Derecho Sucesorio UFT

Prof. Dr.
Derecho Civil Rodrigo Barcia Lehmann Facultad de Derecho Universidad Finis Terrae
DERECHO SUCESORIO
CAPTULO I: LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE Y LA ADQUISICIN DE LAS ASIGNACIONES.
Anlisis bibliogrfico: ALBALADEJO, Manuel, Curso de Derecho Civil V Derecho de Sucesiones, 1994, pginas 7 a 125. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, 1998, pginas 134 a 148. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 23 a 49 y 57 a 87. LLED, Francisco (Director), Compendio de Derecho. Sucesiones Civil, 1998, pginas 29 a 80. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 9 a 29, 34 a 65. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de derecho civil, Tomo V Derecho de sucesiones, 1993, pginas 11 a 30, 37 a 78. PUIG, Jos, Compendio de Derecho Civil, volumen IV, Derecho de familia y Derecho de sucesiones, 1991, pginas 225 a 269. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, de los cinco tipos de sucesin en el Cdigo Civil chileno, Volumen I, 2006, pginas 19 a 75. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 24 a 48. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 5 a 28.
1017. Concepto de sucesin por causa de muerte. La sucesin por causa de muerte es, conforme a los artculos 588 y 951 del CC, un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o una cuota de dicho patrimonio, como un tercio o un medio o especies o cuerpos ciertos, como tal cosa, tal caballo o cosa determinada de un gnero determinado, como cuarenta fanegas de trigo. La definicin de sucesin tiene dos acepciones: a) Una objetiva, que se refiere a la masa de bienes, es decir, al patrimonio transmitido. b) Otra subjetiva, que se remite a los herederos del causante, en cuyo caso se centra en la transmisin de los bienes del de cujus a sus sucesores446. 1018. Caractersticas de la sucesin por causa de muerte: a) Es un modo de adquirir derivativo. El que la sucesin sea un modo de adquirir derivativo tiene una innegable importancia prctica, ya que exige un adecuado estudio de los ttulos de dominio en virtud de los que adquiri el causante. De esta forma, para acreditar el dominio del causante, se recurrir a un modo de adquirir originario como lo son la prescripcin, la ocupacin o la accesin. b) Es un modo de adquirir por causa de muerte. Como se seal el modo de adquirir sucesin por causa de muerte slo opera al fallecimiento del de cujus. c) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, porque no se admiten pactos de sucesin futura. Los pactos sobre una sucesin futura en nuestro Derecho no se aceptan -como lo sealan los artculos 1463 y 1204 del CC- a excepcin del denominado pacto de no mejorar. e) Puede ser a ttulo universal o singular (artculos 951, 1097 y 1104 del CC), es decir, a ttulo de heredero o legatario. 1019. La adquisicin de las asignaciones. Para entender adecuadamente el Derecho sucesorio es bsico centrarse en la herencia, como sabemos la herencia es una universalidad jurdica; pero tambin es una comunidad. La situacin de la herencia
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MEZEAUD, Henri; MAZEAUD, Len y MEZEAUD, Jean, Lecciones de Derecho Civil, Buenos Aires, Argentina, Parte Cuarta, volumen II, Editorial Jurdicas EuropaAmrica, 1965, pgina 5.
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es precaria por cuanto lo normal, y deseable, es que los derechos sobre los bienes singulares, que configuran la masa, se adjudiquen definitivamente a los distintos asignatarios o a terceros. Ello se obtiene mediante la particin. Analizada desde esta perspectiva entonces es importante destacar cmo juega el tiempo en la herencia, porque en ella se aprecian los siguientes momentos: apertura, vocacin, delacin, adquisicin, vacancia, liquidacin y particin de la herencia. En torno al inicio de la herencia tradicionalmente se distinguen slo tres momentos en la sucesin del difunto: la apertura, delacin y vacancia de la herencia. Sin embargo, tanto la adquisicin, como la liquidacin de la herencia, son momentos relevantes para el Derecho Sucesorio y sern analizados con posterioridad tratando por ahora slo la apertura, vocacin, delacin y vacancia de la herencia. En este captulo, adems, se analizarn las incapacidades e indignidades para suceder y la aceptacin y repudiacin de la herencia, todas estas figuras son relevantes para los efectos de la adquisicin de las asignaciones. 1020. Las Asignaciones. Las asignaciones, como se analizar ttulo universal o heredero o a ttulo a continuacin, pueden singular o de legado. ser a
1021. Asignaciones a ttulo universal o heredero. Los asignatarios a ttulo universal con cualquier palabra que se les llame son herederos. Los asignatarios a ttulo universal o herederos, a diferencia de los asignatarios a ttulo singular o legatarios, representan a la persona del causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. As los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es a las que se constituyen por el testamento mismo y que no se imponen a determinada persona (artculo 1097 del CC). Los herederos adquieren los bienes y derechos, y contraen las obligaciones y deudas del difunto a prorrata de sus cuotas hereditarias. Sin embargo, no se trasmiten las obligaciones intransmisibles o intuito persona. Los herederos pueden ser de dos clases: a) Herederos universales son los que suceden en el patrimonio del causante sin designacin de cuota. b) Herederos de cuota son aquellos a quienes se le indica en el testamento o la ley la porcin o cuota a la que son llamados. Es comn creer que los herederos universales reciben ms que los de cuota, pero ello no es siempre de esta forma. Esto se debe a que es perfectamente posible que al heredero universal le corresponda una asignacin inferior al heredero de cuota. Tambin es perfectamente posible que existan varios herederos universales. Las definiciones de estos herederos se desprenden del artculo 951.2 del CC, que establece que [e]l ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. 1022. Asignaciones a ttulo singular o de legado. Los asignatarios a ttulo singular, o de cualquier forma que se les denomine, son legatarios. A estos asignatarios se refieren los artculos 951.3 y 1104.1 del CC. La definicin de legado se desprende de la primera de las normas precedentes que establece que [e]l ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Los asignatarios a ttulo singular no representan al causante y no tienen ms derechos o cargas que las que expresamente se les confieran o impongan. Sin embargo, los legatarios pueden ser responsables en las siguientes situaciones: a) Los legatarios tienen una responsabilidad subsidiaria a la de los herederos. b) Se puede accionar en contra de los legatarios, conforme a la accin de reforma de testamento. c) Sin perjuicio de lo anterior, los legatarios jams responden por ms de lo que reciben. Los legatarios pueden ser de especie o cuerpo cierto, y de gnero. El legatario de especie o cuerpo cierto, conforme a lo sealado en el artculo 951.3 del CC, se hace dueo de la cosa legada desde el momento de la apertura de la sucesin y en su calidad de dueo puede ejercer la accin reivindicatoria y tiene derecho a los frutos (artculo 1338, n 1 del CC). En cambio, el legatario de gnero al abrirse la sucesin slo adquiere crditos contra los herederos o la persona particularmente gravada con el legado por el causante. De esta forma, el legatario no puede reivindicar, sino slo entablar una accin personal exigiendo que se efecte la tradicin. A su vez, el legatario de gnero slo tiene derecho a los frutos de la cosa legada desde su entrega o desde que el obligado a entregarla se constituy en mora (artculo 1338, n 2 del CC). 1023. LOS PRINCIPALES MOMENTOS DE LA SUCESIN. Para poder entender el Derecho sucesorio es esencial comprender la herencia y tal vez su rasgo ms caracterstico es su vida efmera. Y este rasgo de la herencia, como una masa o universalidad jurdica, se aprecia en el tiempo. De este modo la herencia es una situacin de trnsito desde unos derechos que se rigen por las reglas de la comunidad, desde la apertura de la sucesin, al fallecimiento del causante, hasta la adjudicacin definitiva de los derechos a los asignatarios447. 1024. La apertura. A esta figura se refiere el artculo 955 y el Ttulo VII del Libro III, denominado: De la Apertura de la Sucesin y de su Aceptacin, Repudiacin e Inventario, ambos del CC. La apertura de la sucesin es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios que le son transmitidos en propiedad. La apertura de la sucesin se produce al momento de la muerte real del causante o de la muerte presunta, conforme a la posesin provisoria o definitiva. El momento del fallecimiento del causante o de la apertura de la sucesin es importante para los siguientes efectos: a) El fallecimiento crea lo que se denomina la comunidad hereditaria, que permite celebrar convenios no siendo aplicable la prohibicin sobre sucesin futura. b) La validez o nulidad sobre las disposiciones testamentarias se regulan por la ley del momento del fallecimiento. c) Del momento del fallecimiento o de la apertura se debe determinar la capacidad o la dignidad de los asignatarios. d) Una vez aceptada o repudiada la asignacin los efectos se retrotraen a la apertura de la sucesin (artculo 1239 del CC). La apertura de la sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante (artculo 954 del CC). El ltimo domicilio es importante para los siguientes aspectos:
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Entremedio de estos momentos se produce la delacin, vocacin, y vacancia de la herencia.
i) Fija la competencia del tribunal (artculo 148 COT). ii) Determina la ley que rige la sucesin. As, desde el punto de vista de la legislacin aplicable, la sucesin se regla por la ley vigente del ltimo domicilio del causante, es decir, en el lugar en que se abre la sucesin. Esta es una excepcin a los artculos 16.1 (principio de la territorialidad448) y 955.2 del CC. El artculo 955 del CC es la norma fundamental en esta materia y establece que [l]a sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvo los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales. 1025. Las excepciones al artculo 955.1 del CC. Las excepciones que se mencionan a continuacin proceden si la sucesin se rige por la ley extranjera, en conformidad al artculo 955 del CC, es decir, si el causante falleci teniendo su ltimo domicilio en el extranjero. En virtud de estos casos excepcionados, la sucesin se regir por la ley chilena, no obstante que el causante haya teniendo su ltimo domicilio en pas extranjero, en los siguientes casos: a) Si muere un chileno teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, aunque la sucesin se regir por la ley extranjera (artculo 955 del CC), los parientes chilenos tienen en esa sucesin los derechos que les otorga la ley chilena. As lo seala el artculo 15.1, n 2 del CC por el cual [a] las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. b) Si un extranjero fallece, teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, dejando herederos chilenos, los herederos chilenos tienen sobre los bienes situados en Chile los derechos que les confiere la ley chilena. En este sentido el artculo 998 del CC seala expresamente que [e]n la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero. c) Muerte presunta. La muerte presunta debe ser declarada por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. De esta forma, aunque conste que el ltimo domicilio del causante era en el extranjero, la sucesin se rige por la ley chilena (artculo 81.1, n 1 del CC). d) El artculo 27 de la Ley 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones Herencias establece un principio de extraterritorialidad impositivo. Si una sucesin se abre en el extranjero, pero el difunto deja bienes en el territorio chileno, para los bienes dejados en Chile debe pedirse la posesin de la herencia. La posesin efectiva tiene como objeto que se pague en Chile el impuesto a la herencia449. En este sentido la norma precedente
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Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. 449 El artculo 149 COT reitera que el juez competente para conocer la posesin
establece que [c]uando la sucesin se abra en el extranjero, deber pedirse en Chile, no obstante lo dispuesto en el artculo 955 del Cdigo Civil, la posesin efectiva de la herencia respecto de los bienes situados dentro del territorio chileno, para los efectos del pago de los impuestos establecidos por esta ley. La posesin efectiva, en este caso, deber pedirse en el lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el domicilio del que pida la posesin efectiva, si aqul no lo hubiere tenido. 1026. Breve anlisis del artculo 998 del CC. A continuacin brevemente se analizar la norma precedente: La redaccin del artculo 998 del CC ha sido fuertemente criticada por la doctrina, por su deficiente redaccin, que ha llevado a plantear los siguientes problemas: a) Respecto del mbito de aplicacin dicha norma pareciera regular slo la sucesin abintestato; pero si ello fuera de esta forma para impedir su aplicacin, por parte del extranjero, bastara excluir al pariente chileno por medio de un testamento. Ello ha llevado a la mayora de la doctrina a entender que el mbito de aplicacin del artculo 998 del CC se extiende adems a la sucesin testada. b) El artculo en estudio seala que esta disposicin se aplica en la sucesin de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica. Pero el lugar el fallecimiento del causante no es en realidad relevante, ya que el extranjero pudo haber fallecido en el extranjero por ejemplo en un viaje de negocios o visitando a unos parientes-, pero teniendo su ltimo domicilio en Chile en cuyo caso se aplica la ley chilena. Por otra parte, el extranjero puede haber fallecido en Chile, pero teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, lo que lleva a que en principio, conforme al artculo 955 del CC, se aplique la ley extranjera. Este supuesto es el que regula el artculo 998 del CC el fallecimiento del extranjero teniendo su ltimo domicilio en el extranjero. De este modo lo que el artculo precedente debi sealar es que en la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca o no teniendo su ltimo domicilio dentro o fuera del territorio de la Repblica () 450. c) Este artculo tiene una gran diferencia con el artculo 15, n 2 del CC, ya que se refiere a los asignatarios chilenos, es decir, no se remite, como lo hace la norma precedente, slo a los cnyuges y parientes chilenos. Por ello, segn SOMARRIVA, el artculo 998 del CC tambin se aplicara a favor del Fisco chileno como asignatario abintestato. Ambas excepciones, de los artculos 15.1, n 2 y 998 del CC, tienen en comn que se aplican respecto de los parientes chilenos del causante, pero la primera se restringe al cnyuge y parientes chilenos; en cambio la segunda se aplica respecto de todos los asignatarios chilenos. Por otra parte, ambas normas se diferencian en que la primera excepcin (artculo 15, n 2 del CC) se refiere a un causante chileno, en cambio la segunda a un causante extranjero. d) El artculo 998 del CC slo se aplica si el extranjero tiene bienes en Chile, ello se debe a que la ley chilena slo rige en Chile. Por ello, si no hay bienes en Chile, la sucesin se regir por la ley extranjera. 1027. Situacin de los comurientes.
efectiva es la del ltimo domicilio que el causante tuvo en Chile y si el causante no ha tenido domicilio en Chile ser competente el juez del domicilio de solicitante de la posesin efectiva. 450 Lo dispuesto en esta parte del artculo simplemente obedecera a un error de redaccin. CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Volumen VII: De la Sucesin, Tomo Dcimo Tercero: De la Sucesin Por Causa de Muerte, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1982, pginas 292 y 293.
Se entiende por comurientes las personas que fallecen en un mismo acontecimiento, siendo asignatarios recprocos los unos de los otros y respecto de los cuales no se sabe quin ha sobrevivido a quin. Nuestra legislacin opt por impedir que los comurientes sean asignatarios unos de los otros en los artculos 79 y 958 del CC. En este sentido las referidas normas son del siguiente tenor: Artculo 79 Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubieren perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras. Artculo 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras. La solucin adoptada por el Derecho chileno parece ser la acertada en la mayora de los casos. De este modo si fallecen en un mismo momento marido y mujer, y la cnyuge tuviere un hijo de un matrimonio anterior, a la sucesin del marido, slo podran concurrir sus herederos con exclusin de la mujer, como su madre. Pareciera ser de toda lgica esta solucin, ya que si ambos tuvieran hijos comunes, stos heredaran a sus padres en cada sucesin451. A la apertura de la sucesin puede ser que un asignatario este impedido de suceder, porque lo alcance una incapacidad o pueda verse afectado por una indignidad. En realidad la incapacidad e indignidad pueden afectar un derecho antes de su adquisicin, es decir, impedir el derecho a opcin o afectarlo despus de que se ha adquirido. Sin embargo la incapacidad afecta de tal forma el derecho que se entiende que jams se tuvo; en cambio la indignidad no produce estos efectos tan radicales. 1028. LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER. 1029. Concepto de incapacidad para suceder. La incapacidad para suceder es la falta de la aptitud para suceder. La doctrina chilena discurre en torno a si sta es una forma de incapacidad de goce especfica o una limitacin o prohibicin para suceder. 1030. Causales de incapacidad para suceder: a) Es incapaz de suceder quien no existe al momento de abrirse la sucesin; conforme al artculo 962.1 del CC para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado. Esta regla tiene las siguientes excepciones: i) Respecto de las personas naturales no hace falta tener existencia legal, siendo suficiente la existencia natural, es decir, la concepcin es suficiente (artculo 77 del CC). ii) Si se sucede por derecho de transmisin slo hace falta existir al momento de morir el transmitente, conforme al artculo 962.1 con relacin al artculo 957, ambos del CC.
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Pero si se presumiera que sobrevivi la cnyuge, en el ejemplo su hijo excluira a la madre del causante a travs de la transmisin- en la sucesin del marido lo cual parecera no ser una solucin adecuada. Sin embargo si en el ejemplo el marido fallece sin dejar herederos abintestato, entonces sucedera el Fisco. En este supuesto parecera ser lgico de lege ferenda recurrir a las presunciones para determinar quin presumiblemente falleci primero.
iii) Si el asignatario es condicional debe existir al momento de cumplirse la condicin, como se desprende de los artculos 956.2, 962.2, 1078.2 y 1390.2 del CC. iv) Si se asigna algo a una persona que no existe, pero se espera que exista basta con que el asignatario llegue a existir dentro de los diez aos desde la apertura de la sucesin. As lo establece expresamente el artculo 962.3 del CC, en virtud del cual [c]on todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. Algunos autores son de la opinin que la persona no puede estar absolutamente indeterminada, debe ser determinable. De esta forma es determinable el asignatario si se seala por ejemplo dejo mis bienes a los hijos o hijas de mi amiga Paulina Garrido. Para estos autores no tendra valor una clusula que sealara que se deja una asignacin al primer nio que nazca en Punta Arenas el 23 de diciembre del prximo ao, ya que ira en contra del artculo la 1056.1 del CC452. De este modo la norma precedente dispone que [t]odo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se tendr por no escrita. Sin embargo, esta opinin es bastante discutible, ya que la validez de esta asignacin depender ms bien de la posibilidad de determinar la persona del asignatario de forma clara, conforme a las indicaciones del testamento. As ocurrir si el Registro Civil de Punta Arenas lleva un registro efectivo del orden de los nacimientos, como por lo dems en la realidad ocurre. v) Si la asignacin se establece en premio a quienes prestan un servicio importante basta con que exista el asignatario dentro de los diez aos contados desde la apertura de la sucesin (artculos 962.4 y 1390.2 del CC). La primera de estas normas dispone que valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador. b) Son incapaces de suceder las entidades colectivas carentes de personalidad jurdica, salvo que la asignacin tuviere por objeto la creacin de una persona jurdica. En este sentido, el artculo 963 del CC dispone que son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas. Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin. c) Son incapaces de suceder los condenados por crimen de daado ayuntamiento, es decir los sentenciados por adulterio o incesto (artculo 964 del CC). Por aplicacin del ex artculo 6 de la LMC de 1884, el cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el asesino de su marido o mujer453. En este sentido el artculo 964 del CC es del siguiente tenor:
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DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, pgina 257. 453 No era efectivo, como seala P. RODRGUEZ G., que esta causal no tuviese aplicacin, ya que la LMC hace imposible el matrimonio por tratarse de un impedimento dirimente. Sin embargo es perfectamente factible que el cnyuge sobreviviente deje algo como herencia o legado al asesino de su marido o mujer, en cuyo caso se aplica la causal en estudio. RODRGUEZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica, Volumen 1, 1993, pgina 40. En cuanto a la causal del ex-artculo 7 de la LMC, adems del caso en que al adltero (a) se le deje algo por testamento por parte de su co-reo en el
Artculo 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles. Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial. d) Incapacidades para suceder de ciertas personas cercanas al causante como los eclesisticos o el eclesistico que hubiere confesado al difunto. Esta incapacidad est establecida en el artculo 965 del CC en los siguientes trminos: Artculo 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento. e) Son incapaces de suceder testamentariamente el notario, testigos y familiares o dependientes de ste. En este sentido, el artculo 1061 del CC dispone que [n]o vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados. 1031. Indignidades para suceder. La indignidad para suceder consiste en la falta de mritos para suceder del asignatario. En la incapacidad hay un inters pblico y en la indignidad un inters privado. En las indignidades, el legislador presume la voluntad del causante en contra que el asignatario lleve algo en la sucesin. Dicha presuncin se funda en la realizacin de actos graves del asignatario contra su causante. Es una forma de inhabilidad presunta. Toda persona en principio es digna para suceder, excepto las que la ley declare indignas. A la indignidad se refiere el artculo 961 del CC, sealando que ser capaz de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna. 1032. Caractersticas de las indignidades: a) Son de orden privado, estn establecidas en exclusivo provecho del difunto y por ende ste puede en vida perdonarlas. La condonacin, conforme al artculo 973 del CC, se presume454 contra disposiciones
delito de adulterio; dichas personas podrn casarse transcurrido el plazo de cinco aos a contar de la sentencia condenatoria. En dicho caso la causa de incapacidad cesa. En este sentido, es clara la ltima parte del artculo 964.1 del CC, que hace cesar la incapacidad en caso de matrimonio. Lo contrario llevara al absurdo que existan personas casadas es decir legitimarios- los cuales no pueden ser herederos unos de otros conforme a las reglas generales. 454 Conforme a una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, 26 abril 1938. Repertorio, tomo 36, seccin 2, pgina 49, las indignidades pueden ser
testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus. b) Son una forma a travs de la cual el legislador presume la voluntad del causante. Por ello la indignidad cesa por el perdn o rehabilitacin del ofendido, ya sea expreso o tcito. c) Las indignidades deben ser judicialmente declaradas, conforme al artculo 974.1 del CC. Ellas se tramitan en juicio ordinario, a instancia de cualquier interesado, y antes de la declaracin judicial el asignatario se considera digno. d) Si la sentencia declara indigno al asignatario se presume que ste est de mala fe y por ende debe restituir los efectos hereditarios ms los frutos (artculo 974.2 del CC). e) La indignidad se purga por cinco aos de posesin de la herencia o legado (artculo 975 del CC). f) Si el indigno enajena los efectos, que configuran la asignacin, se tendr accin contra los terceros adquirentes de mala fe; pero esta accin no alcanza a los terceros adquirentes de buena fe (artculo 976 del CC). Por otra parte, la indignidad se transmite a los herederos con el vicio por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos (artculo 977 del CC). g) La incapacidad o indignidad no privan del derecho de alimentos, salvo los casos de indignidad de los artculos 968 y 979 con relacin con el artculo 324 todos del CC. En este sentido, la ltima de las referidas normas establece que [e]n el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin. Slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968. Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin. 1033. Causales de indignidad. Las causales de indignidad son las sealadas en los artculos 968 a 972, 1300 y 1329 del CC, tambin hay otras conductas que se asimilan a la indignidad como sucede con las indicadas en los artculos 114, 124, 127, 994 y 1173 del CC455. Las causales de indignidad, conforme a las normas precedentes son las siguientes: a) El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla (artculo 968, n 1 del CC). b) El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada (artculo 968, n 2 del CC). c) El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo (artculo 968, n 3 del CC). d) El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar (artculo 968, n 4 del CC).
perdonadas por el testador y slo se presumen perdonadas en el caso que contempla el artculo 973 del Cdigo Civil. 455 SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, Cuarta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1988, pginas 101 a 120.
e) El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin (artculo 968, n 5 del CC). f) El que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible (artculo 969.6, inciso primero, del CC). A su vez, los incisos siguientes establecen que cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso. Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. g) El impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador (artculo 970.7, inciso primero, del CC). Los incisos siguientes de la norma precedente disponen que si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems. Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada. La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura. Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la administracin de sus bienes. h) El tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima (artculo 971. 8, inciso 1, del CC). En este sentido los incisos siguientes disponen que el albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle. No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo. i) El que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz (artculo 972.9, inciso 1, del CC). El inciso siguiente agrega que esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa. j) El artculo 1300 del CC establece una indignidad al disponer que ser removido por culpa grave o dolo, a peticin de los herederos o del curador de la herencia yacente, y en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna, y adems de indemnizar de cualquier perjuicio a los interesados, restituir todo lo que haya recibido a ttulo de retribucin. La norma precedente debe vincularse con el artculo 1329 del CC, que establece que la responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300. 1034. Extincin de las indignidades. Las indignidades se extinguen por las siguientes vas: a) Por perdn o rehabilitacin del ofendido. El perdn puede ser expreso o tcito. El perdn es tcito cuando se asigna algo en el
testamento a favor del ofendido despus de los hechos que motivaron la indignidad. A esta forma de rehabilitacin se refiere el artculo 973 del CC. b) Por prescripcin extintiva o adquisitiva. La accin para reclamar la indignidad prescribe en cinco aos contados desde el fallecimiento del causante (artculo 975 del CC). Para algunos autores el plazo precedente es de caducidad 456 y para otros se trata de un plazo extintivo. En todo caso, la disposicin no es aplicable a la prescripcin adquisitiva que se rige por las reglas generales; es decir, el tercero puede adquirir por prescripcin ordinaria (de dos o cinco aos) o extraordinaria (de diez aos). 1035. LA VOCACIN O LLAMAMIENTO. La vocacin o llamamiento es la delacin, pero entendida en abstracto. En virtud de ella se llama a todos los asignatarios que tienen la posibilidad o potencialidad de recibir algo en la herencia457. En algunos pases, como Espaa, esta figura tiene una real aplicacin prctica, ya que el Notario slo puede otorgar copia del testamento, una vez fallecido el causante, a las personas que tuvieren vocacin de asignatarios458. En nuestro ordenamiento jurdico ms bien se considera como asignatario con vocacin a un asignatario sujeto a condicin suspensiva. Por regla general, una vez producida la apertura procede tambin la delacin de las asignaciones. 1036. LA DELACIN DE LA HERENCIA O IUS DELATIONIS. La delacin es el actual llamamiento que hace la ley a aceptar o repudiar una asignacin. En este sentido el artculo 956.1 del CC, dispone que [l]a delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla. La apertura y la delacin por regla general coinciden, pero puede suceder que se asigne condicionalmente, en cuyo caso se produce la apertura (con el fallecimiento) y la delacin slo procede una vez cumplida la condicin. An, producindose la delacin, puede ser que los asignatarios no hayan tomado posesin de los bienes heredados o legados. Por ello, el Cdigo reglamenta algunas medidas precautorias destinadas a resguardar las asignaciones. As, el artculo 1222 del CC se refiere a la guarda y aposicin de sellos, que puede ser solicitada por todo aquel que tenga inters en la sucesin, y recae sobre los muebles y papeles de la sucesin. Esta materia est regulada en los artculos 872 a 876 CPC. Tambin hay otras medidas precautorias, como la declaracin de la herencia yacente o la confeccin de inventario. La delacin por s sola no otorga la calidad de heredero o legatario, por ello si el asignatario fallece, antes del ejercicio de la opcin, no transmite la asignacin, sino slo la posibilidad de aceptar o repudiar. 1037. La delacin determina desde y hasta cundo se puede aceptar una asignacin conforme a las siguientes reglas: a) Fijacin desde cundo puede aceptar o repudiar un asignatario. Para aceptar es necesario que se haya deferido la asignacin. Ello acontece al momento del fallecimiento del causante (apertura), pero si
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DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, pginas 314 a 316. 457 La vocacin es como una foto, donde se muestra a todos los posibles asignatarios. DEZ-PICAZO y GULLN consideran a los conceptos de llamamiento y vocacin hereditaria como sinnimos. DEZ-PICAZO y GULLN, A., Instituciones de Derecho Civil (II), Madrid, Espaa, Tecnos, 1995, pgina 616. 458 OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, tomo V: Derecho de Sucesiones, Madrid, Espaa, Editorial Revista de Derecho Privado, pgina 39.
