DOI:10.4025/5cih.pphuem.

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Saber Jurdico, Criminalidade e Controle da Sexualidade na Repblica dos Bacharis

Carlos Martins Junior (DHI/ CPAQ/ UFMS PPGH/ UFGD)

Resumo: Nascida de uma conjuntura que seguiu a abolio da escravido e fortemente apoiada numa imagem civilizatria, Repblica estava destinada a tarefa de normalizar o mercado de trabalho assalariado e, sobretudo, de integrar o ex-cativo a uma sociedade que comeava a se auto-conceber como uma comunidade de trabalhadores. Frente s incertezas polticas e s profundas transformaes estruturais, coube aos dirigentes republicanos encetar um abrangente projeto social voltado para a vigilncia e represso contnuas do cotidiano do liberto e do imigrante pobre, com vistas a transform-los em cidados morigerados, aptos para o trabalho e para a vida em liberdade. Talvez nenhum outro aspecto da vida cotidiana tenha despertado mais interesse dos reformadores sociais brasileiros do final do sculo XIX, do que as prticas afetivo-sexuais elaborados pelos populares. Como atestam os artigos que compunham o Titulo 8 do Cdigo Penal de 1890, o Direito no esteve distante desse processo. Influenciados pela cadeia perverso degenerescncia - hereditariedade criada pela medicina, alm da noo de que a desordem social do pas tinha origem na constituio anmala do homem, tambm os agentes responsveis pela formulao e aplicao da lei estiveram envolvidos no esquema de normatizao e moralizao das condutas sexuais. Foi essa exigncia de normalidade que definiu o campo de interesse de Francisco Jos Viveiros de Castro. Jurista ligado Nova Escola Penal, defensor intransigente das concepes lombrosianas sobre a natureza do homem criminoso, apontado como o maior especialista da poca nos chamados crimes de sexo, Viveiros de Castro procurou, de um lado, difundir e explicar as bases tericas em que se assentava o Direito positivista. De outro lado, ao reforar o nexo entre crime e comportamento individual e apontar os delitos sexuais como produto da dissoluo dos costumes, que colocava, sobretudo, a famlia sob ameaa de desagregao, introduziu no pas um saber mdico-jurdico que deveria penetrar todas as instncias do cotidiano, reconhecendo e opondo condutas sadias e patolgicas. A partir de uma aproximao dos escritos sobre a defesa da honra mulher produzidos por Francisco Jos Viveiros de Castro, pretende-se lanar algumas pistas para a compreenso do processo de normatizao dos comportamentos e prticas afetivo-sexuais, desencadeado no perodo de implantao e consolidao do regime republicano no pas. O objetivo bsico apontar como, a partir de enunciados genricos, a doutrina jurdica esforou-se em elaborar uma imagem da sexualidade feminina normal como elemento estratgico central, visando tanto construo de um esquema de policiamento e punio das prticas e comportamentos sexuais considerados anormais, quanto disciplinarizao e subordinao dos membros pertencentes s camadas populares ordem burguesa em implantao no pas. Esquema definido, no plano semntico, como civilizatrio. Palavras-chave: Direito Penal; sexualidade; controle social.

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Na virada do sculo XIX para o XX, o problema dos crimes sexuais transformou-se numa das maiores preocupaes das autoridades pblicas, reformadores e intelectuais brasileiros. Vistos como uma das faces negativas do estgio de evoluo em que se encontrava a civilizao ocidental, explicados enfaticamente como produtos da dissoluo dos costumes resultante de vertiginosas e perigosas mudanas estruturais que o pas vinha passando (traduzidas na transio para o trabalho livre, na implantao da Repblica e num crescimento urbano responsvel pela edificao de imagens das cidades como lugares onde a misria e a degenerescncia, fsica e moral, se desenvolveriam mais facilmente), os crimes sexuais foram apontados como atentatrios ordem social por simbolizarem o primado dos instintos sobre a razo e por colocarem a famlia, justamente a instituio que se pretendia organizar, higienizar e fortalecer, em risco de desagregao. Diante disso, e acompanhando o processo de refinamento dos mecanismos de controle social colocados em prtica durante o ltimo quartel do sculo XIX, delineou-se uma verdadeira campanha contra os chamados crimes sexuais. Foi nesse contexto que se inseriu a obra e o pensamento do jurista de origem maranhense Francisco Jos Viveiros de Castro (1862-1906), considerado o maior especialista da poca no combate quele tipo de delito e um dos principais divulgadores, no Brasil, da Nova Escola Penal, corrente do Direito Penal profundamente influenciada pelas teses antropolgicas do