CAPITULO I FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

I. INTRODUCCIN AL DERECHO CONSTITUCIONAL.

1.) CONCEPTO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. El concepto de derecho constitucional puede ser enfrentado desde distintos enfoques; a.)Desde la tcnica de la autoridad; Segn Marcel Prelot el derecho Constitucional es "el conjunto de principios y normas relativos a la organizacin y funcionamiento del estado". Esta definicin representa la "tcnica de la autoridad", vale decir, el medio de que se valen los gobernantes para oprimir a los gobernados. b.)Desde la Tcnica De La Libertad; De acuerdo a Mirkine Getzevic el derecho Constitucional es; "el conjunto de principios y normas que tienen por finalidad garantizar la libertad, los derechos humanos, frente al ejercicio del poder del estado". Esta definicin representa la "tcnica de la libertad", esto es, el medio de que se valen los gobernados para limitar el ejercicio del poder estatal. c.)Concepto Eclctico De Derecho Constitucional; Maurice y Andre Hauriou, dicen que el derecho constitucional es; "el conjunto de principios y normas que regulan la organizacin y funcionamiento del estado procurando conciliar las exigencias del poder con las exigencias de la libertad." 2.) OBJETO DE ESTUDIO. Para precisar cul es el objeto de estudio de la disciplina se pueden adoptar al menos tres criterios; a.)Criterio formal; Desde esta perspectiva el objeto de estudio es la C.P.E en cuanto es la norma que otorga validez al resto del sistema normativo. b.)Criterio material; Desde este punto de vista el objeto de estudio ser el conjunto de reglas que definen la organizacin del estado y definen los derechos fundamentales. Pero este criterio material posee ausencia de justificacin. c.)Criterio estructural; Desde este punto de vista el objeto de estudio es la practica constitucional, esto es, el conjunto de significaciones que mediatiza los enunciados constitucionales con los nuevos hechos sociales de esos

enunciados. Y as surge el constitucionalismo, entendido como la forma de evaluar la practica de los estados que quiere hacer de las limitaciones del poder una ciencia filosfica. Y el constitucionalismo ha dado origen a dos modelos; i.)El constitucionalismo mnimo; Es un modelo que se caracteriza por una aplicacin deficitaria de muchos principios, los que se garantizan formalmente pero NO se tutelan en forma eficaz. ii.)El constitucionalismo pleno; Es un modelo de desarrollo poltico que supone respeto al principio democrtico y derechos fundamentales.

II. FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

Las fuentes del derecho constitucional; son los medios a travs de los cuales se produce el Derecho Constitucional o se da testimonio de l. Debe distinguirse entre; a.) Fuentes cognitivas; que son las que dan testimonio de la norma (Ej.: la materialidad de un cdigo o del diario oficial). b.) Fuentes productivas; que son las que crean la norma, y dentro de las fuentes productivas tambin se debe distinguir entre; i.) Fuente material; es representada por los hechos de la realidad histrico-social. Son fuente en cuanto inspiran a la autoridad a que dicte la norma Constitucional. Por ello son indirectas o mediatas. ii.) Fuente formal; son los instrumentos jurdicos en los cuales se contienen las normas de Derecho Constitucional. Reciben distintos nombres segn la autoridad que las dicta, quin interviene en su creacin, la materia que regulan o su finalidad. Por esta razn son directas o inmediatas. Y Instrumento Jurdico: son las decisiones adoptadas por determinada autoridad, siguiendo un determinado procedimiento y con una determinada fuerza vinculante. 2.1) Jerarquizacin de las Fuentes Formales del Derecho Constitucional. 1 Constitucin. 2 Ley de Reforma Constitucional. 3 Ley de Interpretativa de la Constitucin. 4 Preceptos Legales; Dentro de los cuales encontramos;

i.) Ley Orgnica C (L.O.C). ii.) Ley de Qurum Calificado (L.O.C). iii.) Ley de Amnista e Indultos Generales en favor de Terroristas. iv.) Leyes Comunes u Ordinarias Propiamente Tales. v.) Decretos con Fuerza de Ley (D.F.L), Decretos Leyes (DL) y Tratados Internacionales. 5 La Potestad Reglamentaria del Presidente de la repblica de ejecucin y autonoma; (Decretos Supremos, Reglamentos de ejecucin o autnomos e instrucciones) 6 Resoluciones de Jefes de Servicios Pblicos. 7 Jurisprudencia Constitucional (Resoluciones Judiciales). 3.) LA CONSTITUCIN. La constitucin puede ser entendida a lo menos desde dos perspectivas; a.)La C.P.E entendida como una regla que fija el estatuto de poder; Esto es, que determina los rganos y funciones publicas. En este sentido la C.P.E seria una norma neutra que NO atribuye un sitial especial a los derechos fundamentales respecto del resto de la carta. Lo que hace que los derechos fundamentales queden funcionalmente debilitados, pues el contenido prescriptivo de los mismos ha de ser precisado y determinado por el legislador. Este tipo de C.P.E genera modelos de control constitucional que tiene como funcin primordial resolver conflictos entre rganos durante el procedimiento legislativo, NO siendo necesario consagrar un recurso directo de los titulares de los mismos como tcnica de control de la ley. b.)La C.P.E como tcnica especifica de proteccin de derechos fundamentales; En este enfoque la C.P.E NO solo es el estatuto de poder, sino que, adems y fundamentalmente, fija un conjunto de derechos de carcter subjetivos y pblicos (fundamentales) que son limite al poder poltico y social. En que al tener una funcin de meta, limitan de modo directo la creacin de derecho previsto en la propia C.P.E, y en especial el derecho de origen legislativo. Y los titulares de ellos pueden recurrir jurisdiccionalmente contra las leyes para obtener su invalidacin, como consecuencia del carcter directo de los derechos. Este enfoque de la C.P.E da lugar a un modelo con tcnicas directas de control o vas de impugnacin que permiten a los titulares de los derechos

constitucionales afectados por normas de rango legal cuestionar la validez de esa ley. 3.1) Por Que La C.P.E Esta En La Cspide Del Sistema Normativo. Es la ms importante fuente del derecho constitucional es por eso que se le llama "Carta Fundamental" o "Ley Fundamental de la Organizacin del estado y de las libertades pblicas". Entre la constitucin y el derecho constitucional hay una relacin de continente-contenido. Es la Ley Fundamental de la Organizacin por 2 razones: a.) En ella se contienen las normas de Derecho Constitucional ms importantes; La constitucin abarca tres contenidos; 1 i.)Las normas directivas o directrices; Son aquellas normas que establecen propsitos permanentes que se deben alcanzar progresiva o gradualmente que tienen un valor objetivo. De estos objetivos emanan obligaciones constitucionales. P/Ej. alcanzar el bien comn. Pero NO todos los objetivos son equivalentes, as los objetivos de bien publico NO pueden ser alcanzados sacrificando los derechos fundamentales de las personas. ii.)Las normas propiamente tales; Son aquellas que prescriben claramente un deber de conducta. Estas normas se caracterizan por cuanto es fcilmente verificar si el comportamiento se ajusta a la norma o no. iii.)Los principios constitucionales o derechos fundamentales; Son estructuras mas amplias que comprenden tanto los derechos fundamentales, as como los valores superiores del sistema poltico, los fines generales del estado y los principios fundamentales del sistema normativo (juricidad, primaca de la C.P.E., separacin de poderes, responsabilidad, control, etc). Y la diferencia esencial entre los enunciados que consagran normas (reglas) y los enunciados que consagran principios, esta constituida por los criterios de validez y colisin, puesto que las normas presentan mtodos mas simples de solucin en caso de conflictos. (esto se vera en detalle en Capitulo Iv de los derechos constitucionales) b.) Mayor jerarqua normativa (Supremaca Constitucional); esto es que se le reconoce a la C.P.E la fuerza vinculante superior. Se dice que posee supralegalidad o la supremaca jurdica, en relacin con las normas que se contienen en las dems fuentes del derecho Constitucional. Esta jerarqua viene a significar 2 cosas:

Apuntes gaston Gomez.