la asignacin estaba sujeta a una condicin suspensiva, la aceptacin slo podr tener lugar desde que se cumpla la condicin. Sin perjuicio de ello, el asignatario condicional puede dar una caucin para asegurar el cumplimiento de la condicin, en cuyo caso podr aceptarse desde el fallecimiento del causante. En cambio, para repudiar slo se requiere que haya fallecido el causante, es decir, que se abra la sucesin sin importar si la asignacin se defiere (artculos 956 y 1226.1 y 2 del CC). Lo que nunca podr suceder es que se repudie antes de la apertura, ya que ello se considera como una repudiacin intempestiva, que se asimila a un pacto sobre sucesin futura. En este sentido el artculo 1226.3 del CC dispone que se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella. b) Determinacin hasta cundo puede aceptar o repudiar un asignatario. Cualquier persona interesada en la sucesin podr requerir judicialmente al asignatario para que se pronuncie sobre si acepta o repudia su asignacin (artculo 1232 del CC). En dicho caso, el asignatario tiene un plazo para deliberar de cuarenta das, en los cuales el asignatario puede inspeccionar el objeto asignado y los papeles y cuentas de la sucesin (artculo 1232.3 del CC). En este plazo, tambin se pueden impetrar medidas conservativas, pero el asignatario no puede ser obligado al pago de las deudas de la herencia. En caso que el asignatario est ausente o los bienes estn situados en lugares distintos o hubiere otros motivos graves, el juez podr ampliar el plazo fatal a un ao. Por otra parte, el artculo 1233 del CC establece un caso de silencio circunstanciado, sealando que [e]l asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia. En esta norma se establece esto se debe a que nadie puede contraer deudas sin su consentimiento. 1038. EL DERECHO DE OPCIN: LA ACEPTACIN O REPUDIACIN DE LA ASIGNACIN. El derecho de opcin es la facultad que tiene el asignatario para aceptar o repudiar libremente una asignacin que le ha sido deferida. El derecho de opcin es una consecuencia de la delacin, que es el llamamiento que hace la ley a un asignatario para que acepte o repudie una asignacin. 1039. Sistema de aceptacin y repudio en el Derecho chileno. En materia de aceptacin y repudio, en el Derecho comparado, existen fundamentalmente dos sistemas, el romano y el germano, nuestro Cdigo civil adhiere al primero. En virtud del germano la opcin sucesoral se limita a la mera facultad de repudiar, ya que la sola delacin de la herencia o legado importa su adquisicin. En este sentido, ALBARADEJO seala que para este sistema desde la delacin hay herederos con el poder de repudiar, por eso es un heredero provisional. En cambio, en nuestro ordenamiento jurdico, mientras no haya requerimiento judicial, el asignatario no tiene lmites para aceptar o repudiar mientras conserve la facultad de adquirir. Dicha posibilidad puede perderla si otro ha adquirido por prescripcin adquisitiva. As, el heredero puede aceptar o repudiar, mientras un heredero putativo no haya posedo el derecho hereditario por ms de diez aos o por ms de cinco aos si hubo posesin efectiva, es decir, no haya adquirido por prescripcin adquisitiva. En el caso del legado de especie o cuerpo cierto, mientras no haya prescrito la accin reivindicatoria (artculo 2517 del CC), el asignatario podr adquirir. En el caso de un legado
de gnero, mientras no haya operado la prescripcin extintiva para reclamar el crdito se podr aceptar o repudiar. Por regla general, el asignatario podr aceptar o repudiar libremente (artculo 1225 del CC), salvo las siguientes excepciones: a) Si el asignatario es requerido judicialmente su libertad para aceptar o repudiar no ser indefinida en el tiempo. b) El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a la sucesin pierde la facultad de repudiar y no obstante su repudiacin permanecer como heredero, pero no tendr parte alguna en los efectos substrados (artculo 1231.1 del CC). c) El legatario, que ha substrado efectos pertenecientes a la sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos. De esta forma, un legatario que sustrae el efecto que le fue legado, por ejemplo para evitar su eventual responsabilidad por deudas hereditarias, pierde sus derechos sobre la especie legada. Ahora bien, si no se le hubiere asignado dicho objeto ser obligado a restituir el duplo. En este sentido el artculo 1231.2 del CC establece que el legatario que ha substrado objetos pertenecientes a una sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos ser obligado a restituir el duplo. En definitiva, los efectos de la sustraccin son los siguientes: i) El heredero pierde la facultad para repudiar y tambin pierde los derechos que hubiere tenido en los objetos sustrados (artculo 1231.1 del CC). ii) El legatario, al igual que el heredero, pierde sus derechos sobre la cosa substrada y debe restituir el duplo en caso que no hubiere substrado la cosa asignada (artculo 1231.2 del CC)459. iii) Ambos quedan sujetos a la responsabilidad penal que pudiere corresponderles (artculo 1231.3 del CC). En los casos de substraccin se producir un delito civil por cuanto existir dolo, por este motivo la accin para hacer efectiva la responsabilidad prescribir en cuatro aos desde la perpetracin del acto. 1040. Caractersticas del derecho a opcin para repudiar o aceptar: a) Este derecho constituye un acto jurdico unilateral no recepticio, ya que la aceptacin o repudiacin de la herencia no requiere de la voluntad de otro para surtir efecto. b) Este derecho es un acto entre vivos, ya que el acto produce sus efectos estando vivo el asignatario. El artculo 1225 del CC establece que todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. La excepcin a esta regla la constituyen los incapaces, quienes no pueden aceptar o repudiar una asignacin, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Al derecho de opcin no se le considera como un acto personalsimo por cuanto se puede aceptar o repudiar mediante representacin legal o mandato. c) Este derecho es transmisible (artculo 957 del CC). d) La opcin debe ser ejercida pura y simplemente, pues estn comprometidos otros intereses, como los de los acreedores, herederos y los dems asignatarios (artculo 1227 del CC). e) La opcin debe ejercerse de forma indivisible (artculo 1228.1 del CC), no se puede aceptar una cuota o parte de la asignacin y repudiar el resto. Sin embargo, el transmitido o adquirente podr
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En igual sentido, conforme al artculo 1768, aquel de los cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a restituirla doblada.
repudiar la asignacin que le corresponda adquirir por transmisin y en cambio aceptar la que le corresponde como heredero directo del primitivo causante. Por otra parte, si dos asignaciones diferentes son hechas a un mismo asignatario, ste puede aceptar una y repudiar la otra. Pero dicho asignatario no podr aceptar las asignaciones exentas de gravmenes y repudiar las gravadas, salvo que el testador le conceda al asignatario dicha facultad o que la asignacin gravada se difiera separadamente por acrecimiento, transmisin o sustitucin vulgar o fideicomisaria (artculo 1229 del CC). De esta forma, de operar el derecho de transmisin, cada heredero transmitido o beneficiario puede aceptar o repudiar independientemente de los otros (artculo 1228.2 del CC). f) La aceptacin y repudiacin una vez efectuadas son irrevocables (artculo 1234 del CC). g) En la aceptacin de las asignaciones puede operar la lesin enorme. En razn de ella puede rescindirse la aceptacin por lesin grave, en virtud de disposiciones testamentarias que se ignoraban al aceptar la asignacin. Se entiende por lesin grave o enorme la que hubiere disminuido el valor total de la asignacin en ms de la mitad (artculo 1234.1 del CC). h) La aceptacin y la repudiacin operan con efecto retroactivo. El asignatario si acepta se entiende que lo es desde que se le defiri la asignacin y si repudia se entiende que no lo ha sido nunca (artculos 1239 y 722.2 del CC). Sin perjuicio de lo anterior, este efecto retroactivo slo afecta al heredero y al legatario de especie o cuerpo cierto, jams opera respecto del legado de gnero (artculo 1239.2 del CC). En el caso del legatario de gnero los efectos de la repudiacin o la aceptacin se producen desde que sta o aquella se producen. Una consecuencia lgica de ello es que los frutos en los legados de especie o cuerpo cierto se deben desde el fallecimiento del causante. En cambio, los frutos en el legado de gnero se deben desde que se constituye al deudor en mora (artculo 1338 del CC). 1041. El ejercicio del derecho a opcin por los incapaces. Los incapaces, conforme al artculo 1225.3 del CC, no pueden aceptar por s solos, ni aun con beneficio de inventario. Por lo que, aquellos que no tienen la libre administracin de sus bienes deben aceptar por medio de sus representantes legales, y los relativamente incapaces adems podrn aceptar con autorizacin de stos. Al mismo tiempo, se establecen limitaciones a la aceptacin hecha por los representantes legales, tal es el caso del tutor o curador quien, como seala el artculo 397 del CC, no podr aceptar la herencia, sino con beneficio de inventario. Ello no es ms que la aplicacin de los principios generales (artculo 1250.2 del CC). En cuanto a los legados, que imponen obligacin o gravmenes al pupilo, no podrn aceptarse sin previa tasacin. Finalmente, la repudiacin de una asignacin por un tutor o curador exige autorizacin judicial con conocimiento de causa. Y en el caso de legados, el artculo 398 se remite al artculo 1236, ambos del CC, que establece que los que no tienen la libre administracin de sus bienes no pueden repudiar una asignacin a ttulo universal, ni una asignacin de bienes races, o de muebles que valgan ms de $0,01 sin autorizacin judicial con conocimiento de causa. 1042. Formas en que puede ejercerse el derecho a opcin: aceptacin y repudiacin de las asignaciones. La aceptacin puede ser expresa o tcita. La aceptacin expresa se produce cuando el heredero toma el ttulo de tal; en cambio es tcita cuando el asignatario ejecuta un acto que supone necesariamente la
intencin de aceptar y que no hubiere tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero. El artculo 1241 del CC se refiere a la aceptacin, disponiendo que [l]a aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero. El artculo 1230 del CC establece un caso de aceptacin tcita, al sealar que si un asignatario vende, dona o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se ha deferido o el derecho de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta. Sin embargo, la repudiacin no puede ser tcita. As se desprende del artculo 1235 del CC, que establece que la repudiacin no se presume de derecho sino en los casos previstos por la ley. Se consideran como actos de heredero los siguientes: a) Se adquiere el ttulo de heredero cuando se celebra una escritura pblica o privada o un acto judicial en calidad de tal. b) Se solicita la posesin efectiva o se entabla una tercera en defensa de los bienes que constituyen la masa hereditaria. c) La enajenacin de cualquier efecto hereditario, an para objeto de administracin urgente, se considera como acto de heredero, salvo que dicho acto haya sido autorizado por el juez a peticin del heredero, sealando que ste no tiene el nimo de obligarse como tal (artculos 1244 y 1230 del CC). Sin perjuicio de lo anterior, la repudiacin puede ser presunta, como se desprende del artculo 1233 del CC que establece que [e]l asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia. 1043. Efectos absolutos de la sentencia que declara a un heredero como tal. El artculo 1246 del CC establece que el que, a instancia de un acreedor hereditario, ha sido judicialmente declarado heredero o condenado como tal se entender serlo respecto de los dems acreedores sin necesidad de un nuevo juicio. De igual forma, la sentencia en un juicio seguido por un legatario, en que se le desconoce tal calidad por declararse nulo el testamento, no puede ser invocada por el aparente legatario frente a acciones de quien pide el pago de alguna deuda hereditaria o testamentaria de que sera responsable el aparente legatario. En este sentido la norma precedente establece que [e]l que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber aceptado pura y simplemente o con beneficio de inventario. 1044. LA ACEPTACIN CON BENEFICIO DE INVENTARIO. 1045. Regulacin del beneficio de inventario. Regulan al beneficio del inventario el Prrafo 3 denominado Del Beneficio de Inventario, Ttulo VII, Libro III del Cdigo Civil (artculos 1247 a 1269 del CC) y el Ttulo VII denominado Del Inventario Solemne del Libro IV del CPC (artculos 858 a 865 del CPC). El requisito esencial del beneficio de inventario es la faccin de inventario solemne (artculo 1253 del CC). Adems, mediante una reciente Reforma introducida por la Ley 19.903/03 sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesin Efectiva de la Herencia, se faculta a los Servicios de RCI para tramitar posesiones efectivas y
otorgar inventario solemne en los trminos de su artculo 4. Sin perjuicio de ello, en virtud del artculo 1253 del CC, que establece la regla general, en la confeccin del inventario se observar lo prevenido para el de los tutores y curadores en los artculos 382 y siguientes, y lo que en el Cdigo de Enjuiciamiento se prescribe para los inventarios solemnes. Conforme al artculo precedente, el inventario solemne se rige por los artculos 382 y siguientes del Cdigo Civil relativos a los inventarios que hacen los tutores y curadores. 1046. Concepto del beneficio de inventario. El beneficio de inventario, conforme al artculo 1247 del CC, consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes que han heredado460. El heredero, que acepta habindose realizado inventario solemne, goza del beneficio de inventario, y sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que exceda el valor de los bienes que hereda. En este sentido, el artculo 1245 del CC dispone que [e]l que hace acto de heredero sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que exceda al valor de los bienes que hereda. Habiendo precedido inventario solemne, gozar del beneficio de inventario. 1047. Requisitos del beneficio de inventario: a) El heredero antes de solicitarlo no debe de haber aceptado la herencia, ni tcita, ni expresamente. b) El heredero debe solicitar el beneficio de inventario en forma solemne ante el Juez o el ORC (artculos 1245.2 del CC y 4 de la Ley 19.903/2003). c) Se debe efectuar una faccin de inventario solemne, detallado y completo de los bienes y cargas que comprende el patrimonio del causante (artculo 1253 y 382 del CC y 858 a 865 del CPC). De las normas precedentes es destacable el artculo 1253 del CC, conforme al cual [e]n la confeccin del inventario se observar lo prevenido para el de los tutores y curadores en los artculos 382 y siguientes, y lo que en el Cdigo de Enjuiciamiento se prescribe para los inventarios solemnes. El artculo 4 de la Ley N 19.903/03 sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesin Efectiva de la Herencia establece reglas especiales respecto de la confeccin de inventario. De este modo, la norma precedente es del siguiente tenor: Artculo 4. El inventario de los bienes existentes al fallecimiento del causante, deber incluirse en la misma solicitud y har relacin de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo patrimonio se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consistan en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad esencial; comprender asimismo los crditos y deudas de que hubiere comprobante, y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad. Este inventario incluir, simultneamente la valoracin de los bienes, de acuerdo a las normas contenidas en la ley No. 16.271.
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La expresin ultra vires hereditatis significa la aceptacin de la herencia a prorrata de los bienes recibidos en la masa, mientras que cum vires hereditatis equivale a aceptar con beneficio de inventario.
La individualizacin de los bienes races slo contendr la remisin expresa a fojas, nmero, ao y registro conservatorio de cada propiedad, y ser suficiente para practicar las inscripciones que sean necesarias. Tratndose de otros bienes sujetos a registro, debern sealarse los datos necesarios para su ubicacin o individualizacin. El inventario practicado de esta forma, se considerar como inventario solemne para todos los efectos legales. En todo caso, para entender que el solicitante acepta la herencia con beneficio de inventario deber as declararlo en el formulario de solicitud, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1252 y 1256 del Cdigo Civil. 1048. Bienes que comprende el inventario. El beneficio de inventario comprende todos los bienes del causante inclusive los ubicados en el extranjero, pudiendo agregarse con posterioridad nuevos bienes (artculos 858, 865, 382, 861, 862, 383, 386 y 387 CPC). El inventario puede corregirse, y el heredero tiene plena libertad para decidir si acepta o no con beneficio de inventario y el testador no puede prohibirlo (artculo 1249 del CC). 1049. Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario. Estn obligados a aceptar con beneficio de inventario las siguientes personas: a) Los coherederos se ven favorecidos de pleno derecho por el beneficio de inventario en la medida que alguno de ellos lo haya solicitado. En este sentido el artculo 1248 del CC establece que [s]i de muchos coherederos los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos ellos sern obligados a aceptar con beneficio de inventario. b) Los herederos que sean propietarios fiduciarios deben aceptar con beneficio de inventario para proteger los intereses del fideicomisario. c) Las personas jurdicas de Derecho pblico (artculo 1250.1 del CC). d) Los incapaces, quienes no pueden aceptar o repudiar, sino por el ministerio o con la autorizacin de otras personas (artculos 1250.2, 1225 y 1236 del CC). 1050. Individuos que no pueden aceptar con beneficio de inventario. Los siguientes individuos no pueden aceptar con beneficio de inventario: a) El que realiz un acto de heredero sin previo inventario solemne. En este sentido el artculo 1252 del CC establece que todo heredero conserva la facultad de aceptar con beneficio de inventario mientras no haya hecho acto de heredero. b) El que de mala fe omite mencionar ciertos bienes en el inventario o supusiere deudas que no existen. En este sentido el artculo 1256 del CC establece que el heredero que en la confeccin del inventario omitiere de mala fe hacer mencin de cualquiera parte de los bienes, por pequea que sea, o supusiere deudas que no existen, no gozar del beneficio de inventario. 1051. Efectos del beneficio de inventario: a) El efecto principal del beneficio de inventario es limitar la responsabilidad del heredero beneficiario con relacin a las deudas hereditarias y testamentarias hasta la concurrencia del total de los bienes que hered. A este respecto se discute si el beneficio de inventario produce una separacin de patrimonios. La mayora de la doctrina seala que simplemente se produce una limitacin a la responsabilidad del heredero, en consideracin a que los artculos 1247 y 1260 del CC se refieren al valor y los valores y no al o
los bienes que componen la herencia. De esta forma, en nuestro Derecho, el beneficio de inventario no exige destinar los bienes heredados a las deudas del causante, sino el valor de ellos y adems slo se responde por el valor de los bienes efectivamente recibidos461. Para parte de la doctrina, siguiendo a SOMARRIVA, el lmite a la responsabilidad del heredero se fija al momento en que se le difiere la herencia, es decir por regla general, al fallecimiento462. El beneficio de inventario procesalmente se hace valer, como una excepcin perentoria, probando que los valores heredados ya fueron consumidos con el pago de deudas hereditarias o cargas testamentarias mediante una cuenta exacta y en lo posible documentada. En este sentido el artculo 1263 del CC establece que [e]l heredero beneficiario que opusiere a una demanda la excepcin de estar ya consumidos en el pago de deudas y cargas los bienes hereditarios o la porcin de ellos que le hubiere cabido, deber probarlo presentando a los demandantes una cuenta exacta y en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho. b) El beneficio de inventario impide la confusin entre las deudas y crditos del causante y del heredero (artculos 1259 y 1669 del CC). c) El heredero, en la conservacin de los efectos hereditarios, responde de culpa leve por la especie o cuerpo cierto que se le deban (artculo 1260 del CC). En este sentido, el heredero se transforma en administrador del patrimonio del causante y responde como tal. Por ello debe de rendir cuenta (artculos 1261 y 1263 del CC). En este sentido es especialmente importante el artculo 1260 del CC que dispone que [e]l heredero beneficiario ser responsable hasta por culpa leve de la conservacin de las especies o cuerpos ciertos que se deban. Es de su cargo el peligro de los otros bienes de la sucesin, y slo ser responsable de los valores en que hubieren sido tasados. d) El heredero en cuanto a los bienes genricos responde hasta del caso fortuito (artculo 1260.2 del CC). Incluso se hace responsable no slo del valor de los bienes que entonces efectivamente reciba, sino de aquellos que posteriormente sobrevengan a la herencia sobre los que recae el inventario (artculo 1257 del CC). En cuanto a los crditos, el heredero beneficiario se har responsable de todos los crditos como si los hubiere efectivamente cobrado. Sin perjuicio de que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin culpa suya haya dejado de cobrar poniendo a disposicin de los interesados las acciones o ttulos insolutos (artculo 1258 del CC)463. En este sentido, conforme a la norma precedente [s]e har asimismo responsable de todos los crditos como si los hubiese efectivamente cobrado; sin perjuicio de que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin culpa suya haya dejado de cobrar, poniendo a disposicin de los interesados las acciones y ttulos insolutos. d) El heredero, en cuanto a los bienes genricos, responde hasta del caso fortuito (artculo 1260.2 del CC). Incluso, se hace responsable
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En este sentido para ESCOBAR el heredero beneficiario es ms que un simple administrador de los bienes del causante. ESCOBAR RIFFO, Francisco, Del Pago de las Deudas Hereditarias y Testamentarias, Santiago de Chile, Ediar Editores Ltda., 1984, pgina 160. 462 CLARO SOLAR es de la opinin que dicho valor se determina conforme al valor de liquidacin del bien. En realidad esta parece ser la posicin correcta, ya que la predominante har que el heredero se perjudique o beneficie, dependiendo de si el valor de liquidacin es mayor o menor que el valor que tena el bien al fallecimiento del causante. Y ello atentara contra el beneficio de inventario por el cual se supone que el heredero no puede verse afectado por ms de lo que efectivamente recibe. 463 Las reglas sobre responsabilidad de los herederos son estrictas, de alguna forma podra incluso sealarse que los herederos responden de culpa levsima.
no slo del valor de los bienes que entonces efectivamente reciba, sino de aquellos que posteriormente sobrevengan a la herencia sobre los que recae el inventario. El heredero beneficiario se har responsable de todos los crditos de la masa, como si los hubiere efectivamente cobrado. Sin perjuicio de lo cual, para su descargo, en el tiempo debido, justifique lo que sin culpa suya haya dejado de cobrar poniendo a disposicin de los interesados las acciones o ttulos insolutos (artculo 1258 del CC)464. e) La responsabilidad del heredero beneficiario por las deudas hereditarias y testamentarias se extingue totalmente en los siguientes casos: i) Por el abandono a los acreedores hereditarios y testamentarios de los bienes que deba entregar en especie y saldo que reste de los genricos y obteniendo de ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que deber presentarles (artculo 1261 del CC). Esta posibilidad no es ms que la aplicacin de la cesin de bienes, regulada en los artculos 1614 a 1623 del CC, al Derecho sucesorio. En este sentido el artculo 1261 del CC dispone que [e]l heredero beneficiario podr en todo tiempo exonerarse de sus obligaciones abandonando a los acreedores los bienes de la sucesin que deba entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber presentarles. ii) Por el agotamiento de los bienes hereditarios en el pago de las deudas hereditarias y testamentarias. De este modo el artculo 1262 del CC dispone que [c]onsumidos los bienes de la sucesin, o la parte que de ellos hubiere cabido al heredero beneficiario, en el pago de las deudas y cargas, deber el juez, a peticin del heredero beneficiario, citar a los acreedores hereditarios y testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres avisos en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, para que reciban de dicho heredero la cuenta exacta y en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho; y aprobada la cuenta por ellos, o en caso de discordia por el juez, el heredero beneficiario ser declarado libre de toda responsabilidad ulterior. 1052. HERENCIA YACENTE. La herencia est desatendida o yacente en la medida que carezca de titular. Ello se puede deber a que los asignatarios ignoran su calidad de tales o porque realmente la herencia no tiene asignatarios. Se declara yacente, si dentro de los quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de sus bienes y que haya aceptado el encargo. La declaracin de la herencia yacente la hace el juez del ltimo domicilio del causante a solicitud de cualquier interesado, incluso de oficio. Se publica la declaracin y se nombra a un curador de la herencia yacente (artculo 1240 del CC). Se trata de un curador de bienes que no representa a la sucesin y slo tiene facultades conservativas; sin embargo transcurrido un determinado plazo el curador puede vender los bienes hereditarios (artculos 484 y 487 del CC). La curadura de la herencia yacente termina por la aceptacin de la herencia por alguno de los herederos, por la venta de los bienes o por la extincin o inversin completa de dichos bienes.
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Las reglas sobre responsabilidad de los herederos son estrictas, de alguna forma podra incluso sealarse que los herederos responden de culpa levsima.
