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AULA 4

FONTES DO DIREITO:
NOES: O termo fonte do direito usado, na verdade, metaforicamente, visto que, em sentido prprio, fonte significa a nascente de onde brota uma corrente dgua. ORIGEM: Latim fons, fintis (nascente), significando tudo aquilo que produz algo. FONTE JURDICA: o meio tcnico de realizao do direito objetivo. (Caio Mrio da Silva Pereira) FONTES MATERIAIS (OU REAIS): Referem-se aos fatores sociais que determinam o contedo do direito, baseado nos valores que o mesmo busca realizar. Ex.: Fatores religiosos, morais, polticos, histricos, sociolgicos, ticos, de raa, de natureza geogrfica etc. FONTES FORMAIS: So as formas atravs das quais o direito positivo se manifesta. Podem ser estatais ou no estatais.

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
1. LEI: Trata-se da fonte formal imediata do direito. Para Maria Helena Diniz, a LEI existe sob trs ticas: Lei em sentido amplssimo: norma escrita ou no escrita Lei em sentido amplo: norma escrita Lei em sentido estrito: apenas os atos oriundos do processo legislativo 2. PROCESSO LEGISLATIVO: Compreende a elaborao de todas as categorias normativas constantes no artigo 59 da Constituio Federal (lei delegada, lei ordinria, lei complementar etc). 3. JURISPRUDNCIA: Conjunto de decises uniformes e constantes do Poder Judicirio, resultantes da aplicao de normas a casos semelhantes, constituindo uma norma geral aplicvel a todos os casos similares ou idnticos.

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
-NATUREZA JURDICA: Corrente Negativista: no aceita a jurisprudncia como fonte. (Ver art. 4 da LINDB) Corrente Jurisprudencialista: afirma que a jurisprudncia fonte, ainda que se contraponha lei. Corrente Realista: Aceita a jurisprudncia como fonte secundria, desde que no v de encontro lei. -EFEITOS DA JURISPRUDNCIA: Interpretar, humanizar e rejuvenescer a lei, alm uniformizar as decises judiciais em julgamentos similares. -A JURISIPRUDNCIA VINCULA? No. Nos estados de direito codificado, tal qual o nosso, seu papel o de orientar o magistrado, para que este formule seu juzo de valor norteado pelos paradigmas mais assentes do judicirio. PS.: Jurisprudncia e Precedente Judicial

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
4. SMULA: Conjunto de decises dos Tribunais Superiores, apresentadas sob a forma de verbetes sintticos e numerados. Smula Orientadora: Visa a proporcionar maior estabilidade a jurisprudncia, porm, no obriga juzes e tribunais inferiores. Smula Vinculante: Foi introduzida pela EC n 45/04. editada apenas pelo STF e o seu cumprimento obrigatrio pelos demais rgos do Poder Judicirio.

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
5. COSTUME (Prtica Consuetudinria): Conjunto de normas de conduta social, criadas espontaneamente pelo povo, atravs do uso reiterado e uniforme, gerando a certeza da obrigatoriedade. Art. 4 da LINDB: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Art. 126 do CPC: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. Art. 337 do CPC: A parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim determinar o juiz.

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-ESPCIES DE COSTUMES: Contra Legem: Contrrio lei. No possui validade jurdica. Ex.: Ultrapassar o sinal vermelho, noite, para salvaguardar a prpria vida. Secundum Legem: Est previsto na prpria lei. Ex.: Art. 113 do CC: Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boaf e os USOS do lugar de sua celebrao. Ex.: Art. 187 do CC: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f e pelos BONS COSTUMES. Praeter Legem: utilizado quando a lei omissa, preenchendo, assim, lacuna existente, porm, sem contrariar a lei. Ex.: Cheque pr-datado

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
6. DOUTRINA (Atividade cientfico-jurdica): Conjunto de estudos de carter cientfico, desenvolvido por juristas, com o objetivo de sistematizar e interpretar as normas vigentes e de conceber novos institutos jurdicos reclamados pelo momento histrico. -Origem: latim doctrina, doceo, significando ensinar, instruir, orientar. 7. PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO: So princpios bsicos que norteiam o ordenamento jurdico, os quais decorrem dos prprios fundamentos do direito positivo. Exemplos: Ningum ser punido por seus pensamentos. Ningum est obrigado ao impossvel. Princpio da dignidade da pessoa humana. Princpio da igualdade Princpio da funo social do contrato etc.

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
8. EQUIDADE: o princpio pelo qual o direito se adapta realidade da vida sciojurdica, conformando-se com a tica e a boa razo. Funda-se na ideia de igualdade de tratamento perante a lei, considerando as circunstancias especiais do caso concreto. Exemplos: 1 do art. 1.694 do CC: Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Art. 108 do CTN: Na ausncia de disposio expressa, utiliza-se a - IV: equidade.

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CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS:
9. ANALOGIA: Consiste em aplicar a uma hiptese no prevista pelo legislador, a soluo legal apresentada para uma outra hiptese semelhante a hiptese no prevista. Ex.: Art. 562 do CC (revogao da doao por inexecuo do encargo) PS A analogia proibida no direito penal. 10. DIREITO COMPARADO: o estudo comparativo de ordenamentos jurdicos de diferentes pases, com o propsito de revelar as novas conquistas alcanadas, as quais podem orientar o legislador. Ex.: Questes como a guarda compartilhada e a lei de arbitragem.