i.) Supremaca formal; Todas las fuentes deben elaborarse de acuerdo con el procedimiento que la constitucin establece total o parcialmente. Y para Gastn Gmez NO solo establece el modo de produccin de la ley sino que instituye otros modos de produccin de modo indirecto como el de la potestad reglamentaria autnoma y de ejecucin, respecto del Banco Central a quien le prohbe normar discriminatoriamente, los modos de produccin de autos acorados etc, para Gmez todos los modos de produccin de normas estaran al menos establecidos de manera indirecta en la C.P.E. ii.) Supremaca material; El contenido normativo de cada fuente formal debe ajustarse a la Constitucin. Cabe sealar que en virtud de stos 2 efectos existe unidad en el sistema normativo. Vale decir, la unidad formal y material del ordenamiento jurdico es producto del principio de supremaca constitucional segn el cual, como ya dijimos la constitucin se encuentra en la cspide de un ordenamiento jurdico determinado. Este principio se garantiza en el Art. 6. (En lo dems ver capitulo V sobre justicia constitucional Gmez lo trata ac pero de acuerdo al cedulario se trata en ese capitulo) 3.1) Valor Normativo De La Constitucin. (La Constitucin Como Norma) 2 El inc. 1 del Art. 6 C.P.E, consagra lo que en doctrina se conoce como el valor normativo de la constitucin, conforme al cual, la constitucin es una norma dotada de una peculiar fuerza de obligar, independientemente de sus vicisitudes aplicativas . Conforme al valor normativo de la C.P.E, cuando sta permite al legislador el desarrollo de ciertos aspectos normativos, NO significa de modo alguno que el principio constitucional aun NO desarrollado por el legislador NO produzca obligacin alguna . Ya que tales principios NO manifiestan un carcter meramente programtico, sino un carcter normativo en todo momento y conducir, por tanto, a los principios de la aplicabilidad y vinculacin directa de la C.P.E. La C.P.E, es en primer lugar y ante todo una norma jurdica NO dependiendo en su eficacia de la complementariedad directa de otra norma de rango inferior. De ah, que NO obligue a travs de la ley o de los reglamentos, sino que obliga ella directamente a todos y cada uno de los rganos del estado, NO quedando la vigencia de los preceptos constitucionales condicionados a la voluntad del legislador. En consecuencia, de acuerdo al valor normativo de la C.P.E, NO es necesaria la intermediacin de la ley para que produzca la vinculacin de los entes estatales, cualquiera que stos sea a la C.P.E . 3.2) El Valor Normativo De La C.P.E y El Ordenamiento Vigente.
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Apuntes de Carmona pero Gomez tambien lo trata aqu.

Con todo, el valor normativo de la C.P.E, NO significa que habiendo ley los rganos del estado puedan prescindir de ella, bajo el pretexto de estar aplicando la C.P.E , puesto que los rganos del estado, deben someter su accin a la C.P.E y a las normas dictadas conforme a ellas. El razonamiento anterior NO esta negando el valor normativo de la C.P.E; Esta es la norma superior y obliga por si misma, la C.P.E NO necesita ley para aplicarse, pero si hay una ley que ha sido dictada conforme a ella, la C.P.E obliga con ella, NO prescindiendo de su aplicacin. Lo anterior se encuadra perfectamente con el carcter de norma superior que tiene la C.P.E. Puesto que el principio de la supremaca constitucional, se encuentra estrechamente ligado al principio de la jerarqua normativa de las normas. De acuerdo con el cual, si una ley se ajusta a la C.P.E, y el decreto que dicta la administracin se ajusta a la ley, esto quiere decir, que el decreto se ajusta a la C.P.E. Pero NO puede permitirse, por la inseguridad jurdica que ello implica, que se declare tcitamente inconstitucional, por la va de decidir que el decreto que se ajusta a ella viola la C.P.E. En consecuencia, para llegar a la C.P.E, es necesario recorrer la escala jerrquica de abajo hacia arriba, sin saltarse ningn grado para NO declarar inconstitucional todas las normas intermedias. 3.3)La Constitucin Puede Operar Como Fuente Directa E Indirecta Del Derecho Constitucional.3 La C.P.E definida como tcnica especifica de proteccion de derechos fundamentales NO solo constituye fuente formal que define los modos y limites del derecho subsecuente, sino que pasa a ser, ademas, una fuente directa de normas, a traves de los derechos fndamentales que los cuidadanos pueden esgrimir para invalidar la legislacion. Es decir como fuente actua como; a.)Fuente Indirecta; Por cuanto instituye a los organos y los dota de las potestades publicas para crear derecho, limitando al mismo tiempo el poder o facultades de dichos organos, los que deben actuar en estricta sujecion a ellas. b.) Fuente Directa; Por cuanto crea normas directamente aplicables entre el ciudadano y el estado y entre los sujetos particulares. Estas normas corresponden a los derechos fundamentales o parte dogmatica de la constitucion. Los que constituyen un limite al poder del estado. Pero estos solo son eficaces en la medida que se establezcan tecnicas o mecanismos a traves de los cuales el individuo pueda efectivamente limitar el poder estatal a traves de los derechos fundamentales. En chile se cuenta para ello con la nulidad de derecho publico, la accion por la responsabilidad del estado (art. 38 C.P.E), la facultad conservadora de los tribunales de justicia, el recurso de proteccion, el recurso de amparo, el recurso de inaplicabilidad.

Apuntes Gomez.

4.) LEY DE REFORMA CONSTITUCIONAL La ley de reforma constitucional; Es aquella ley cuyas normas tienen por finalidad introducir una modificacin a las normas de la constitucion y le sigue en jerarqua a sta. 4.1) Poder Constituyente Originario y Derivado. 4 Sobre este punto resulta importante distinguir entre; a.)El poder constituyente originario; Es el poder creador de una nueva constitucion que emerge de tiempo en tiempo en sociedades politicas y que esta al margen del sistema juridico que se crea. Se origina normalmente despues de sociedades irregulares, introduciendo la constitucion en el sistema y luego desaparece. b.)El poder constituyente derivado; Es el ejercicio de potestades que permiten introducir, modificar o derogar enunciados constitucionales vigentes. Es decir, la reforma de la constitucion se produce en ejercicio del poder constituyente derivado. 4.2) Jerarquia De La Ley De Reforma Constitucional. Decamos que la ley de reforma constitucional es de menor jerarqua que la constitucion, ello se debe a: a.)Razn de forma: La ley de reforma para ser vlida debe ajustarse al procedimiento que le impone el rgano constituyente originario al derivado a travs de la constitucion. b.) Razn de Control: El proyecto de reforma constitucional debe ser controlado en su constitucionalidaden forma preventiva y eventual por el Tribunal Constitucional, dicho control se refiere a 2 aspectos distintos: i.)Uno formal; vale decir, que se ajuste a procedimiento. ii.) Uno material (Para Gomez es discutible que se establezcan limites materiales a la reforma constitucional); Vale decir, se controla el contenido dado que hay ciertas materias que NO pueden ser modificadas. En atencon a que el art. 5 constituira una limitacion al poder constituyente derivado. 4.3) Procedimiento de Reforma Constitucional. a.) Iniciativa; Los proyectos de reforma constitucional podran ser iniciados por mensaje del P de la R o por mocion de parlamentarios de acuerdo a las reglas
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Apuntes Gaston Gomez

generales. El constituyente NO le reconoce iniciativa en esta materia al pueblo o a otros organos constitucionales. b.)Quorum de aprobacion; El proyecto debera ser aprobado en cada Cmara por 3/5 de sus miembros en ejercicio. Dicho qurum puede aumentar a 2/3 de los miembros en ejercicio cuando se modifican los siguientes captulos (Lo que Gomez denomina procedimiento gravado): i.) Capitulo 1: Bases de la Institucionalidad ii.) Capitulo 3: Derechos y deberes fundamentales iii.) Capitulo 7: Tribunal Constitucional iv.) Capitulo 10: FFAA, de Orden y Seguridad Pblica v.) Capitulo 11: Consejo de Seguridad Nacional vi.) Capitulo 14: Reformas de la Constitucion. c.)Ratificacon del congreso pleno; Ademas se requiere ratificacin por el Congreso Pleno 60 das despus ratificacion que debe ser por mayoria absoluta de los presentes, y se vota sin debate. d.) Veto del P de la R e Insistencias; Si el P de la R veta ya sea introduciendo modificaciones o rechazandolo totalmente el proyecto de reforma ratificado, hay que distinguir; i.)Si lo rechaza totalmente; el proyecto vuelve al congreso y si este tiene inters en que el proyecto se transforme en ley, NO le queda otra cosa que insistir por 2/3. Si prospera la insistencia el proyecto va al Presidente y este puede promulgar o convocar al pueblo a plebiscito, el cual NO debe ser anterior a 30 das NI posterior a 60 desde que se publica el D.S. de convocatoria en el Diario Oficial. ii.)Si le introduce modificaciones al proyecto; este vuelve va cmara de origen al congreso para que cada cmara se pronuncie sobre las observaciones. Ante lo cual puede ocurrir que; Las cmaras los aprueban, por 3/5 o 2/3; el proyecto se devuelve al Presidente para que lo promulgue. Las camaras rechazan las modificaciones total o parcialmente; En cuyo caso se insista por 2/3 de los miembros en ejercicio en todo o en parte del proyecto. En ese caso la unica alternativa del P de R es convocar a plebiscito, con