mdico italiano Cesare Lombroso1. O primeiro indcio do envolvimento do Poder Judicirio republicano no processo de normalizao dos comportamentos sexuais, talvez seja a novidade introduzida no Cdigo Penal de 1890, que, atravs do Captulo referente Violncia Carnal, em seu Ttulo Oitavo, Dos Crimes Contra a Segurana da Honra e da Honestidade das Famlias e do Ultraje Pblico ao Pudor, deu tratamento individualizado aos crimes de defloramento (art. 267), estupro (arts. 268 e 269), rapto (arts. 270 e 271), adultrio ou infidelidade conjugal (arts. 279, 280 e 281) e lenocnio (arts. 277 e 278), bem como aos atentados ao pudor (art. 266) e ultrajes pblicos ao pudor (art. 282). Como se observa do prprio enunciado do referido Titulo 8 e da redao final dos artigos que ele englobava, o Cdigo Penal de 1890 abrangia e previa penalidades a todo o tipo de prtica sexual no consentida (caso do artigo 266, que definia, diferentemente do Cdigo Criminal do Imprio, a punio para as prticas homossexuais2), exceo das relaes consideradas normais, ou seja, do coito vaginal, transformado em objeto exclusivo dos crimes de defloramento e estupro. Da perspectiva de contemporneos como Francisco Jos Viveiros de Castro, a fixao dessa legislao deveria ser saudada, no pas, como um importante passo rumo ao mesmo grau de modernizao que as naes mais desenvolvidas do mundo j haviam atingido, pois em todos os cdigos modernos o legislador preocupou-se com a honra da mulher e garantiu-a contra o assalto do homem pela severidade da punio (CASTRO, 1932, p. 11). Explicitamente, a incluso, no Cdigo Penal de 1890, de um Captulo referente Violncia Carnal e, dentro dele, de um Titulo dando tratamento individualizado aos chamados crimes sexuais representava, do ponto de vista desse jurista, o coroamento da civilizao sobre a barbrie porque, naquele estgio de desenvolvimento do Ocidente, o homem, impedido de resistir aos impulsos cegos das paixes devido a condicionamentos de ordem biolgica e social, entregue, portanto, aos instintos bsicos da nutrio e da reproduo, era forado a buscar carne para alimento e mulher para gozo, o que s poderia obter pelo uso da fora ou pelas manobras da seduo. Sendo assim, a lei assumia um papel civilizatrio fundamental, porque s ela e o receio das penas seriam capazes de incutir, no homem, a noo de responsabilidade por seus atos e reprimir-lhe os ardores. O respeito honra da mulher, conclua Viveiros de Castro, no um sentimento inato ao sexo masculino e sim uma vitria das idias morais sobre a brutalidade dos instintos (CASTRO, 1932, p. 11).
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Justificando a validade da insero daqueles artigos no primeiro Cdigo Penal republicano, acentuou Viveiros de Castro, ainda, que ao se preocupar com a honra e a honestidade das famlias o legislador expressara a frmula civilizatria tanto no que dizia respeito ao acautelamento da infncia, quanto no tocante equiparao dos sexos perante a lei, no s por retirar a mulher das condies em que viva nas sociedades primitivas, nas quais no passa de uma escrava do homem, que moureja e sa para sustent-lo, dcil instrumento de seus caprichos e desejos, vegetando na poligamia dos serralhos ou degradando-se na promiscuidade, mas porque ensejava a possibilidade de garantir tanto o futuro da ofendida, quanto o do filho que pudesse resultar de uma unio ilcita (CASTRO, 1932, p. 12). Cumpre frisar que se encontra a uma das originalidades do pensamento desse jurista. que apesar de ter inovado ao introduzir a pena de priso celular para a punio dos infratores, o primeiro Cdigo Penal republicano mantivera, como j havia ocorrido no Cdigo Criminal do Imprio em relao s Ordenaes Filipinas, apenas a obrigatoriedade do acusado dotar a ofendida. Viveiros de Castro, porm, foi o nico jurista da poca a colocar em dvida a eficincia das penas, sublinhando que o mais importante na punio era a obrigatoriedade de se indenizar o prejuzo causado vtima, forando o acusado a reconhecer a paternidade quando fosse o caso. Percebe-se que dessa perspectiva terica, a segurana das famlias no passava apenas pela represso ao criminoso, mas, acima de tudo, pela reduo dos prejuzos sociais por ele causados. Por outro lado, no que tangia, exclusivamente, aos crimes relacionados segurana e honra das famlias, Viveiros de Castro deteve sua ateno naquilo que entendia ser uma falha da legislao, ao prever que a abertura dos inquritos deveria ser dar por meio de queixa privada em detrimento da ao pblica. Partidrio convicto da ao civilizadora da justia, ele se transformou num dos maiores defensores da denncia pblica em questes de crimes sexuais:
