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EIRELI ASPECTOS TRIBUTRIOS

Andr Henrique Lemos - Bacharel em Direito pela UNIVALI - Universidade do Vale do Itaja. - Advogado militante em Direito empresarial. - Ps-graduado em administrao tributria empresarial pela Fundao ESAG, Florianpolis, SC. - Ps-graduado em Direito Processual Civil pela UNIVALI - Universidade do Vale do Itaja. - Membro da Cmara de Assuntos Tributrios e Legislativos da Federao das Indstrias do Estado de Santa Catarina FIESC/SC. - Conselheiro suplente do Tribunal Administrativo Tributrio de Santa Catarina TAT/SC, representando a FIESC.
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ASPECTOS TRIBUTRIOS Polmicas e incertezas capital social mnimo a integralizar; impossibilidade de se constituir por meio de um scio pessoa jurdica versus o princpio constitucional da livre iniciativa. REGIMES TRIBUTRIOS SIMPLES R$ 3,6 milhes + R$ 3,6 com exportao Lucro Presumido Lucro Real ISS - recolhimento pelo regime fixo. Embora as EIRELIs possam ser constitudas por um nico scio e de poderem ter como objeto social a prestao de servios intelectuais e de natureza cientfica, a constituio das EIRELIs se d por um regime societrio de sociedade limitada, e por tal razo, de acordo com os entendimentos dos Municpios, perderiam a possibilidade de tributar o ISS pelo regime fixo, posto que enquadradas como sociedades empresrias.

REGRA GERAL: ISS - alquota varivel, multiplicada pela receita bruta mensal.

EXCEO: ISS fixo. Previso: pargrafos 1 e 3 do artigo 9 do Decreto-Lei n 406/68, quando determinados servios forem prestados sob a forma de trabalho pessoal e de responsabilidade prpria do contribuinte, por exemplo, nos casos de profissionais liberais com profisses regulamentadas (contadores, advogados, mdicos, engenheiros, arquitetos, etc).
CONFUSO DOS MUNICPIOS E JULGAMENTOS JUDICIAIS, INCLUSIVE DO STJ: Confundem a responsabilidade pessoal e tcnica dos servios prestados pelos scios -para fins de se recolher o ISS-fixo -, com a responsabilidade social, a qual se refere s obrigaes que os scios assumem em decorrncia da prpria gesto da sociedade, sobretudo, de ordem financeira e trabalhista. O Cdigo Civil (CC) distinguiu a atividade empresarial da atividade civil, politicamente, pela importncia econmica. Por exemplo, as atividades cientficas, literrias e artsticas so consideradas como no empresariais ou civis comuns (art. 966, pargrafo nico do CC).

O entendimento deveria ser repensado, tomando como base o seguinte: Toda a sociedade traz consigo o carter de empresa, exceto quelas atividades do art. 966 do CC, portanto, no o fato de ser empresria e estando no regime de responsabilidade limitada (quanto sua forma) que a revela como empresarial, mas sim pelo contedo de seu objeto social, ou seja, quanto sua finalidade!

E mais, no h na legislao a expresso carter empresarial ou algo do gnero, para qualificar a sociedade, e por conseguinte, conferindo-lhe o direito tributao do ISS fixo. Esta expresso foi construda pelos entendimentos do Poder Judicirio, fazendo com que, praticamente, todas as sociedades no tenham o direito tributao pelo ISS fixo.
No h qualquer razo para impedir a tributao pelo ISS fixo, tendo-se como base o fato de a sociedade se constituir sob a forma limitada. Tanto que o art. 997, VIII do CC, permite que as sociedades simples prestadoras de servios intelectuais -, optem pela responsabilidade limitada ou no. Desta forma, EIRELIs que se constituem nas hipteses do DL 406/68, vindo o scio a exercer o seu trabalho de maneira pessoal e sob sua responsabilidade, dever tributar o ISS, pela modalidade fixa!

PLANEJAMENTOS TRIBUTRIOS
Planejamento Tributrio (eliso fiscal portanto, no evaso fiscal): fundamentase no estudo e escolha da forma contratual/societria que a sociedade visa se constituir, implicando num regime tributrio mais adequado, utilizando-se mecanismos jurdicocontbeis que resultem numa lcita reduo total ou parcial da carga tributria.

Alguns casos:
01) 5 do art. 980-A, do CC = EIRELI para a prestao de servios de qualquer natureza, cuja remunerao decorra da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional. Assim, tais pessoas podero se beneficiar da reduo da carga tributria, fugindo do IRPF e caindo na tributao federal do IRPJ, CSLL, PIS e COFINS.

Como eram feitos os planejamentos tributrios

* Contribuies Previdencirias e o prestador de servios por meio de PJ; * IRPJ pelo Lucro Presumido x IRPF; * A RFB desconsiderava a PJ por atividade da PF. CASOS CONCRETOS: I) Treinador de futebol e a contratao por meio de PJ

- L. F. Promoes, Servios e Representaes Ltda. e a Sociedade Esportiva Palmeiras


celebraram Contrato de prestao de servios tendo como objeto a prestao de servios de treinamento da equipe profissional de futebol e superviso de todas as equipes amadoras (clusula primeira), obrigatoriamente, pelo seu scio Luiz Felipe Scolari (clusula segunda);

- A RFB entendeu que os servios foram realizados de forma individual e personalssima pelo que a remunerao contratual foi considerada rendimentos tributveis na pessoa fsica do scio, omitidos na Declarao de Ajuste Anual.