1053. Tramitacin en el Ministerio de Bienes Nacionales. Cualquier persona, ya sea natural o jurdica, puede poner en conocimiento del MBN, la informacin acerca de una propiedad, ya sea mueble o raz, que al fallecimiento de su propietario ha quedado sin herederos conocidos, por lo que estos derechos podran corresponderle al Fisco. En lo que respecta a la tramitacin, el denunciante debe acompaar los antecedentes que lo identifiquen como los del causante, los de los familiares directos del causante fallecidos con anterioridad a l, y tambin los de identificacin de los bienes que tena el causante al momento de fallecer. La denuncia debe presentarse en la Oficina de Partes de cualquiera Secretara Regional Ministerial u Oficina Provincial de MBN, sin importar dnde tuvo su ltimo domicilio el causante ni dnde falleci. El Fisco tramita a su nombre la posesin efectiva de la herencia de los bienes denunciados en el lugar del ltimo domicilio del causante y hace las respectivas inscripciones de propiedad en el CBR correspondiente. Las propiedades, bienes y valores heredados por el Fisco deben ser liquidados o enajenados a travs de ventas, transferencias, subasta pblica, transaccin en la Bolsa de Comercio, canjes u otras modalidades de acuerdo a su especie y las facultades que otorga la legislacin vigente. El producto total obtenido, se ingresa a las arcas fiscales. Una vez fijado el acervo lquido de la herencia vacante, la Secretara Regional Ministerial o la Oficina Provincial MBN proceder a calcular la recompensa a cancelar que conforme a la ley465. Finalmente, el galardn se paga al interesado, slo una vez tramitada la posesin efectiva y fijado el valor en pesos de la herencia. En este sentido el artculo 42 del DL N 1.939 de 1977 dispone que [l]os derechos sucesorios del Fisco se regularan por las normas de la legislacin comn y por las especiales de este prrafo. Cualquier persona puede poner en conocimiento del Servicio la existencia de derechos hereditarios que le correspondan al Fisco, as como cualquier clase de bienes que, pertenecindole, no tuviere de ellos conocimiento, o que se encontraren indebidamente en poder de terceros. El denunciante que cumpliere los requisitos que ms adelante se sealan tendr derecho a un galardn equivalente al 30% del valor lquido de los bienes respectivos. 1054. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de formas de suceder y regulacin de la sucesin por causa de muerte466. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de sucesin por causa de muerte como modo de adquirir el dominio. Una sucesin demanda de comodato precario, en autos Ferrer con Fara, Rol 283-89, sosteniendo que por mera tolerancia del causante el demandado ocup un inmueble que actualmente pertenece a la sucesin y solicitan que les sea restituido para ocuparlo. El demandado pide que se deseche la accin pues se encuentra en el inmueble en calidad de trabajador (calidad que est siendo desconocida por la sucesin), situacin que no pudo probar en el juicio. Los actores han adquirido el dominio del bien del cual solicitan la restitucin a travs del modo de adquirir denominado sucesin por causa de muerte, la propia ley es el ttulo o antecedente para la adquisicin del dominio. La inscripcin en el RP del CBR respectivo,
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Ella corresponde al treinta por ciento del valor lquido de los bienes denunciados, sean inmuebles o muebles. 466 Las sentencias que se consignan a continuacin no representan necesariamente, el estado de la jurisprudencia y tienen por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.
no constituye en este caso tradicin, sino que cumple la finalidad de mantener la historia de la propiedad. Por lo que se estim totalmente acreditados los elementos constitutivos del precario y se acoge la demanda. En igual sentido confirma la CA de Pedro Aguirre Cerda. En definitiva las sentencias precedentes establecen que en la sucesin por causa de muerte la ley es el antecedente necesario para la adquisicin del dominio . Vid. GJ n 112, pagina 47. b) En materia de posesin efectiva. Se acoge, a favor del recurrente, un recurso de casacin en la forma y en el fondo en contra de la sentencia de la CA. La sentencia recurrida confirm la resolucin de primera instancia, que negaba el derecho de la recurrente a ser incluida en una posesin efectiva, concedida a dos herederos legtimos del causante, siendo que la actora era igualmente heredera legtima. Un Juez de Letras de Santiago como la CA declararon sin lugar lo solicitado por la demandante. Acogindose el recurso de casacin en la forma contra el fallo que lo ha motivado, el que se invalida reponindose la causa en el estado de proveerse con arreglo a Derecho. De este modo, para la CS la oposicin, deducida por las personas a quienes se ha concedido la posesin efectiva de una herencia, a la peticin de una tercera persona a ser incluida en dicha posesin efectiva debe tramitarse conforme al procedimiento ordinario. No procede tramitar la oposicin como incidente por cuanto estaramos en presencia de una oposicin de un legtimo contradictor, que muta el procedimiento de voluntario a contencioso. En consecuencia, es nula, por omisin de todos los trmites esenciales del juicio ordinario, la sentencia pronunciada, habindose tramitado la oposicin como simple incidente. El juicio debe reponerse al estado de proveerse la oposicin formulada con arreglo a derecho y por el juez que corresponda. Vid. RDJ, segunda parte, seccin primera, n tomo XXVIII, 1931, pgina 370. c) En materia de posesin efectiva. Se procede a rechazar un recurso de casacin en fondo interpuesto en contra de la sentencia de la CA, que confirmaba una sentencia de primera instancia. El recurso se presenta por infraccin a los artculos 941, 961 y 980 del CC. El Juzgado de Valparaso resolvi un incidente, revocando una posicin efectiva, previo a la faccin de inventario y publicaciones e inscripciones correspondientes, otorgando una nueva posesin efectiva a la solicitante en consideracin a un testamento acompaado en autos. El recurrente seala que la primera resolucin del tribunal no pudo dejarse fin efecto por infringir el ex artculo 993 del CC que se refera al primer orden irregular. El recurrente aduce que el interesado a que hace alusin la norma precedente se refiere al que obtuvo la posesin efectiva. La CS desech esta interpretacin del artculo 993 del CPC, entendiendo que el tribunal puede revocar o modificar la posesin efectiva, si se presentare un testamento en que se acredite tener mejor derecho a favor de una persona diversa, de aquella a quienes se la concedi primeramente la posesin efectiva. La frase a solicitud del interesado, que emplea el artculo 993 del CPC, faculta al juez a modificar o revocar las resoluciones recadas en asuntos no contenciosos, cuando varan las circunstancias que llevaron a conceder la posesin efectiva. La referencia al interesado, razona la CS, no puede ser a la persona que primero se presenta a la Justicia, solicitando la posesin efectiva, sino a todo aquel que pueda tener inters en la sucesin de que se trata. Solo de este modo se justifican las publicaciones que la ley exige y que tienen por objeto dar noticia de ello a quienes puedan hacer valer derechos, antes de que se inscriba la resolucin que dar al peticionario no solo la posesin regular de los bienes que forman la herencia sino la
facultad de disponer de ellos a su arbitrio. Vid. RDJ, segunda parte, seccin primera, tomo n XXIX, 1932, pgina 554. d) En materia de efectos y objeto de la posesin efectiva. La CA de Santiago, mediante un fallo de 10 de noviembre de 1994, en autos Quintana con Sols, resolvi que la sucesin por causa de muerte produce diversos efectos, y uno de ellos es que por su intermedio se adquiere el dominio (artculo 588 del CC) y se determina tambin quines son los herederos del causante, los cuales sea la herencia testada o intestada- lo representan en todos sus derechos y obligaciones transmisibles (artculo 1097 del CC). La posesin efectiva no confiere la calidad de heredero, sino que tiene por objeto fundamentalmente establecer quines son los herederos, darles la posibilidad de adquirir por prescripcin ordinaria y habilitarlos para disponer de los bienes hereditarios. No es por tanto, condicin para obtener la calidad de heredero sino para reconocerle a determinada persona esa calidad, que por ley tiene. Vid. GJ n 173, pgina 109. e) En materia de prescripcin del derecho real de herencia. Se demanda por el Fisco de Chile a una persona que sostiene a su vez haber adquirido por prescripcin el derecho real de herencia sobre los bienes del causante. El Fisco alega que tal persona no es pariente ni heredero del causante, as que mal podra adquirir tal derecho, ya que es el Fisco el nico heredero ab intestato del causante y por lo tanto tiene un dominio sobre el derecho real de herencia, pero nunca ha tenido la posesin real de la herencia como s la tiene la demandada, que es la del artculo 700 del CC. Por lo tanto, la CA de San Miguel, mediante sentencia de 21 de agosto de 1995, falla en contra del Fisco y se admite la prescripcin de la demandada. En este sentido la CA acoge la doctrina que seala en torno a los efectos de la posesin efectiva lo siguiente: i) La posesin legal que menciona el artculo 388 no libera de la obligacin de solicitar la posesin efectiva de la herencia, ni habilita por s sola para prescribir, ni impide que los otros interesados puedan prescribir. ii) Para la adquisicin por prescripcin del derecho real de herencia es necesario ser heredero y ser poseedor de la herencia. Vid. GJ, n 182, pgina 83.
Gua n 1 sobre apertura de la sucesin.

Material obligatorio: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, n 120 a 208, pginas 163 a 228. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 54 a 93, pginas 57 a 83.
Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Seale las ltimas reformas en torno al cnyuge sobreviviente y a los hijos en el Derecho sucesorio. 2. Seale las diferencias existentes entre los siguientes momentos: apertura, llamamiento, vocacin, delacin y vacancia de la herencia. 3. Un argentino fallece en Chile teniendo como descendencia hijos venezolanos y sus bienes en Chile y Per: a) Seale por qu leyes se rige la sucesin y qu informacin es relevante. b) Si el argentino tuviere su domicilio en Argentina y una cnyuge chilena, a pesar que se aplique la ley extranjera, respecto de los derechos de sta en la sucesin se podra aplicar la ley chilena?
c) Si la cnyuge fuere tambin extranjera, seale qu ley se aplicara? d) Modificara su respuesta en los supuestos anteriores, si el causante fuese chileno? 4. Sera vlida una asignacin en virtud de la cual se dejase algo al primer nio que nazca en Punta Arenas el 23 de diciembre del prximo ao? Para contestar esta pregunta recurra a los artculos 962.3 y 1056 del CC y refirase a lo que indica la doctrina en torno a estas disposiciones. Vid. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1998, n 240.1, pginas 257 y 258. 5. Se acerca un seor a su Estudio Jurdico y le seala que l es heredero, junto con otras dos personas de una cuantiosa herencia. Adems, le indica que uno de los asignatarios habra sealado su intencin de renunciar a la herencia, pero que dicho heredero lleva aos dilatando su renuncia. Qu podra hacer su cliente para tener seguridad en cuanto a la decisin que adopte el asignatario indeciso? 6. Un heredero, marido viudo, repudia la herencia de su cnyuge porque ella en su juventud le habra sido infiel y no desea recibir su dinero; pero posteriormente, al enterarse que ello era falso, desea revocar la repudiacin, puede revocarla? 7. Seale cul es el fundamento de la prohibicin sobre pactos de sucesin futura y si, en el Derecho comparado, se admiten dichos pactos. 8. En cuanto al pacto de no mejorar y a las reglas de sucesin testada e intestada responda las siguientes preguntas: a) El seor Prez pact con su padre, que no iba a disponer de la cuarta de mejoras por escritura pblica; seale si dicho pacto tiene valor y de ser as qu efectos tendra. b) En caso que el seor Prez fallezca, teniendo su ltimo domicilio en Chile, de forma intestada, dejando cnyuge sobreviviente, seis hijos y ascendientes cmo se reparte la herencia entre los eventuales asignatarios? (indique porcentajes o fracciones en forma exacta y fundadamente). 9. Seale y fundamente las diferencias entre incapacidades e indignidades. 10. Indique si alguno de estos dos casos constituye indignidad: a) Una persona induce dolosamente al testador a dejar una asignacin a favor de un asignatario. b) Una persona dolosamente impide que el testador deje una asignacin a un tercero. En caso que su respuesta sea negativa indique si dicho dolo produce algn efecto. Vid. RODRGUEZ GREZ, P., Instituciones de Derecho Sucesorio, volumen 1, Editorial Jurdica de Chile, 1995, pgina 97. 11. Seale en que supuestos las indignidades pueden afectar al derecho de alimentos que debe el causante al indigno. 12. Seale desde cundo se cuenta el plazo para la purga de la indignidad de cinco aos (artculo 975 del CC). ESQUEMAS SOBRE ADQUISICIN DE LAS ASIGNACIONES Y LA FORMACIN DE LA HERENCIA: 1. Sucesin por causa de muerte. Adquisicin de las asignaciones: a. Asignaciones a ttulo universal o heredero. b. Asignaciones a ttulo singular o de legado. 2. Momentos en la sucesin hereditaria (esquema general): a. La apertura. Regla general: artculo 955 del CC y sus excepciones (artculo 998 del CC). Incapacidades e indignidades. b. La vocacin o llamamiento.
c. La delacin de la herencia o ius delationis. d. El derecho de opcin: aceptacin (expresa, tcita y con beneficio de inventario) o repudiacin (expresa) de la asignacin y la herencia yacente. e. Derechos de concurrencia en la sucesin: sucesin directa (testamentaria, ab-intestato y mixta), indirecta (transmisin, representacin y sustitucin) y acrecimiento. f. Formacin de la comunidad hereditaria (acervo bruto, lquido y acervos imaginarios). El pasivo (responsabilidad de los herederos, albaceas y beneficio de separacin) y activo (divisin del crdito) hereditario. g. Particin. Pacto de indivisin, accin de particin, distribucin y liquidacin de los bienes y su adjudicacin (derecho real especfico). 3. Causales de incapacidades para suceder: a. Quien no existe al momento de abrirse la sucesin. b. Las entidades colectivas carentes de personalidad jurdica, salvo que la asignacin tuviere por objeto la creacin de una persona jurdica. c. Los condenados por crimen de daado ayuntamiento. d. Ciertas personas cercanas al causante como los eclesisticos o el eclesistico que hubiere confesado al difunto. e. El notario, testigos y familiares o dependientes de ste respecto del testamento. 4. Causales de indignidad para suceder: a. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla (artculo 968, n 1 del CC). b. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada (artculo 968, n 2 del CC). c. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo (artculo 968, n 3 del CC). d. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar (artculo 968, n 4 del CC). e. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin (artculo 968, n 5 del CC). f. El que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible (artculo 969.6, inciso primero, del CC). g. El impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador (artculo 970.7, inciso primero, del CC). h. El tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima (artculo 971. 8, inciso 1, del CC). i. El que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz (artculo 972.9, inciso 1, del CC). j. El artculo 1300 del CC establece una indignidad al disponer que ser removido por culpa grave o dolo, a peticin de los herederos o del curador de la herencia yacente, y en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna, y adems de indemnizar de
cualquier perjuicio a los interesados, restituir todo lo que haya recibido a ttulo de retribucin. CAPTULO II: EL DERECHO REAL DE HERENCIA.
Anlisis bibliogrfico: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, 1998, pginas 149 a 159. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 89 a 106. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 30 a 33. OLAVARRA, scar, Elementos del derecho sucesorio chileno, 2005, pginas 193 a 220. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 49 a 106. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 29 a 37.
1055. Concepto de derecho real de herencia. El derecho de herencia, de acuerdo a SOMARRIVA, es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de l. El concepto de herencia recibe diversas acepciones. La primera es vulgar, y conforme a ella la herencia es una masa de bienes. Pero, conforme a una acepcin jurdica, es un conjunto de bienes o derechos con exclusin de deudas o cargas, es decir slo se le considera como un activo. Finalmente, en virtud de una tercera acepcin tambin del mbito del Derecho-, se entiende que el derecho de herencia es un derecho real que contiene un activo y pasivo467. 1056. Caractersticas del derecho real de herencia: a) Se trata de un derecho real distinto del dominio. No en todos los ordenamientos jurdicos la herencia es un derecho real. En algunos Derechos la herencia confiere el ttulo de heredero y ste no es un derecho real. Pero, en nuestro pas, la herencia es claramente un derecho real. Ello se desprende de los siguientes argumentos: i) El artculo 577.2 del CC lo enumera dentro de los derechos reales. ii) De los derechos reales emanan acciones reales, como acontece con la herencia de la cual nace la accin real de peticin de herencia. De esta forma, el derecho real de herencia no se protege a travs de la accin reivindicatoria. iii) El derecho real de herencia recae sobre una universalidad jurdica, es decir, es un poder que se ejerce sobre una cosa y esa cosa es una universalidad jurdica. b) Constituye una universalidad jurdica. La universalidad de hecho se constituye por bienes singulares que en su conjunto dan lugar a una cosa distinta de cada uno de sus componentes. En tanto, la universalidad jurdica constituye un conjunto de bienes, que se componen de un activo y un pasivo, como sucede con el patrimonio o la empresa, que dan lugar a estatutos jurdicos propios. Este estatuto jurdico es principalmente el que da lugar a la forma en que se realiza la tradicin del derecho real de herencia, que conforme a la mayora de la doctrina no se rige por las reglas de los muebles, ni de los inmuebles468.
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ALBALADEJO distingue cuatro acepciones de la palabra en estudio. La primera como patrimonio del causante, la segunda como el patrimonio del causante que corresponde a los herederos con exclusin de los legatarios-, la tercera como la parte activa de la herencia o lo que queda despus de haber descontado el pasivo en nuestro Derecho sera despus de deducir las bajas generales de la herencia- y la cuarta como sucesin mortis causa. ALBALADEJO GARCA, M., Curso de Derecho Civil, tomo V: Derecho de Sucesiones, Barcelona, Espaa, Quinta Edicin, Bosch, 1994, pgina 210. 468 Existen dos posiciones doctrinales en torno a la forma en que se efecta la tradicin del derecho real de herencia. Para Juan R. GUTIRREZ haba que distinguir segn los bienes de que se compona la herencia. De esta forma, si se formaba por bienes muebles la tradicin se efectuaba conforme a las reglas de los bienes muebles, si se compona slo de bienes inmuebles segn la tradicin
c) Tiene una vida efmera. El derecho de herencia est destinado a confundirse con el derecho de dominio, es as como la escisin entre ambos derechos se acaba con la particin. Este derecho se desarrolla en las siguientes etapas: i) El fallecimiento del causante, que da lugar por regla general al nacimiento del derecho de herencia. ii) Se forma una comunidad entre los herederos. iii) Se produce la liquidacin, particin y adjudicacin de la masa y de los bienes singulares que la componen. De esta manera se podra sealar que el derecho real de herencia es un derecho destinado a desaparecer. 1057. Formas de adquirir el derecho real de herencia. La herencia en nuestro ordenamiento jurdico puede adquirirse de las siguientes formas: a) La sucesin por causa de muerte. b) La tradicin del derecho real de herencia. c) La prescripcin adquisitiva. A continuacin se analizarn estos modos de adquirir el derecho real de herencia. 1058. LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. Por este modo de adquirir la adquisicin se produce ipso iure desde el momento del fallecimiento del causante, salvo las asignaciones condicionales. En dicho caso se adquiere el derecho desde el cumplimiento de la condicin suspensiva. No es suficiente para que opere este modo de adquirir la muerte del causante, se requerir la aceptacin del derecho real de herencia, ya que el asignatario siempre podr repudiar. Tambin es del caso sealar que vinculadas a la sucesin por causa de muerte estn las diferentes clases de posesin que existen en materia sucesoria. En el Derecho sucesorio existen las siguientes posesiones: a) La posesin legal de la herencia es aquella que se adquiere por el verdadero heredero desde el momento en que sta es deferida, aunque el heredero lo ignore (artculo 722 del CC). En virtud de la posesin legal se presume que el heredero tiene el corpus y el animus. Esto lleva a sealar que la posesin del heredero es distinta a la posesin del causante, as se desprende del artculo 717 del CC, al sealar que la posesin del sucesor comienza en l. b) La posesin real o material de la herencia equivale a la posesin definitiva de la herencia y en ella concurre el animus y el corpus. c) La posesin efectiva se otorga por sentencia judicial o resolucin del Servicio de RCI, al que tiene la apariencia de heredero. Sin embargo, como se desprende los artculos 877 y 878 CPC, esta posesin no garantiza la calidad de heredero a los herederos abintestato. En este sentido el artculo 877 del CPC dispone que la posesin efectiva se conceder al que presente un testamento aparentemente vlido en que se instituye heredero o a los herederos abintestato del causante.
de dichos bienes y por ltimo si se compona de unos y otros se har conforme al artculo 686 del CC. Sin embargo, la opinin que en definitiva predomin fue la de Leopoldo URRUTIA. En virtud de ella, como la universalidad jurdica es un ente distinto de los bienes que lo componen, la tradicin se efecta conforme a la regla general en materia de tradicin y la regla general es la forma de tradicin de los bienes muebles. As la tradicin se hace de cualquier forma que signifique por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo, como por ejemplo, solicitando la posesin efectiva o realizar un acto de heredero. Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de los Bienes, Tomo IV, Editorial Jurdica de Chile, pgina 106.
1059. La posesin efectiva. La posesin efectiva otorga al asignatario la apariencia de heredero. El pago efectuado al falso heredero es vlido (artculo 1576 del CC), y adems, ste puede adquirir por prescripcin adquisitiva de cinco aos (artculos 2312.1, Reg1a 1; 1269 y 704.1, n 4 del CC). No es del caso tratar las normas procesales que regulan la posesin efectiva469. Sin embargo, es importante no dejar de lado que, conforme a la Ley 19.903/03 sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesin Efectiva de la Herencia, las posesiones efectivas intestadas abiertas en Chile pueden tramitarse ante el Servicio de RCI. Adems, respecto del procedimiento el artculo 3 de la referida ley aclara que [l]a posesin efectiva de una herencia deber solicitarse a travs de un formulario confeccionado para tal efecto por el Servicio de Registro Civil e Identificacin, en el que debern individualizarse todos los herederos indicndolos por sus nombres, apellidos, roles nicos nacionales, domicilios y calidades con que heredan, pudiendo tramitarse electrnicamente de acuerdo a las formalidades establecidas en el reglamento. En la solicitud se expresar, adems, el nombre, apellido, rol nico nacional, profesin u oficio, estado civil, lugar y fecha de la muerte y ltimo domicilio del causante. El Servicio velar por el correcto uso del formulario, proporcionando al efecto los datos que le sean requeridos para la individualizacin del causante y sus asignatarios. No obstante, la solicitud podr ser devuelta, en el acto, si no cumple con los requisitos establecidos en los incisos anteriores y en el artculo siguiente. 1060. La oposicin a la posesin efectiva. Por regla general la oposicin a un solicitante de posesin efectiva transforma el proceso en contencioso, si se cumplen los siguientes requisitos: a) El legtimo contradictor debe presentar fundamentos y antecedentes que son atendibles. De lo contrario, el tribunal puede desechar la oposicin de plano, en la medida que los antecedentes ofrecidos lo ameriten, conforme al artculo 823.2 del CPC. b) La Corte Suprema exige que el legtimo contradictor tenga derechos en la sucesin para reclamar exclusivamente o en igualdad de condiciones la posesin efectiva. De esta forma no basta que el legtimo contradictor tenga algn inters, como por ejemplo un legado470. La ley no establece cmo debe hacerse la tramitacin de la oposicin, por lo que se ha resuelto tramitarla como incidente. Pero, tambin se ha resuelto continuar la tramitacin conforme a las reglas del juicio ordinario. Por ltimo, en otros casos simplemente se suspende la gestin voluntaria a la espera de la resolucin de la disputa alegada por el legtimo contradictor. 1061. Recursos que proceden contra la posesin efectiva.
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En todo caso para poder inscribir una posicin efectiva en el extranjero, conforme a la Corte Suprema, se debe de seguir un proceso de exequtur. ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, pgina 28. 470 Sin perjuicio de ello no todos los que aleguen la calidad de heredero son considerados legtimos contradictores como pone de manifiesto F. ALESSANDRI R. Es ms existe una copiosa y errtica jurisprudencia en torno al legtimo contradictor en esta materia. ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, pginas 30 y 31.
Contra la resolucin que resuelve la posesin efectiva procede apelacin y casacin. Por ser la posesin efectiva una gestin voluntaria se rige por las reglas vigentes al tiempo de solicitar la revocacin o modificacin. Estos aspectos se regulan en el Ttulo I, del Libro IV del CPC, siendo especialmente importante el artculo 821 del CPC que establece que [p]ueden los tribunales, variando las circunstancias, y a solicitud del interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que hayan dictado, sin sujecin a los trminos y formas establecidos para los asuntos contenciosos. Podrn tambin en igual caso revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que est an pendiente su ejecucin. En esta materia el criterio general es que una vez efectuada la inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva no es posible ampliarla o solicitar su modificacin, conforme a las reglas de la posesin efectiva, sino se deber seguir un juicio (artculo 821.2 del CPC). Sin embargo, existe alguna jurisprudencia que ha ampliado la posesin efectiva no obstante encontrarse concluida su tramitacin471. En todo caso, antes de terminada la tramitacin de la posesin efectiva, se puede solicitar su ampliacin sin que por ello se transforme la gestin en contenciosa. 1062. Importancia de la posesin efectiva o decreto administrativo de posesin efectiva: a) El decreto de posesin efectiva o decreto administrativo conjuntamente con las inscripciones del artculo 688 del CC- tienen por objeto mantener la historia de la propiedad raz. b) El decreto de posesin efectiva o decreto administrativo conforme a lo sealado en las formas de adquirir la herencia- da lugar a una prescripcin ordinaria de cinco aos (artculos 704, n 4; 1269 y 2512.1, Regla 1 del CC). c) Los herederos no pueden disponer de los bienes inmuebles de la herencia, sin que previamente se haya inscrito la resolucin que da la posesin efectiva o decreto de administracin de la herencia y efectuadas las dems inscripciones a que hace alusin el artculo 688 del CC472. d) El pago hecho de buena fe al heredero aparente, como lo es el que obtiene la posesin efectiva, es vlido. Ello se debe a que el ordenamiento jurdico busca proteger la apariencia se trata de un caso de error comn- y la buena fe del deudor que paga. As, la posesin efectiva de alguna forma indica o seala las personas quienes deben ser consideradas como herederos. La resolucin de la Direccin del RC, que otorga la posesin efectiva, conforme a la Ley sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesin Efectiva de la Herencia, produce importantes efectos civiles. En el caso de la letra (b) precedente se requerira adems de una sentencia judicial que declarara la prescripcin ordinaria. Por lo que el tribunal es el que declarar la prescripcin adquisitiva que se
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Dichas sentencias se basan en el artculo 821.2 del CPC que seala que podrn revocarse o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que est an pendiente su ejecucin. Para dichos efectos se entiende que la resolucin est ejecutada de disponerse de los bienes inscritos. ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, pgina 35. 472 Como seala F. ALESSANDRI en materia de cuentas corrientes los herederos pueden retirar los depsitos hasta concurrencia de una cantidad de dinero equivalente a 5 UTA (Unidad Tributaria Anual) o su equivalente en moneda extranjera (artculo 26.2 de la LIHAD. Vid. ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, pgina 18.
basara en la posesin efectiva. En cuanto a la letra (d), dicha situacin podra producir problemas, pero ello tambin podra acontecer con el sistema actual. Para que los asignatarios puedan disponer de los inmuebles asignados se requiere que previamente se hayan efectuado las inscripciones del artculo 688 del CC. En este sentido la ltima de las referidas normas establece expresamente lo siguiente: "Artculo 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y 3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. Los herederos podrn disponer de consuno de sus derechos sobre un bien raz, efectuando las inscripciones del artculo 688.1, n 1 y 2 del CC, pero si por cualquier motivo se omitiere a un heredero por ignorancia o mala fe- se trasgredera la prohibicin de disponer del artculo 688.1 del CC473 . La doctrina no es pacfica en torno a los efectos de la trasgresin del artculo 688 del CC, pudiendo destacarse las siguientes etapas: a) En principio la jurisprudencia consider que la tradicin que trasgreda el artculo 688 del CC llevaba a la nulidad absoluta de la compraventa. En un comienzo la nulidad se aplicaba slo a las compraventas voluntarias, luego tambin se vieron alcanzadas las forzosas y finalmente slo se aplic a las compraventas voluntarias. b) Con posterioridad se seal que sera nula la tradicin (el artculo 688 del CC se refiere a la accin de disponer, es decir, de enajenar) siendo vlida la venta. c) Finalmente, se concluy que la sancin era la sealada en el artculo 696 del CC, considerndose al adquirente como mero tenedor. Sin perjuicio de ello, la mayora de la doctrina critic fuertemente esta posicin, concluyendo que la sancin ms indicada sera considerar al adquirente como poseedor, por lo tanto la trasgresin al artculo 688 del CC impide la transferencia del dominio, a travs de la tradicin, pero permite que se adquiera por prescripcin adquisitiva de existir posesin474. 1063. LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA. La tradicin se produce a travs de la denominada cesin del derecho real de herencia o de los derechos hereditarios. En virtud de la cesin del derecho real de herencia un heredero cede una cuota o el total de los derechos hereditarios que tuviera en una sucesin. La cesin puede ser a ttulo oneroso o gratuito, dependiendo de la naturaleza del ttulo traslaticio que se invoque. As la tradicin se produce en caso que el heredero o quien haya adquirido un
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Conforme al artculo 114, n 6 del Cdigo de Aguas deben de inscribirse en el Registro de Propiedad de Aguas los actos, resoluciones e instrumentos sealados en el artculo 688 del Cdigo civil en el caso de transmisin por causa de muerte de los derechos de aprovechamiento. 474 Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de los Bienes, Tomo IV, Editorial Jurdica de Chile, n 40 pgina 127.