No compreendendo a justificao do direito de queixa privada. O fundamento da pena a defesa social, seu critrio a temebilidade do delinqente. Para que as sociedades existam necessrio que a lei assegure e garanta os direitos de todos pela proteo concebida aos direitos de cada um (CASTRO, 1932, p. 178)

De sua perspectiva, a deciso sobre a denncia deveria caber ao promotor, pois somente ele, como figura isenta que era, saberia distinguir entre as queixas procedentes e improcedentes. Se algum se sentisse lesado com a deciso, complementava, deveria recorrer a instancia superior (CASTRO, 1932, p. 178). Destaque-se que a preocupao em coibir crimes sexuais no era necessariamente nova na legislao brasileira. Isto j aparecia no Livro V das Ordenaes Filipinas e no Cdigo Criminal de 1830, s que com duas diferenas substanciais. Uma delas referia-se ao tratamento individualizado dado pelo primeiro Cdigo Penal republicano a delitos como o estupro e o defloramento, que no Cdigo Criminal do Imprio apareciam sob a mesma rubrica de corrupo de menores (Cf. CAMARGO, 1890). A outra diferena diz respeito inclinao a um significativo abrandamento das penalidades, procedimento que j se verificava no Cdigo Criminal de 1830 em relao ao Livro V do Cdigo Filipino e que se manteve em 1890. Quanto a esse ltimo item, vale ressaltar que o Cdigo republicano estabelecia limites mximos de 1 a 6 anos de priso celular a todo individuo responsabilizado por prtica de infrao sexual. Mais precisamente, excluindo-se os chamados ultrajes pblicos ao pudor, que na realidade eram contravenes, a maior punio para delitos de sexo concernia ao crime de estupro, 1 a 6 anos de priso celular, sendo de 1 a 4 anos de recluso a pena imposta para o defloramento, e 1 a 2 anos de recluso a pena para o crime de lenocnio. Comparativamente, isso equivale a dizer que a apropriao do corpo de algum por parte de outra pessoa, mesmo
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que acompanhada de violncia para a satisfao dos instintos gensicos, ou visando extrair vantagens materiais, passava a significar, vista da Justia do final do sculo XIX, um crime menos grave do que, por exemplo, atentar contra a propriedade, uma vez que a sano penal nestes casos variava de 2 a 8 anos de recluso. Assim, se no plano ideolgico o reforo de uma legislao objetivando a coibio dos crimes sexuais era saudada como um movimento em direo modernidade e justificada como um instrumento de proteo das famlias ameaadas em sua honra e honestidade, o abrandamento das penalidades sugere, no mnimo, que na prtica essa categoria de crimes no era vista como realmente ameaadora s instituies bsicas do casamento e da famlia. Como se explica essa contradio, exatamente num momento em que, tanto em So Paulo quanto no Rio de Janeiro, ocorria um crescimento do nmero de registros de queixas contra delitos de sexo, especialmente de defloramento e estupros? Boris Fausto apresenta como hiptese mais plausvel para explic-la, o fato de que a legislao adaptou-se a uma sociedade em que a famlia legitimada pelo casamento, em suas formulas religiosa ou civil, era ainda minoritria, acrescentando a isso o fato da lei entrecruzar valores de pureza feminina tolerncia para com os desregramentos sexuais masculinos (FAUSTO, 1984, p. 89). Sem pretender discordar totalmente da hiptese desse autor, creio que seja necessrio, porm, dar conta do termo adaptao por ele utilizado. Na realidade, Boris Fausto desvenda em parte o enigma ao pressupor que o nmero de famlias legitimadas pelo casamento era baixo no pas poca. De fato era. Vrias pesquisas demonstram que, desde os tempos coloniais, o casamento, apesar de todos os esforos envidados pela Igreja Catlica, nunca foi uma regra geral, principalmente entre as camadas populares, nas quais uma forma bastante comum de relacionamento amoroso era o concubinato. Gilberto Freire registrou que os visitantes que aqui chegavam durante o perodo colonial se surpreendiam com o fato dos homens no gostarem de casar para toda a vida, mas de se unirem ou amasiar. Para ele, permitindo o perfilhamento de filhos ilegtimos, as leis portuguesas e brasileiras s faziam favorecer a tendncia para o concubinato e para ligaes efmeras, contribuindo para elevar o nmero de filhos ilegtimos deixados em orfanatos e o elevado ndice de mortalidade infantil. A escravido, a imoralidade, a prostituio e a falta de educao feminina para o casamento e a maternidade, eram os temas recorrentes s autoridades coloniais para explicar tal situao. Contudo, poucas foram as iniciativas concretas tomadas para mudar esse quadro (FREYRE, 1977). Diferente do que ocorrera na Europa, onde vrios pases organizaram campanhas incentivadoras do