IMPOSTO DE RENDA DAS PESSOAS FSICAS - So rendimentos da pessoa fsica para fins de tributao do Imposto de Renda aqueles provenientes do trabalho assalariado, as remuneraes por trabalho prestado no exerccio de empregos, cargos, funes e quaisquer proventos ou vantagens percebidos tais como salrios, ordenados, vantagens, gratificaes, honorrios, entre outras denominaes. () SIMULAO - No se caracteriza simulao para fins tributrios quando ficar incomprovada a acusao de conluio entre empregador, sociedade esportiva, e o empregado, tcnico de futebol profissional, por meio de empresa j constituda com o fim de prestar servios de treinamento de equipe profissional futebol. MULTA QUALIFICADA DE OFCIO - Para que a multa de ofcio qualificada no percentual de 150% possa ser aplicada necessrio que haja descrio e inconteste comprovao da ao ou omisso dolosa, na qual fique evidente o intuito de sonegao, fraude ou conluio, capitulado na forma dos artigos 71, 72 e 73 da Lei n 4.502/64, respectivamente. APROVEITAMENTO DE CRDITOS - Devem ser aproveitados na apurao de crdito tributrio os valores arrecadados sob o cdigo de tributos exigidos da pessoa jurdica cuja receita foi desclassificada e convertida em rendimentos da pessoa fsica, base de clculo de lanamento de ofcio. Recurso provido parcialmente. (Primeiro Conselho de Contribuintes. 6 Cmara. Turma Ordinria. Acrdo n 10614244 do Processo 1020.00382312003-26. Data 20/10/2004).

PONTOS A SEREM DESTACADOS


- Relao de emprego (art. 3o. CLT); - Servios personalssimos (prestados em nome prprio e no da sociedade); - No h desconsiderao da PJ porque isto [a contratao por meio de PJ] no lhe garante uma tributao privilegiada mediante a converso dos rendimentos auferidos pelo seu scio por servios prestados individualmente em receitas da pessoa jurdica. (Relator Caso Felipo); - com vistas constituio de sociedade civil h que seus scios possurem profisses regulamentadas e nestas exercerem atividades por conta e em nome da sociedade civil. Em assim sendo, a tributao segue as regras aplicadas s pessoas jurdicas. (Relator Caso Felipo); - Afastou a multa agravada de 150% por entender no ter havido simulao, fraude ou conluio; - Voto vencido (Wilfrido Marques): no h simulao. Atividade empresarial tpica.

II) JOGADOR DE FUTEBOL CESSO DO DIREITO AO USO DA IMAGEM - CONTRATO DE TRABALHO DE NATUREZA PERSONALSSIMA - IMPOSSIBILIDADE DE SEREM PROCEDIDAS POR OUTRA PESSOA, JURDICA OU FSICA - PRESTAO INDIVIDUAL DE SERVIOS - JOGADOR DE FUTEBOL - SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA - So tributveis os rendimentos do trabalho ou de prestao individual de servios, com ou sem vnculo empregatcio, independendo a tributao da denominao dos rendimentos, da condio jurdica da fonte e da forma de percepo das rendas, bastando, para a incidncia do imposto, o benefcio do contribuinte por qualquer forma e a qualquer ttulo. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes. Desta forma, o jogador de futebol, cujos servios so prestados de forma pessoal, ter seus rendimentos tributados na pessoa fsica includos a os rendimentos originados no direito de arena/cesso do direito ao uso da imagem, sendo irrelevante a existncia de registro de pessoa jurdica para tratar dos seus interesses. (1o CC. 4 Cmara. Turma Ordinria. Acrdo n 10421954 do Processo 10825001450200592, 18/10/2006). PONTOS A SEREM DESTACADOS
- Direitos de imagem so personalssimos; - A empresa era intermediadora dos repasses s pessoas fsicas; - Simulao: Cabe Fazenda Pblica desconsiderar os efeitos dos atos viciados, para fins fiscais.

02) SIMPLES NACIONAL, a RFB j enquadrou a EIRELI ao lado das sociedades empresria e simples.

03) A EIRELI poder ser administrada pelo titular e/ou por no titular, desde que pessoa fsica. Se estrangeiro, o administrador dever ter visto permanente e sem impedimento para o exerccio da administrao. ESTATSTICA DA JUNTA COMERCIAL DE SO PAULO
Primeiro ms de criao da EIRELI: Foram protocolados 941 pedidos de criao Novas constituies: 698 Transformao: 243

EIRELI MEI
- MEI Microempreendedor individual - pessoa que trabalha por conta prpria e que se legaliza como pequeno empresrio - Faturamento anual de at R$ 60.000,00 - No participa de outra empresa como scio ou titular - Pode ter at um empregado contratado que receba o salrio mnimo ou o piso da categoria - Ser enquadrado no Simples Nacional e ficar isento dos tributos federais (Imposto de Renda, PIS, COFINS, IPI e CSLL). - Pagar apenas o valor fixo mensal de R$ 32,10 (comrcio ou indstria) ou R$ 36,10 (prestao de servios), que ser destinado Previdncia Social e ao ICMS ou ao ISS. Essas quantias sero atualizadas anualmente, de acordo com o salrio mnimo. - Empreendedor Individual tem acesso a benefcios como auxlio maternidade, auxlio doena, aposentadoria.

CONCLUSES

- O carter personalssimo deixa de ser relevante; - Aplica-se o art. 50, CC: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.; - Permanece o entendimento em relao simulao ou ocultao de relao de emprego, caso em que os rendimentos sero tomados como de PF; - Pode aderir ao Simples Nacional, atendidas as demais condies do Regime (LC 123/2006, Resoluo CGSN n 94, que entra em vigor em 1/1/2012).

OBRIGADO!
Andr Henrique Lemos andre@hsa.adv.br

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