derecho de herencia transfiera a otra persona dicho derecho o una cuota de l (artculos 1909 y 1910 del CC). Lo que se transfiere es la universalidad jurdica, la totalidad o una cuota del patrimonio, pero no bienes determinados. En este sentido, las normas precedentes son del siguiente tenor: Artculo 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. Artculo 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a rembolsar su valor al cesionario. El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Se aplicarn las mismas reglas al legatario. 1064. Requisitos de la cesin de derechos hereditarios: a) El causante debe haber fallecido. Este requisito se exige por aplicacin del artculo 1463 del CC que sanciona como objeto ilcito los pactos sobre sucesin futura. b) El heredero debe traspasar la totalidad o una cuota del derecho hereditario al cesionario, es decir, deber hacerse la tradicin del derecho real de herencia. La cesin no debe especificar los bienes de que se compone, ya que podra interpretarse que se est disponiendo de bienes especficos, lo que llevara a distinguir entre la disposicin de derechos hereditarios sobre muebles los cuales se transfieren conforme al artculo 25 de la Ley de Herencia- o inmuebles los cuales se transfieren cumpliendo con las inscripciones que precepta el artculo 688 del CC-. As que, tratndose de bienes inmuebles, la cesin podra infringir el artculo 688 del CC. Por otra parte, tratndose de muebles se podra entender que la compraventa es aleatoria, es decir, que ella se contrae sujeta al alea de una adjudicacin definitiva. c) El ttulo translaticio, que da lugar a la cesin, puede ser de cualquier clase, donacin, aporte en sociedad o transaccin sobre la cosa no litigiosa. A su vez, de tratarse de la venta de una sucesin hereditaria, por aplicacin del artculo 1801.2 del CC, se requiere de escritura pblica. Pero, respecto de los otros contratos solemnes, no hay una norma similar al artculo 1801.2 del CC por lo que es obligatorio concluir que los dems contratos solemnes no deben de cumplir con ninguna solemnidad. 1065. Presunta aleatoridad de la cesin del derecho real de herencia. No pocos autores, como tambin algunos fallos, estn de acuerdo con que la cesin del derecho real de herencia es aleatoria 475. Sin embargo, no se puede calificar la cesin de aleatoria o conmutativa a priori. La cesin es slo la tradicin del derecho real, por lo que para determinar su calidad habr que recurrir al ttulo traslaticio. Por lo que, independientemente que sea por regla general aleatoria, puede ser perfectamente conmutativa, si el cedente especfica el presumible monto de la herencia y su pasivo476. Ello en ningn caso se contradice con que la responsabilidad del cedente se limita a su
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Vid. ABELIUK, R., Las Obligaciones, Santiago de Chile, Ediar editores Ltda., 1983, pgina 678. 476 En todo caso de aceptarse la opinin contraria tal vez se podra considerar en esta situacin al ttulo translaticio como innominado con obligacin de garanta sobre lo que se declara.
calidad de heredero o legatario (artculo 1909 del CC), ya que dicha responsabilidad es una consecuencia que se ceda el derecho real de herencia. 1066. Forma de efectuar la tradicin del derecho real de herencia. La cesin de derechos hereditarios no requiere de las inscripciones del artculo 688 del CC, aunque comprenda inmuebles. As se desprende del artculo 1909 del CC, conforme al cual la cesin debe hacerse, sin especificar los efectos de que se compone. La forma especfica en que debe efectuarse la tradicin ha sido objeto de discusin. El derecho real de herencia, para Jos Ramn GUTIRREZ, no es algo diferente a los bienes que la componen. De esta forma, si el derecho real de herencia se compone de bienes muebles, la tradicin se hace conforme a las reglas de la tradicin de los bienes muebles. En cambio, si la sucesin se compone de bienes inmuebles la cesin se har conforme a las reglas de los bienes inmuebles. A su vez, si la sucesin se compone de bienes muebles e inmuebles la tradicin se har de acuerdo a la regla de los bienes inmuebles. La posicin precedente ha sido desechada, adoptndose la teora planteada por Leopoldo URRUTIA. El referido autor sostena que el derecho real de herencia no tiene la calidad de mueble o inmueble, sino que posee la naturaleza de una universalidad jurdica, diferente a los bienes que fsicamente la componen. En consecuencia, aunque entre los derechos cedidos haya inmuebles, no se requiere de inscripcin conservatoria. Esta es la doctrina aceptada por nuestra jurisprudencia por la cual, la tradicin se entender hecha en cualquier forma en que el cesionario haya manifestado su intencin de aceptar la cesin que le haya hecho el cedente477. La posicin de Leopoldo URRUTIA y la jurisprudencia no est exenta de crticas. La principal de ellas es que la clasificacin de bienes muebles e inmuebles, en cuanto a su naturaleza, no slo se aplica a las cosas corporales, sino tambin a los derechos para fines eminentemente prcticos. Por ello, la objecin de URRUTIA es artificial, ya que la clasificacin de las cosas en muebles e inmuebles rebasa su naturaleza, como se desprende claramente de los artculos 580 y 581 del CC. Lo realmente determinante, es si el derecho real de herencia tiene un estatuto autnomo al que se le aplican las reglas generales, o en cambio puede ser clasificado como mueble o inmueble, dependiendo de los bienes que lo componen. Por otra parte, sealar que la tradicin se efecta mediante la solicitud de posesin efectiva o la particin o de cualquier otro medio, que signifique la facultad e intencin de transferir por una parte y la capacidad de adquirirlo, no significa mucho. Adems, lo que hace en definitiva la posicin de URRUTIA es aplicar la regla general en materia de tradicin a la herencia, es decir, recurre al estatuto de los bienes muebles. Finalmente, la teora de Leopoldo URRUTIA va contra una de las pretensiones del mensaje del Cdigo Civil, que consiste en otorgarle a la inscripcin una funcin de publicidad y conocimiento de las fortunas existentes en el pas.
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En otras palabras la forma de hacer la tradicin es la que corresponde al estatuto de los bienes muebles, por el simple hecho de ser la regla general. En ese sentido, la tradicin se hace por cualquier medio que manifieste la intencin del tradente de transferir y del adquirente de adquirir, obviamente en virtud de la tradicin el adquirente adquiere los derechos del tradente (ocupa jurdicamente su lugar). En consecuencia, conforme a esta posicin, el adquirente puede solicitar la posesin efectiva, ejercer la accin de particin, la de reforma de testamento, la de peticin de herencia, ejercer la accin de nulidad absoluta, aprovecharse del derecho de acrecimiento (artculo 1910 del CC), etctera.
1067. Efectos de la cesin del derecho real de herencia. Algunos autores sealan que lo que se cede es la calidad de heredero. Para otros, en cambio, la calidad de heredero no puede cederse, ya que es personalsima. Sin embargo, la discusin precedente es meramente terica, ya que en la prctica el cesionario tendr los mismos derechos del cedente. De esta forma, la cesin, conforme al artculo 1910.3 del CC, comprender el derecho de acrecer, salvo que se estipule lo contrario. En este sentido la referida norma dispone que cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. El cesionario gozar de los mismos derechos del cedente, por lo que no est obligado a permanecer en la indivisin respecto de su cuota. As, el cesionario puede ejercer las acciones de particin, peticin de herencia o reivindicatoria, e incluso, podr pedir la posesin efectiva. En este sentido, el artculo 1320 del CC establece que si un coasignatario vende o cede su cuota a un extrao, tendr ste igual derecho que el vendedor o cedente para pedir la particin e intervenir en ella. 1068. El efecto fundamental de la cesin: la responsabilidad del cedente. En cuanto a la responsabilidad del heredero cedente se debe distinguir a qu ttulo es la cesin: a) Si la cesin fue efectuada a ttulo gratuito, el cedente carece de responsabilidad. El cedente no tiene responsabilidad alguna por la cesin a ttulo gratuito478. Sin perjuicio de lo anterior, la situacin del cesionario puede agravarse. El cesionario, al adquirir el derecho real de herencia, tambin adquiere las deudas, por lo que es recomendable que acepte con beneficio de inventario. Por otra parte, si el cedente hubiere enajenado bienes comprendidos en la cesin, estar obligado a devolver su valor al cesionario y ste deber rembolsar los gastos en que hubiere incurrido el cedente para la conservacin de la herencia. b) Si la cesin fue a ttulo oneroso, conforme al artculo 1909 del CC, responde de la calidad de heredero. De esta forma, de resultar que el heredero o legatario es aparente o putativo ser responsable frente al cesionario de acuerdo a las reglas generales. Adems, esta regla se aplica a la cesin de un legado sin especificacin de los efectos que incluye. El cesionario responde adems de las deudas de la herencia, pero el acreedor no est obligado a accionar contra el cesionario. El acreedor siempre podr accionar en contra del cedente, sin perjuicio de poder darlo por libre (artculo 1635 del CC). En caso que el acreedor opte por el cedente, ste est obligado para con el acreedor, pero tiene accin de reembolso contra el cesionario, conforme al artculo 1910.2 del CC. De esta forma si el acreedor no interviene en la cesin habra una novacin imperfecta por falta de autorizacin del acreedor. 1069. LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DEL DERECHO REAL DE HERENCIA. Por este modo de adquirir puede hacerse dueo de la herencia un heredero falso o aparente. La regla general es que en estos casos se
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Ello es consistente con la tendencia a no hacer responsable al deudor en los actos jurdicos gratuitos, como sucede con el saneamiento de la eviccin, que no procede en la donacin.
adquirir el derecho real de herencia por prescripcin extraordinaria de diez aos, conforme al artculo 2512 del CC y excepcionalmente por prescripcin ordinaria de cinco aos, en los casos de los artculos 704.2 y 1269 del CC. Los diez aos se cuentan desde la ocupacin de la herencia, es decir, desde la posesin real. El plazo de prescripcin se cuenta desde la posesin efectiva o para otros desde la inscripcin del auto de posesin efectiva. Esta distincin es importante para los efectos de la suspensin de la prescripcin, que slo opera para la prescripcin ordinaria (artculo 2509 del CC).
Gua n 2 sobre la adquisicin del derecho real de herencia.

Material obligatorio: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1997, n 109 a 118, pginas 149 a 159. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 97 a 106, pginas 89 a 106. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 45 a 90, pginas 49 a 90.
Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. La sucesin del seor Prez se compone de una valiosa biblioteca, dos departamentos -uno en Santiago y otro en Via- y un depsito en el Banco. La empresa Coma mucho y pague poco desea comprar, a la sucesin del seor Prez, slo la casa en Santiago para los efectos de ampliar su negocio. An no estn adjudicados los bienes de la herencia y slo se ha obtenido la posesin efectiva y adems la empresa quiere realizar el negocio de forma urgente, porque los costos financieros pueden incrementarse dramticamente. Usted asesora a la empresa, indique, de las figuras mencionadas a continuacin, qu convencin se debe celebrar (seale los requisitos que se debern cumplir y probables riesgos): a) Cesin de Derecho hereditarios. b) Compraventa del inmueble directamente a los herederos y/o promesa de compraventa. 2. En el supuesto anterior suponga que la empresa Casa de Cristal slo quiere adquirir la valiosa biblioteca, indique si se aplica el artculo 688 del CC y si es posible que se adquiera por una simple compraventa y cmo protegera el inters de su cliente, de en definitiva, adquirir la biblioteca. 3. La sociedad Construyendo Fcil -interesada por un inmueble especfico de una herencia- adquiri los derechos en la sucesin de los herederos sobre dicho inmueble, efectuada previamente la inscripcin especial de herencia; pero no se percat que se haba omitido a un heredero. Dicho heredero hace valer sus derechos en la sucesin, usted es abogado de la sociedad. Seale las consecuencias de dicha omisin y las acciones que se podran entablar contra los tradentes. 4. Seale qu responsabilidad tiene el cedente en la cesin del derecho de herencia. Adems, indique si el cesionario ocupa jurdicamente la calidad de heredero con todas sus consecuencias jurdicas. 5. La sociedad Construyendo Fcil quiere hacer un Centro Comercial, en el Centro de Talca, para lo cual necesita comprar diez terrenos, pero uno de ellos pertenece a una sucesin. Seale de qu formas podra comprar dicho inmueble (la sucesin comprende varios bienes), explique su solucin en detalle. 6. Se realiza una cesin de bienes hereditarios, pero en la escritura de cesin se especifica que los derechos que se adquieren son slo los
que recaen sobre un bien determinado. Seale los problemas de ello y sus consecuencias (dependiendo del estado de tramitacin de la posesin efectiva y la naturaleza del bien). 7. Indique si los crditos y deudas se traspasan por la cesin del derecho real de herencia al cesionario. 8. Seale si es posible que un heredero aparente, que cree serlo, sin que ello sea efectivo puede adquirir la herencia. De ser posible indique el medio y de aplicarse las reglas de la prescripcin adquisitiva, el plazo para adquirir y si ella se interrumpe y suspende conforme a las reglas de dicho modo de adquirir. 9. Seale todas las clases de posesiones que se pueden dar en el Derecho sucesorio y sus consecuencias. 10. Seale si la posesin legal que opera por el slo ministerio de la ley (artculo 722.1 del CC) puede dar lugar a la prescripcin adquisitiva. CAPTULO III: LOS ACERVOS.
Anlisis bibliogrfico: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, 1998, pginas 1020 a 1026. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 421 a 448. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 66 a 74. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, de los cinco tipos de sucesin en el Cdigo Civil chileno, Volumen I, 2006, pginas 337 a 347. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 108 a 115. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 39 a 43.
1070. ASPECTOS GENERALES. 1071. Concepto de acervo. El acervo conforme al Diccionario de la RAE proviene del latn acervus y es el [2] haber que pertenece en comn a varias personas, sean socios, coherederos, acreedores, etctera. Por otra parte para L. CLARO es la masa de bienes dejados por el difunto479. 1072. Clases de acervo. En la sucesin por causa de muerte cabe distinguir los siguientes acervos: 1073. Acervo comn o bruto. ste est formado por el total de los bienes del causante o incuso aquellos parcialmente o totalmente ajenos, que se encontraban en su poder al momento del fallecimiento. En esta situacin se encuentran los bienes de la sociedad conyugal, derechos en sociedades, cuotas en alguna comunidad, bienes que el causante detentare como comodatario, etctera. En este sentido el artculo 1341 del CC dispone que [s]i el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras personas por razn de bienes propios o gananciales del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a la separacin de patrimonios, dividiendo las especies comunes segn las reglas precedentes. 1075. Acervo ilquido. Este acervo comprende los bienes del causante y representa el activo como el pasivo de la herencia. De este modo el acervo ilquido est formado por el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero antes de efectuar ciertas deducciones previas denominadas Bajas
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Vid. CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, volumen VII, Editorial Jurdica de Chile, Tomo Dcimo Quinto: De la Sucesin Por Causa de Muerte, III, 1970, pgina 391.
Generales de la Herencia. stas 959 y 1621 del CC y comprenden los a) Los gastos de la apertura de la b) Las deudas hereditarias; c) Los alimentos forzosos; d) Los gastos de entierro y ltima
estn contempladas en los artculos siguientes crditos: sucesin; enfermedad del causante480.
1075. Acervo lquido o partible. Este acervo est configurado por el acervo anterior, efectuadas las denominadas bajas generales de la herencia, o sea, es el acervo ilquido deducidas las bajas generales de la herencia; ste es el acervo definitivo. Sin embargo, hay algunos acervos especiales que se denominan acervos imaginarios y se forman solo excepcionalmente de violentarse las legtimas. 1076. Acervos imaginarios. Estos acervos son dos y se forman sobre el acervo lquido o partible481: a) Primer acervo imaginario o colacin. Este acervo se constituye por el acervo lquido ms la acumulacin de ciertas enajenaciones hechas por el causante en vida a algn legitimario en perjuicio de los otros (artculo 1185 del CC). b) Segundo acervo imaginario. Este acervo se calcula sobre el acervo lquido o el primer acervo imaginario en su caso, ms ciertas acumulaciones que obedecen bsicamente a las donaciones hechas por el causante en vida a favor de un tercero extrao y en perjuicio de algn legitimario (artculo 1186 del CC). Las disposiciones fundamentales en materia de acervos imaginarios son los artculos 1185 a 1188 del CC. 1077. Bajas generales de la herencia. Las bajas generales son las deducciones que es necesario hacer para llevar a efecto las disposiciones del difunto o la ley, en su caso. Ellas estn contempladas en el artculo 959 del CC, que se encuentra complementado por el artculo 4 de la LIHAD, el que, en ciertos aspectos, complementa y modifica el artculo 959 del CC, como se ver. 1078. Las deducciones que constituyen bajas generales de la herencia. Las denominadas bajas generales de la herencia estn constituidas por las siguientes deducciones: a) Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems, anexas a la apertura de la sucesin (artculo 959.1, n 1 del CC). Este numeral se encuentra complementado por el n 2 del artculo 4 de la LIHAD, que es ms genrico y comprensivo, sealando que son bajas generales de la herencia: las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems anexas a la apertura de la sucesin y de la posesin efectiva, las de particin, inclusos los honorarios de albaceas y partidores, en lo que no excedan los aranceles vigentes. Por lo que puede sealarse, en trminos generales que son bajas generales de la herencia, los costos de la sucesin y de la particin de bienes. b) Las deudas hereditarias (artculo 959.1, n 2 del CC).
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Antes se sealaba como baja general de la herencia a la porcin conyugal. Esto tambin se discute, ya que para algunos autores como MEZA esta diferenciacin entre primer y segundo acervo imaginario es artificiosa y slo procede hablar de acervos.
Las deudas hereditarias son aquellas que tena en vida el causante. Son una baja de la herencia, y aquello es lgico, porque de esta manera se puede determinar definitivamente los bienes que se distribuirn entre los herederos, si es que las deudas hereditarias no consumen toda la masa. No se debe confundir las deudas hereditarias con las cargas testamentarias, que consisten principalmente en legados que instituye el testador los que deben pagarse del acervo lquido, especficamente de la cuarta de libre disposicin482. c) Las asignaciones alimenticias forzosas (artculo 959.1, n 4 del CC). Las asignaciones forzosas son aquellas que el causante deba por ley (artculo 1168 del CC), stas constituyen a su vez asignaciones forzosas. Los alimentos forzosos, como establece el artculo 1168 del CC, gravan a la masa hereditaria, constituyendo as una baja general de la herencia, salvo que el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms herederos. d) Los gastos de entierro y ltima enfermedad del causante son una baja general de la herencia que est establecida en el artculo 4 de la ley LIHAD. SOMARRIVA sealaba que los gastos de ltima enfermedad deben entenderse incorporados en las deudas hereditarias, ya que se producen en vida del causante, es decir, se trata de una deuda hereditaria (artculo 959.1, n 2 del CC), no as los gastos de entierro, los que s deben considerarse en un numeral aparte483, 484. Una vez efectuadas las bajas generales de la herencia se determina el acervo lquido partible. 1079. Los acervos imaginarios en particular. Nuestra doctrina, a pesar que el CC no clasifica los acervos, entiende que pueden generarse dos acervos, es decir, se contemplan dos situaciones en las cuales pueden formarse estos acervos. Ellas son las siguientes: 1080. Primer acervo imaginario o colacin. El primer acervo imaginario o colacin es aquel que se constituye en razn de haber efectuado el causante en vida, donaciones revocables e irrevocables a algn legitimario. Tales donaciones, como seala el artculo 1185 deben haberse efectuado en razn de legtimas o mejoras, en perjuicio de los dems legitimarios. En ese caso, estos bienes se acumulan imaginariamente a la masa como si nunca hubieren salido de ella, para calcular as, los bienes del causante. Este acervo se sujeta a la siguiente regla bsica: las donaciones irrevocables no aprovechan a la parte de libre disposicin, pero benefician a sta los bienes donados revocablemente (artculos 1185 y 1199 del CC). En este sentido, el artculo 1185 del CC dispone que
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El artculo 959.1, n 3 del CC les daba la calidad de baja general de la herencia a los impuestos fiscales que gravaren a toda la masa hereditaria. Sin embargo, este numeral ya no tiene aplicacin por cuanto se derog el DL 363 que estableca un impuesto que gravaba toda la masa. En la actualidad no se grava la masa hereditaria en su conjunto, sino que a cada asignacin en particular. El antiguo n 5 del artculo 959 del CC estableca como baja general de la herencia, a la porcin conyugal a que hubiere lugar, en todos los rdenes de sucesin, menos en el de los descendientes legtimos. Con la Reforma de la LF se suprime este numeral. En la actualidad el cnyuge sobreviviente es considerado legitimario, por lo que su cuota en la herencia se paga con cargo al acervo lquido. 483 Vid. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sptima edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005, n 99.6, pgina 113. 484 La LF derog el artculo 959.1, n 5 del CC, que consideraba a la tambin derogada porcin conyugal como baja general de la herencia.
[p]ara computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario. 1081. Requisitos para que opere el primer acervo imaginario: a) Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios. b) Que el causante haya efectuado una donacin a uno o ms legitimarios. Este requisito es absoluto, es decir, basta que exista una donacin por insignificante que sea para que se forme este acervo (artculo 1185 del CC)485. No ocurre lo mismo en el segundo acervo que si bien no distingue entre donaciones revocables e irrevocables-, se forma slo en la medida que se produzca un exceso en los trminos preceptuados en el artculo 1186 del CC. c) Para determinar si se forma el acervo se deben efectuar las siguientes distinciones, en torno a la naturaleza de las donaciones: i) Donaciones revocables: con relacin a las donaciones revocables se debe distinguir si ellas han sido entregadas en vida, conforme a las siguientes reglas: (i) En caso que lo donado en virtud de una donacin revocable se ha entregado, en vida del causante, se acumularn dichos bienes al primer acervo imaginario. (ii) Si lo donado en forma revocable, no se ha entregado, slo se tomarn en cuenta dichos bienes para los efectos del cmputo del primer acervo imaginario. De este modo dichos bienes se toman en cuenta para el clculo de la legtima se trata de bienes que estn en el patrimonio del causante- y se imputan al legitimario-donatario, es decir, se cargan a lo que le corresponde recibir al legitimario. Ello se debe a que las donaciones revocables son por causa de muerte, o sea deben confirmarse a la muerte del donante y se pagan conforme a las reglas de los legados, es decir, despus del pago de las legtimas486. En cambio los bienes donados en forma revocable, que hayan sido entregados en vida al donatario, se acumulan imaginariamente, ya que dichos bienes han salido del patrimonio del donante para constituir un usufructo a favor del donatario (artculo 1140.1 del CC). En resumen, las donaciones revocables siempre se imputan para el clculo de las cuartas, hayan sido o no entregadas. Pero, en caso que hayan sido entregadas, como materialmente salen del patrimonio del causante, no solo se imputan sino que adems se acumulan (lo mismo acontece respecto de los legados). ii) Donaciones irrevocables. stas se acumularan al acervo lquido para formar el acervo imaginario porque han salido del patrimonio. Los artculos 1188, 1198 y 1203 del CC indican qu bienes no se acumulan. La imputacin es el hecho de tomar en cuenta un bien o asignacin para el ntegro pago de la cuota de la legtima o de la mejora que le corresponde a cada asignatario. Lo donado debe ser a ttulo de legtima, es decir, se acumulan las donaciones hechas en razn de legtimas o mejoras. En virtud de ello, si la donacin es a ttulo de la cuarta de libre disposicin no se forma el primer acervo
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En todo caso, el artculo 1198.2 y 3 del CC establece donaciones que excepcionalmente no se acumulan al primer acervo imaginario. 486 As se desprende para CLARO S. del artculo 960 del CC que seala: los impuestos fiscales que gravan toda la masa, se extienden a las donaciones revocables que se confirman por la muerte. Vid. CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, volumen VII, Editorial Jurdica de Chile, Tomo Dcimo Quinto, De la Sucesin Por Causa de Muerte, III, 1970, pgina 396.
imaginario, sino el segundo. Esto se debe a que para estos efectos el legitimario, en la cuarta de libre disposicin, es considerado como un tercero487. Adems, se acumulan no solo las donaciones que formalmente revistan el carcter de donaciones irrevocables, sino otras liberalidades consentidas a favor de otro legitimario488. El artculo 1198.1 del CC establece una presuncin simplemente legal, por la cual [t]odos los legados, todas las donaciones, sean revocables o irrevocables, hechas a un legitimario, que tena entonces la calidad de tal, se imputarn a su legtima, a menos que en el testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca que el legado o la donacin ha sido a ttulo de mejora. De esta manera, conforme a la norma precedente, de una donacin hecha a un legitimario no debe desprenderse que el donante trat de mejorar su posicin, sino todo lo contrario; lo donado simplemente se imputa a su legtima. A su vez, el artculo 1203.2 del CC establece una presuncin de donacin como mejora, conforme a la cual [s]i el difunto hubiere declarado expresamente por acto entre vivos o testamento ser su nimo que no se imputen dichos gastos a la legtima, en este caso se considerarn como una mejora. Por otra parte, conforme al artculo 1199 del CC, la acumulacin de las donaciones irrevocables no aprovecha a la parte de libre disposicin. De este modo la referida norma establece que [l]a acumulacin de lo que se ha dado irrevocablemente en razn de legtimas o de mejoras, para el cmputo prevenido por el artculo 1185 y siguientes, no aprovecha a los acreedores hereditarios ni a los asignatarios que lo sean a otro ttulo que el de legtima o mejora. En esta materia se establece una suerte de contra-presuncin en virtud de la cual se presume que lo que se dona al legitimario no es a ttulo de mejora, ni de cuarta de libre disposicin; pero por ser el acervo imaginario un mecanismo de proteccin de la legtima no puede beneficiar a la cuarta de libre disposicin. Por ello, si se forma el primer o segundo acervo imaginario, se descuenta lo que se debi acumular a la cuarta de libre disposicin aumentando y beneficiando la legtima. Es discutible la opinin de algunos autores, como la de SOMARRIVA-489, en virtud de la cual dicha suma se debe repartir en una relacin de dos a uno entre la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras. Ello se debe a que el objetivo de esta norma no es que se formen los acervos del artculo 1185 del CC, sino proteger solo a la legtima. Por lo que podra interpretarse que a la legtima rigorosa debe ir el total de lo restituido y nada a la cuarta de mejoras. 1082. Segundo acervo imaginario. Este acervo se rige por lo establecido en los artculos 1186 y 1187 del CC. Adems, conforme a esta ltima disposicin, la conformacin de este acervo imaginario podr dar lugar a la denominada accin de inoficiosa donacin.
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Vid. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, Quinta Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2005, n 477, pginas 396 y 397. 488 En este sentido R. DOMNGUEZ B. y R. DOMNGUEZ A. sealan que [n]o nos parece que haya dificultad para admitir que aqu la idea de donacin excede los marcos de la definicin legal y se extiende a toda liberalidad. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, n 958, pgina 1039. Igual posicin sigue Pablo RODRGUEZ G. RODRGUEZ G., Instituciones del Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Tercera Edicin, 2002, pgina 341. 489 Vid. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, Quinta Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2005, n 483, pginas 400 a 4002.