casamento no intuito de reduzir os encargos governamentais com a orfandade e melhorar a qualidade da modeobra, atravs da reduo dos ndices de mortalidade infantil e do nmero de vadios, no Brasil de grande parte do sculo XIX, apesar da ingerncia dos mdicos nas famlias e nas instituies escolares, no h notcias de polticas oficiais e sistemticas em relao paternidade ilegtima e aos casamentos. Assim, analisando 99 processos crimes de defloramento e estupro, a historiadora Martha Esteves constatou que em 33 deles a condio de concubinato foi referida explicitamente pelos envolvidos e testemunhas (ESTEVES, 1989). As concluses dessa autora para as condies especificas da cidade do Rio de Janeiro, entre 1900 e 1910, corroboram as de Eni Samara Mesquita para a cidade de So Paulo durante todo o sculo XIX. Atravs de pesquisa realizada em testamentos, Mesquita concluiu que tambm em So Paulo os concubinatos eram uma opo conjunta de vida (MESQUITA, 1981). Estudos discutem que o concubinato originou-se de diversos fatores, tais como a escassez de mulheres nos primeiros anos da colonizao, o esprito de conquista, que fazia os homens se ausentarem por muito tempo sem terem certeza de retorno; as dificuldades
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encontradas pela Igreja Catlica em penetrar e se fixar na maior parte das reas interioranas; a prpria instabilidade da vida dos escravos e a influncia dos costumes africanos, o que, evidentemente, no significa que entre a populao negra no houvesse unies baseadas no casamento em seu modelo catlico3; a inexistncia de posses e propriedades em certos setores sociais, no havendo, portanto, a necessidade de um controle mais rgido da sexualidade feminina como forma de regular as heranas; alm do alto custo e de todos os entraves burocrticos que envolviam o casamento, tornando-o praticamente inacessvel aos indivduos despossudos. De qualquer forma, o certo que, sendo grande o nmero de filhos ilegtimos em praticamente todos os perodos da histria do Brasil, nada impedia que os mesmos reproduzissem as prticas tradicionais herdadas dos pais no tocante constituio dos laos afetivos e familiares. Ora, se na viso dos poderes pblicos e dos homens de saber da segunda metade do sculo XIX a famlia s deveria legitimar-se com o casamento, a partir do advento da Repblica mais especificamente com o casamento civil legal, licito supor que, sob ponto de vista desses agentes, onde essa instituio no existia, no limite, tambm no existia a famlia e tampouco honra a preservar, mas sim um estado social anmico caracterizado pela desordem, e pela promiscuidade. Nessa medida, se de um lado a lei possua a finalidade de garantir a honra e a honestidade da famlia onde esta j estivesse constituda, ou seja, alicerada no casamento civillegal, de outro lado impunha-se como instrumento fundamental para estend-lo a todas as camadas scias, forando os indivduos que compareciam barra dos tribunais (e mesmo aqueles que acompanhavam distncia um processocrime) a casarem. Posto se atribuir ao casamento um valor eugnico e civilizatrio, nunca demais dizer que ser casado passou a representar um parmetro essencial, em funo do qual o aparelho jurdico estabelecia certos critrios de julgamento de honra e honestidade. Ressaltese, a ttulo de exemplo, que em sua pesquisa sobre crimes envolvendo mulheres pobres no perodo de 1880 a 1920, Raquel Soihet registrou a distino feita pela Justia entre concubinas e casadas. A autora descreveu um caso em que, ao recorrer s autoridades reclamando ter sido ofendida por sua vizinha, uma mulher teve sua queixa desqualificada sob a alegao de que enquanto a acusada era a me de famlia, por conseguinte, respeitvel e honrada, a reclamante era amasiada (SOIHET, 1986) Era a Justia excluindo de sua proteo, a partir do subjetivo elaborado sobre honra e honestidade, o que passava a ser considerado imoral. Portanto, sem descartar a explicao de Boris Fausto, possvel ampli-la lanando a hiptese de que a consolidao de uma legislao sobre crimes sexuais da maneira proposta no Cdigo Penal de 1890, no s se adaptava a um cdigo de cultura preestabelecido como, e acima de tudo, ao desejo do Poder Judicirio de intervir na vida privada dos indivduos considerados desviantes. Aparentemente contraditria, de um lado a estratgia de cominar penas mais brandas para os delitos de sexo abria maiores perspectivas para a efetiva aplicao da lei, posto a maioria dos jurisconsultos entenderem que a manuteno das elevadas penalizaes anteriormente aplicadas (como as previstas pelo Livro V do Cdigo Filipino, por exemplo, que puniam o estupro com a pena de morte) no traria como conseqncia necessria a preveno do crime ou a eficaz punio dos delinqentes, uma vez que, dada a gravidade da infrao, aumentavam as chances de absolvio dos acusados; das questes serem resolvidas a partir de acordos particulares entre as partes envolvidas; ou, ainda, do surgimento de violentas vinganas privadas. Por outro lado, ao facilitar a transformao de problemas que anteriormente poderiam ser resolvidos no mbito da vida privada em questes pblicas, o aparelho judicirio ganhava maior mobilidade para sanear e administrar politicamente as prticas de relacionamento amoroso dos populares, impondo-lhes um modelo ideal de