los mismos plazos que se mencionaron anteriormente. Puesto que si el Presidente no convoca a plebiscito durante los 30 das, precluye su derecho y est obligado a promulgar. 5.) LEY INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCIN. La ley interpretativa de la constitucion; Es aquella ley cuyas normas tienen por nica finalidad aclarar el sentido de una norma de la constitucion cuando sta se presenta oscura. No puede modificar la constitucion sino que debe limitarse a determinar su exacto sentido y alcance. 5.1) Caracteristicas Que Presenta La Tramitacion De Una LIC. Esta ley debe elaborarse siguiendo un procedimiento algo ms complejo que el de la ley ordinaria, pero mucho menos que el de la ley de reforma constitucional ya que la LIC se aprueba, modifica o deroga con un qurum de 3/5 de los miembros en ejercicio de cada cmara (art. 63). Pero para evitar que la ley interpretativa sea utilizada para encubrir una verdadera reforma constitucional, est sujeta a control constitucional preventivo y obligatorio. La Cmara de origen debe, por lo tanto dentro de los 5 das siguientes al momento en que el Congreso despacha completamente el proyecto, remitirlo al Tribunal Constitucional. 5.1) Problema; La ley Interpretativa Se Incorpora A La Constitucion Formal o Material. Una vez que la ley es aprobada, promulgada y publicada, se incorpora a la norma constitucional objeto de interpretacin. Ello ha dado pie a un problema doctrinario respecto del cual caben dos posiciones; a.)Que la ley interpretativa pasa a ser parte de la norma interpretada y por tanto se incorpora a la C.P.E formal; entonces slo podra modificarse o derogarse por ley de reforma constitucion por cuanto formaria parte de la C.P.E. b.)La posicion correscta de acuerdo al art. 63 es que la ley interpretativa solo se incorpora a la C.P.E material; Por tanto se la modifica o deroga a travs de otra ley interpretativa. Si consideramos que la ley interpretativa NO se incorpora a la constitucion formal (amparada en un procedimiento especial de reforma), la ley interpretativa se incorporara solamente a la constitucion material (en el contenido de la norma interpretada). En este mismo sentido, para Gomez, la norma interpretativa NO se agrega contenido semantico al enunciado normativo. Diferenciandose claramente la voluntad del legislador por un lado y la voluntad del constituyente por el otro, pudiendo deducirse en su contra recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.

5.2) Problemas Que Presenta La Intrpretacion Del Texto Constitucional. 5 Pero la interpretacion de la C.P.E presenta dificulates y estas dificultades dicen relacion con los siguientes aspectos; a.)La mayor parte de sus normas son abiertas que definen marcos amplios de actuacion en vez de conductas especificas. b.)La actividad interpretativa de la C.P.E implica observar una serie de principios, directrices y valores del mas alto grado de absrtraccion, que fuerzan al interprete a tomar decisiones valorativas de las que es inseparable un cierto componente ideologico; La subjetividad e incertidumbre puede redicirse a traves de dos mecanismos; i.)Mediante un sistema de autocontrol por parte de los organos encargados de velar por la supremaca constitucional; De modo que se respete el papel que primariamente le corresponde al parlamento. ii.)Mediante el uso sistematico y abundante de la tecnica juridica en la motivacion de la sentencia. c.)Los conflictos que debe resolver el interprete constitucional poseen dimensiones y repercusiones mas graves que las comunes. 5.3) Las Normas De Interpretacion.6 Hasta antes de los aos 20 los preceptos constitucionales debian ser interpretados como cualquier otra norma juridica. Hasta que los alemanes y principalmente Smend, afirmaran que los problemas de derecho constitucional son predominantemente politicos y NO juridicos, y que la C.P.E debe ser objeto de una interpretacon flexible. Y los criterios o principios de la teoria de la interpretacion constituciona pueden resumirse en los siguientes; a.)El principio de la unidad de la C.P.E; El texto constitucional debe ser entendido como un sistema dotado de una unidad de significado en el que cada norma ha de ser interpretada en relacion a las demas. b.)El principio de armonizacion o concordancia practica; Esto significa que cuando dos o mas preceptos constitucionales entran en conflicto en la resolucion de un caso concreto, debe evitarse la aplicacin excluyente de uno en perjuicio de otro.

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Apuntes Carmona, Gomes trata este problema a traves del revisionismo critico y la interpretacion libre. Apuntes Carmona.

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c.)El principio de la correccion funcional; El interprete debe cuidar de respetar el esquema de estructuras de poder y de distribucion de funciones y tareas entre organos y entes publicos que consagra la C.P.E. d.)El principio de la eficacia normativa; La interprtacion debe tender a maximizar la eficacia de las normas constitucionales, dando preferencia a los puntos de vista que permitan extraer de ellas consecuencias de apicacion inmediata. 5.4) Sistema Chileno De Interpretacion. 7 Nuestro sistema constitucional de interpretacion posee una difusion organica interpretativa a diferencia de los sistemas concentrados europeos donde a los tribunales constitucionales les corresponde primordialmente la interpretacion de la C.P.E. En cambio en Chile interpreta la C.P.E; a.)El TC interpreta los preceptos legales. b.)La CS a traves del recurso de inaplicabilidad, protecciobn y amparo. c.)La CGR a traves de la toma de razon. d.)Las CA a traves del conocimiento del recurso de proteccion y amparo. 6.) LOS PRECEPTOS LEGALES La expresin preceptos legales es muy amplia y genrica. Se utiliza para englobar un conjunto de instrumentos legales de igual jerarqua, convencionalmente jerarqua de ley. Interviene en la elaboracin de estos instrumentos, en mayor o menor medida, el rgano legislativo. 7.)LA LEY. 7.1) Innovaciones en Materia de Ley Introducidas Por la C.P.E del 80. 8 La constitucin del 80 Innovo respecto de la del 25 en la naturaleza de la ley respecto de 3 cuestiones ; a.)En que introdujo elementos sustantivos a la definicin de ley. b.) En que trato de restringir su mbito mediante; i.) La existencia de la potestad reglamentaria autnoma , La C.P.E del 80 innovo en esta materia en el art. 32 N 8, pues permite que el P de la R.
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Apuntes Gomez. Apuntes Carmona.

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puede ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que NO sean de dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes. ii.) La restriccin de la reserva o mbito de la ley; Estableciendo un dominio de atribucin taxativo, de dominio legal mximo; ya que NO hay mas materias propias de ley que las sealadas en el art. 60. iii.) En la existencia de leyes de bases; Esta forma particular de leyes arranca de los N 4, 18 y 20 del art. 60 de la C.P.E. En la C.P.E, este tipo de leyes se enmarca dentro de la idea de distribuir la competencia del legislador. Las leyes de bases son disposiciones legislativas que establecen principios bsicos, confiando al ejecutivo la facultad de establecer las modalidades de su aplicacin. c.) En la introduccin de las LQC, LOC, LIC. 7.2) Concepto De Ley A Partir de La C.P.E del 80. Una interpretacin sistemtica y finalista de nuestro ordenamiento jurdico, NO puede restringirse el concepto de la ley del art. 1 del C.C. sin considerar lo que dispone la constitucin. Por lo mismo NO puede afirmarse que nuestra legislacin recoja una concepcin formal de ley, pues la constitucin aporta elementos sustantivos; a.)La Generalidad (Art. 60 N 20); Y 2 son las condiciones que caracterizan la generalidad de una norma; La aplicacin indistinta a cualquier persona o situacin susceptible de encuadrarse dentro del marco del precepto y la permanencia de efectos mas all de su aplicacin particularizada. b.)La obligatoriedad (Art. 60 N 20); es decir, que sus prescripciones deban ser satisfechas imperativa e ineludiblemente por los destinatarios de la misma. c.) Debe estatuir las bases esenciales de un ordenamiento jurdico (Art. 60 N 20); esto quiere significar que debe regular los fundamentos que no pueden faltar de un conjunto normativo, de modo que a partir de ellos, pueda desarrollarse, en otras instancias normativas, la ordenacin de detalle. d.) El respeto de los derechos de las personas (arts. 1, 5 19 N 26, 39 y 61); La ley tiene como limites los derechos de las personas. e.) La finalidad del bien comun (arts. 1 C.P.E); La ley por ser una manifestacin del estado, debe estar al servicio de la persona humana y su finalidad debe ser promover el bien comun.