1083. Requisitos para que se forme el segundo acervo imaginario: a) Al efectuarse la donacin deben existir legitimarios. b) Al fallecimiento del causante tambin deben existir los legitimarios. c) Que el causante haya efectuado una donacin irrevocable a terceros. d) Lo donado sea excesivo en los trminos sealados por la ley. Las donaciones se considerarn excesivas conforme a lo establecido en las siguientes normas: Artculo 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras. Artculo 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La insolvencia de un donatario no gravar a los otros. Artculo 1188. No se tendr por donacin sino lo que reste, deducido el gravamen pecuniario a que la asignacin estuviere afecta. Ni se tomarn en cuenta los regalos moderados, autorizados por la costumbre en ciertos das y casos, ni los dones manuales de poco valor. 1084. Las imputaciones que deben hacerse a la legtima: a) Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario, esto conforme a los artculos 1198.1 y 1185 del CC. Esto slo se aplica a las donaciones revocables, cuyos bienes se han entregado, e irrevocables. En este sentido las normas precedentes disponen lo siguiente: Artculo 1198.1 Todos los legados, todas las donaciones, sean revocables o irrevocables, hechas a un legitimario, que tena entonces la calidad de tal, se imputarn a su legtima, a menos que en el testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca que el legado o la donacin ha sido a ttulo de mejora. Artculo 1185. Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario. b) Los legados dejados por el causante al legitimario en su testamento, conforme al artculo 1198 del CC. c) Se imputarn los desembolsos hechos por el causante para el pago de algn descendiente (artculo 1203 del CC). 1085. Cosas que no deben imputarse a la legtima: a) Los legados, donaciones y desembolsos que el testador haya expresamente imputado a la cuarta de mejoras (artculo 1198.1 del CC). b) Los gastos de educacin de un descendiente (artculo 1198.2 del CC). c) Las donaciones por matrimonio y otros regalos de costumbre (artculo 1198.3 del CC). d) Los frutos de la cosa donada (artculo 1205 del CC).
Gua n 3 sobre acervos.

Material obligatorio: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, n 950 a 995, pginas 1020 a 1106. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 48 a 53 y 501 a 532, pginas 51 a 55 y 421 a 456. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 91 a 102, pginas 91 a 99.
Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. El seor Prez fallece, al momento de su deceso era tenedor en comodato de un vehculo CIVIC Ex, patente: SA-0306, 2003, tena un inmueble adquirido a ttulo oneroso durante la sociedad conyugal por valor de $60 millones y un departamento en Via del Mar que tena de soltero, avaluado en $30,5 millones. Adems, el seor Prez realiz una donacin irrevocable por $10 millones a un hijo y $10 millones a una ta y slo dej como deuda los gastos del sepelio de $500.000. Dej slo como herederos ab-intestato a dos hijos y a su cnyuge sobreviviente: a) Indique cmo se forman los acervos brutos, ilquido, lquido. b) Seale qu acervo imaginario se pueden formar y a cunto corresponde cada uno y desarrolle las acciones a las cuales puede dar lugar. 2. Analice los siguientes casos de acervos: a) Suponga que un causante fallece habiendo donado irrevocablemente $50.000 a un legitimario, siendo el acervo lquido de $150.000, seale si se forma el primer acervo imaginario. b) Suponga que un causante fallece habiendo donado irrevocablemente $60.000 a un tercero, siendo el acervo lquido de $100, se forma el segundo acervo imaginario? c) Suponga que un causante fallece habiendo donado irrevocablemente $220.000 a un tercero, siendo el acervo lquido de $120.000, se forma el segundo acervo imaginario? d) Suponga que por testamento se deja 1/2 de los bienes de la herencia a A, 1/3 a B, 1/4 a C, y a D se le constituye como heredero universal; indique cunto recibe cada asignatario. e) Forme el acervo partible conforme a este caso: i) Acervo ilquido: $70.000. ii) El causante tiene deudas a pagar en el plazo de dos aos por $10.000. iii) Donacin revocable a tercero: $20.000 y donacin irrevocable a un legitimario: $20.000. iv) Adems, distinga qu sucede si el causante asign la cuarta de libre disposicin. 3. El seor Prez fallece dejando como herederos a diez hijos, a su hijo predilecto lo envi a estudiar hotelera al Instituto ms caro de New York. El resto de los hermanos pretenden, de alguna forma, resarcirse de los gastos que ello signific en el patrimonio del causante. Indique si dicho desembolso puede dar lugar a la formacin de un acervo imaginario o al menos puede imputarse a la legtima. Enumere y seale ejemplos de las siguientes situaciones: a) Las imputaciones calzan con la legtima. b) Las imputaciones exceden las legtimas e invaden la cuarta de mejoras o de libre disposicin. c) Las imputaciones exceden las legtimas y afectan la cuarta de mejoras. d) No hay cmo pagar las legtimas y mejoras.
4. Indique cul es la correcta interpretacin del artculo 1196 del CC que establece que [s]i no hubiere cmo completar las legtimas y mejoras, calculadas en conformidad a los artculos precedentes, se rebajarn unas y otras a prorrata. ESQUEMAS SOBRE ACERVOS: 1. Acervos: a. Acervo bruto (se confunden todos los bienes que quedan al fallecer el causante). b. Acervo ilquido (se obtiene mediante la deduccin de los bienes y derechos ajenos al causante). c. Acervo lquido (se obtiene descontando las bajas generales de la herencia). d. Acervos imaginarios: estos acervos tienen por objetivo proteger a las legtimas. i. Primer acervo. El primer acervo imaginario o colacin es aquel que se constituye en razn de haber efectuado el causante en vida, donaciones revocables e irrevocables a algn legitimario. ii. Segundo acervo. El segundo acervo imaginario protege a la legtima de lo donado irrevocablemente a tercero. Este acervo se rige por lo establecido en los artculos 1186 y 1187 del CC y da lugar a la denominada accin de inoficiosa donacin. 2. Bajas Generales de la herencia: a. Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems anexas a la apertura de la sucesin y de la posesin efectiva, las de particin, inclusos los honorarios de albaceas y partidores, en lo que no excedan los aranceles vigentes. b. Las deudas hereditarias. c. Las asignaciones alimenticias forzosas. d. Los gastos de entierro y ltima enfermedad del causante. 3. Requisitos para que se forme el primer acervo imaginario: a. Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios. b. Que el causante haya efectuado una donacin a uno o legitimarios. c. Se debe distinguir las siguientes situaciones: i. Donaciones revocables (artculo 1140.1 del CC). ii. Donaciones irrevocables (artculos 1188, 1198 y 1203 del CC).
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4. Requisitos para que se forme el segundo acervo imaginario: a. Al efectuarse la donacin deben existir legitimarios. b. Al fallecimiento del causante tambin deben existir los legitimarios. c. Que el causante haya efectuado una donacin irrevocable a terceros. d. Lo donado sea excesivo en los trminos sealados por la ley. 5. Imputaciones que deben hacerse a la legtima: a. Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario (artculos 1198.1 y 1185 del CC). b. Los legados dejados por el causante al legitimario en su testamento, conforme al artculo 1198 del CC. c. Se imputarn los desembolsos hechos por el causante para el pago de algn descendiente (artculo 1203 del CC). 6. Cosas que no deben imputarse a la legtima: a. Los legados, donaciones y desembolsos que el testador haya expresamente imputado a la cuarta de mejoras (artculo 1198.1 del CC).
b. Los gastos de educacin de un descendiente (artculo 1198.2 del CC). c. Las donaciones por matrimonio y otros regalos de costumbre (artculo 1198.3 del CC). d. Los frutos de la cosa donada (artculo 1205 del CC).
CAPTULO IV: FORMAS DE CONCURRENCIA EN LA SUCESIN POR PARTE DE LOS ASIGNATARIOS (TRANSMISIN, REPRESENTACIN, ACRECIMIENTO Y SUSTITUCIN).
Anlisis bibliogrfico: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, 1998, pginas 246 a 250. DOMINGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, 1998, pginas 640 a 674. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 83 a 85, 113 a 123, 339 a 360. LLED, Francisco (director), Compendio de Derecho. Sucesiones Civil, 1998, pginas 239 a 273. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 63 a 65, 78 a 86, 212 a 221. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, Tomo V Derecho de sucesiones, 1993, pginas 217 a 251. PUIG, Jos, Compendio de Derecho Civil, Volumen IV Derecho de familia y Derecho de sucesiones, 1991, pginas 445 a 464. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, de los cinco tipos de sucesin en el Cdigo Civil chileno, Volumen I, 2006, pginas 75 a 96. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DAZ DE VALDS, Juan, Sucesin por causa de muerte: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 394 a 424. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 141 a 148. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 61 a 65, 137 a 145.
1086. Algunos aspectos generales en torno a las formas de concurrencia. Los asignatarios pueden concurrir a la sucesin de forma directa o indirecta. La sucesin es indirecta en caso que el asignatario no sucede a ttulo personal o directo al causante, sino mediante alguna forma de intermediacin. En otras palabras en las formas de sucesin indirecta la asignacin es producto de una vocacin actual, pero de una delacin deferida. Las formas de sucesin indirecta son los derechos de transmisin, representacin y sustitucin testamentaria. Sin embargo, no puede dejarse de lado que la regla general de concurrencia es la personal o directa. Adems, existe una forma de concurrencia solidaria que se produce por acrecimiento es un llamamiento conjunto que se hace a asignatarios de la misma clase-. Esta forma de tratar la concurrencia de derechos se aleja de la forma en que los textos chilenos abordan este tema. La mayora de los autores tratan las formas de concurrencia dentro de la sucesin testada e intestada, segn su mbito de aplicacin. Sin embargo, he preferido tratar a todas las formas de concurrencia en una sola seccin por ser mucho ms didctico, ya que ello permite comprender cmo juegan a la vez todas las formas de concurrencia para suceder. 1087. DERECHO DE TRANSMISIN. Esta es una forma de sucesin mediata o indirecta, ya que el adquirente o transmitido debe hacer valer los derechos sucesorios, en la sucesin del primitivo causante a travs de la aceptacin de la herencia del transmitente. De este modo, mediante esta forma de concurrencia, no se adquieren los derechos directamente del patrimonio del transmitente. En virtud de ello, si el transmitente acepta la herencia del primitivo causante no hay transmisin, simplemente el adquirente adquirir directamente en el patrimonio del transmitente, los derechos hereditarios que hubieren ingresado a su patrimonio. En todo caso, de fallecer el causante pueden producirse las siguientes situaciones: a) Si el asignatario, antes de fallecer, haya repudiado la asignacin, de acuerdo al artculo 1239 del CC, se considerara que
nunca ha sido tal y por ende no puede transmitir ningn derecho a sus herederos. b) Si el asignatario, entre la delacin y su fallecimiento, ha alcanzado a aceptar la asignacin deferida, transmite a sus herederos los derechos comprendidos en la asignacin. En esta hiptesis como en la anterior no opera el derecho de transmisin. c) Si el asignatario fallece, sin haberse pronunciado respecto de la herencia o legado que le ha sido deferida, opera el derecho de transmisin. De este modo el derecho de transmisin consistir en la opcin del heredero para aceptar o repudiar una asignacin deferida a su causante. 1088. Concepto de derecho de transmisin. El derecho de transmisin es la facultad que tiene el heredero de una persona cuya herencia ha aceptado para suceder en los derechos que esta persona tiene respecto de una herencia o legado que le ha dejado un tercero y sobre la cual no ha manifestado su voluntad de aceptar o repudiar (ERRZURIZ). Esta figura no es ms que la transmisin o traspaso del ius delationis. Al derecho de transmisin se refiere el artculo 957 del CC que establece que [s]i el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite. El derecho de transmisin se aplica, tanto en la sucesin testada, como en la intestada, pues la norma del artculo 957 del CC se encuentra en el Ttulo I del Libro III, esto es Definiciones y Reglas Generales. Por el derecho de transmisin se puede adquirir tanto herencias como legados, pero el adquirente debe ser necesariamente heredero del transmitente o transmisor. 1089. Personas que intervienen en el derecho de transmisin: a) Primer causante o primitivo causante. Esta persona es la que instituy un legado o dej una herencia respecto de la cual el asignatario, en este caso, el transmitente o transmisor no alcanz a pronunciarse. b) Transmitente o transmisor. Esta persona es la que transmite su derecho de opcin, o a quien el primer causante dej la herencia o legado y que falleci sin pronunciarse respecto de la asignacin. El transmitente debe mantener el derecho a opcin hasta su fallecimiento; lo que no acontece si repudia o no es capaz o digno. c) Adquirente, transmisario o transmitido. Esta persona es la que recibe el derecho de opcin mediante la transmisin. En otras palabras, es a quien se transmite o traspasa la facultad de aceptar o repudiar las asignaciones o el derecho a opcin que perteneca al transmitente o transmisor, que para estos efectos es su causante. De lo anterior se desprende que el transmisario debe ser heredero del transmitente. En este sentido, el adquirente debe ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor y no al primitivo causante. 1090. Campo de aplicacin del derecho de transmisin: a) Este derecho se aplica tanto a la sucesin testamentaria como a la intestada. b) La transmisin opera, tanto respecto de la herencia, como del legado. De esta forma por transmisin se pueden adquirir unos y otros.
1091. Requisitos para que opere la transmisin: a) Requisitos que deben concurrir respecto del transmitente: i) El transmitente o transmisor debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin, ya sea herencia o legado. Si ste se hubiera pronunciado sobre la asignacin no opera el derecho de transmisin. ii) El transmitente o transmisor debe ser heredero o legatario del primer causante. iii) El derecho del transmitente o transmisor no debe haber prescrito (artculo 957 del CC). iv) El transmitente o transmisor debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante. b) Requisitos que deben concurrir respecto del transmitido: i) El transmitido o adquirente debe ser heredero o asignatario a ttulo universal del transmitente o transmisor. El adquirente debe ser siempre heredero. El que adquiere la herencia o legado por transmisin debe ser heredero, ya que el derecho a opcin va incluido en la herencia (artculo 957 del CC). ii) El transmitido o adquirente debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor. iii) El transmitido o adquirente debe ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor. 1092. DERECHO DE REPRESENTACIN. El artculo 984.1 del CC establece que se sucede abintestato ya por derecho personal, ya por derecho de representacin. La representacin como la transmisin son formas de sucesin indirecta. 1093. Concepto de representacin. La representacin, conforme al artculo 984.2 del CC, es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. 1094. Personas que intervienen en la representacin: a) El primitivo causante, que es la persona en cuya herencia se sucede. b) El representado, que es la persona que no quiere o no puede adquirir la herencia que naturalmente le corresponde. c) El representante, que es el descendiente o hermano del representado que pasa a ocupar el lugar de este. 1095. Consecuencias que la representacin sea una ficcin legal: a) La herencia del representado indigno no se transmite con dicho vicio. No sucede lo mismo en el derecho de transmisin, en virtud de lo establecido en el artculo 977 del CC que es del siguiente tenor: [a] los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar su indignidad. b) El o los representantes deben ser dignos y capaces respecto del primitivo causante (artculo 984.2 del CC). c) Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado (artculo 987.1 del CC). 1096. Requisitos para que opere la representacin: a) El derecho de representacin opera en la sucesin intestada. El derecho de representacin, a diferencia del derecho de transmisin que se aplica en la sucesin testada e intestada, opera slo en la intestada (artculo 984 del CC). Sin embargo, esta regla tiene dos excepciones aparentes:
i) Lo que se deja por testamento, indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de sucesin intestada, y por ende se aplica la representacin que opera precisamente por remisin a las normas de la sucesin intestada- (artculo 1064 del CC). En realidad lo que hace el legislador en la norma precedente es, mediante la representacin, interpretar la voluntad del testador. ii) De acuerdo al artculo 1183 del CC, los legitimarios concurren son representados y excluidos, conforme a las reglas de la sucesin intestada. Pero, esta norma no es excepcional, ya que estara confirmando que la regla en virtud de la cual la representacin slo cabe cuando se aplican las reglas de la sucesin intestada. b) La representacin slo opera en la lnea recta de descendencia del causante. El representado debe ser descendiente del primitivo causante. La representacin no tiene cabida en la lnea ascendente. Los rdenes en los cuales opera el derecho de representacin, enumerados en el artculo 986 del CC, no mencionan a los ascendientes; de ello se desprende que a stos no se les aplica el derecho de representacin. As lo establece el artculo 986 cuando dispone que [h]ay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin. A igual conclusin se puede llegar a travs del artculo 989.3 del CC que establece que en el segundo orden de sucesin -antes regular, que es el de los ascendientes-, el ascendiente de grado ms prximo, excluye al de grado ms remoto. c) La representacin slo opera en los rdenes de sucesin establecidos en el artculo 986 del CC. A partir de la LF, que elimin la discriminacin entre filiacin legtima y natural, se promulga un nuevo artculo 986.1 del CC, por el cual [h]ay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos, agregando el inciso 2 que [f]uera de estas descendencias no hay lugar a la representacin. Ahora bien, en la lnea recta descendente la representacin opera en forma indefinida, es decir, puede ser de uno o varios grados. El artculo 984.3 del CC agrega que se puede representar a un padre o madre, que si hubiese querido o podido suceder, lo habra hecho por derecho de representacin, es decir, se puede representar a una persona que a su turno tambin habra heredado por derecho de representacin. d) Para que opere la representacin debe faltar el representado. Se entiende que falta el representado en los siguientes supuestos: i) El caso ms frecuente es la falta del representado por haber fallecido antes que el causante. ii) Repudiacin, incapacidad, indignidad y desheredamiento del representado. Tambin, conforme al artculo 987 del CC, se puede representar al ascendiente vivo en los casos de incapacidad, indignidad, desheredamiento o repudiacin. Por ello el artculo 984 del CC alude al padre o madre que no quisiese o no pudiese suceder. En cuanto a la repudiacin, si una persona no quiere suceder simplemente debe repudiar la herencia. Sin embargo, no podr hacerlo, cuando ha fallecido con anterioridad al primitivo causante, o cuando es incapaz o indigno de sucederlo o ha sido desheredado. En este sentido, conforme al artculo 243, n 2 del CC -relativo al peculio profesional del hijo-, el padre de familia carece del usufructo de los bienes que han pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre.
e) El representante o representantes deben aceptar la herencia del primitivo causante. Sin perjuicio de esta aceptacin, no es necesario que el o los representantes acepten la herencia del representado. Ello se debe a que opera una ficcin legal, en virtud de la cual el representante pasa a ocupar jurdicamente el lugar del representado, sin los vicios que le afectaban. 1097. Efectos de la representacin: a) Efecto fundamental de la representacin: el representante ocupa el lugar del representado. El representante ocupa el lugar del representado, pero no opera ni una representacin, ni una subrogacin, sino que simplemente la ley considera al representante como si fuera el representado. Por ello, el representante debe pagar el impuesto a la herencia que le habra correspondido enterar a la persona representada (artculo 3.3 de la LIH). b) En virtud de la representacin se sucede por estirpe. Los representantes, cualquiera sea su nmero, llevan en conjunto lo que habra llevado el representado, si hubiera querido o podido suceder. A este efecto se refiere el artculo 985 del CC, que dispone que [l]os que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente. El artculo 985 del CC al utilizar la expresin en todos casos, se refiere a que quienes heredan por representacin slo podrn hacerlo por estirpe, aunque de acuerdo a la ley tambin pueden hacerlo por cabeza, es decir, por derecho propio. As acontece cuando el representado premuerto es un hermano del causante. Veamos un ejemplo, suponga que el hermano premuerto hubiere dejado tres hijos, sobrinos del causante y ste adems tuviere tres hermanos ms, vivos. Los sobrinos necesariamente heredan por estirpe, es decir, les corresponde en total una asignacin equivalente a lo que le hubiese tocado a su padre premuerto en la sucesin de su abuelo; en cambio los hermanos del causante suceden por cabeza. En este supuesto, los sobrinos representan a su padre premuerto en la sucesin de abuelo (el padre de su padre). Sin perjuicio de ello, los sobrinos podran llevar algo por derecho propio, es decir por cabezas, en caso que el testador les hubiere asignado algo de forma directa. En el fondo, mediante la representacin, es como si el hermano del causante estuviera vivo, y en tal calidad excluye a los colaterales sobrinos la posibilidad de heredar por derecho propio, salvo lo que heredasen por testamento. Pero, a diferencia de la representacin propiamente tal, los efectos de la representacin en materia sucesoria se radican en el representante. De esta forma, la herencia no ingresa al patrimonio del representado, sino del representante. c) Efecto en cuanto a la ley aplicable. El derecho de representacin respecto de los llamados a ella, en la sucesin intestada, se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. Esto es una consecuencia que la representacin sea una ficcin legal y por ello constituye una mera expectativa, lo cual deja al derecho sujeto a las modificaciones de la ley. Si, en cambio, hay un sustituto designado en el testamento se rige por la ley vigente al momento de otorgarse el testamento (artculo 20 de la LERL).
d) La representacin no opera en la cuarta de mejoras porque sta exige testamento y la representacin slo es aplicable en la sucesin intestada. Por ello la representacin si opera respecto de la legtima efectiva. 1098. DERECHO DE ACRECIMIENTO. 1099. Concepto de acrecimiento. El acrecimiento es un derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios, llamados a una misma asignacin u objeto, sin designacin de parte o cuota, la porcin o cuota vacante del asignatario que falta incrementa la de los otros. Este derecho est reglamentado en el Prrafo 8 del Ttulo IV del Libro III del Cdigo civil (artculos 1147 y siguientes). En cuanto a su evolucin histrica el acrecimiento tiene su origen en el Derecho romano y es una aplicacin del principio que nadie puede morir en parte testada e intestada. Posteriormente, el derecho de acrecimiento vara y se aplica solamente a los herederos conjuntos, de tal forma pasa a operar como un derecho de preferencia de stos para aprovecharse de la asignacin faltante o de la falta de un heredero. El acrecimiento se sustenta en una suerte de interpretacin de la voluntad del testador que hace el legislador (tesis subjetiva o de la voluntad del testador) o en un potencial derecho objetivo entre asignatarios sobre una misma cosa (tesis objetiva). 1100. Requisitos del derecho de acrecimiento: a) El acrecimiento opera en la sucesin testada. Este requisito se desprende del que esta institucin est regulada en el Ttulo IV del Libro III, que discurre sobre la base del testamento. Por lo dems, cuando el artculo 1147 del CC, seala destinado a un mismo objeto, se est refiriendo a un testamento. b) Para que opere el acrecimiento deben existir varios asignatarios, ya que si hubiera slo uno y falta, se aplicaran simplemente las reglas de la sucesin intestada. c) Los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto (artculo 1147 del CC). En tal sentido, la palabra objeto debe ser entendida como asignacin. d) El acrecimiento opera, tanto en la herencia, como en el legado. En este sentido el objeto puede ser la totalidad de una herencia, una cuota de ella o una especie o cuerpo cierto (artculo 1147 del CC). e) Es requisito fundamental para que opere el acrecimiento que los asignatarios sean llamados sin designacin de cuota. Ello se debe a que si ha habido asignacin de cuota por el testador hay que respetar su voluntad. En caso que sean llamados dos o ms asignatarios por partes iguales opera el acrecimiento; incluso opera si son llamados dos asignatarios por mitades (artculo 1148 del CC). f) Es necesario que el causante no haya designado un sustituto. Ello se debe a que el acrecimiento tiene como fundamento la voluntad presunta o probable del testador. Pero, esta voluntad presunta cede frente a su voluntad expresa. De este modo de designarse un sustituto, prima la sustitucin (voluntad real) sobre el acrecimiento (voluntad presunta). As lo resuelve expresamente por lo dems el artculo 1163 del CC al establecer que [e]l derecho de transmisin excluye al de sustitucin, y el de sustitucin al de acrecimiento. g) Para que opere el acrecimiento es necesario que no haya sido prohibido por el testador (artculo 1155 del CC).