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relaes amorosa e familiar construdo a partir de valores burgueses que j haviam sido assimilados pelos membros das elites dominantes. Em suma, inserida no bojo de um conjunto de reformas que, desde a dcada de 1870, vinham sendo propostas para reorganizar, dar mais consistncia e proteo a todas as instituies sociais, desde a famlia at o Estado, a reformulao do cdigo legislativo sobre crimes de sexo revelava um crescimento e no uma diminuio do interesse estatal para com a sexualidade dos indivduos e seu controle mais sistemtico. Era justamente nos pormenores dessa reformulao e no na presena em si da legislao, que Francisco Jos Viveiros de Castro via despontar os reflexos da modernidade do Direito Penal brasileiro. Seguindo esse raciocnio, as noes de honra e honestidade das famlias presentes no Titulo 8 do Cdigo Penal de 1890 confundiam-se com as noes de honra e honestidade feminina, a indicar que o alvo especfico da legislao eram as mulheres, a quem caberia incorporar tais noes para que fossem as mesmas estendidas famlia. Nessa medida, a anlise de questes concernentes s circunstncias objetivas e subjetivas que poderiam estar presentes nos crimes praticados contra a honra das mulheres constituiu-se num dos principais focos das atenes de Francisco Jos Viveiros de Castro. Embora Viveiros de Castro destacasse que a lei promovera a igualdade entre os sexos, o fato que os pressupostos subjacentes s definies dos delitos contra a honra da mulher fundamentavam-se, concretamente, na desigualdade e na hierarquia sexual e social. A dimenso disso pode ser constatada na leitura da redao de, no mnimo, dois artigos do Ttulo Oitavo do Cdigo Penal de 1890. De acordo com o artigo 279, que estabelecia o crime de adultrio ou infidelidade conjugal, a mulher casada que cometer adultrio ser punida com um a trs anos de priso. Acrescentava o pargrafo primeiro, que incorreria em semelhante pena o marido que tivesse concubina teda e manteda. J o artigo 268 definia o crime de estupro como o ato pelo qual o homem abusa com violncia de uma mulher virgem ou no, mas honesta (CAMARGO, 1890). Se, no primeiro caso, o tratamento desigual conferido aos sexos pela Justia manifestava-se no fato de que o adultrio feminino constitua-se a partir de um simples ato, ao passo que a infidelidade conjugal masculina s se caracterizava por meio de um estado, o que, no limite, sugeria que a igualdade sexual perante a lei restringia-se apenas e to somente previso da penalidade, idntica para homens e mulheres; no tocante ao crime de estupro o diferencial de tratamento se instalava nas questes de que a mulher deveria no s comprovar que fora vtima de violncia, mas tambm que era virgem antes do delito ou, caso no fosse, sua honestidade. Com base nisso, a caracterizao do crime deixava de estar atrelada constatao do fato em si, transferindo-se para critrios de anlise estabelecidos pela medicina legal - a comprovao cientfica da virgindade, por exemplo - e/ou para as imagens subjetivas a respeito do que seriam os comportamentos sociais e afetivos ideais, que as elites desejavam valorizar. Desse subjetivo, emergiam os valores que o aparelho judicirio pretendia difundir a toda a sociedade, e se estabeleciam os parmetros jurdicos da ordem sexual e moral em relao honra e honestidade das mulheres e das famlias. Fundamentado em sua longa experincia como promotor pblico e juiz criminal, o prprio Viveiros de Castro ensinava que, em casos de delito contra a honra feminina, dois tipos de mulheres podiam se apresentar Justia:
Umas so em verdade dignas da proteo da lei e da severidade inflexvel do juiz. Tmidas, ingnuas, incautas, foram vtimas da fora brutal do estuprador ou dos artifcios fraudulentos do sedutor. Mas h outras corrompidas e ambiciosas que procuram a lei para fazer chantagem, especular com a fortuna ou com a posio social do homem, atribuindo-lhe a responsabilidade de uma seduo que no existiu, porque elas propositalmente a provocaram, ou uma violncia imaginria, fictcia (CASTRO, 1932, p. XIX-XX).

