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DAS OBRIGAES DE DAR COISA INCETA Art. 243.

A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. Ao lado das obrigaes de dar coisa certa, figuram as obrigaes de dar coisa incerta, cuja prestao consiste na entrega de coisa especificada apenas pela espcie e quantidade. o que ocorre quando o sujeito se obriga a dar duas sacas de caf, por exemplo, sem determinar a qualidade (tipo A ou B). Trata-se das chamadas obrigaes genricas. Essa indeterminao da prestao, no entanto, no pode ser absoluta, nem elstica de tal modo que o devedor pudesse se liberar, cumprindo o contrato, atravs da entrega de coisa irrisria ou sem utilidade para o credor. Dois exemplos prticos dessas duas situaes, em que a obrigao seria nula: a) quando o objeto da obrigao no seja determinado seno pelo gnero, por exemplo, quando o devedor se obriga a entregar um animal, sem dizer de que espcie; porque o devedor poderia, sem se afastar dos termos da conveno, entregar ao credor um animal de nenhum valor, ou mesmo um animal nocivo (Danoso, prejudicial). b) se quando a coisa, objeto da conveno, for daquelas que somente podem ser teis se usadas em quantidade, o contrato no esclarece a quantidade a ser entregue; por exemplo: o devedor promete arroz ou vinho, sem dizer a quantidade. Porque a, dentro dos termos da conveno, poderia ele pagar, entregando apenas um gro de arroz ou uma gota de vinho, livrando-se da obrigao com uma prestao verdadeiramente irrisria. Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Ao exercer o seu direito de escolha, no pode o devedor da coisa incerta escolher a pior, como tambm no poder ser obrigado a prestar a melhor ou seja, a escolha est limitada a uma qualidade mdia, de modo a coibir abusos, tanto do que pretende dar o menos como daquele que tenciona exigir o mais. Trata-se de questo de fato; cuja controvrsia haver de ser dirimida em juzo ou por rbitros. Mas a quem caberia a escolha? Ao credor ou ao devedor?

Por princpio, o Cdigo Civil, em que pese todas as suas normas, prefere o devedor, quando a vontade das partes no houver estipulado a quem assiste determinado direito. Essa liberdade de escolha, todavia, no absoluta, uma vez que devedor no poder dar coisa pior, nem ser obrigado a dar a melhor. Em tais hipteses, ao devedor impe-se a escolher a coisa mdia. Ressalte-se, todavia, que essa uma regra legal supletiva, que s poder ser invocada se nada houver sido estipulado no ttulo da obrigao (em geral, o contrato) Por bvio, se nas obrigaes de dar coisa incerta a prestao inicialmente indeterminada, no poder o devedor, antes de efetuado a sua escolha, isto , antes da concentrao do dbito, alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito. O gnero, segundo tradicional entendimento, no perece jamais. Nesse particular, temos o seguinte exemplo: se algum se obriga a entregar mil sacas de farinha de trigo, continuar obrigado a tal, ainda que em seu poder no possua as referidas sacas, ou que parte ou total dela tenha se perdido. J se o devedor tivesse se obrigado a entregar uma tela de um pintor famoso, a perda da coisa, sem culpa, resolveria a obrigao. Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo antecedente. No bastante que o devedor faa a escolha. preciso que a coisa seja colocada disposio do credor. Feita a escolha ou concentrao e dela cientificado o credor, a coisa deixa de ser incerta, transformando-se a obrigao, a partir dali, em obrigao de dar coisa certa. Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito. At o momento da concentrao, todos os riscos so suportados pelo devedor. Trata-se, aqui, da aplicao do velho princpio do direito romano, genus nunquanperit, ou seja, o gnero nunca perece. Como a coisa ainda no estava individualizada, a sua perda ou deteriorao, ainda que por caso fortuito ou fora maior, no aproveita ao devedor, vale dizer, a obrigao de entregar permanece. Assim, se um fazendeiro se obrigou a entregar 10 (dez) sacas de milho e, antes da entrega, todas as sacas desse produto existentes em sua fazenda venham a perecer, ainda estar ele obrigado a fazer a entrega, mesmo porque poder obter em outra