Este requisito tambin es consecuencia de ser el acrecimiento una presuncin legal de la voluntad del testador, que no puede prevalecer contra su voluntad expresa. h) El llamamiento de los asignatarios debe ser conjunto, sea mediante una denominacin colectiva o una expresin copulativa (artculo 1150 del CC). Esta denominacin copulativa puede provenir, ya sea en una misma clusula (conjuncin mixta) o en clusulas separadas (conjuncin real pero no labial). As se desprende de los artculos 1149 y 1150 del CC, que establecen textualmente lo siguiente: Artculo 1149. Habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma clusula o en clusulas separadas de un mismo instrumento testamentario. Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento anterior se presumir revocado en toda la parte que no le fuere comn con el llamamiento posterior. Artculo 1150. Los coasignatarios conjuntos se reputarn por una sola persona para concurrir con otros coasignatarios; y la persona colectiva formada por los primeros, no se entender faltar, sino cuando todos stos faltaren. Se entendern por conjuntos los coasignatarios asociados por una expresin copulativa como Pedro y Juan, o comprendidos en una denominacin colectiva como los Hijos de Pedro. i) Para que opere el acrecimiento es necesario que falte alguno de los asignatarios conjuntos nombrados aplicndose analgicamente el artculo 1156 del CC. El asignatario puede faltar en virtud de las siguientes causales: i) Cuando fallece antes que el testador. ii) Cuando concurre una causal de incapacidad o indignidad del asignatario. iii) Cuando repudia la asignacin. iv) Cuando falla la condicin suspensiva de la que pendan los derechos del asignatario condicional. 1101. La conjuncin como elemento esencial del acrecimiento. Lo esencial del acrecimiento es la conjuncin. Por lo que para haber acrecimiento deben concurrir necesariamente dos o ms asignatarios. La conjuncin puede ser de las siguientes clases: a) Conjuncin real se presentar cuando respecto de una misma cosa son llamados dos o ms asignatarios en clusulas distintas. Por ejemplo, el testador seala en la clusula tercera que deja su auto a Ximena y en la clusula quinta que deja su auto a Patricia. En este caso opera el derecho de acrecimiento (artculo 1149.1 del CC). b) Conjuncin verbal o labial, es aquella por la cual se llama en una misma clusula a varias personas pero con objetos diferentes. Obviamente en esta clase de conjuncin no opera el derecho de acrecimiento. c) Conjuncin mixta, se produce cuando se llama en una misma clusula (conjuncin verbal) a varias personas a un mismo objeto (conjuncin real). Por ejemplo: lego mi auto a Ximena y Patricia, en este caso tambin habr acrecimiento. A continuacin se analizaran ciertas circunstancias excepcionales en torno a la conjuncin: i) Si se deja a los asignatarios una diversidad de cuotas en la herencia, como hay determinacin de cuota no se produce el acrecimiento. Sin embargo, puede ocurrir que en una de las cuotas el testador efecte un llamamiento conjunto sin designacin de cuota. Por ejemplo, se deja la mitad de los bienes a Pedro y la otra mitad a Juan y Diego. No habra acrecimiento en el caso de que fallezca Pedro, pero en el caso que fallezca Juan o Diego operar el acrecimiento. As se
desprende del artculo 1148.1 del CC, que dispone expresamente que [e]ste acrecimiento no tendr lugar entre los asignatarios de distintas partes o cuotas en que el testador haya dividido el objeto asignado: cada parte o cuota se considerar en tal caso como un objeto separado; y no habr derecho de acrecer sino entre los coasignatarios de una misma parte o cuota. b) Si se asigna un objeto a dos o ms personas por partes iguales habr derecho a acrecer (artculo 1148.2 del CC). De este modo ocurre si dejo la casa en la playa a Ximena y Patricia por partes iguales. Lo anterior se debe a que en estos casos hay designacin de cuota slo en parte. En cambio, si aparece claramente la voluntad del testador de dejar una cuota no habr acrecimiento, por ejemplo se deja la mitad de la casa a Ximena y la otra a Patricia. En este sentido el artculo 1148.2 del CC dispone expresamente que [s]i se asigna un objeto a dos o ms personas por iguales partes, habr derecho de acrecer. 1102. Clasificacin del acrecimiento: a) Acrecimiento en las asignaciones por causa de muerte (que lo que ahora se est analizando). b) Acrecimiento en los derechos reales, conforme al artculo 1154 con relacin al artculo 780 del CC., de faltar uno de los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin o de una pensin peridica conservan el derecho a acrecer mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin y ninguno de estos derechos se extingue hasta que falte el ltimo coasignatario. c) Acrecimiento en la legtima, en el sentido que los legitimarios tienen derecho a una especie de acrecimiento, cuando el causante no dispuso de la cuarta de mejoras transformndola en legtima efectiva. Y de faltar un legitimario, para que este acrecimiento se produzca es necesario que el legitimario no tenga descendencia con derecho a representarlo. En este sentido prevalece el derecho de representacin ante el de acrecimiento. 1103. Caractersticas del acrecimiento: a) El acrecimiento es un derecho. En nuestro ordenamiento jurdico, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho espaol -en el que se discute si existe un derecho a acrecer o si el acrecimiento opera automticamente-, el acrecimiento es un derecho. b) Como consecuencia de este carcter accesorio del acrecimiento la porcin que se adquiere se hace con todos sus gravmenes (artculos 1152 y 1168 del CC). El acrecimiento, en el Derecho civil chileno, opera claramente como derecho accesorio, ya que slo podr ejercerse si se acepta la asignacin a la que accede. Sin embargo, ello no quiere decir que el asignatario no puede repudiar lo que le corresponde por acrecimiento y aceptar la asignacin. Lo que no puede hacerse es repudiar la asignacin y aceptar lo que le corresponde por acrecimiento. c) Es comerciable. A pesar que no hay norma alguna que seale que el acrecimiento es comerciable, el acrecimiento es un derecho que est en el comercio jurdico. Por ello es transferible (artculo 1190 del CC), renunciable y prescriptible. d) Es un derecho indivisible. Es indivisible en el sentido que no se puede aceptar parte de lo que recibe y repudiar la otra. 1104. Efectos del acrecimiento.
Los efectos del acrecimiento consisten en que la porcin que falta incrementa la de los dems asignatarios. El artculo 1150 seala los coasignatarios conjuntos se reputarn por una sola persona para concurrir con otros coasignatarios; y la persona colectiva formada por los primeros, no se entender faltar, sino cuando todos stos faltaren. Esto significa que si se deja 1/3 a Pedro, 1/3 a Juan y 1/3 a Diego y Antonio, si falta Diego o Antonio su mitad del 1/3 acrece a Antonio. En definitiva los efectos del acrecimiento dependern de los supuestos a los que se aplica, distinguindose las siguientes situaciones: a) Concurrencia nicamente de asignatarios conjuntos, la porcin que falta se distribuye entre los otros. b) Concurren asignatarios conjuntos con otros que no lo son. En cuyo caso el acrecimiento slo opera respecto de los conjuntos. 1105. LA SUSTITUCIN. 1106. Concepto de sustitucin. La sustitucin es el llamamiento que hace el testador a una persona para que ocupe el lugar del asignatario directo en caso de faltar ste o en el evento de cumplirse una condicin. Este derecho est basado en la libertad testamentaria de que el testador designe otro asignatario en caso que falte el primero. La sustitucin est reglada en el Prrafo 9 denominado De las Sustituciones, del Ttulo IV del Libro III (artculos 1056 a 1066 del CC). 1107. Clasificacin de la sustitucin: 1108. LA SUSTITUCIN VULGAR. La sustitucin vulgar consiste en designar en el testamento a la persona que reemplazar al asignatario en caso de faltar ste por cualquier causa legal. Por ejemplo, si falta Pedro (que es el asignatario), ocupar su lugar Juan, quien es el sustituto y que ser en definitiva quien llevar la asignacin. 1109. Requisitos de la sustitucin vulgar: a) La sucesin debe ser testada. b) La designacin del sustituto debe ser expresa. En este sentido el artculo 1162 del CC dispone que [s]i el asignatario fuere descendiente del testador, los descendientes del asignatario no por eso se entendern sustituidos a ste; salvo que el testador haya expresado voluntad contraria. Sin perjuicio de ello puede haber sustituciones mltiples o de varios grados. En este sentido los artculos 1158 y 1159 del CC disponen lo siguiente: Artculo 1158. La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto. Artculo 1159. Se puede sustituir uno a muchos y muchos a uno. c) Que falte el asignatario directo que va a ser sustituido (artculo 1156 del CC). El asignatario puede faltar porque repudia, porque antes de deferirse la asignacin haya fallecido o porque en virtud de cualquier otra causa su derecho eventual se ha extinguido. En caso que se haya designado sustituto a un asignatario forzoso y ste falta por desheredamiento, ocupa su lugar su representante si lo tiene, y de lo contrario pasa su porcin a acrecer al resto de la mitad legitimaria (artculo 1190 del CC). Pero en ningn caso operar la sustitucin.
1110. Personas que concurren en la sustitucin vulgar. El testador que la instituye, el asignatario directo que falta y el sustituto que lo reemplaza. A su vez se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno (artculo 1159 del CC). 1111. Algunas reglas de interpretacin en la sustitucin: a) Si se sustituyen recprocamente tres o ms asignatarios y falta uno de ellos, la porcin de ste se dividir entre los otros a prorrata de los valores de sus respectivas asignaciones. En definitiva se establece un verdadero derecho de acrecimiento dentro de la sustitucin, que opera conforme al artculo 1160 del CC, en los siguientes trminos: [s]i se sustituyen recprocamente tres o ms asignatarios, y falta uno de ellos, la porcin de ste se dividir entre los otros a prorrata de los valores de sus respectivas asignaciones. b) Puede nombrarse sustituto de un sustituido y ste tendr las mismas cargas que aquel, salvo que el testador disponga lo contrario (artculos 1159 y 1161 del CC). En este sentido el artculo 1161 del CC establece que [e]l sustituto de un sustituto que llega a faltar, se entiende llamado en los mismos casos y con las mismas cargas que ste, sin perjuicio de lo que el testador haya ordenado a este respecto. c) Si el sustituto fue designado expresamente para algn caso, en que el asignatario pudiere faltar por una causal determinada, y ste faltara en definitiva por otra, de todos modos operar la sustitucin a menos que el testador hubiese dispuesto lo contrario. d) Tambin puede ocurrir con relacin a la sustitucin que el asignatario fallezca despus del testador, en cuyo caso no opera la sustitucin, sino la transmisin (artculo 1163 del CC). 1112. LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA. La sustitucin fideicomisaria es aquella por la cual se llama a un fideicomisario que en el evento de cumplirse una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. El artculo 1164 del CC, se refiere a la sustitucin fideicomisaria disponiendo que [s]ustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo De la propiedad fiduciaria. En este ltimo caso, en realidad hay un simple fideicomiso que se rige por las reglas propias de la propiedad fiduciaria. La sustitucin fideicomisaria no se presume, en caso de duda debe entenderse que la sustitucin es vulgar (artculo 1166 del CC). La sustitucin fideicomisaria no puede ser sucesiva, es decir, no se admiten la constitucin de fideicomisarios sucesivos (artculo 1165 del CC). La regla de este artculo no es ms que la repeticin del artculo 745 del CC. En este sentido, el artculo 1165 del CC dispone que [s]i para el caso de faltar el fideicomisario antes de cumplirse la condicin, se le nombran uno o ms sustitutos, estas sustituciones se entendern vulgares, y se sujetarn a las reglas de los artculos precedentes. Ni el fideicomisario de primer grado, ni sustituto alguno llamado a ocupar su lugar, transmiten su expectativa, si faltan. 1113. Estudio relacionado de la concurrencia indirecta en sucesorio. Los asignatarios pueden concurrir en materia sucesoria a formas indirectas adems de concurrir en forma personal o la transmisin, la representacin y la sustitucin. Pero el Derecho travs de directa -: tambin un
asignatario puede concurrir en forma solidaria conforme al acrecimiento. En torno al conflicto de estos derechos se pueden plantear las siguientes situaciones: a) En principio la representacin, el acrecimiento y la sustitucin no concurren conjuntamente porque la representacin opera en la sucesin abintestato y los otros derechos en la testada. Sin embargo, a pesar que excepcionalmente podra haber colisin, en la legtima, ello no se produce porque para que opere el acrecimiento y la sustitucin es necesario que falte el asignatario. Pero, de proceder la representacin, se entiende que el representante ocupa el lugar del representado, es decir, se entiende que el representado no falta. b) En principio podra haber conflicto entre la transmisin, el acrecimiento y la sustitucin, ya que todos estos derechos pueden operar en la sucesin testada. Para determinar si ello es posible se analizarn los diferentes supuestos que podran producirse: i) Para que opere el acrecimiento y la sustitucin se debe entender que falta un asignatario; sin embargo en virtud de la transmisin se entiende que el asignatario no falta. Por ello el derecho de transimisin no puede colisionar con el acrecimiento y la sustitucin. ii) En cambio puede haber conflicto entre la sustitucin y el acrecimiento, debida a que ambos derechos pueden concurrir si falta un asignatario en la sucesin testamentaria. En este caso prima la sustitucin, ya que ella tiene como fundamento la voluntad expresa del testador que prevalece sobre su voluntad presunta que es el fundamento del acrecimiento-. Estos conflictos estn regulados en los artculos 1153 y 1163 del CC. El artculo 1153 del CC dispone que [e]l derecho de transmisin establecido por el artculo 957, excluye el derecho de acrecer. Y el artculo 1163 del CC agrega que [e]l derecho de transmisin excluye al de sustitucin, y el de sustitucin al de acrecimiento. c) Un conflicto entre los derechos de representacin y transmisin en principio se podra producir, ya que ambos derechos operan en la sucesin intestada. Sin embargo, dicho conflicto no puede producirse, en virtud de las siguientes razones: i) Si bien puede haber representacin si el representado ha repudiado la asignacin, no se puede producir este supuesto en la transmisin, ya que en este caso el asignatario ha fallecido despus de haber repudiado, es decir, no cabe aplicar la transmisin -sta supone que el transmitente debe fallecer sin haber aceptado o repudiado-. ii) La representacin opera frente a la incapacidad, indignidad y desheredamiento del representado, pero en estos casos no puede haber conflicto con la transmisin. Ello se debe a que el transmitente debe ser persona capaz, digna y no desheredada, respecto del primitivo causante, para que opere este derecho. Y, como ya se analiz, la representacin exige los requisitos opuestos. iii) Para finalizar pareciera ser que en el nico supuesto en el que puede haber colisin entre estos derechos es en la muerte del primitivo causante. Pero, en esta hiptesis (muerte del primitivo causante), no se produce conflicto alguno o concurrencia de derechos, ya que los tiempos en que fallece el primitivo causante, con relacin al fallecimiento del representado y del transmitente, son distintos e incompatibles entre ellos. El representado, en la representacin, debe haber fallecido antes que el primitivo causante. En cambio, el transmitente, en la transmisin, debe existir necesariamente a la muerte del primitivo causante para poder traspasar el derecho de opcin al transmitido. En resumen, los supuestos para aplicar la transmisin y representacin con relacin a la muerte del primitivo causante son incompatibles.
1114. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de forma de concurrencia de los asignatarios en la sucesin490. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de derecho de transmisin. La CA de Antofagasta acoge una apelacin, revocando parcialmente el fallo de primera instancia. Si el heredero fallece, sin haber aceptado o repudiado la herencia, ocurre la situacin contemplada en el artculo 957 del CC, es decir, opera el llamado derecho de transmisin. El heredero, mediante este derecho, del asignatario que fallece sin aceptar o repudiar, recibe por sucesin por causa de muerte el conjunto de derechos y obligaciones que pertenecan al causante. En este sentido, la CA en el considerando 5 del fallo establece que como don Enrique Varas Plaza falleci el 25 de noviembre de 1977 y hasta dicha fecha no existe constancia de su voluntad de aceptar o repudiar la herencia testamentaria de su padre natural, sus hijos, a travs del derecho de transmisin, recibieron la facultad que l tena de aceptar o repudiar la herencia, ya que en el hecho, no haba adquirido tal herencia el segundo causante. Mas, para que tales herederos puedan ejercer su derecho de transmisin es preciso y necesario que, primero, sean herederos asignatarios a ttulo universal del transmitente o transmisor y que el adquirente, haya aceptado la herencia del transmisor. En el caso de autos no se ha probado por los actores del pleito que hayan aceptado la herencia de don Enrique Varas Plaza de tal manera que de acuerdo a lo prevenido por el inciso segundo del artculo 957 del CC ellos no estn en condiciones de ejercer el derecho de transmisin que su padre, el segundo causante, les dej. Ello en razn que el inciso referido dice: No se puede ejercer este derechos (el derecho de transmisin) sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite. Lo anterior, para la CA, lleva a que los actores no estn en condiciones de entablar la accin de peticin de herencia deducida. As el heredero que no ha aceptado la herencia no est en condiciones de plantear la accin real de peticin de herencia, ya que no es an el dueo de la herencia. Vid. RDJ, segunda parte, seccin segunda, tomo n XC, n 1, 1993, pginas 60 a 63. b) En materia de derecho de transmisin. Don Enrique Varas Plaza, hijo natural de Jernimo Varas Moro, falleci dejando a su vez dos hijos legtimos, los actores de este juicio. A la apertura de la sucesin, el heredero es llamado a aceptar o repudiar la herencia. Una vez aceptada la herencia, el heredero recin ha perfeccionado su calidad de tal y por ello adquiriere la propiedad de la misma. Ahora bien, si el heredero fallece sin haber aceptado o repudiado la herencia, ocurre la situacin contemplada en el artculo 957 del CC, es decir, se produce el denominado derecho de transmisin. En esta situacin, el heredero recoge, por sucesin por causa de muerte, el conjunto de derechos y obligaciones que pertenecan al causante y que en este caso, consiste, en que podr, antes que los derechos prescriban, aceptar o repudiar la herencia. En el caso de autos, el primer causante, don Jernimo Varas Moro, dej como herederos a su hijo natural, reconocido en el testamento, don Enrique Varas Plaza; y a sus hijos legtimos doa Juana Ramona Varas Gonzlez, Rosa Ester Vega Rojas, Anglica Soledad del Carmen Varas Vega y doa Victoria Varas Gonzlez. Las hijas legtimas, con fecha 7 de octubre de 1987, obtuvieron la posesin efectiva de los bienes quedados al
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Las sentencias que se consignan a continuacin no representan, necesariamente, el estado de la jurisprudencia y tienen por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.
fallecimiento de su padre con lo que aceptaron la herencia paterna. Como don Enrique Varas Plaza falleci el 25 de noviembre de 1977 y hasta dicha fecha no existe constancia de su voluntad de aceptar o repudiar la herencia testamentaria de su padre natural, sus hijos, a travs del derecho de transmisin, recibieron la facultad que l tena de aceptar o repudiar la herencia, ya que en el hecho, no haba adquirido tal herencia el segundo causante. Para que tales herederos puedan ejercer su derecho de transmisin es preciso y necesario que, primero, sean herederos asignatarios a ttulo universal del transmitente o transmisor y que el adquirente, haya aceptado la herencia del transmisor. En el caso de autos no se ha probado por los actores del pleito que hayan aceptado la herencia de don Enrique Varas Plaza, de tal manera que, de acuerdo a lo prevenido por el artculo 957.2 del CC, ellos no estn en condiciones de ejercer el derecho de transmisin. Ello en razn de que el referido inciso establece que [n]o se puede ejercer este derecho el derecho de transmisin sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite. De estas circunstancias debe deducirse que tampoco los actores estn en condiciones de entablar la accin real de peticin de herencia, ya que al no ejercer su derecho, a aceptar la herencia de su padre, no son an dueos de tal herencia, quedada a su fallecimiento, y si no han ejercido dicha facultad, tampoco podran aceptar la herencia del primer causante. De este modo, la CA de Antofagasta, mediante sentencia de 22 de abril de 1993, revoca la sentencia de primera instancia y rechaza el libelo de peticin de herencia por carecer los actores de la calidad de herederos del causante Enrique Varas Plaza. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Segunda, tomo n XC, ao 1993, pginas 60 a 63. c) En materia de representacin: Se interpone tercera de dominio deducida por Otilia Alomar Orellana, en juicio ejecutivo especial hipotecario, segn la Ley General de Bancos, entre el Banco del Desarrollo y don Antonio Alomar Valenzuela, respecto del inmueble que se ha embargado. La actora alega tener derecho de dominio sobre el bien raz debido a los siguientes hechos: en un principio el inmueble era de propiedad de Antonio Escandn lvarez, quien fallece en 1980, heredando sus bienes su cnyuge Ada Valenzuela Vliz, especficamente del haber y sus hermanos Consuelo y Jess Escandn lvarez, con 1/8 de la sucesin para cada uno. Posteriormente, Ada Valenzuela y Consuelo Escandn cedieron sus derechos hereditarios a Antonio Alomar Valenzuela, quien es el ejecutado en autos. Por otra parte, Jess Escandn, uno de los hermanos del primer causante, falleci en 1966, dejando sus bienes a sus hijos Francisco, Jess y Antonio Escandn y a su cnyuge, esta ltima, tercerista en estos autos, a quien los primeros le ceden los derechos hereditarios que le corresponda a cada uno. Por este ltimo hecho, la tercerista, Otilia Alomar, seala que el derecho de representacin, que le corresponda a sus hijos, le fue transferido a ella, en virtud de la cesin de derechos hereditarios sealado, obteniendo en definitiva, derechos sobre el inmueble embargado. El Tribunal de primera instancia rechaza la tercera, por lo cual Otilia Alomar apela, obteniendo la revocacin del fallo. A raz de ello, Banco del Desarrollo interpone recurso de casacin en el fondo, el que es acogido por la CS quien fund su fallo en los siguientes argumentos: Que al fallecer Antonio Escandn lvarez en 1980, lo sucedieron Ada Pursima Valenzuela Vliz, en su calidad de cnyuge sobreviviente, y sus hermanos Consuelo y Jess, si bien este ltimo representado nicamente por sus hijos Francisco, Jess y Antonio Escandn, en conformidad al derecho de representacin a que se refiere el artculo 984 del Cdigo Civil, cuyos efectos, por lo dems, no alcanzan al cnyuge sobreviviente, de acuerdo a lo prescrito en el artculo 986 del mismo
cuerpo legal. As las cosas, incurre en error de Derecho la sentencia cuando, de acuerdo a los razonamientos que tiene presente para acoger la tercera, implcitamente afirma que en virtud de la cesin, la cesionaria adquiri derechos en una herencia que an no se haba deferido a los cedentes y que en razn de ello tendra un derecho de dominio sobre el inmueble embargado. Tal error influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, motivo por el cual el recurso de casacin en fondo interpuesto debe ser acogido. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en las normas legales citadas y en los artculos 767 y 805 del Cdigo de Procedimiento Civil, se acoge el recurso de casacin en el fondo deducido por el demandado Banco del Desarrollo en lo principal de la presentacin de fojas 119, contra la sentencia de veinticuatro de mayo de dos mil cinco, escrita a fojas 114.
Descriptor Microjuris: MJJ10196.
Gua n 4 sobre la concurrencia de los asignatarios.

Material obligatorio: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, n 151 a 155, 224 a 234, pginas 183 a 188, 245 a 250, tomo II, n 671 a 694, 862 a 884, pginas 640 a 675 y 855 a 893. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 94 a 96, 129 a 140 y 399 a 435, pginas 83 a 87, 113 a 123 y 339 a 362. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 30 a 35, 132 a 145, 394 a 411, pginas 39 a 42, 125 a 133, 308 a 323.
1. En caso que el asignatario repudia lo que le corresponde por acrecimiento, seale si el objeto repudiado acrecer a los otros asignatarios o bien beneficiaria a la masa a prorrata? 2. El testador deja su casa en la playa en 1/3 para Juan y 2/3 para Diego. Pero, entre la fecha del testamento y el fallecimiento del testador, fallece Juan. Seale si puede operar en este supuesto el acrecimiento a favor de Diego. 3. Explique resumidamente si se pueden producir conflictos entre las distintas formas de concurrir indirectamente a suceder, fundamente razonadamente su respuesta e indique que disposiciones se aplican. ESQUEMAS SOBRE FORMAS DE CONCURRENCIA:
i. Testamentaria. 1. Concurrencia directa: ii. o por la ley. 2. Concurrencia indirecta: i) Requisitos de concurrencia respecto del transmitente: El transmitente o transmisor debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin, ya sea herencia o legado. Si ste se hubiera pronunciado sobre la asignacin no opera el derecho de transmisin. Ab-intestato
a. La transmisin.
El transmitente o transmisor debe ser heredero o legatario del primer causante. El derecho del transmitente o transmisor no debe haber prescrito. El transmitente o transmisor debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.
ii) Requisitos de concurrencia respecto del transmitido: El transmitido o adquirente debe ser heredero o asignatario a ttulo universal del transmitente o transmisor. El adquirente debe ser siempre heredero. El transmitido o adquirente debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor. El transmitido o adquirente debe ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor.
i) El derecho de representacin opera en la sucesin intestada (salvo lo que se deja por testamento, indeterminadamente a los parientes, y lo que corresponde a los legitimarios, que concurren son representados y excluidos, conforme a las reglas de la sucesin intestada). ii) La representacin slo opera en la lnea recta de descendencia del causante. b. La representacin (requisitos de concurrencia) iii) La representacin slo opera en los rdenes de sucesin establecidos en el artculo 986 del CC, es decir, de los hijos. iv) Para que opere la representacin debe faltar el representado. v) El representante o representantes deben aceptar la herencia del primitivo causante. i) El acrecimiento opera en la sucesin testada. ii) Para que opere el acrecimiento deben existir varios asignatarios, ya que si hubiera slo uno y falta, se aplicaran simplemente las reglas de la sucesin intestada.
iii) Los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto (artculo 1147 del CC). iv) El acrecimiento opera, tanto en la herencia, como en el legado. c. Requisitos del derecho de acrecimiento: v) Es requisito fundamental para que opere el acrecimiento que los asignatarios sean llamados sin designacin de cuota. vi) Es necesario que el causante no haya designado un sustituto. vii) Para que opere el acrecimiento es necesario que no haya sido prohibido por el testador (artculo 1155 del CC). viii) El llamamiento de los asignatarios debe ser conjunto, sea mediante una denominacin colectiva o una expresin copulativa (artculo 1150 del CC).
i. Sustitucin vulgar. (i) La sucesin debe ser testada. (ii) La designacin del sustituto debe ser expresa. (iii) Que falte el asignatario directo que va a ser sustituido (artculo 1156 del CC). d. Sustitucin. ii. Sustitucin fideicomisaria. La sustitucin fideicomisaria es aquella por la cual se llama a un fideicomisario que en el evento de cumplirse una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria (se le aplican los requisitos del fideicomiso).
3. Un asignatario puede faltar en virtud de las siguientes causales: a. Cuando fallece antes que el testador. b. Cuando concurre una causal de incapacidad o indignidad del asignatario. c. Cuando repudia la asignacin. d. Cuando falla la condicin suspensiva de la que pendan los derechos del asignatario condicional. 4. Formas de conjuncin en el acrecimiento.
a. Conjuncin real, se presentar cuando respecto de una misma cosa son llamados dos o ms asignatarios en clusulas distintas. b. Conjuncin verbal o labial, es aquella por la cual se llama en una misma clusula a varias personas pero con objetos diferentes. Obviamente en esta clase de conjuncin no opera el derecho de acrecimiento. c. Conjuncin mixta, se produce cuando se llama en una misma clusula (conjuncin verbal) a varias personas a un mismo objeto (conjuncin real). 5. a. b. c. Clasificacin del acrecimiento: Acrecimiento en las asignaciones por causa de muerte. Acrecimiento en los derechos reales. Acrecimiento en la legtima.
CAPTULO V: LAS FORMAS DE SUCEDER.

Anlisis bibliogrfico: ALBALADEJO, Manuel, Curso de Derecho Civil V Derecho de Sucesiones, 1994, pginas 209 a 367, 395 a 410. CORRAL TALCIANI, Hernn, Los nuevos rdenes de sucesin abintestato. El derecho de representacin. La situacin del adoptado, en Derecho sucesorio actual y adjudicacin de la vivienda familiar, 2000, pginas 33 a 48. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, 1998, pginas 319 a 623. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, 1998, pginas 627 a 638, 676 a 731. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 107 a 112, 125 a 268. LLED, Francisco, Compendio de Derecho. Sucesiones Civil, 1998, pginas 81 a 136, 157 a 165, 443 a 457. MEDINA, Graciela, Nulidad de Testamento, 1996. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 75 a 78, 88 a 151. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, Tomo V Derecho de sucesiones, 1993, pginas 137 a 197, 375 a 398. PIZARRO BORGOO, lvaro, Panorama general sobre el actual rgimen sucesorio chileno despus de las reformas de las leyes 18.802, 19.585 y 19.620, en Derecho sucesorio actual y adjudicacin de la vivienda familiar, 2000, pginas 17 a 32. PUIG, Jos, Compendio de Derecho Civil, volumen IV Derecho de familia y Derecho de sucesiones, 1993, pginas 327 a 417, 541 a 565. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, de los cinco tipos de sucesin en el Cdigo Civil chileno, Volumen I, 2006, pginas 111 a 288. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DAZ DE VALDS, Juan, Sucesin por causa de muerte: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 78 a 249, 529 a 545. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 138 a 140, 150 a 259. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 59 a 108.