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Dessa perspectiva, as mulheres eram separadas em puras, geralmente as da elite, e impuras, as pertencentes s chamadas classes perigosas, cujo comportamento tornava-se suspeito para a Justia. Isso se torna ainda mais flagrante quando se nota que grande nmero de inquritos envolvendo mulheres trabalhadoras e seus patres terminavam em prejuzo para as ofendidas (ESTEVES, 1989, p. 110-111). Na realidade, o desnvel scio-econmico (e racial) entre as partes envolvidas transformava-se em quesito desfavorvel s vtimas, posto a jurisprudncia chamar a ateno dos atores jurdicos para a importncia de se observar a fortuna e a posio social do ru, pois principalmente contra pessoas ricas e importantes que se armam laos de especulao e chantagem, com o fim de provocar escndalos para extorquir dinheiro, para negociar a retirada da queixa (CASTRO, 1932, p. 25). A advertncia possua motivao abrangente, haja vista que, na virada do sculo XIX para o XX, o trabalho domstico constitua uma das principais atividades femininas. Devido sua mobilidade, a domstica facilitava o intercmbio entre os membros da elite e a rua, o que aos olhos da Justia a transformava num elemento extremamente perigoso, pois colocava a ameaa da degenerescncia no interior das casas de famlia. Acrescente-se, por outro lado, que a domstica que morava no emprego estava distante do universo protetor-repressivo de seu prprio ambiente familiar e, ainda, que muitos filhos da elite tinham nas criadas da casa uma fonte habitual e natural de iniciao sexual, sobretudo se for levado em conta que, dada imposio de rgidos padres morais, a preservao da virgindade antes do casamento era um dever que as moas de condio social mais elevada deveriam obedecer a qualquer custo. Alis, no faltam na literatura brasileira trabalhos referindo-se iniciao sexual de rapazes de famlias ricas por uma empregada da casa (ANDRADE, 1990; ANDRADE, 1995). Analisando a situao das empregadas domsticas que recorriam Justia queixandose do assdio sexual dos patres, destacou Boris Fausto que:
Independente da veracidade ou inveracidade da acusao, a empregada domstica encontra-se sempre numa condio difcil de provar o alegado. As brincadeiras dos rapazes com as empregadas so vistas com indulgncia pelos pais, elas prprias sabem que isso faz parte da naturalidade da vida; quando as brincadeiras do origem a uma queixa na polcia, a famlia trata de proteger seus membros mais jovens (FAUSTO, 1984, p. 194).

Em processos crime que apresentavam as circunstncias descritas, o esforo dos advogados passava a ser o de demonstrar a desonestidade/ imoralidade da ofendida e de sua famlia, apelando, por exemplo, para o quesito andar s rua como um dado da inadequao feminina. Novamente, aqui, recorria-se ao que dizia a jurisprudncia. Tentando esclarecer as causas determinantes do aumento dos crimes praticados contra a honra das mulheres e das famlias, Viveiros de Castro considerava de justia responsabilizar, em primeiro lugar, a prpria mulher que, dominada pela idia, errnea e subversiva de sua emancipao, fazia de tudo para perder a estima e a considerao dos homens. Para ele, na medida em que ia sendo abandonada, por anacrnica e ridcula, a educao nos moldes antigos, simultnea e paulatinamente desaparecia a mulher tmida, recatada e sensitiva, distante dos contatos rudes da vida. Em seu lugar, entre as altas classes e as classes mdias, comeava a surgir, a mulher moderna, vivendo nas ruas, concorrendo com os homens nas diversas profisses, sabendo tudo, discutindo audaciosamente as mais escabrosas questes, sem refreio religioso, vida unicamente de luxo e sensaes, vaidosa e ftil, presa fcil e muita vez at oferecida espontaneamente conquista do homem. Se a incorporao de novos padres culturais j ameaava desagregar as famlias das elites e das camadas sociais mdias, entre as classes proletrias, devido s contradies e s necessidades econmicas geradas pela ordem capitalista, a morte da famlia podia ser considerada um fato. Nessas classes, afirmava o jurista, a fbrica matou a famlia, dissolvendo os laos que a prendem e unem. O homem trabalha numa fbrica, a mulher em
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outra, separada dele, exposta a todas as sedues. Meninas de quinze anos vo sozinhas aos ateliers de costura, voltam ss para casa, tentadas, perseguidas (CASTRO, 1932, p. 21-23). Nesse imaginrio, a morte da famlia entre os populares era referida a partir da impossibilidade do marido manter a esposa sob sua tutela, e da incapacidade do casal educar suas filhas, o que se materializava no fato das meninas andarem sozinhas pela rua, espao que, no simblico de mdicos e juristas do final do sculo XIX e incio do XX, representava o lugar do perigo, da tentao, dos encontros fortuitos e da concretizao dos desejos mais obscuros. Assim, se sair acompanhada s ruas poderia reforar a imagem da mulher tutelada, aquela