fazenda, ou mesmo no comrcio, o milho prometido. A no ser que o gnero da obrigao seja limitado. Digamos, voltando ao exemplo anterior, que o fazendeiro tivesse se obrigado a entregar 10 (dez) sacas de milho de sua fazenda. A sim, perecendo todas, a obrigao estaria resolvida. DAS OBRIGAES DE FAZER Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exequvel. A regra geral a de que a obrigao de fazer pode ser executada pelo prprio devedor ou por terceiro custa deste (art. 249), salvo quando a pessoa do devedor eleita em ateno s qualidades que lhe so prprias, quando, por exemplo, se contratam os servios de um advogado de nomeada ou se encomenda determinado quadro a um pintor clebre. Dir-se- nesses casos que a obrigao de fazer personalssima. O art. 247 delineia a principal distino entre as obrigaes de dar e restituir e a obrigao de fazer personalssima. Nos dois primeiros casos, o devedor pode vir a ser forado ao cumprimento da obrigao, ou seja, a entregar ou restituir a coisa. No terceiro caso, no. Se o devedor no cumpre a prestao a que se obrigou, a obrigao se resolve. Nas obrigaes de fazer interessa ao credor a prpria atividade do devedor. Em tais casos, a prestao do fato poder ser fungvel ou infungvel. A obrigao de fazer ser fungvel quando no houver restrio negocial no sentido de que o servio seja realizado por outrem. Assim, no obstante eu contrate a reparao do cano da cozinha com o encanador Caio, nada impede, se as circunstncias do negcio no apontarem em sentido contrrio, que a execuo do servio seja feita pelo seu colega Tcio. Em casos como esses, diz-se que a obrigao no foi pactuada em ateno pessoa do devedor. Por outro lado, se ficar estipulado que apenas o devedor indicado no ttulo da obrigao possa satisfaz-la, estaremos diante de uma obrigao infungvel. Trata-se das chamadas obrigaes personalssima, cujo adimplemento no poder ser realizado por qualquer pessoa, em ateno s qualidades especiais daquele que se contratou. Tal ocorre quando se contrata um renomado artista para pintar um retrato, ou um consagrado cantor para apresentar-se em um baile de formatura. Tais pessoas no podero, sem prvia anuncia do credor, indicar substitutos, sob pela de descumprirem a obrigao personalssima contratada.

Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos. A regra aqui idntica que rege as obrigaes da dar coisa certa. Inexistindo culpa do devedor, resolve-se a obrigao, retomando-se ao statu quo ante, sem que o devedor tenha direito a qualquer reparao, alm da devoluo do que eventualmente j houver pago. Se o devedor agiu com culpa, contribuindo para a impossibilidade da prestao, o credor far jus, tambm, s perdas e danos. Se a prestao do fato torna-se impossvel sem culpa do devedor, resolvese a obrigao, sem que haja consequente obrigao de indenizar. Assim, se um malabarista foi contratado para animar um aniversrio de criana, e, no dia do evento, foi vtima de sequestro, a obrigao extingue-se por fora do evento fortuito. Entretanto, se a impossibilidade decorrer de culpa do devedor, este poder ser condenado a indenizar a outra parte pelo prejuzo causado. Utilizando o exemplo acima, imagine que o malabarista contratado acidentou-se porque, no dia da festa, dirigia seu veculo alcoolizado e em alta velocidade. Nesse caso, o descumprimento da obrigacional decorreu de sua imprudncia, razo pela qual dever ser responsabilizado. Exemplo: Caso Xuxa Meneghel x Google Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido. Assim, poder o credor, independente de autorizao judicial, contratar terceiro para executar tarefa, pleiteado, depois, a devida indenizao, o que, se j era possvel ser admitido no sistema anterior por construo doutrinria, agora se torna norma expressa. Se a obrigao de fazer no daquelas que s o devedor pode executar, e havendo recusa pelo devedor, pode o credor optar entre mandar executar a obrigao por terceiro, custa do devedor, ou simplesmente receber as perdas e danos. O pargrafo nico inova de maneira substancial o direito anterior ao permitir que o credor, em caso de urgncia, realize ou mande realizar a prestao, independentemente de autorizao judicial. Trata-se, do princpio salutar de realizao de justia pelas prprias mos do lesado,