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Es decir, en nuestro ordenamiento el concepto de ley esta subordinado a condiciones de fondo; NO basta para que una norma le sea reconocida su carcter de ley, el hecho que haya sido votada por las cmaras legislativas y promulgada por el Jefe de Estado. Es necesario, ademas, que cumpla con los requisitos substanciales dispuestos por la constitucin. De ah que la ley sea ; Una categora de norma juridica positiva subordinada a la constitucin cuyos rasgos tpicos yacen en haber sido dictada por el rgano competente, cindose al procedimiento que le ha sido fijado, en materias reservadas a ella que son de un dominio exclusivo y cumpliendo precisas exigencias de contenido.(Jose Luis Cea) 7.4)Ambito o Reserva de la Ley En la C.P.E Del 80. El mbito o la reserva de la ley; Son las materias sobre las que puede recaer la ley de manera exclusiva y excluyente de otras normas de rango inferior y de la accion del poder administrador. Bajo la constitucin de 1925, el sistema vigente fue el del dominio ilimitado de la ley. Bajo la constitucin de 1980, en cambio, rige un sistema de dominio limitado. Es un dominio de atribucin taxativo, de dominio legal mximo; ya que NO hay mas materias propias de ley que las sealadas en el art. 60. Sin embargo es de dominio legal Hbrido; pues, por una parte existe un dominio reservado mximo y de excepcin solo en cuanto a las materias sealadas por su objeto en la C.P.E. Pero simultneamente, existe un dominio legal general respecto de las materias que regulan las leyes de bases esenciales. 8.) LAS LEYES ORGANICA CONSTITUCIONALES. (L.O.C) La LOC; Es aquella para cuya aprobacin, modificacin o derogacin se requiere un qurum de 4/7 de los miembros en ejercicio de cada cmara. 8.1) Naturaleza Juridica.9 Las LOC NO estn en un rango intermedio entre la C.P.E y la ley; NO hay diferencia jerrquica, de subordinacin entre la ley ordinaria y la LOC. Lo que si puede existir es un superlegalidad de forma, la superlegalidad de forma esta constituido por el control preventivo y obligatorio de constitucionalidad y el qurum especial de aprobacin. Se dictan en ejercicio del poder legislativo, NO constituyente. Las LOC NO son parte del contenido material de la C.P.E sino leyes complementarias; NO se elaboran para reformar la constitucin sino, precisamente, para reafirmarla. 8.2)Clases De LOC. Las LOC pueden ser;
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Apuntes Carmona.

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a.) LOC Reales; Estas son las elaboradas de acuerdo al procedimiento propio de las LOC. b.) LOC Fictas; Estas ltimas, son aquellas que se tienen por LOC NO obstante hayan sido elaboradas mediante otro procedimiento. La existencia de estas LOC fictas es posible en virtud del Art. 5 transitorio de la constitucion, segn el cual aquellas leyes que estaban vigentes al momento de entrar a regir la Carta de 1980 que regulan materias que de acuerdo con la nueva C.P.E debieran regularse por una LOC, se considerarn con dicho carcter y estarn vigentes hasta que se dicte la correspondiente LOC real. 8.3) Materias Propias de LOC. Las materias de ley propias de una LOC son taxativas, esto es que NO hay otras que las expresamente mencionadas por la C.P.E (Art. 63). Todas ellas han sido consideradas por el constituyente originario de suma importancia, ya que establecen el marco dentro del cual se puede y debe desarrollar la vida en sociedad, por lo que deben ser tan permanentes como sea posible. Algunas materias de LOC: 1 Concesiones mineras 2 Inscripciones electorales, Votaciones y escrutinios y el Tribunal Calificador de Elecciones 3 Partidos Polticos Cabe sealar que las materias de LOC NO pueden regularse por DFL , vale decir, que el Congreso NO puede delegar al Pdte. Rep. facultades legislativas en estas materias. Esto se establece en razn de que podra prestarse para burlar el qurum de la LOC, siendo que la ley delegatoria es aprobada por simple mayora de los presentes. Ni tampoco pueden ser estas materias abordadas por leyes ordinarias. 8.4) El Rol del TC en las LOC. De acuerdo con el art. 82 N 1 C.P.E, corresponde al TC ejercer control preventivo y obligatorio de constitucionalidad de las LOC. Ahora, este control puede abarcar toda una ley o una parte de la misma. Pero su competencia solo se reduce a las materias propias de ley orgnica. Por eso si un proyecto de ley sometido a su consideracin se contienen normas propias de LOC y de ley ordinaria, slo puede pronunciarse sobre la constitucionalidad de las primeras. Ademas, se trata de un control preventivo, pues opera antes que la ley entre en vigencia, y una vez que estas se incorporan al ordenamiento jurdico, el tribunal NO tiene control alguno sobre ellas. 8.4.1) Efectos De La Declaracion De Constiucionalidad Del TC.

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Cabe sealar que la sentencia que el TC realiza al emitir su juicio de constitucionalidad en ejercicio de dicho control preventivo, es definitiva en un doble sentido; a.)Si el TC declara la constitucionalidad de un proyecto de LOC, NO caven requerimientos o cuestiones de constitucionalidad sobre dichos proyectos o sobre uno o mas preceptos. (art. 37 LOC TC) b.)Resuelto por el TC que un precepto legal determinado es constitucional, la CS, al conocer del recurso de inaplicabilidad, NO puede declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia de la sentencia. (art. 83 C.P.E) 8.5) Quien Califica Lo Orgnico.10 Sobre este tema el TC ha tenido dos posiciones; a.)La Doctrina Clasica del TC; Si se contenian materias propias de LOC en una ley ordinaria el TC carece de facultades para ejercer un control preventivo y que de tampoco poda extender su control a preceptos de rango simple o comun, aun cuando se encontraran contenidas en una LOC y pudieran ser inconstitucionales, toda vez que respecto de las leyes ordinarias solo cabe el control preventivo en virtud de un requerimiento y NO en forma obligatoria y que como sus atribuciones son de derecho estricto, NO le es licito extenderlas mas all de lo reglamentado expresamente por la C.P.E. Lo anterior implicaba que quien defina los aspectos sobre los cuales el tribunal deba ejercer su control obligatorio y preventivo en materias propias de LOC, era el parlamento. b.)La Nueva Doctrina del Tribunal; En sentencia recada sobre el control de constitucionalidad sobre una modificacin a la Ley General de telecomunicaciones (1993). El TC sostuvo que es a l a quien le corresponde calificar que materias son propias de LOC y cuales son propias de ley comun, transformando la calificacin que ejerce el parlamento en provisoria. Y los argumentos que esgrimieron para su tesis los ministros Jimnez, Jordn, Garca y Colombo son los siguientes; i.) El art. 82 N 1 C.P.E, NO ordena que este control se efecte slo respecto de las normas que sean propias de LOC; sino que sobre la totalidad del proyecto, a fin de establecer si sus composiciones son o NO constitucionales. ii.)Las normas que se han sometido a su control constituyen un todo orgnico y sistemtico con el resto del precepto; De este modo con un anlisis parcializado de su contenido, el TC NO puede desarrollar integra
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Apuntes Carmona Gomez Tambien lo trata.

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y cabalmente su labor fundamental destinada a preservar los valores rectores que conforman las bases de la institucionalidad. iii.)El TC NO esta actuando de oficio sino que cumpliendo su funcin fundamental de velar como rgano preventivo por la supremaca y aplicacin integral de las normas de la constitucin. Esta labor no puede estar sujeta a restricciones. 8.6) Que Sucede Si Se Omite El Control Obligatorio De Constitucionalidad. 11 En caso de que el TC NO conozca de una materia que a pesar de abordar materias propias de LOC, NO fue a su control, por haber sido calificada erroneamente por el congreso o por cualquier otra razon la unica posibilidad de atacar la inconstitucionalidad seria a traves del recurso de inaplicabilidad, toda vez, que el TC realiza un control preventivo, y una vez que estas se incorporan al ordenamiento jurdico, el tribunal NO tiene control alguno sobre ellas. Sin embargo, la CS ha fallado que cuando un asunto propio de LOC debiendo haber sido objeto de control de constitucionalidad por parte del TC, NO lo fue por considerarse en su oportunidad que NO era una materia propia de LOC o por cualquier otra razon. Se ha incurrido en un vicio de forma al nacer a la vida juridica un precepto que NO fue a control preventivo de constitucionalidad, NO obstante su carcter orgnico constitucional. Sin embargo, la CS NO es competente para conocer del recurso de inaplicabilidad por vicios de forma, ya que estos serian de competencia del TC. Lo anterior implica que la ley subsistir con ese vicio hasta su derogacin o modificacin. 9.) LAS LEYES DE QUORUM CALIFICADO. (L.Q.C) La LQC; Es aquella ley para cuya aprobacin, modificacin o derogacin se requiere un qurum de la mayora absoluta de los miembros en ejercicio de cada cmara. Las materias regulables por LQC y NO son regulables por DFL. Ni por via de ley ordinaria ademas son taxativas. Algunas de ellas son: 1 Ley que debe indicar cuales son los delitos que pueden hacer perder la nacionalidad chilena. 2 Ley que debe fijar los delitos de carcter terrorista. 3 Ley que limite la adquisicin del dominio de ciertos bienes. 4 Ley que autoriza al estado para realizar actividades empresariales. 9.1) Control Que Ejerce el TC.

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Apuntes Carmona Gomez tambien lo trata.