de que quem a Justia efetivamente deveria se ocupar, ser vista desacompanhada e, o mais grave, em locais e horrios considerados imprprios, transformava-se num dado de inadequao, elemento indicativo de que se tratava de mulher prostituda, oriunda de meios sociais e famlias viciadas. Associado s consideraes, presentes em algumas teses mdicas da poca, sobre a influncia que determinadas atividades femininas poderiam exercer na proliferao da prostituio pblica das grandes cidades, esse referencial permitiu a Viveiros de Castro estabelecer a correlao entre pobreza e prostituio, esta ltima definida por Cesare Lombroso como o derivativo feminino do crime. Sobre o que considerava ser o expediente mais comum utilizado pelas moas pobres, como alternativa situao de pobreza em que viviam, afirmou em seu estilo sempre direto: A mulher sendo moa, oferece-se ao primeiro que lhe sorri e tem, assim, por uma operao rpida e agradvel, dinheiro pronto e muitas vezes bem remunerador (CASTRO, 1894, p. 202). No era por acaso, portanto, que em processos crime envolvendo mulheres e meninas trabalhadoras, o estigma de desonestas por andarem ss s ruas, ainda que precisassem fazlo por ordem dos prprios patres ou pela necessidade de ir e vir do trabalho, lhes fosse aplicado pelos advogados dos rus. Na realidade, o que se esperava delas, era que reconhecessem o seu lugar na sociedade, sob o risco de, paradoxalmente, se transformarem em responsveis pelos abusos sexuais que viessem a sofrer. Se a prtica da Justia promovia o completo desnivelamento entre homens e mulheres perante a lei, para que estas fossem dignas da proteo, isto , para que se tornassem cidads, tornava-se necessrio o seu enquadramento numa identidade feminina especfica, configurada na imagem da mulher frgil, ingnua e passiva, vinculada quase exclusivamente ao mbito da vida privada. No nvel do discurso de Viveiros de Castro, era exatamente essa a condio que diferenciava a mulher civilizada das que viviam nos limites da barbrie que, trabalhando para sustentar o homem, acabavam por se degradar na promiscuidade sexual. Para a configurao desse modelo identitrio, o discurso jurdico incorporou, amplamente, certos conceitos cientficos fornecidos pela Medicina, contribuindo, dessa forma, para consolidar o que Jurandir Freire Costa acentuou como sendo o carter assimtrico da relao conjugal propugnado pelo saber mdico da poca, assentado num modelo de relao homem-mulher caracterizado pela forte dominao daquele sobre esta (COSTA, 1989, p. 85). Estimulados pelas teses emanadas da Biologia, da Antropologia e da Psiquiatria, os mdicos da segunda metade do sculo XIX procuravam compreender a natureza dos sexos, com a finalidade de estabelecer suas diferenas biolgicas, psquicas e comportamentais. Testando as formas como homens e mulheres experimentavam os sentimentos humanos, inclusive o amor, concluram os doutores que as diferenas de reao a tais sentimentos tinham origem, sobretudo, em distines antropomtricas, caractersticas a cada um dos sexos. Segundo as concepes mdicas, seria o fato de possuir a cabea mais volumosa na parte posterior e a fronte mais estreita que a dos homens, o que conferiria s mulheres um carter marcado pela maior atividade das faculdades afetivas em relao s faculdades
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intelectuais, dado que serviria para justificar, no s a baixa participao feminina no campo das artes, das cincias e na vida pblica de modo geral, mas tambm a pequena incidncia de mulheres nas estatsticas de crimes de assassinato e agresso corporal, pois
a estreiteza de sua inteligncia no lhe permite conceber, preparar, amadurecer, realizar esses crimes que exigem reflexes mais acuradas, profundas, frias, encadeamento de ao, srie de planos [...], depois, a constituio psicolgica da mulher produz nela um carter menos impetuoso, menos agressivo, [...], a versatilidade de seus sentimentos, a leviandade natural de seu esprito no lhe permite as bravias exploses do dio, da vingana, da ira (CASTRO, 1894, p. 195196).

Naturalmente moldada como um ser fisicamente frgil, as principais virtudes femininas passavam a ser, nessa construo, a sensibilidade e a passividade. Da a tendncia que, supostamente, as mulheres manifestavam submisso ao homem, cuja misso seria a de proteg-la, mantendo-a restrita aos cuidados com a casa e com os filhos:
Encerrada na sua casa, no plcido sossego de seu lar, tratando da educao dos filhos, no tem ela como o homem tantas ocasies que impelem para a prtica do crime, as tentaes de dinheiro, a sede desenfreada do luxo, as exploses do dio e da vingana, enfim, o esforo desesperado da luta pela existncia, porque na quase universalidade dos casos a mulher sustentada pelo homem. por isso, que todas as vezes que a mulher desviada da sua misso, tirada do santurio do lar para as agitaes da vida pblica, aumenta-se a criminalidade na estatstica feminina (CASTRO, 1894, p. 197).