pois a interveno do Poder Judicirio retardaria, muito, a realizao do seu direito. interessante notar que, no pargrafo nico, a novel lei introduz a possibilidade de procedimento de justia de mo prpria, no que andou muito bem. Imagine-se a hiptese de contratao de empresa para fazer a laje de concreto de um prdio, procedimento que requer tempo e poca precisos. Caracterizada a recusa e a mora, bem como a urgncia, aguardar uma deciso judicial, ainda que sede liminar, no caso concreto, poder causar prejuzo de difcil reparao. Art. 632 do CPC - Quando o objeto da execuo for obrigao de fazer, o devedor ser citado para satisfaz-la no prazo que o juiz Ihe assinar, se outro no estiver determinado no ttulo executivo. Art. 634. Se o fato puder ser prestado por terceiro, lcito ao juiz, a requerimento do exeqente, decidir que aquele o realize custa do executado. Pargrafo nico. O exeqente adiantar as quantias previstas na proposta que, ouvidas as partes, o juiz houver aprovado. Art. 635. Prestado o fato, o juiz ouvir as partes no prazo de 10 (dez) dias; no havendo impugnao, dar por cumprida a obrigao; em caso contrrio, decidir a impugnao. Art. 636. Se o contratante no prestar o fato no prazo, ou se o praticar de modo incompleto ou defeituoso, poder o credor requerer ao juiz, no prazo de 10 (dez) dias, que o autorize a conclu-lo, ou a repar-lo, por conta do contratante. Pargrafo nico. Ouvido o contratante no prazo de 5 (cinco) dias, o juiz mandar avaliar o custo das despesas necessrias e condenar o contratante a pag-lo. Art. 637. Se o credor quiser executar, ou mandar executar, sob sua direo e vigilncia, as obras e trabalhos necessrios prestao do fato, ter preferncia, em igualdade de condies de oferta, ao terceiro. Pargrafo nico. O direito de preferncia ser exercido no prazo de 5 (cinco) dias, contados da apresentao da proposta pelo terceiro. Art. 638. Nas obrigaes de fazer, quando for convencionado que o devedor a faa pessoalmente, o credor poder requerer ao juiz que Ihe assine prazo para cumpri-la. Pargrafo nico. Havendo recusa ou mora do devedor, a obrigao pessoal do devedor converter-se- em perdas e danos, aplicando-se outrossim o disposto no art. 633.

Art. 645. CPC - Na execuo de obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual ser devida. Estabelece o art. 645 do CPC que na execuo de obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual ser devida. Se o valor da multa estiver previsto no ttulo, o juiz poder reduzi-lo, se excessivo. Trata-se das astreintes, que consistem na multa pecuniria ficada pelo juiz, ou estabelecida pelas partes, com o objetivo de compelir o devedor ao cumprimento de uma obrigao de fazer ou de no fazer. Por outro lado, deve-se ressaltar que o devedor que se recusar ao cumprimento e obrigao infungvel incorre na obrigao de indenizar perdas e danos. No que tange impossibilidade de cumprimento da obrigao de fazer, podem ocorrer as seguintes situaes: a) Se a prestao Fo fato se tornar impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; e b) No caso da prestao se tornar impossvel por culpa do devedor, responder por perdas e danos. Ressalte-se que se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. E nos casos de urgncia poder o credor executar ou mandar executar o fato, independentemente de autorizao judicial, tendo direito ao devido ressarcimento por parte do devedor inadimplente. DAS OBRIGAES DE NO FAZER Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar. A obrigao de no fazer pode resultar da lei (relaes de vizinhana, servides etc.), de sentena ou de conveno das partes. Em qualquer dessas hipteses, se o ato praticado inexistindo culpa do devedor, resolve-se a obrigao, retornando-se ao statu quo ante. Se houver culpa, o credor far jus a perdas e danos. Em ambos os casos, fica o devedor obrigado a devolver o que haja recebido para que o ato no se realize.

o caso do sujeito que se obrigou a no construir um muro em seu imvel, a fim de no prejudicar a vista panormica do vizinho, mas, em razo de determinao do Poder Pblico, que modificou a estrutura urbanstica municipal, viu-se forado a realizar a obra que se comprometera a no realizar. Trata-se, portanto, de um descumprimento fortuito (no culposo) da obrigao de no fazer. Pode, todavia, acontecer que o descumprimento da obrigao decorra de ato imputvel pelo prprio devedor, que realizou voluntariamente, sem a interferncia coercitiva de fator exgeno, (Que cresce exteriormente ou para fora) a conduta que se obrigara a no realizar. Opera-se, ento, o descumprimento culposo da obrigao de no fazer. Utilizando o exemplo supra, imagine-se que, em razo de um desentendimento qualquer, o vizinho, por esprito de vingana, resolva erguer o muro que deveria no levantar. Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido. A anlise desse dispositivo legal nos indica que, havendo o inadimplento culposo, o credor, alm das perdas e danos, poder lanar mo da tutela especfica, assim como previsto para as obrigaes de fazer, podendo, inclusive, atuar pela prpria fora, em caso de urgncia, independentemente de autorizao judicial. DAS OBRIGAES ALTERNATIVAS