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Y el control constitucional de las LQC ante el Tribunal Constitucional es preventivo y eventual. Al igual que en el caso de las LOC existen LQC reales y fictas. 10.) LEY DE AMNISTA E INDULTOS GENERALES EN FAVOR DE TERRORISTAS. Ley de Amnista e Indultos Generales en favor de Terroristas: Es aquella para cuya aprobacin, modificacin o derogacin se requiere de un qurum de 2/3. (El qurum ms alto posible). Ha sido establecida en razn de que existe otra ley (LQC) que otorga amnista o indultos generales en favor de delincuentes que no sean terroristas. a.) La Amnista: Beneficio de efectos radicales ya que borra tanto el delito como la pena, dejando a la persona del delincuente como si nunca hubiese delinquido. Es una ficcin de olvido que favorece tanto a personas condenadas por un delito como a aquellas que ni siquiera han sido parte de un proceso an. Es otorgada por el rgano legislativo. Ej.: DL 2191 de 1978 amnisti tanto a opositores como a militares que hubiesen delinquido entre 1973 y 1978. Tambin se han otorgado amnistas a quienes han infringido la ley electoral en tiempos normales. b.) Los Indultos: Beneficio que recae sobre la pena y NO sobre el delito. Puede implicar: condonar la pena rebajar la pena o sustituir la pena por otra menos rigurosa. Es importante destacar que la persona sigue siendo delincuente, NO se borran sus antecedentes penales, de lo que se desprende que el indulto slo opera respecto de personas condenadas . El Indulto puede ser particular o general; i.) Indulto particular; Es aquel que slo beneficia a una o varias personas individualizadamente. La otorga el Pdte de la Rep. por medio de DS y para evitar abusos existe la Ley 18.050 de 1981, Ley de Indultos, a la que debe ajustarse. Esta ley seala los requisitos que deben existir para poder pedir el indulto. No obstante, existe un caso excepcional en que es otorgado por el Congreso Nacional. Ello resulta cuando se trata de personas que han sido condenadas por un delito, pero que previamente por ese mismo hecho han sido condenadas en juicio poltico. ii.) Indulto general; Es aquel que beneficia indistintamente a cualquier delincuente que cumpla con los requisitos que seala la misma norma que otorga el indulto. Por lo que el numero de personas beneficiadas es indeterminado. Es otorgada por el rgano legislativo. 10.1) Indultos e Indultos Otorgados A Un Terrorista. A diferencia de lo anteriormente expuesto cuando la amnista o el indulto se otorga a un terrorista mediante la ley en anlisis, quien interviene slo puede ser el rgano legislativo dadas las caractersticas mencionadas en el encabezado de ste apartado. Ademas el indulto particular se puede conceder nicamente en 2 situaciones:

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a.)Cuando el delito de terrorismo se cometi con anterioridad al 11/03/90; b.)Cuando el delito de terrorismo se cometi con posterioridad a dicha fecha; Slo se podra sustituir la pena de muerte por la de cadena perpetua. Cabe destacar que la situacin del terrorista previo a 1991 era distinta. De hecho la C.P.E les negaba la amnista, el indulto general, el particular y la libertad provisional. Como se a visto, con la reforma de ese mismo ao se les concedieron los 4 beneficios. 11.) LEYES COMUNES U ORDINARIAS PROPIAMENTE TALES. Leyes Comunes u Ordinarias Propiamente Tales; Son aquellas para cuya aprobacin, modificacin y derogacin se requiere el qurum ms bajo posible, el de simple mayora de los presentes en la sala. Sin embargo, para evitar abusos la C.P.E establece un qurum de asistencia mnimo: 1/3 de los miembros en ejercicio de la cmara correspondiente (Art. 53). 11.1) Iniciativa Legislativa. (Art. 62) La iniciativa legislativa es la primera etapa del proceso de formacion de la ley. En nustro pais la iniciativa legislativa le corresponde al P de la R. y a los parlamentarios. Ahora cuando la iniciativa proviene del P de la R. se denomina mensaje y cuando proviene de los parlamentarios se denomina mocion las que NO pueden ser firmadas por mas de 10 diputados NI mas de 5 senadores. La iniciativa se clasifica en iniciativa ordinaria o iniciativa exclusiva del Presidente. a.)Iniciativa Ordinaria: La tiene el Presidente y a los parlamentarios, y en general recae sobre la generalidad de las materias de ley. b.) Iniciativa Exclusiva: Es aquella en que solo le corrsponde exclusivamente al P De La R. presentar proyectos de ley en las materias que la C.P.E establece. Las materias de ley de iniciativa exclusiva del Presidente estn establecidas en el art. 62 inciso 3 de la C.P.E. 11.2) La Camara de Origen. (Art. 62) La tramitacion del proyecto de ley comienza en lo que se conoce como camara de origen. Y para determinar cual sera esta camara de origen se debe distinguir; a.)Los diputados; slo pueden presentar proyectos ante la cmara de diputados. b.)Los senadores; slo pueden presentar proyectos en la Cmara de Senadores. c.)El P De La R.; puede presentar el proyecto de ley ante cualquiera de las dos camaras.

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11.3) Proyectos De Ley Que Deben Ser Presentados Ante Una Camara De Origen. Sin embargo, hay proyectos en que la ley, por excepcin, deben comenzar a estudiarse en una cmara determinada. As, de acuerdo con el art. 62 slo pueden tener "origen" en; a.)La Cmara de Diputados; el proyecto general de la ley de presupuesto y sus modificaciones, los proyectos de ley sobre tributos, etc. b.) En el Senado; los Proyectos de ley sobre amnista y los proyectos de ley sobre indultos generales. 11.4) Discusin Legislativa. Esta etapa transcurre ntegramente en el Congreso. Debiendo distinguirse entre la etapa que se desarrolla en la camara de origen y el que se desarrolla en la camara revisora. 7.1) Discusion En La Camara De Origen. El Pdte. de la camara da cuenta a la Sala de que ingreso a dicha Camara un proyecto de ley. Si el proyecto cumple con los requisitos de admisibilidad, se le envia a una de las comisiones permanentes para que sea analizada en sus aspectos generales o ideas matrices. La comision estudia el proyecto y luego informa de sus conclusiones a la Camara. La Camara discute el proyecto en gneral y decide si aprueba o rechaza la idea de legislar sobre l. Esto se conoce con el nombre de discusion general. Si se rechaza se producen distintos efectos segn; a.)Si se rechaza la idea de legislar; Para determinar los efectos se debe distinguir de donde proviene el proyecto; i.)Si el proyecto es de iniciativa parlamentaria (Art. 65); El proyecto NO podra renovarse sino despues que haya transcurrido un ao. ii.) Si el proyecto es de iniciativa del P de la R (Art. 65); El P de la R puede solicitar que el mensaje sea enviado a la otra camara y si ella lo aprueba en general por 2/3 de los presentes volvera a la camara de origen y solo podra ser rechazado con los 2/3 de los miembros presentes. b.)Si se aprueba el proyecto en general; es enviado nuevamente a la comision para que lo estudie en sus aspectos particulares. Con el informe de la comision, la Camara procede a la Discusion en particular, aprobando o rechazando cada una de las disposiciones e indicaciones. Y si la camara aprueba algunas modficaciones, estas se adicionan al proyecto original. Una vez concluido el

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debate, se vota el proyecto, el cual debe ser aprobado por el quorum que exige la C.P.E segn la naturaleza de la ley. Un proyecto de ley es aprobado segn los qurum: Ley Reforma Constitucional 3/5 o 2/3, segn el caso; Ley interpretativa: 3/5 de los miembros en ejercicio; L.O.C: 4/7 de los miembros en ejercicio; L.Q.C: Mayora absoluta de los miembros en ejercicio; Ley Indulto: 2/3 de los miembros en ejercicio de cada cmara. Ley comn: Mayora de los presentes, mnimo 1/3 11.5) Discusion En La Camara Revisora. Aprovado el proyecto en la Camara de origen, ste pasa a la Camara revisora, la cual procede de la misma manera como lo hizo la camara de origen. 11.6) Modalidades o Hipotesis Complejas Del Proceso Legislativo. a.)Si un proyecto de ley es aprobado en la cmara de origen pero rechazado totalmente por la camara revisora (Art. 67); se crea una comisin mixta de diputados y senadores, para ver como se soluciona el conflicto la comisin mixta debe aprobar un proyecto de alternativa que deje contentas a ambas cmaras. Ante lo cual puede suceder; i.)Que proyecto elaborado por la comision mixta sea aprobado por las dos camaras; ii.)Que la comisin NO se pone de acuerdo o si llega a acuerdo pero el proyecto NO es aprobado por alguna de las cmaras; el proyecto se entiende rechazado. Ante lo cual el Presidente puede solicitar que el proyecto primitivo sea enviado a la cmara de origen e insista en el proyecto primitivo con 2/3 de los presentes, tcnicamente se dice que fue capaz de insistir en el tercer trmite constitucional. Si la cmara de origen insisti en el proyecto, deber pasar a la cmara revisora, en el cuarto trmite constitucional, la cual solo podra rechazar el proyecto por 2/3 de los presentes. Si asi sucede el proyecto muere. b.) El proyecto aprobado en la camara de origen pasa a la cmara revisora y esta lo aprueba, pero le introduce modificaciones; As vuelve en tercer trmite constitucional a la cmara de origen, la que tendr que conocer las modificaciones las que aprobar o modificar. i.)Si la Camara de origen lo aprueba; el proyecto se entiende aprobado por el congreso. ii.)Si la cmara de origen rechaza las modificaciones; se conforma una comisin mixta para resolver la dificultad proponiendo un proyecto de alternativa. Ante lo cual pueden darse dos situaciones.