Se a privatizao do elemento feminino funcionava como uma espcie de freio moral para o controle da criminalidade feminina, ao mesmo tempo poderia transformar a mulher numa importante aliada do Estado na represso criminalidade masculina, na melhoria da qualidade da mo-de-obra - disciplinando o marido e os filhos para o trabalho e para que assumissem seus papis de futuros pais e mes de famlia exemplares - e na elevao dos padres de civilizao das futuras geraes. Como poderiam as mulheres trabalhadoras, na grande maioria as chefes de suas famlias, se enquadrarem na imagem idealizada de rainha do lar? Por outro lado, na medida em que, por necessidade, o espao da mulher pobre era, por excelncia, a rua, como esperar que ela impedisse a presena dos filhos ali, apontando-o como um lugar perigoso? Alm disso, como seria possvel s mes que precisavam sair para trabalhar, a fim de garantirem a prpria sobrevivncia e a dos filhos, exercerem risca a tarefa que delas era cobrada pelos poderes pblicos, de vigiarem suas filhas e acompanh-las na ida e na volta do trabalho? Por fim, influenciadas por cdigos culturais especficos de seu meio social, o que fazia com que elas estabelecessem esquemas de namoro, concepes sobre as experincias sexuais e o casamento bastante diferentes dos padres seguidos pelas jovens das elites, como poderiam as jovens das classes trabalhadoras se enquadrarem nas noes de honra e honestidade que delas passavam a ser exigidas pelos poderes pblicos, em geral, e o Direito Penal, em particular? Do exposto, fica a sugesto do duro confronto que iria se estabelecer entre os valores sexuais e sociais que as elites brasileiras da poca, em nome de seu projeto poltico de transformar a famlia burguesa em unidade de ordem bsica do Estado, pretendiam impor e tornar universais, e os cdigos de cultura herdados pelas mulheres pobres e trabalhadoras de seu meio social e familiar tradicional. Ao final, para elas, as perdas seriam praticamente inevitveis, pois a par de uma legislao que, no nvel retrico, se instaurava com a finalidade de proteg-la e garantir a igualdade dos sexos perante a lei, o que efetivamente se processou foi a sua excluso do direito cidadania ou, no mnimo, a sua incluso social como cidad de segunda classe.
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Professor catedrtico da cadeira de Medicina Legal da Faculdade de Turim, Cesare Lombroso (1836-1906) considerado o fundador da antropologia criminal italiana. Sua principal obra, L Uomo Delinquente, publicada em Milo, em 1876, expe as concepes sobre o criminoso nato que, segundo ele, estaria predisposto ao crime desde o nascimento em razo de fatores biolgicos atvicos, os quais podiam ser identificados em algumas caractersticas fsicas e psicolgicas do indivduo. Segundo Lombroso, o correspondente feminino do delinquente nato seria a prostituta, figura que recebeu dele um estudo no livro La Femme Criminelle et la Prostitute,
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publicado em 1895, considerado o principal trabalho at ento escrito sobre a condio da meretriz. Para uma anlise do desenvolvimento das concepes que conduziram s teses da antropologia criminal italiana e seus desdobramentos, ver DARMON, Pierre Mdicos e Assassinos na Belle poque. RJ: Paz e Terra, 1991. Para uma abordagem histrica da Nova Escola Penal no Brasil, ver MARTINS JUNIOR, Carlos Francisco Jos Viveiros de Castro e a Nova Escola Penal. Criminalidade e Sexualidade no Brasil (1892-1906). SP: USP, dissertao de mestrado em Histria Social, 1995. 2 O Cdigo Criminal de 1830 no punia a homossexualidade especificamente, mas tipificava como criminoso o atentado ao pudor contra qualquer pessoa. J o Cdigo Penal de 1890, atravs do artigo 266, definia como delito atentar contra o pudor de pessoa de um ou de outro sexo, por meio de violncia ou ameaa com o fim de saciar paixes lascivas ou por depravao moral. A lei n 2.992, de 25 de setembro de 1925, introduziu dois pargrafos ao referido artigo, visando punio de atos de libidinagem e a corrupo de menores de 21 anos, com ou sem consentimento. 3 De acordo com Gilberto Freire era comum grandes proprietrios de terras aceitarem, ou no se importarem, com os amancebamentos que ocorriam nos seus plantis. exceo dos escravos que exerciam atividades domsticas, que por exigncia dos senhores eram batizados e casados, entre o grosso da escravatura poucos se casavam, procedimento que partia da viso que os senhores tinham sobre o estado de selvageria e promiscuidade sexual entre os negros. J segundo Robert Slenes, na rea de Campinas, principalmente nos mdios e grandes plantis, foi possvel aos escravos, ainda que restritos aos limites impostos pelos senhores, criarem famlias relativamente estveis no tempo. Slenes, Robert Escravido e Famlia: Casamento e Compadrio entre os Escravos de Campinas. Mimeografado.

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