin-dogmatica. Barcelona: Ariel, 1987. HOLSTEISN, Colette. Le divorce. Paris: Flammarion, 1996. LACAN, Jacques. Os complexos familiares. Trad. Marco Antnio Coutinho Jorge e Potiguara Mendes da Silveira Jnior. Rio de Janeiro: Zahar, 1990. MADALENO, Rolf. Direito de famlia: aspectos polmicos. Porto Alegre:Livraria do Advogado, 1998. PELUSO, Antnio Czar. A culpa na separao e no divrcio - Contribuio para uma reviso legislativa. In: NAZARETH, Eliana Riberti e MOTTA, Maria Antonieta Pisano. Direito de Famlia e Cincias Humanas. So Paulo: Jurdica Brasileira, 1998 (Caderno de Estudos n. 2). ____.O desamor como causa de separao e divrcio. Selees Jurdicas. Rio de Janeiro: COAD, 1998. PLATO. Dilogos. Trad. Jorge PaleiKat. Rio de Janeiro: Ediouro, 1987. SANTOS, Regina Beatriz Tavares da Silva Papa dos. Causas culposas da separao judicial. In: ARRUDA ALVIM, Teresa. Direito de Famlia - Aspectos constitucionais, civis e processuais. So Paulo. RT, vol. 2. SILVA PEREIRA, Caio Mrio. Instituies de Direito Civil.. Rio de Janeiro: Forense, 1996, vol. 5. TEPEDINO, Gustavo. O papel da culpa na separao e no divrcio. Anais do I Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Belo Horizonte: OAB/MG, 1998. VILLELA, Joo Baptista. Separao, divrcio e concubinato. Arquivos do Ministrio da Justia. Rio de Janeiro: Ministrio da Justia, 1979. VINDELOV, Vibeke. Family law in Denmark. Family, law and social policy. Oati: Valerio Pocar and Paola Romfani, 1991. _______ Publicado no livro "Repertrio de doutrina sobre direito de famlia: aspectos constitucionais, civis e processuais", v. 4 - coordenadores Teresa Arruda Alvim Wambier, Eduardo de Oliveira Leite. - So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 322-340.