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 este se aprueba.

Si se aprueba el proyecto por las 2 cmaras;

Si la comisin NO se pone de acuerdo o el proyecto es rechazado en cualquiera de las camaras; la parte que NO se ha aprobado se pierde. Sin embargo, el Presidente puede solicitar que el proyecto primitivo pase a cuarto trmite constitucional a la cmara de origen. La que para insistir en el rechazo requiere una votacin e 2/3 de los presentes, pero NO rene los 2/3 de los presentes para insistir en el rechazo, el proyecto va en el quinto trmite constitucional a la cmara revisora, la que requiere 2/3 de los presentes para aprobar las modificaciones, en cuyo caso se entendern aprobadas por los 2/3 de la cmara revisora y 1/3 de la cmara de origen. 11.7) La Sancin. (Arts. 69, 70, 72) La sancion; Es la conformidad o aprobacion que el P de la R da a ese proyecto de ley. En caso de aprobar podra hacer mdiante; a.)Sancion expresa; Si considera que el proyecto le satisface lo declarar expresamente en un oficio al Congreso y promulgar el proyecto. b.)Sancion tacita; Si pasan los 30 das y no dice nada lo sanciona tcitamente. Pero Si dentro de los 30 das termina la legislatura ordinaria el Presidente tiene 10 das ms para introducir vetos al proyecto. c.) Sancion obligatoria o forzosa; Esta se produce cuando las dos camaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insistieren por 2/3 de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto aprobado por ellas. 11.8) La Promulgacin. La promulagacion; Es el acto en virtud del cual el Presidente da testimonio formal y solemne ante el cuerpo social de que existe una nueva ley, de que es tal porque ha cumplido todos los requisitos constitucionales, y, por lo tanto, el Presidente manda que esa ley se tenga como parte del ordenamiento jurdico nacional y sea obedecida por la comunidad. Este acto se realiza mediante Decreto Supremo (D.S. promulgatorio). Slo se promulgan las leyes y los tratados internacionales. El Presidente tiene 10 das para promulgar desde que resulta procedente hacerla. Cuando la sancin es tcita el plazo corre cuando se extingue el plazo de sancin (30 das). Si veto el proyecto y ambas cmaras aprobaron las observaciones se cuenta desde la aprobacin. Si ambas rechazaron e insistieron se cuenta desde la insistencia. La promulgacin transforma el proyecto de ley en ley.

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11.8) Publicacin La publicacion; Es el acto a travs del cual la ley se difunde en el cuerpo social para que se conozca y se cumpla. Se inserta el texto en el Diario Oficial, momento a partir del cual la ley entra en vigencia y se presume conocida por todos, a menos que la ley disponga un plazo. La publicacin se hace dentro de 5 das contados desde el momento en que el D.S. promulgatorio agota su tramitacin en la Contralora, vale decir, toma razn. 12.) LOS DECRETOS LEYES, DECRETOS CON FUERZA DE LEY Y TRATADOS INTERNACIONALES. 12.1) Decreto Ley. El DL; Es aquel decreto que emana del rgano ejecutivo para regular materias propias de ley, sin que medie delegacin de facultades legislativas en favor del Pdte. Rep. Es el nombre que reciben las leyes en los gobiernos de facto . La Junta Militar de Gobierno dict 2 tipos de DL; a.) Unos con carcter de ley ordinaria en ejercicio de la potestad legislativa, b.) Otros con carcter de constitucion en ejercicio de la potestad constituyente derivada, modificando las normas de la Carta de 1925. Es importante tener presente que ambas clases de DL, aunque tienen diferente jerarqua, se dictaban sin ninguna diferencia formal. Por ello la CS plante que para diferenciar uno de otro DL, al dictar la Junta un DL en ejercicio de la potestad constituyente, en el contenido del DL deba expresar que artculo de la constitucion de 1925 que estaba modificando. Desde ste punto de vista, la Corte Suprema estimaba que un DL que modificara tcitamente la Constitucion de 1925 era un DL con carcter de ley comn y por ende, inconstitucional. Por consiguiente, respecto de aqul, caba el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad. 12.1.1) Validez Jurdica de los DL. La Constitucion de 1925 NO permita ni contemplaba los DL. Vale decir, los DL a la luz de la constitucion de 1925 son inconstitucionales careciendo de validez jurdica. No obstante, la Corte Suprema nunca ha dejado de reconocer su validez decretndolos nulos. Esto responde a una tradicin histrica, ya que los DL dictados entre 1924 y 1925, y los de 1932 tampoco fueron anulados. La Corte Suprema se eximi de dicha responsabilidad alegando NO tener facultades para revisar la constitucionalidad de forma sino que nicamente la de fondo. Esto basndose en el Art. 4 de la Constitucion del 1925 (muy similar al Art. 6 inc. n2 de la C de 1980) que deca: "Ninguna magistratura puede atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otras atribuciones que las que expresamente le hayan sido conferidas por

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la C o las leyes dictadas en su conformidad". Otra lnea de argumentacin que tuvo la Corte para negarse a otorgar el recurso de inaplicabilidad en cuanto a forma fue que los DL, segn ella, venan a llenar una necesidad, puesto que regulan materias que de NO estar reglamentadas provocaran inseguridad jurdica. 12.2) Los Decretos Con Fuerza De Ley. (DFL). El DFL; Es un decreto que dicta el Pdte Rep. para regular materias propias de ley con la facultad legislativa que el Congreso delega en l mediante la dictacin de una ley delegatoria de facultades legislativas. Los DFL son precetos legales, por tanto, NO solamente tienen fuerza de ley sino que tambien rango de ley, y en ese sentido slo pueden ser modificados o derogados por otra ley. Y por su parte pueden modficar una ley anterior. 12.2.2) Requisitos del DFL.12 Para determinar cuales son los requisitos del DFL se deben distinguir aquellos requisitos que debe cumplir la ley delegatoria y los DFL propiamente tal; a.)Requisitos que debe cumplir la ley delegatoria; La ley delegatoria debe cumplir con los siguientes requisitos; i.)La delegacion debe ser solicitada por el presidente (Art. 61 Inc. 1); Ya que el parlamento NO la puede otorgar de oficio. Y en todo caso el parlamento NO esta obligado a entregarsela. ii.)Que la delegacion NO recaiga sobre aquellas materias que la C.P.E prohibe; Existen algunas materias que el constituyente estima que solo pueden ser de competencia del legislador ordinario y por tanto NO pueden ser delegadas en el P de la R. Y estas materias son las siguientes; La nacionanalidad y cuidadania. Elecciones y plebicitos. Los derechos fundamentales. Las materias propias de LOC y LQC.

Materias referidas al rgimen de organizacin y funcionamiento del congreso, Tribunal Constitucional, Contralora y TRICEL.

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Apuntes Carmona.

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iii.)Las materias sobre las que recae la autorizacion deben se propias de ley; El juicio acerca de si las materias que se le autorizan abordar al P de la R son o NO materias propias de ley recae en el presidente. En todo caso si el parlamento NO comparte el criterio negara la autorizacion o delegacion. ii.)La autorizacion debe sealar las materias precisas sobre las que recaea la delegacion; El legislador debe sealar en forma precisa las materias que puede aboradar el legislador. Es decir, la amplitud de la delegacion es lo que determina el ambito del DFL. b.)Requisitos que debe cumplir el DFL como tal; Este debe cumplir los siguientes requisitos; i.)Que la delegacion se ejerza en el plazo de un ao; El plazo de un ao es un plazo maximo, por lo mismo se puede establecer en la ley delegatoria un plazo menor. Pero si la ley delegatoria NO dice nada hacerca del plazo se entiende que es de un ao. Este plazo NO es prorrogable sino mediante una nueva ley. Mientras se encuentre vigente el plazo, la facultad puede derogarse si NO se ha ejercido o bien puede revocar esta facultad tacitamente, regulando la materia que habia entregado al P de la R. Si bien se discute en general se entiende que vigente el plazo se podran dictar otros DFL sobre la materia delegada. ii.)Que cumpla con los requisitos propios de todo decreto; Toda vez que el DFL tiene una doble naturaleza, y como decreto debe cumplir con los requyisitos propios de estos. Lo cual implica que debe ir a la toma de razon por la CGR. iii.)Que se publique; 12.2.3) Control Constitucional de los DFL. 13 El DFL se encuentra sujeto a los siguientes controles; a.) Control de la CGR; Y el contralor debe representar el DFL en tres casos; cuando excede la ley delegatoria, cuando la contraviene o cuando es contrario a la C.P.E. Debiendo destacarse que en caso de representacion el Pdte. NO tiene facultad para insistir como ocurre en los demas decretos. (Art. 88 C.P.E) b.)Control del TC; El TC puede intervenir en dos oportunidades respecto de un DFL, en forma preventiva y en forma represiva lo que constituye una excepcion a las facultades del TC;
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Apuntes Carmona.

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i.)Control preventivo; En este caso la Intervencion motivada por la respresentacion de la CGR (Art. 82 N 6). Puesto que si bien el Pdte. NO puede insistir frente a la representacion de la CGR, puede llevar los antecedentes al TC en el plazo de 10 dias contados de la representacion. Y si el TC estima que el DFL esta conforme, se lo comunicara a la CGR a fin de que esta tome razon del DFL. ii.)Control Represivo (Art. 82 N 3); Este es un control represivo lo que constituye una excepcion a las facultaders del TC. El requerimiento puede ser; presentado por cualquiera de las camaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, en el caso de que la CGR haya tomado razon de un DFL inconstitucional dentro del plazo de 30 dias contados desde la publicacion del DFL.. En cuyo caso el TC tiene un plazo de 30 dias prorrogables por otros 15 para resolver el requerimiento formulado por el Pdte. Y si acoge el reclamo parlamentario en todo o en parte, la sentencia dbe ser publicada en el D.O dentro de los 3 dias siguientes y a partir de la publicacion el DFL queda sin efecto. c.)Control de la Corte Suprema; Es un control represivo que se ejerce a traves del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Pero en todo caso NO le corresponde pronunciarse acerca de si el legislativo ha podido o no delegar sus funciones NI puede resolver si el Pdte. se extralimito de la delegacion, solo le corresponde pronunciarse sobre la constitucionalidad del mismo. d.) Control de los tribunales ordinarios; Esta NO es una facultad expresa sino que se funda en una interpretacion juridica consistente en que si el DFL exede la ley delegatoria habria una degradacion normativa y tendria solo rango de decreto ordinario, y por tanto los tribunales podrian analizarlo por tratarse de una cuestion de ilegalidad y NO de constitucionalidad. 12.3) Los Tratados Internacionales. Los tratados internacionales: Son acuerdos solemnes de voluntades entre Estados que tienen por finalidad crear derechos y obligaciones recprocos entre los Estados parte. La C.P.E de 1980 les da una expresa consagracin en los Arts. 5 inc. 2, 32 N17 y 50 N 1. Esto viene a significar que el estado de Chile les da un expreso reconocimiento, y se obliga a respetarlos. 12.3.1) Las etapas de la formacin de un tratado. Las etapas de la formacin de un tratado son:

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1 Negociacin preliminar: Contratos entre los representantes de los Estados para ponerse de acuerdo en la redaccin del texto del tratado. 2 La Firma provisoria: El ejecutivo directamente o a travs de sus representantes, lo que constituye la regla general, estampa su firma en el texto del tratado, para asegurar que existe acuerdo. Esta firma, eso s, no significa que haya que haya acuerdo definitivo, es de carcter provisional. Antes el congreso deber examinar el contenido del tratado y aprobarlo o rechazarlo. 3 Aprobacin del tratado por el Congreso: No puede modificarlo, slo aprobarlo o rechazarlo. Incluso, excepcionalmente un tratado NO necesita la aprobacin del congreso en el caso de que se trate de un tratado que NO tiene otra finalidad que poner en ejecucin las normas de un tratado anterior que ya ha pasado por el congreso y que ha sido aprobado por este (Art. 50 N 1). El tratado anterior es el tratado Marco y el posterior es el tratado de ejecucin. Salvo a su vez que el tratado de ejecucin recaiga sobre materias propias de ley, en cuyo caso igualmente debera aprobarlo el congreso, por ejemplo el Mercosur (Art. 61 N 1 letra C). 4 Ratificacin: Es el acto del presidente quien como conductor de las relaciones internacionales es quien a travs de la ratificacin, y a nombre del estado de Chile asume el compromiso de respetar las obligaciones del Tratado frente a los estados parte. Se extiende en un documento firmado por el Presidente y el Ministro de Relaciones Exteriores. El Presidente NO est obligado a ratificar despus de la aprobacin del congreso. 5 Deposito o canje del tratado; La ratificacin NO vincula sino en virtud del depsito o canje de las mismas (Adhesin). 6 Promulgacin: La promulgacin del tratado es el acto mediante el cual el Presidente da testimonio solemne de la existencia de un nuevo tratado que deber ser obedecido porque cumpli con los tramites constitucionales y con las reglas del D Internacional, por lo que se ordena que se publique en el Diario Oficial y que se tenga como ley de la Repblica. 12.3.2)Principio De Intangibilidad De Los tratados Internacionales. El principio de intangibilidad de los Tratados Internacionales , es el principio en virtud del cual, stos NO pueden ser alterados por obra de la legislacin interna del estado parte. Ni siquiera la Ley de Reforma Constitucional puede introducirles unilateralmente una modificacin o derogarlos. No obstante, esto NO significa que el Tratado Internacional est ubicado jerrquicamente por sobre la ley, o en el mismo nivel que la C.P.E o por sobre ella. 12.3.3) Jerarquia De Los Tratados Internacionales.

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Un Tratado Internacional NO puede tener mayor jerarqua que Ley porque a nivel interno los rganos que intervienen en su elaboracin son los mismos que intervienen en el proceso de creacin de la ley. As mismo, un tratado NO puede estar en un mismo rango que la C.P.E o sobre ella, NO slo porque NO lo dispone sta expresamente, sino que adems el Art. 82 N 2 dispone exactamente lo contrario. Segn ste articulo, lo mismo que la ley ordinaria y la de reforma constitucional, los tratados estn sujetos al control preventivo y eventual del Tribunal Constitucional. Por su parte, el Art. 80 hace posible declarar inaplicables por inconstitucionalidad los tratados internacionales. Ello basado en que la doctrina generalizada y la jurisprudencia han incluido a los tratados dentro de los preceptos legales. Esto est expresamente sealado en las Actas de la Comisin Ortzar o Comisin de Estudios de la Nueva C.P.E. 13.) LA POTESTAD REGLAMENTARIA DEL P DE LA R. La potestad reglamentaria; Es la atribucion especial que iene el P de la R para dictar unilateralmente normas juridicas generales o especiales (reglamentos, decretos e instrucciones) destinadas al gobierno y administracion del estado, cuando ellas NO hayan sido entregadas por la C.P.E al dominio del legislador, o bien a fin de reglamentar la aplicacon o ejecucin de las leyes. 13.1) Clases De Potestad Reglamentaria. Del concepto se infiere que existen dos clases de potestad reglamentaria; a.) La potestad reglamentaria de ejecucin; Que es aquella que persigue desarrollar, detallar y llevar adelante las disposiciones legislativas. b.) La potestad reglamentaria autonoma; Que fue incorporada por la C.P.E del 80 que es aquella en virtud de la cual se regulan todas las restantes materias que el constituyente NO le entrego al legislador. 13.2) Consecuencias De La Consagracion De La Potestad Reglamentaria Autonoma En la C.P.E del 80. De la forma como ha sido rgulada la potestad reglamentaria y en especial de la consagracion de la potestad reglamentaria autonoma se siguen las siguientes consecuencias; a.)Se amplio la potestad reglamentaria del presidente mediante la incorporacion de la potestad reglamentaria autonoma; La que permite intervenir al presidente en todas aquellas materias que NO sean propias de ley. b.) La C.P.E del 80 le asigna al art. 60 el carcter de dominio legal maximo; Lo que significa que slo pueden ser materia de ley aquellas enumeradas en los

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20 numeros del art. 60. Convirtiendo la potestad reglamentaria del presidente en la norma de clausura en nuestro ordenamiento juridico. 13.3) Como Se Manifiesta La Potestad Reglamentaria Del P De La R. El instrumento bsico a travs del cual el Presidente ejerce la potestad reglamentaria es el Decreto Supremo y las instrucciones, y el DS se clasifica en D.S. simple y D.S. reglamentario. Decreto Supremo es una orden escrita que emana del Presidente de la repblica, con la firma de uno o ms ministros de Estado para el gobierno y la administracin del Estado. 13.4) El Decreto Supremo. El Decreto Supremo; Es una orden escrita del P de la R que dictada dentro de la asfera de su competencia, llevando la firma de uno o mas Ministros de Estado y sujeto a una tramitacion especial, tiene por objeto la ejecucin de la ley o el gobierno y la administracion del estado. 13.5) Requisitos Del Decreto Supremo. El decreto supremo debe cumplir con los requisitos de forma y fondo que le establece la Constitucin. Estos son: a.) forma; i.)De otorgarse por escrito. ii.)Debe contener la firma del Pdte. o de uno o ms ministros de Estado, por orden del pdte; El pdte. puede delegar su firma al ministro respectivo. El Presidente en virtud del principio de juridicidad y legalidad administrativa a que se refiere el art. 24 inciso 2, siempre debe actuar en el marco de la ley y previa habilitacin de la ley, para poder dictar D.S. con esta modalidad es necesario que previamente se haya dictado una ley que especifique precisamente las materias respecto de las cuales se autoriza al Presidente a dictar D.S. Esa ley es la 16436. Por su parte la Constitucin previene que la posibilidad de dictar D.S. con la frmula por orden del Presidente, est referida nicamente a los D.S. simples y nunca a los reglamentarios. b.) Requisitos de fondo: Desde el punto de vista del contenido normativo debe adecuarse a la constitucin y las leyes. Requisitos de forma: Debe reunir los siguientes requisitos de

13.6)Tramitacion Del Decreto Supremo. No todos los decretos estan sujetos a los mismos tramites, pero los tramites comunes son los siguientes;

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1 Anotacion y numeracion; Es un tramite comun a todo decreto que consiste en tomar constancia de el y ponerle un numero conrrespondiente dentro del mismo minsterio. 2 La toma de razon; Es un tramite comun a todo decreto y consiste en el control preventivo que realiza la CGR acerca de la legalidad y constitucionalidad del decreto. En lo demas se procede igual a lo dicho respecto del DFL. 3 La refrendacion; Es el acto por el cual la CGR verifica si el item variable del presupuesto o la ley especial a que se impute el gasto ordenado por el decreto, cuenta o no con fondos disponibles y suficientes. Y en caso de NO haber fondos queda suspendido el decreto. 4 La visacion; Es el tramite en virtud del cual el ministerio de hacienda aprueba el gasto desde el punto de vista financiero. 5 El registro; Consiste en la anotacion del decreto en ciertos libros especiales. 6 La comunicacin; Es la transcripcion de todo decreto que imprte gastos o compromisos para el erario a la TGR y de sta a la tesoreria que debe hacer el pago. 7 La publicacion o notificacion del decreto; En general se publicaran en el DO los decretos que produzcan efectos generales y se notificaran los decretos que produzcan efectos particulares o individuales. Y solo desde este momento el decreto pasa a ser obligatorio. 13.7) Clases De Decreto Supremo. El decreto supremo se puede clasificar atendiendo a la extensin del contenido de sus normas; a.) Decreto Supremo Simple; Es aquel DS que contiene normas particulares, o sea, normas que se refieren a una o ms personas individualizadamente, o bien, a una situacin muy concreta y determinada. Por esto mismo, es de su propia naturaleza que tras su aplicacin agote todos sus efectos normativos. P/Ej.: El Nombramiento de funcionario, ordenar la construccin de una escuela en X. b.) Decreto supremo reglamentario o reglamento; El Decreto Supremo Reglamentario o Reglamento; Son aquellod que contienen normas generales, esto es que se aplica indistintamente a cualquier persona o situacin que se comprenda dentro de las hiptesis que la misma norma establece. Y estos reglamentos a su vez pueden ser;

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i.)Reglamento de ejecucin; es el que sirve para poner en ejecucin un precepto legal. El Reglamento de Ejecucin responde a la necesidad de dar mayores precisiones a la ley, sin modificarla y atenindose al precepto legal lo detalla, lo implementa para que pueda aplicarse de modo efectivo y eficiente. P/Ej.: Ley de Extranjera, ley de Leasing Habitacional ii.)Reglamento autnomo; Es un nuevo tipo de reglamento que fue creado por la C.P.E de 1980 y es aquel que tiene por finalidad regular materias que la C.P.E NO ha entregado a la competencia del legislador. Es materia de reglamento autnomo todo aquello que NO es materia de ley (Art. 32 N 8). 13.8)El Reglamento. Las normas juridicas que crea el reglamento se caracterizan por ser generales, obligatorias y permanentes, pues NO se agotan en un solo momento como los actos particulares sino que sus efectos se prolongan mientras otro reglamento los modifique o derogue. El reglamento se encuentra subordinado a la ley y a la C.P.E, es decir, es una norma subalterna, inferior y complementaria de la ley. Y esta sumision a la ley es absoluta por cuanto; a.) NO puede regular materias propias de ley. b.) No puede dejar sin efecto NI contradecir preceptos legales. c.) NO puede suplir a la ley donde ella sea necesaria para producir un determinado efecto o regular un determinado contenido; Pero en todo caso si podra desarrollar a la ley. Y la importancia de el reglamento radica en que es la norma de clausura de las materias propias de ley, es decir, solo es materia de ley lo que esta entregado expresamente a su reguolacion, lo demas es propio del reglamento. 13.9)Decretos De Emergencia Economica. El Presidente puede emitir un Decreto ordenando gastos NO autorizados por la Ley General de Presupuestos, no pudiendo exceder el lmite contable establecido en la Constitucin, y siempre que se cumplan las situaciones fcticas que la propia Constitucin seala expresamente. Y los requisitos de Validez del Decreto de Emergencia Econmica: 1 Debe llevar firma del Presidente y todos los Ministros. 2 Debe dictarse solo en virtud de las circunstancias justificantes: Esto es;

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i.)Necesidad imperiosa derivada de calamidad pblica ii.)Ataque extranjero iii.)Conmocin interior iv.) Seguridad nacional v.) Agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios pblicos que no pueden paralizarse sin grave dao para el pas. 3 Gastos ordenados por el DS NO pueden exceder anualmente del 2% del monto total de gastos autorizados por la Ley General de Presupuestos. 4 El Decretos Supremo en el que contiene debe someterse a toma de razn por la Contralora, si sta considera que se excede del 2% autorizado representa el DS por inconstitucionalidad o ilegalidad, NO pudiendo el Presidente dictar un Decreto de Insistencia, se ve obligado a rectificar el decreto de emergencia dictado a menos que desista de hacerlo. Si el presidente y el Contralor acuerdan en dictar un Decreto de Emergencia Econmica que exceda del 2% del Gasto incurren en responsabilidad criminal por el delito de malversacin de fondos pblicos, adems sern solidariamente responsables de los perjuicios que causen al Estado. 13.10)Las Instrucciones. Las Instrucciones; Son ordenes escritas emanadas del Presidente que deben llevar la firma de uno o ms ministros de Estado, cuya funcin es instruir y orientar a los empleados pblicos como se deben aplicar las leyes. Tienen carcter interno dentro de la administracin. Otra diferencia con el D.S. es que NO va a la Contralora a la toma de razn. cuando la construccin se dirige a un funcionario determinado se llama oficio, pero si se enva a varios se llama circular. 14.) RESOLUCIONES DE JEFES DE SERVICIOS PBLICOS. Los Servicios Pblicos cumplen su funcin dictando las llamadas Resoluciones de Jefes de Servicio, que por las razones expuestas tienen la sptima jerarqua de las fuentes del Derecho Constitucional. 15.) LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL. 14 La jurisprudencia constitucional NO alude a las resoluciones que emanan de todos los tribunales, sino que de aquella que emana a proposito de la jurisdiccion constitucional.
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Apuntes Gaston Gomez

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15.1) Las Resoluciones de Los Tribunales De Justicia En Materia Constitucional Constituye o NO Jurisprudencia Vinculante. Cabe preguntarse si cuando los tribunales resuelven cuestiones derivadas de la jurisdiccion constitucional constituye jurisprusdencia o no. Entendiendo para estos efectos que el precedente se constituye sobre la base del razonamiento juridico contenido en la sentencia y NO en la decision. En general nuestra doctrina y practica juridica ha estado marcada por la existencia del principio del efecto relativo de las sentencias consagrado en el art. 3 del CC. Lo cual es perfectamente aplicable en materia civil o penal. No obstante, lo anterior cabe preguntarse si es posible sostener aquello en materias constitucionales. Ante lo cual se ha dicho que al menos en asuntos constitucionales la jurisprudencia seria vinculante y constituira un precedente obligatorio, cuestion que por lo demas ha reconocdo el TC respecto de sus propias resoluciones. Y los argumentos para sostener aquello serian los siguientes; a.)Se infringuiria el principio de igualdad ante la ley; Fallar de maneras distinrtas en casos semejantes en asuntos constitucionales podria vulnerar el principio de gualdad a a ley. b.)El principio de hermeneutico de la C.P.E; Esto es que al ser la C.P.E la fuente de fundamentacion de todo el ordenamiento juridico y limite del ejerccio de las potestades de los organos publicos, requiere de una estructura de interpretacion coherente y unitario, lo que estaria respaldado por el precedente. c.)Las sentencias dictadas sobre cuestiones constitucionales obligan a todos los organos del estado, incluso a aquellos que NO participaron en el procedimiento 15; Ello hace que sea distinta su actuacion del principio del efecto relativo de las sentencias. d.) La propia C.P.E contempla un caso de obligatoriedad16; Si el TC declara un precepto legal determinado es constitucional, la CS NO puede declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia de la sentencia.

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Apuntes Carmona en relacion a los fallos del TC Apuntes Carmona en relacion a los fallos del TC

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