SECCIN PRIMERA: LA SUCESIN INTESTADA. En esta seccin sern tratados derechos en la sucesin. los herederos abintestato y sus
1115. La sucesin intestada tiene lugar en los siguientes supuestos: a) Cuando el testador no dispuso por testamento de sus bienes o ste solo contiene declaraciones. b) Cuando el testador dispuso de sus bienes, pero el testamento no tuvo efecto por no hacerlo conforme a Derecho como si el testamento es declarado nulo total o parcialmenteo sus disposiciones no tuvieron efecto por cualquier otra causa, como repudiacin, indignidad, incapacidad del asignatario o el ejercicio de la accin de reforma de testamento. La sucesin intestada siempre es a ttulo universal. 1116. Los rdenes sucesorios intestada. El artculo 983.1 del CC establece que los herederos abintestato son los llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco. La ley establece un orden de prelacin entre quienes son llamados a una sucesin intestada, mediante los denominados rdenes de
sucesin. Los rdenes sucesorios pueden definirse como un grupo de parientes determinados por la ley, que excluye o puede ser excluido por otro conjunto de parientes. En este sentido cada conjunto de parientes, que excluye o puede ser excluido, es por consiguiente un orden sucesorio. A su vez, en los distintos rdenes de sucesin, el o los rdenes de sucesin que determinan la formacin del orden se denominan como cabeza de orden. As, por ejemplo, en el primer orden son cabeza de orden los hijos, ya que stos pueden concurrir con el cnyuge sobreviviente; pero de faltar los hijos y concurrir el cnyuge sobreviviente, no se formar el primer orden, sino el segundo. Hasta la vigencia de la LF, lo primero que deba analizarse para saber quines son los llamados por la ley a suceder, era si el causante tena la calidad de hijo legtimo. En dicho caso, se hablaba de orden de sucesin regular, conforme a los ex artculos 988 a 992 del CC. A su vez, si el causante era un hijo ilegtimo o natural se proceda a formar un orden de sucesin denominado irregular (ex artculo 993 del CC). Sin embargo, despus de la LF, no hay distincin entre rdenes de sucesin regular e irregular, ni la ascendencia ni la descendencia se califica de legtima e ilegtima. Adems, los rdenes de sucesin se simplificaron considerablemente. 1117. Primer orden de sucesin intestada: de los hijos. Este orden est consagrado en el artculo 988 del CC. En virtud de esta norma, los hijos personalmente o representados excluyen a cualquier otro heredero, salvo al cnyuge sobreviviente. En dicho caso, el cnyuge sobreviviente concurrir con los hijos, llevando una porcin equivalente al doble de la legtima rigorosa o efectiva de cada hijo. Si hubiere un solo hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva del hijo. Adems, se aade una importante limitacin en virtud de la cual en ningn caso la porcin del cnyuge sobreviviente bajar de la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria. Con anterioridad, a la Reforma de la LF, en el primer orden regular denominado De los Descendientes Legtimos es decir, del causantehijo legtimo- los hijos legtimos excluan a todos los otros herederos, a excepcin de los hijos naturales y el cnyuge sobreviviente, que tambin podan concurrir en este orden491. Para que se formara este orden deban concurrir los hijos legtimos personalmente o representados. En este contexto se podan producir las siguientes situaciones: a) En dicho orden podran concurrir tambin el adoptado de adopcin ordinaria -conforme al artculo 24 de la Ley N 7.613- que lo haca como hijo natural. Sin perjuicio de ello, dicha asimilacin tena lmites. As no operaba la representacin en la descendencia legtima del adoptado492.
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A diferencia de lo que sucede en la actualidad, en la sucesin los hijos naturales tenan importantes restricciones: (a) La porcin que llevaba el hijo natural equivala a la mitad de lo que corresponde al hijo legtimo a ttulo de legtima rigorosa o efectiva (ex artculo 988.2). (b) La porcin total que lleven todos los hijos naturales y/o sus descendientes legtimos no podr exceder de la cuarta parte del acervo a repartir segn las reglas de la sucesin intestada (ex artculo 988.2, parte final). 492 De acuerdo a la doctrina la representacin por ser una ficcin legal dicha figura no admite aplicacin por analoga. El adoptado tena los derechos del hijo natural aunque en el hecho no haya concurrido ningn hijo natural. As que se entenda por la frase que sealaba que corresponde o haya podido corresponder al hijo natural.
b) En cuanto al cnyuge sobreviviente tambin concurra en el primer orden de sucesin, pero no como heredero abintestato, sino en virtud de la denominada porcin conyugal (ex artculo 968.1 del CC). Esta porcin conyugal se determinaba por el ex artculo 968.2 del CC y equivala a dos legtimas rigorosas o efectivas de los hijos, salvo que exista uno solo de estos en cuyo caso equivala a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Adems, en caso que no hubiesen hijos legtimos, conforme al ex artculo 959.2, Regla 5, del CC, la porcin conyugal conformaba una baja general de la herencia493, 494. 1118. Segundo orden de sucesin intestada: del cnyuge y de los ascendientes. El artculo 989 del CC establece que si el difunto no ha dejado posteridad, lo sucedern el cnyuge y los ascendientes de grado ms prximo. Forma de concurrencia dentro del orden. La forma de concurrencia dentro de este orden es de 1/3 para los ascendientes y 2/3 para el cnyuge suprstite. A falta de ascendientes, suceder ntegramente el cnyuge y viceversa. De esta forma, el cnyuge sobreviviente y los ascendientes son cabeza de orden. Habiendo un solo ascendiente, de grado ms prximo, suceder ste en todos los bienes o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes. La LF agreg una sancin respecto de los ascendientes en el artculo 994 del CC. Los padres del causante, si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin no sucedern abintestato, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el artculo 230 del CC. El restablecimiento opera cuando el hijo, alcanzada la plena capacidad, manifiesta su voluntad de restablecer al padre o madre en sus derechos, ya sea por escritura pblica o por testamento. Antes de la LF este orden se formaba slo si no concurran hijos legtimos personalmente o representados. En este orden podan concurrir: i) Los ascendentes legtimos. ii) Los hijos naturales.
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Ex artculo 959.1 En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios: 5 La porcin conyugal a que hubiere lugar, en todos los rdenes de sucesin, menos en el de los descendientes legtimos. 494 Nuestra doctrina discute en torno a los eventuales derechos sucesorios de los adoptados de adopcin ordinaria y simple. La Ley N 18.703 de 1988 derog la Ley N 7.613, distinguiendo entre adopcin simple y plena, que estableci la adopcin ordinaria. El artculo 12 de la referida Ley estableci que la adopcin simple no constituye estado civil. La Ley N 19.620/1999, volvi a modificar la regulacin de la adopcin. Dicha Ley derog todas las leyes anteriores, pero seal que los que tengan la calidad de adoptante o adoptado -conforme a la Ley N 7.613 o a las reglas de la adopcin simple contemplada en la Ley N 18.703continuarn sujetos a dichos estatutos jurdicos, incluso en materia sucesoria. En consecuencia, en la adopcin simple, el adoptado no tiene derechos hereditarios a menos que ellos se establezcan mediante un procedimiento especial, regulado en los artculos 45, primera parte y 37.1 de la Ley 19.620. Pero, la situacin de los derechos hereditarios del adoptado de forma ordinaria conforme a la Ley 7.613- ha suscitado problemas, ya que no est del todo claro qu eventuales derecho sucesorios tienen los adoptados de adopcin ordinarios. Al respecto se pueden sealar las siguientes tres posiciones: i) El adoptado, de adopcin ordinaria, tiene los derechos de un hijo. ii) El adoptado de adopcin ordinaria no tiene derechos sucesorios. iii) El adoptado, de adopcin ordinaria, concurre como hijo natural, en todos los rdenes de sucesin en que concurran los hijos naturales. Esta parecera la posicin ms adecuada.
iii) El cnyuge sobreviviente. 1119. Tercer orden sucesin intestada: de los hermanos. A este orden se refiere el artculo 990 del CC, sealando que si el difunto no dej posteridad ni ascendencia ni cnyuge, le sucedern sus hermanos. Se mantiene la distincin en torno a que el hermano de simple conjuncin llevar la mitad de lo que le corresponde al carnal. Antes de la modificacin de la LF, precedan a este orden que correspondera al quinto orden el de los colaterales legtimos- el los hijos naturales495. Tambin preceda al orden de los colaterales legtimos, el cuarto orden denominado del cnyuge sobreviviente -dicho orden fue suprimido por la LF, ya que el cnyuge es cabeza del actual segundo orden496-. Este orden est establecido en el CC, por el cual [s]i el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos. Entre los hermanos de que habla este artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por parte de padre o de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal. 1120. Cuarto orden sucesin intestada: de los colaterales. Este orden est regulado en el artculo 992 del CC. De faltar los anteriores rdenes sucedern al difunto los colaterales de grado ms prximo. Los colaterales, de grado ms prximo, excluirn a los ms lejanos, esto es consecuencia obvia del hecho que la representacin no opera en la lnea colateral, sino slo excepcionalmente a favor de los hermanos del causante. Los derechos hereditarios de los colaterales slo se extendern hasta el sexto grado inclusive. Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o de la madre slo llevaran la mitad de lo que corresponda a los de doble conjuncin. El ex artculo 990.5 del CC estableca que si concurren hermanos paternos o maternos, con hermanos carnales, la porcin de los primeros ser la mitad de la porcin de los ltimos. No deja de
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Como esta categora de hijos en la actualidad no existen se suprimi dicho orden. En el antiguo tercer orden se podan producir las siguientes situaciones: (i) Concurrencia de hijos naturales o adoptados, cnyuge sobreviviente y hermanos legtimos. La herencia se divida en seis partes iguales, 3/6 para los hijos naturales, 2/6 para el cnyuge sobreviviente y 1/6 para los hermanos legtimos (ex-artculo 990.2 del CC y artculo 24 de la N Ley 7.613). (ii) Concurren hijos naturales o adoptado y cnyuge sobreviviente, se divida por mitades (artculos 990.3 y 24 de la Ley N 7.613). (iii) Concurren slo hijos naturales o adoptado, en cuyo caso llevan la totalidad de la herencia 496 En el derogado cuarto orden podan concurrir: (i) El cnyuge sobreviviente. (ii) Los hermanos legtimos del causante. Si concurran slo los hermanos legtimos del causante se llevaba todo, pero si concurra con los hermanos legtimos, el cnyuge llevaba partes y los hermanos legtimos, el restante. Sin perjuicio que en este orden no se distingua entre hermanos de simple y doble conjuncin, se aplicaba la misma distincin precedente en razn de los siguientes argumentos: (i) Argumento de analoga. Porque por ella se aplica el artculo 290 (misma razn, misma disposicin). (ii) Porque de acuerdo a la historia fidedigna de la Ley 10.271 se desprende que el silencio del legislador en el artculo 991 se debi a un simple descuido. (iii) Por aplicacin del artculo 292 interpretado a contrario sensu, cuando se establece en el orden siguiente que expresamente no se aplica la distincin entre hermanos de simple y doble conjuncin con relacin a los colaterales. Por ltimo puede ocurrir que el causante no haya dejado cnyuge sobreviviente sino hermanos legtimos personalmente o representados, en cuyo caso conforme al artculo 991, stos llevarn toda la herencia, en consecuencia su presencia determina que no se aplique el orden siguiente de los colaterales legtimos.
sorprender la distincin de estos ltimos dos rdenes, que debieron ms bien regularse en uno slo, ya que los hermanos son colaterales497. En definitiva este orden est establecido en el artculo 992 del CC, que dispone que [a] falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive. Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre. El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros. 1121. Quinto orden sucesin intestada: del Fisco. Este orden est regulado en el artculo 995 del CC y se mantiene intacto despus de las modificaciones de la LF. 1122. Los extranjeros en la sucesin intestada. Los artculos 57 y 997 del CC establecen la plena igualdad entre chilenos y extranjeros respecto de las sucesiones abintestato abiertas en Chile, en los siguientes trminos: Artculo 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Artculo 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos.
Gua n 5 sobre rdenes sucesorios.

Material obligatorio: CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Volmenes VII y VIII: De la Sucesin, Dos tomos, De la Sucesin Por Causa de Muerte, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1982. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Apndice, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, captilo III, pginas 14 a 19. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, captulo 12, n 141 a 157, pginas 125 a 145. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, captulo II, n 146 a 192.3, pginas 134 a 170.
Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Juanita concurre a su oficina, le seala que su madre Juana falleci antes que su to -hermano de Juana-, y le indica que ella no sabe si le corresponde algo en la sucesin intestada de su to.
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Algunos autores creen que la distincin puede sustentarse en que respecto de los hermanos del difunto opera la representacin; figura que no procede aplicar a los dems colaterales. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 154, pginas 138 y 139. Sin embargo, esta aclaracin no justifica la separacin, ya que en virtud de la representacin se entiende que el hermano del difunto es representado por sus hijos, es decir, no falta. Y por ello al no faltar excluye a los colaterales ms lejanos como podra suceder con un primo hermano del difunto. En otras palabras se debi establecer slo un tercer orden: el de los colaterales ms prximos.
Tambin le cuenta que su to no se cas, no tuvo hijos y sus padres estn muertos. 2. El seor Prez fallece dejando un adoptado de adopcin ordinaria-, es decir, de los que fueron adoptados por la Ley N 7.613, qu derechos tiene el adoptado ordinario en la sucesin intestada del adoptante? 3. Suponga que fallece un causante en forma intestada dejando seis hijos y un cnyuge sobreviviente, cunto recibe cada legitimario? Adems indique cunto correspondera a cada legitimario si el causante hubiese tenido siete hijos. 4. El testador deja a Juanita, una amiga suya de la infancia, un cuadro, perteneciente a su ta Gertrudis, seale mediante qu figura el testador puede hacer esto y qu valor tiene. 5. Suponga que un tercero se apodera de la posesin de un bien del causante, qu accin pueden entablar los herederos para obtener su restitucin? 6. Seale si la accin de peticin de herencia puede entablarla un heredero de cuota y de ser ello posible cules son los alcances de la accin. Vid. CLARO SOLAR, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Volumen VII: De la Sucesin, Dos tomos, De la Sucesin Por Causa de Muerte, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1982, pgina 239. ESQUEMAS SOBRE FORMAS DE SUCEDER: 1. a. b. c. Formas de suceder: Sucesin intestada. La sucesin testada. Sucesin mixta o en parte testada e intestada.
2. Supuestos en los que tiene lugar la sucesin intestada: a. Cuando el testador no dispuso por testamento de sus bienes o ste solo contiene declaraciones. b. Cuando el testador dispuso de sus bienes, pero el testamento no tuvo efecto por no hacerlo conforme a Derecho como si el testamento es declarado nulo total o parcialmenteo sus disposiciones no tuvieron efecto por cualquier otra causa, como repudiacin, indignidad, incapacidad del asignatario o el ejercicio de la accin de reforma de testamento. 3. Los rdenes en la sucesin intestada: a. Primer orden de sucesin intestada: de los hijos. b. Segundo orden de sucesin intestada: del cnyuge ascendientes. c. Tercer orden sucesin intestada: de los hermanos. d. Cuarto orden sucesin intestada: de los colaterales. e. Quinto orden sucesin intestada: del Fisco.
de
los
SECCIN SEGUNDA: LA SUCESIN MIXTA O EN PARTE TESTADA E INTESTADA. La sucesin puede ser en parte testamentaria y en parte intestada. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, conforme al artculo 996 del CC, se cumplirn primero las disposiciones testamentarias y slo en el remanente se adjudicar a los herederos abintestato. A su vez, si entre los herederos concurren legitimarios con quienes no lo son y el causante no dispuso total o parcialmente de la cuarta de mejoras o de libre disposicin no se produce el acrecimiento del artculo 1191 del CC, ya que prevalecen las reglas de la sucesin intestada.
Por otra parte, el artculo 996 del CC agrega que los que sucedan a la vez por testamento y abintestato imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieron por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria si excede a la otra. En consecuencia, si lo que les corresponde abintestato es ms de lo que se asigna por testamento participarn en la sucesin intestada hasta completar la porcin que les corresponde abintestato y si, a la inversa, la porcin asignada por testamento excede a la intestada se llevarn lo que corresponde por la primera. En todo caso, el artculo 996.4 del CC establece que prevalecer, sobre todo ello, la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda. El artculo 996.2 del CC consagra una presuncin legal en torno a la voluntad del testador. En definitiva, se perjudica al asignatario que sucede en forma mixta al acumularse o ms bien descontarse- lo recibido por la sucesin testada a lo que le corresponde por la sucesin intestada. La LF agreg un inciso final al artculo 996 del CC, que establece que la regla del inciso 1 se aplicar slo una vez enterada la legtima, a quienes tienen derecho a ella y a mejoras. En este sentido la primera de las referidas normas seala expresamente lo siguiente: Artculo 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales. Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la otra. Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda. En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia. SECCIN TERCERA: LA SUCESIN TESTAMENTARIA. PRIMERA PARTE: Aspectos preliminares. 1123. Definicin de sucesin testamentaria. La sucesin testamentaria es la que est gobernada por las disposiciones contenidas en el testamento. El artculo 999 del CC define testamento como un acto ms o menos solemne en que una persona dispone de todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l mientras viva. 1124. Crticas a la definicin contenida en el artculo 999 del CC. La doctrina suele criticar esta definicin de testamento debido a que ella da la idea que forzosamente en el testamento se debe disponer de los bienes del causante. Esta objecin a la definicin del artculo 999 del CC consiste en que, sin perjuicio que dicha situacin constituya la regla general, puede ser que el testamento slo contenga declaraciones498. De lo anterior se desprende que en definitiva las clusulas testamentarias pueden ser de las siguientes clases:
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En esta materia se ha discutido arduamente si el testamento que contiene slo clusulas declarativas puede ser considerado como un acto testamentario. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, pginas 323 a 325.
a) Clusulas dispositivas: en virtud de ellas el testador dispone del total o parte de sus bienes. b) Clusulas declarativas: en virtud de stas el testador reconoce o declara algo que no dice relacin con su sucesin patrimonial (en el Derecho espaol a estas clusulas se les denomina como disposiciones no patrimoniales). 1125. Caractersticas del testamento: a) Es un acto jurdico unilateral simple. Ello se debe a que para su nacimiento o generacin slo necesita la voluntad del testador499. b) Es un acto jurdico unilateral unipersonal, ya que requiere la sola voluntad del testador. c) Es un acto jurdico no recepticio. Esto se debe a que el testamento no requiere para su perfeccionamiento, como acto jurdico, de la aceptacin del destinatario heredero o legatario-. Incluso como se vio, para parte de la doctrina, aunque el testamento no vaya directamente dirigido a un destinatario seguir siendo tal, como cuando slo se reconoce algo. d) Es un acto jurdico gratuito. Ello se debe a que se adquiere la asignacin sin necesidad de contraprestacin. e) Es un acto jurdico solemne. El testamento, como se desprende de los artculos 999, 1000 y 1002 del CC, es solemne. El testamento, como acto solemne, puede ser ms o menos solemne, y ello depender de los siguientes factores: i) Cuando la ley exige una mayor cantidad de solemnidades, el testamento es solemne propiamente tal, como sucede con el testamento abierto o cerrado. ii) Cuando el legislador exige una cantidad menor de solemnidades, el testamento es menos solemne o privilegiado, dichos testamentos son el verbal, el militar y el martimo (artculo 1030 del CC). Las solemnidades en el testamento buscan cumplir con los siguientes objetivos: i) Preconstituir una prueba de la voluntad del testador. ii) El legislador, dada la importancia de la disposicin de los bienes, protege este acto jurdico a travs de las solemnidades. Es tanta la importancia dada por el Derecho al testamento que es uno de los actos ms solemnes de nuestra legislacin. f) Es un acto personalsimo (artculos 999, 1003 y 1004 del CC). En este sentido los artculos 1003 y 1004 del CC establecen lo siguiente: Artculo 1003. El testamento es un acto de una sola persona.
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Alguna doctrina seal que el testamento era un contrato, ya que requera de aceptacin para que los derechos del causante ingresen al patrimonio del asignatario, pero ello ha sido rechazado por la mayora de la doctrina. El testamento no requiere de la aceptacin del asignatario para su perfeccionamiento. Es ms, el testamento es esencialmente revocable desde su perfeccionamiento. En todo caso, los argumentos que tradicionalmente se sostienen en contra de dicha posicin son los siguientes: a) Todo contrato una vez celebrado otorga derechos a los contratantes lo que no ocurre en el testamento. b) Por oposicin la sucesin puede ser objeto de un contrato en los ordenamientos jurdicos que admiten dicha posibilidad a travs de un pacto de sucesin futura o sucesin contractual-, figuras que son diferentes al testamento. Vid. CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, volumen VII, Editorial Jurdica de Chile, Tomo Dcimo Tercero, De la Sucesin Por Causa de Muerte, I, 1970, pginas 424 y 425.
Sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgado por dos o ms personas a un tiempo, ya sean en beneficio recproco de los otorgantes, o de una tercera persona. Artculo 1004. La facultad de testar es indelegable. La consecuencia ms importante de esta caracterstica es que el testamento no admite representacin. As, por ejemplo, no podrn testar los padres a travs de la patria potestad por los hijos, ni tampoco se podr testar por terceros a travs de un mandato. Sin perjuicio de ello, algunos aspectos pueden dejarse a la determinacin de un tercero, como la designacin de un albacea o partidor 500. La determinacin del asignatario puede dejarse a un tercero en los siguientes casos: i) En las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia, sin designarlo, se darn al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica designe, prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador (artculo 1056.2 del CC). ii) Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entender asignado a un establecimiento de beneficencia, y se sujetar a la disposicin del inciso anterior (artculo 1056.3 del CC). iii) Lo que en general se dejare a los pobres, se asignar a los pobres de la parroquia del testador (artculo 1056.4 del CC). iv) Si la eleccin de una cosa entre muchas se diere expresamente a la persona obligada o al legatario, podr respectivamente aqulla o ste ofrecer o elegir a su arbitrio. Si el testador cometiere la eleccin a tercera persona, podr sta elegir a su arbitrio; y si no cumpliere su encargo dentro del tiempo sealado por el testador o en su defecto por el juez. En este sentido, el artculo 1114 del CC dispone que [s]i de muchas especies que existan en el patrimonio del testador, se legare una sin decir cul, se deber una especie de mediana calidad o valor entre las comprendidas en el legado. Las consecuencias de ello son las siguientes: (i) El legislador no acepta los testamentos mancomunados, conjuntos o testamentos de hermandad, o sea, otorgados por dos o ms personas al mismo tiempo (artculo 1003 del CC)501. (ii) En materia testamentaria no cabe la representacin (artculo 1004 del CC). As, se explica que el legislador adelante la capacidad para testar a los pberes, adultos o menores adultos, es decir, varn mayor de catorce y mujer mayor de doce aos (artculos 26 y 1005.1, n 2 del CC). g) El testamento es un acto mortis causa porque produce sus efectos plenos una vez fallecido el causante. Lo anterior no quiere decir que el testamento no puede producir efectos en vida del causante. Sin perjuicio de lo cual, el testamento produce en vida del testador algunos efectos, aunque ellos no guardan relacin con la sucesin por causa de muerte. Estos efectos son los siguientes: i) El testador, en el testamento, puede reconocer a un hijo (artculo 187, n 4 del CC). ii) El testador, en el testamento, puede otorgar legados o donaciones sobre bienes que, entregados en vida a los beneficiarios, dan lugar a un usufructo (artculos 1140 y 1142 del CC). El efecto de esta
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ALBALADEJO GARCA, M., Curso de Derecho Civil, tomo V: Derecho de Sucesiones, Barcelona, Espaa, Quinta Edicin, Bosch, 1994, pgina 210. 501 En Francia a partir de una Ordenanza de 1736 se prohbe el testamento mancomunado, dicha prohibicin se mantuvo en el artculo 968 del Code. Esta tendencia es seguida por Italia y Espaa. En el Derecho alemn se permite el testamento mancomunado que se regula en los 2265 a 2267 y 2269 a 2273 del BGB.
entrega es dar lugar al derecho de usufructo sobre los bienes entregados. iii) El testador, en el testamento, puede nombrar guardador (artculo 353 del CC), partidor (artculo 1324 del CC) y albacea (artculo 1270 del CC). h) El testamento es un acto jurdico esencialmente revocable. As lo seala la definicin, sin perjuicio de lo cual slo son revocables las disposiciones testamentarias y no las declaraciones. SEGUNDA PARTE: Requisitos del testamento. 1126. Requisitos del testamento. Los requisitos del testamento pueden ser de las siguientes clases: a) Requisitos internos del testamento son la capacidad para testar y la voluntad exenta de vicios. b) Requisitos externos o solemnidades son las formas que exige el testamento para poder producir efectos jurdicos. c) Requisitos que dicen relacin con las disposiciones testamentarias. A continuacin se analizarn estos requisitos en tres acpites. SEGUNDA PARTE. ACPITE PRIMERO: REQUISITOS INTERNOS DEL TESTAMENTO. 1127. Requisitos internos del testamento. En realidad el testamento debe cumplir con todos los requisitos del acto jurdico; sin embargo, a diferencia de otros actos jurdicos, cabe distinguir entre sus requisitos internos y externos. Esta clasificacin obedece a que el testamento es un acto eminentemente solemne. En cuanto los requisitos internos, a pesar que son los generales del acto jurdico, algunos de ellos presentan las siguientes particularidades: A. Capacidad para testar. La regla general en materia sucesoria es que toda persona natural sea capaz de testar con exclusin de aquellos que la ley declara como incapaces. La capacidad para testar es la aptitud de una persona fsica para poder asignar derechos y bienes por acto mortis causa. Las personas jurdicas no pueden testar502. El artculo 1005 del CC enumera las personas que se consideran incapaces para testar. Todas estas incapacidades deben existir al tiempo de otorgarse el testamento. La enumeracin que hace el artculo 1005 del CC es la siguiente: [n]o son hbiles para testar: 1. Derogado; 2. El impber; 3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia; 4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; 5. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente503.
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Es interesante destacar que en el Derecho espaol la edad para testar se alcanza a los catorce aos, salvo respecto del testamento olgrafo que exige la mayora de edad (artculo 688.1). 503 La Ley N 19.904/2003 modific el artculo 1005.1, n 5 del CC dndole su actual redaccin. Antes de la modificacin precedente, se estableca que [n]o son hbiles para testar: 5. [t]odo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente, por lo que la capacidad para testar se limitaba an ms que en la actualidad. Sin perjuicio de ello, este numeral se tiene que concordar con una serie de normas que establecen incapacidades especiales. As, el analfabeto que no puede otorgar un testamento cerrado (artculo 1022 del CC) o el sordo no puede generar un testamento abierto (artculo 1017 del CC). De acuerdo con la Reforma, introducida al CC por la Ley N 19.904/2003, queda fuera de discusin que la voluntad para testar puede exteriorizarse mediante seas.
Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar. B. Voluntad exenta de vicios: error, fuerza y dolo. Los vicios de la voluntad que afectan al testamento son los mismos que alcanzan al acto jurdico; sin perjuicio de lo cual el CC ha establecido algunas normas especiales en torno a los vicios de la voluntad. As, por ejemplo, la lesin enorme, se aplica slo respecto de la aceptacin de la herencia. A continuacin se analizar brevemente los vicios del consentimiento. 1128. El Error, como vicio de la voluntad, en el testamento. El error est regulado en los artculos 1057 y 1058 del CC, y a ste se le aplican las reglas generales en materia de error de los artculos 1452 a 1455 del CC. A. Error en la identidad del asignatario. El artculo 1057 del CC se refiere al error respecto de los actos jurdicos intuito personae como es el caso de las asignaciones testamentarias. En el testamento, a diferencia de lo que acontece en los actos jurdicos bilaterales, el error respecto de la identidad del asignatario opera como un vicio de la voluntad (artculo 1057 del CC). Ello se debe a que el testamento, por tratarse de un acto jurdico gratuito, la persona del asignatario es la causa principal de su otorgamiento. En este sentido el artculo 1057 del CC dispone que [e]l error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona. B. Error de hecho. El artculo 1058 del CC, que se refiere al error de hecho, en su parte final establece que la clusula que incurra en esta clase de error se tendr por no escrita. En este sentido el artculo precedente dispone que [l]a asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Esta redaccin ha llevado a entender, a algunos autores, que la sancin a este error es la nulidad absoluta504. Sin embargo, a pesar de dicha redaccin, la doctrina es pacfica al sealar que la trasgresin a esta norma es la rescisin. C. Error en los motivos. Esta clase de error est consagrada en el artculo 1058 del CC. El error en los motivos, que inducen a celebrar un acto jurdico oneroso, no tiene importancia, ya que el Derecho en principio no se ocupa del fuero interno. Pero, la mera liberalidad en la que se basa el testamento tiene precisamente su fundamento en el fuero interno, por ello el error en sta vicia la voluntad. As, este error se diferenciara del error obstculo que recae en la causa (artculo 1453 del CC), ya que el error del artculo 1058 del CC recaera sobre la causa final mediata, es decir, sobre los motivos subjetivos que llevan al testador a establecer la asignacin. Sin embargo, para que opere este error, como vicio de la voluntad, los motivos que llevan a testar deben ser determinantes505. Los artculos que regulan esta situacin son los siguientes: Artculo 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. A su vez para algunos autores el artculo 1132 del CC establece un caso especial de error de hecho que recae en los motivos.
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Tambin es posible plantear esta posicin conforme a alguna de las teoras sostenidas al estudiar el error como vicio del consentimiento y sealar que la norma entiende que el testador ha incurrido en un error obstculo. 505 DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, pginas 348 a 352.
Artculo 1132. Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin se tendr por no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa, no se deber el exceso a menos que aparezca la intencin de donarlo. Artculo 1133. Las deudas confesadas en el testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por escrito, se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las mismas responsabilidades y deducciones que los otros legados de esta clase. 1129. La fuerza, como vicio de la voluntad, en el testamento. El legislador se refiri a la fuerza en el artculo 1007 del CC, sealando que si en el testamento intervino la fuerza es nulo en todas sus partes. Como la disposicin precedente es la nica sobre fuerza, en materia testamentaria, la doctrina recurre a los artculos 1456 y 1457 del CC para completar dicha normativa. As, la fuerza debe ser grave, determinante, injusta e ilegtima. Para una parte de la doctrina el que el artculo 1007 del CC utilice la expresin de cualquier modo significa que la fuerza, en el testamento, no debe cumplir los requisitos generales de sta. No obstante la mayora de la doctrina y jurisprudencia entienden que sta es slo una expresin coloquial. Otro problema que ha generado el artculo 1007 del CC es la interpretacin de la expresin en todas sus partes. Dicha frase ha llevado a algunos autores a sealar que en este caso la sancin sera la nulidad absoluta y no la relativa (que es la sancin a los vicios de la voluntad). En este sentido, se puede argumentar que la trascendencia de la fuerza en el testamento es mayor que en otras materias, ya que se estara torciendo la voluntad del testador, circunstancia que habra llevado al legislador a establecer como sancin la nulidad absoluta. Sin perjuicio de ello, la mayora de la doctrina entiende que sta no es la interpretacin correcta del artculo 1007 del CC. La doctrina ha acogido la posicin de SOMARRIVA y la jurisprudencia por la cual el objetivo de esta expresin es impedir la nulidad parcial506. 1130. El dolo, como vicio de la voluntad, en el testamento. Al dolo se refiere el artculo 968.1, n 4 del CC. En el testamento el dolo no exige como requisito ser obra de una de las partes, sino slo ser determinante. Ello se debe a que nadie comete dolo contra s mismo. La sancin del dolo, en virtud del artculo 968, n 4 del CC, no sera la nulidad, sino la indignidad que de igual forma llevara aparejada la nulidad. SEGUNDA PARTE. ACPITE SEGUNDO: REQUISITO EXTERNO O SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO. 1131. Requisito externo o solemnidades del testamento. El testamento, en torno a sus solemnidades, se clasifica en testamento solemne, otorgado en Chile o en el extranjero, y en testamento menos solemne. El testamento solemne es el que ha observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere. ste puede otorgarse en Chile, en cuyo caso ser abierto o cerrado, o en el extranjero, en cuyo caso se puede extender conforme a la ley chilena o extranjera.
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La nulidad puede ser total o parcial y como precisamente, la nulidad parcial se establece en materia sucesoria, el legislador evita su aplicacin en caso que opere la fuerza mediante la redaccin del artculo 1007 del CC. Dicha disposicin seala que el testamento es nulo en todas sus partes, excluyendo la aplicacin de la nulidad parcial a la fuerza. En refuerzo a esta posicin estara la historia fidedigna del Proyecto de 1853 del Cdigo de BELLO.
El testamento menos solemne o privilegiado es en el que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias particulares determinadas expresamente por la ley (artculo 1008.3 del CC). Estos son, segn lo seala el artculo 1030 del CC, el testamento verbal, militar y martimo. Las solemnidades se rigen por la ley vigente al tiempo del otorgamiento del testamento. Las formas del testamento tienen su precedente inmediato en el Derecho romano que permite el testamento privado ante siete testigos o pblico ante el tribunal. Tambin el testamento romano poda ser oral u escrito507. 1132. Clasificacin de los testamentos conforme a las solemnidades que deben cumplir. Los testamentos, conforme a la legislacin chilena, pueden ser solemnes y menos solemnes. Y los testamentos solemnes pueden otorgarse en Chile o en pas extranjero. A continuacin se analizarn estos testamentos. 1133. TESTAMENTOS SOLEMNES. 1134. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN CHILE. Antes de analizar las clases de testamento solemne, otorgados en Chile, es necesario referirse a los requisitos comunes a estos testamentos. 1135. Requisitos comunes a todo testamento. Las condiciones comunes a estos testamentos son los siguientes: A. La escrituracin. Conforme al artculo 1011 del CC [e]l testamento solemne es siempre escrito. B. La presencia de testigos. Los testigos deben de reunir los siguientes requisitos: a) Deben concurrir el nmero de testigos hbiles exigidos por la ley, su nmero depender de si el testamento es abierto o cerrado. b) Habilidad de los testigos. Las inhabilidades estn establecidas en el artculo 1012 del CC. En conformidad a dicho artculo no podrn ser testigos: i) Los menores de dieciocho aos. ii) Los que se hallan en interdiccin por demencia. iii) Los que actualmente se hallen privados de razn. iv) Los ciegos. v) Los sordos. vi) Los mudos. vii) Los condenados por penas del artculo 267, n 7 del CC. viii) Los inhabilitados para ser testigos por sentencia ejecutoriada. ix) Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento. x) Los extranjeros no domiciliados en Chile. xi) Los que no entienden el idioma del testador, salvo lo establecido en el artculo 1024 del CC, que se refiere al testamento cerrado otorgado por testador que no se puede dar a entender a viva voz. C. Uno de los testigos, a lo menos, est domiciliado en la comuna o agrupacin de comunas donde se otorga el testamento (artculo 1012 del CC). D. Si el testamento se otorga ante tres testigos, uno por lo menos debe saber leer y escribir. En tanto si se otorga ante cinco, deben saber a lo menos dos.
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COING, Helmut, Derecho Privado Europeo I, Madrid, Espaa, Fundacin Cultural del Notariado, 1996, pgina 734.b.
1136. El error comn: testigo aparente o putativo. A pesar que uno de los testigos sea inhbil, el testamento puede ser vlido, pero slo en la medida que dicha inhabilidad no se manifieste externamente. La declaracin del testigo, que est en la situacin anterior, se considera como hbil en virtud de la teora de la apariencia y del error comn. El artculo 1013 del CC establece un claro caso de error comn -donde un error general de la comunidad torna un acto invlido por error en un acto perfectamente vlido-. La habilitacin putativa, conforme al artculo 1013.2 del CC, no podr servir, sino a uno de los testigos. De tal forma, que si afecta a ms de uno de los testigos el testamento adolecer de nulidad. En este sentido, el artculo 1013 del CC establece expresamente que [s]i alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos. 1137. TESTAMENTO ABIERTO, PBLICO O NUNCUPATIVO. 1138. Concepto de testamento abierto, pblico o nuncupativo. El testamento abierto es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos y al respectivo funcionario pblico, si lo hubiese, de las disposiciones contenidas de su testamento. El testamento abierto puede otorgarse ante funcionario pblico competente y tres testigos o simplemente ante cinco testigos, sin intervencin de funcionario pblico, conforme al artculo 1014 del CC. En este sentido la norma precedente dispone que [e]n Chile, el testamento solemne y abierto debe otorgarse ante competente escribano y tres testigos, o ante cinco testigos. Podr hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento: todo lo dicho en este ttulo acerca del escribano, se entender respecto del juez de letras, en su caso. A continuacin se analizarn estas dos clases de testamento abierto. 1139. TESTAMENTO ABIERTO OTORGADO ANTE FUNCIONARIO PBLICO COMPETENTE Y TRES TESTIGOS. En este testamento, conforme lo establece el artculo 1014.2 del CC, podr hacer las veces de escribano el Juez de Letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento. Adems, es funcionario pblico, en este caso, el escribano o notario (por excelencia). Otro funcionario pblico es el Juez de Letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento. El ORC es competente para el otorgamiento del testamento slo en las comunas en que no existe Notario (artculo 86 LRCI). La competencia del ORC slo alcanza el otorgamiento del testamento abierto y para estos efectos el RC deber llevar un Registro Pblico. La doctrina est de acuerdo en que la competencia del ORC es residual. Pero, tambin es posible preguntarse si se puede optar entre Juez y notario. CLARO S. sealaba que el juez tambin tena una funcin residual por lo que no existe el derecho a optar por l. Sin perjuicio de ello, la mayora de la doctrina sostiene la posicin contraria. 1140. Formas en que se puede otorgar el testamento abierto otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos.
El testamento abierto puede ser otorgado en protocolo o en hoja suelta, debiendo efectuarse las siguientes distinciones: a) El testamento otorgado ante el ORC siempre tiene que ser en protocolo. b) El testamento suscrito ante notario se puede otorgar, tanto en protocolo, como en hoja suelta. Lo normal es que se otorgue en el protocolo del notario. En caso que se haga en el protocolo del notario se le considera escritura pblica, ya que cumple con los requisitos del artculo 403 del COT. Sin perjuicio de lo anterior, el testamento tambin puede otorgarse en hojas sueltas, en virtud de los siguientes argumentos: i) El artculo 1017.1 del CC establece que [e]l testamento abierto podr haberse escrito previamente, lo cual indica que el testamento puede no ingresar al protocolo. ii) Los artculos 806 del CPC y 820, n 2 del COT se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en hoja suelta sin hacer distincin en cuanto al funcionario ante el cual se otorga el testamento. 1141. TESTAMENTO ABIERTO OTORGADO ANTE CINCO TESTIGOS. Este testamento se otorga sin la intervencin de funcionario pblico, sino que slo ante cinco testigos (artculo 1014.1 del CC). El hecho que el testamento abierto no se otorgue ante funcionario pblico, hace que el testamento requiera de un procedimiento posterior de convalidacin. Por eso la ley, para proceder a la ejecucin de este testamento, exige previamente su publicacin (artculo 1020 del CC). El juez competente para conocer de la apertura y de la publicacin del testamento es el del ltimo domicilio del testador (artculo 1009 del CC). 1142. Procedimiento para levantar un testamento abierto otorgado ante cinco testigos. El procedimiento para estos testamentos es el siguiente: a) Al fallecimiento del testador se llevar el testamento ante el juez competente, el cual se cerciorar de la muerte del testador, salvo los casos en que se presuma (artculo 1010 del CC). b) El juez cita a su presencia a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y la del testador. Los testigos proceden a efectuar el reconocimiento y si alguno de ellos est ausente, los que se encuentran presentes abonarn su firma, en caso necesario, y siempre que el juez lo estime conveniente. La firma del testador y de los testigos ausentes puede ser abonada por declaraciones firmadas de otras personas fidedignas (artculo 1020.3 y 4 del CC). c) El juez, reconocida la firma del testador y la de los testigos, tiene que rubricar el testamento al principio y al fin de cada pgina y disponer que se protocolice en alguna notara (artculo 1020.5 del CC). 1143. Protocolizacin del testamento abierto otorgado en hoja suelta. El testamento abierto, conforme al artculo 866 CPC, otorgado ante funcionario competente y que no se haya protocolizado en vida del testador ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no podr procederse a su ejecucin. Tratndose de testamento abierto, otorgado ante cinco testigos, la protocolizacin la ordena el artculo 1020.5 del CC. La protocolizacin del testamento presenta la particularidad que debe hacerse agregando su original al final del protocolo con los antecedentes que lo acompaan. Para estos efectos deber dejarse constancia de la protocolizacin en el Libro Repertorio del da en que
se presenta el documento. Para protocolizar los testamentos, conforme al artculo 417.2 del COT, ser suficiente la sola firma del Notario en el Libro Repertorio. El Cdigo Civil no exige plazo para efectuar la protocolizacin, pero al respecto el artculo 420 COT agrega que una vez protocolizados, valdrn como instrumentos pblicos: n 2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hoja suelta siempre que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar dentro del primer da siguiente hbil al de su otorgamiento. Los tribunales han resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos, otorgados ante cinco testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a su publicacin y sta se efecta despus de fallecido el testador, en virtud de lo cual obviamente no es posible cumplir con el plazo contemplado en el n 2 del artculo 420 COT. Por otra parte, la nulidad de la protocolizacin no siempre traer aparejada la nulidad del testamento, debido a que podra protocolizarse nuevamente dentro del plazo indicado por ley. 1144. Declaracin que debe contener el testamento abierto, otorgado ante funcionario pblico y tres testigos o ante cinco testigos. Las declaraciones que debe contener el testamento, otorgado ante funcionario pblico y tres testigos o ante cinco testigos, estn establecidas en el artculo 1016 del CC, en los siguientes trminos: Artculo 1016. En el testamento se expresarn el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nacin a que pertenece; si est o no avecindado en Chile, y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contrado matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador, con distincin de vivos y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se expresarn asimismo el lugar, da, mes y ao del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno. El testamento, de acuerdo a la norma precedente, debe contener las siguientes indicaciones: a) Nombre y apellido del testador. b) El lugar de nacimiento del testador. c) La nacin a la que pertenece el testador. d) Si est o no avecindado en Chile, y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio el testador. e) La edad del testador. f) Las circunstancias de hallarse el testador en su entero juicio. g) Los nombres de las personas con que hubiere contrado matrimonio y de los hijos, con distincin de los hijos vivos y muertos. h) Nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. A su vez, el artculo 1016.2 del CC establece que se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y los testigos. Se expresarn, asimismo, el lugar, da, mes, ao del otorgamiento y el nombre, apellido y oficio del escribano si hubiere alguno. Estas exigencias atienden a la necesidad de poder probar el otorgamiento del testamento (individualizacin del escribano y lugar de otorgamiento); determinar la ley aplicable (lugar de otorgamiento); la capacidad del testador, testigos y funcionario (fecha y hora de su
otorgamiento) y especialmente la vigencia temporal del testamento, de haber alguno posterior508. La regla general ser que la sancin al no cumplimiento de las solemnidades propias del testamento es su nulidad absoluta, como si no se escritura, no se celebra ante el competente escribano, no se lee, etc. (artculo 1026.1 del CC). A su vez, el artculo 1026.2 del CC agrega que [c]on todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1016, en el inciso 5 del 1023 y en el inciso 2 del 1024, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo. Esta norma debe ser complementada con el artculo 414 COT, que exige que el Notario deje constancia de la hora y el lugar en que se otorga el testamento. En todo caso, esta norma slo procede respecto del testamento abierto otorgado ante Notario. Ello es obvio por cuanto la disposicin precedente slo se aplica a las escrituras pblicas509. La jurisprudencia en torno a la sancin a la omisin de la hora y lugar de otorgamiento del testamento ha sido vacilante. 1145. Etapas para el otorgamiento de un testamento. El otorgamiento de un testamento abierto, conforme a los artculos 1017 y 1018 del CC, se divide en las siguientes etapas: a) La escrituracin y lectura del testamento (artculo 1017 del CC). Los artculos 1015.2 y 1017.3 del CC consagran el principio de continuidad en el acto testamentario. La doctrina ha discutido si es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la lectura. Para algunos ello es necesario, ya que el testamento es un acto solemne y debe bastarse a s mismo. Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia estn por la tesis contraria. Las razones de ello son las siguientes: i) Se debe diferenciar la solemnidad de su prueba. La solemnidad es la lectura del testamento y dicha solemnidad podra acreditarse por cualquier medio, no slo por el testamento. ii) El artculo 1019 del CC -que se refiere al testamento del ciego, que slo puede otorgarse de forma abierta- exige expresamente que se deje constancia en el testamento de la circunstancia de haberse ledo. De este modo si el legislador hubiere querido exigir que la lectura conste en todo testamento abierto, lo hubiera hecho en forma expresa como lo hizo respecto del ciego. b) La firma del testador. El otorgamiento del testamento termina con la firma del testador y testigos, y por la del escribano si lo hubiese (artculo 1018 del CC). Si el testador no sabe o no puede firmar se expresar esta circunstancia en el testamento sealando la causa. No es necesario que alguien firme por l, como ocurre con los testigos, en caso que estos no puedan o no sepan firmar, otro testigo firmar por l, expresndose as en el testamento. El que confirma la firma debe ser otro de los testigos, ya que si fuese un extrao, el testamento ser nulo. 1146. La eleccin del testador en torno a si testar de forma abierta o cerrada. La regla general es que la eleccin en torno a qu testamento adoptar corresponde al testador; sin embargo, las siguientes personas estn obligadas a otorgar testamento abierto:
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En este sentido es destacable la importancia de la fecha y hora de otorgamiento. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 217, pginas 195 y 196. 509 Est ubicada en el 2, denominado De las Escrituras Pblicas del Ttulo XI, del COT.
a) El analfabeto. En este sentido el artculo 1022 del CC dispone que [e]l que no sepa leer y escribir no podr otorgar testamento cerrado. b) El ciego. 1147. El testamento del ciego. A. Requisitos del testamento del ciego. El testamento del ciego, conforme al artculo 1019 del CC, debe cumplir con ciertas solemnidades adicionales. En este sentido el artculo 1019 del CC dispone que el ciego podr slo testar nuncupativamente y ante escribano, o funcionario que haga veces de tal. Su testamento ser ledo en alta voz dos veces; la primera por el escribano o funcionario, y la segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador. Se har mencin especial de esta solemnidad en el testamento. B. Requisitos del testamento del ciego. El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario pblico. Este testamento debe leerse en voz alta dos veces. La primera vez debe leerse por el escribano funcionario y la segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador. De la doble lectura del testamento debe dejarse constancia expresa. b) Personas que no pueden otorgar testamento abierto. Las siguientes personas slo podrn otorgar testamento cerrado (artculo 1024.1 del CC): i) El sordomudo que slo se puede dar a entender por escrito. ii) El extranjero que no conociere el idioma castellano. En este sentido, el artculo 1024 del CC dispone que [c]uando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, slo podr otorgar testamento cerrado. El testador escribir de su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o la equivalente en el idioma que prefiera, y har del mismo modo la designacin de su persona, expresando, a lo menos, su nombre, apellido y domicilio, y la nacin a que pertenece; y en lo dems se observar lo prevenido en el artculo precedente. 1148. TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO. En el testamento solemne cerrado o secreto, conforme al artculo 1008.5 del CC, es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias. Este testamento se caracteriza por ser secreto, de forma tal que slo el testador tiene conocimiento de lo que l dispuso. 1149. Personas ante quien debe otorgarse un testamento solemne cerrado o secreto. A diferencia de lo que ocurre en el testamento abierto, ste slo puede otorgarse ante funcionario competente y tres testigos (artculo 1021 del CC). Aqu no aparece la posibilidad de otorgarse ante el ORC (artculo 86 del RG). 1150. Otorgamiento del testamento cerrado. En el testamento cerrado se presentan las siguientes etapas: A. Escrituracin y firma del testamento. La ley exige, como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento cerrado, que se encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador. En este sentido el artculo 1023.2 del CC dispone que [e]l testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador. En torno a la escrituracin y firma del testamento pueden producirse las siguientes tres situaciones:
a) Que el testamento sea escrito y firmado por el testador, en cuyo caso es vlido. El artculo precedente le da valor al testamento en estas dos circunstancias por lo que de proceder ambas ser vlido igualmente. b) Que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador. De ser de esta forma, el testamento tambin es vlido (artculo 1023.2 del CC). c) Que el testamento sea escrito de puo y letra por el testador, pero no sea firmado por ste. La mayora de la doctrina seala que este testamento es vlido, ya que la disposicin establece debe ser escrito o a lo menos firmado por el testador. Sin embargo, existe otra posicin en virtud de la cual el testamento es nulo, conforme a lo ordenado por el artculo 1023 del CC que indica que ste a lo menos debe estar firmado por el testador. B. Introduccin del testamento en un sobre, el cual debe estar debidamente cerrado. Esta etapa consiste en que el testador debe introducir el testamento, en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente en trminos tales que si se requiere extraer el testamento debe romperse la cubierta (artculo 1023.3 del CC). C. Redaccin y firma de la cartula. La redaccin la efecta el notario y comienza con el epgrafe testamento y a continuacin se indican las siguientes circunstancias (artculo 1023.5 del CC): a) La de hallarse el testador en su sano juicio. b) El nombre, apellido y domicilio del testador y cada uno de los testigos. c) El lugar, da, mes y ao del otorgamiento. A estas menciones debe agregarse la exigencia del artculo 446 COT en orden a indicarse la hora del otorgamiento del testamento. d) La firma del testador y los testigos y firma y sello del escribano o juez sobre la cubierta. Una vez terminada esta etapa puede el testador llevarse el testamento o dejarlo en la Notara. En ambos casos el Notario debe llevar ndice con carcter privado en el cual debe dejar constancia de los testamentos cerrados otorgados ante l. El artculo 431 COT seala que la precedente inscripcin slo se exhibir por resolucin judicial. D. Apertura y ejecucin del testamento cerrado. La ejecucin del testamento es un trmite judicial reglamentado en los artculos 1025 del CC, 868 y 869 del CPC. En esta materia, conforme al artculo 1009 del CC, es competente el juez del ltimo domicilio del testador; pero si el testador ha otorgado el testamento ante un Notario, que no sea el de su ltimo domicilio, el testamento podr ser abierto ante el juez que corresponda al territorio jurisdiccional de dicho Notario (artculo 868 del CPC). A su vez, segn el artculo 869 del CPC, puede pedir la apertura, protocolizacin y publicacin de un testamento cualquier persona capaz de parecer por s mismas en juicio. El juez, de acuerdo al artculo 1010 del CC, debe cerciorarse del fallecimiento del testador, salvo los casos de muerte presunta. En cuanto al procedimiento, el juez citar al Notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales, segn el artculo 1025.2 del CC, depondrn sobre los siguientes dos hechos: a) El reconocimiento de su firma y la del testador. b) El reconocer si el testamento est tal cual como fue otorgado, es decir, deponen sobre si el testamento est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega.
En caso de faltar alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarn la firma de los ausentes. Si falta el Notario lo reemplazar el que le sucedi en el cargo. En caso que el juez lo estime conveniente podrn ser abonadas las firmas del Notario y testigos por declaracin jurada de otras personas fidedignas, conforme los artculos 1025.5 y 1020.4 del CC. E. Protocolizacin del testamento cerrado. En esta etapa se procede a abrir el sobre por el juez, quien debe rubricar el testamento al principio y al final de cada hoja. El juez adems debe ordenar la protocolizacin del testamento, ante el Notario que lo autoriz o ante aquel que el juez designe. El artculo 427 COT establece que la protocolizacin consistir en la agregacin del original al final del registro del notario. Desde el tiempo de la protocolizacin, conforme al artculo 420 del COT, el testamento adquiere carcter de instrumento pblico (la regla general no es sta, la protocolizacin slo sirve para efectos de saber la fecha cierta). 1151. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN PAS EXTRANJERO. Estos testamentos, que pueden otorgarse de dos formas, los veremos a continuacin: a) Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley extranjera. b) Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley chilena. 1152. TESTAMENTO OTORGADO EN PAS EXTRANJERO CONFORME A LA LEY EXTRANJERA. El testamento otorgado en pas extranjero, para que tenga validez en Chile, debe cumplir con los siguientes requisitos: a) El testamento debe otorgarse por escrito. b) Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera. c) Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en forma ordinaria. El artculo 345 CPC se refiere a la forma en que debe constar la autenticidad de las firmas y el carcter de los funcionarios que otorgan el testamento. El artculo 1027 del CC establece estos requisitos, sealando que [v]aldr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria. Adems, la norma precedente establece que, en materia testamentaria, se recurre al principio de solucin de conflicto de Derecho Internacional Privado denominado lex locus regis actum (la ley del lugar rige el acto), que a su vez consagran en forma general los artculos 17 y 18 del CC. Sin embargo, el artculo 1027 del CC, establece una limitacin a este principio por cuanto se exige que el testamento sea escrito, no reconocindose el valor al testamento verbal, independientemente que lo establezca la ley extranjera. Esto lleva a analizar la validez del testamento olgrafo, otorgado en el extranjero. El testamento olgrafo es el otorgado por puo y letra del testador y la firma, sin cumplir ninguna otra formalidad. 1153. TESTAMENTO OTORGADO EN PAS EXTRANJERO CONFORME A LA LEY CHILENA. El testamento otorgado en pas extranjero, conforme a la ley chilena, est regulado en el artculo 1028 del CC. De acuerdo a esta norma
[v]aldr asimismo en Chile el testamento otorgado en pas extranjero, con tal que concurran los requisitos que van a expresarse: 1 No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile. 2 No podr autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ttulo de tal, expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin expresa del cargo, y de los referidos ttulo y patente. 3 Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento. 4 Se observarn en lo dems las reglas del testamento solemne otorgado en Chile. 5 El instrumento llevar el sello de la Legacin o Consulado. 1154. Requisitos del testamento otorgado en pas extranjero: a) El testador debe ser chileno o extranjero domiciliado en Chile. b) Los testigos, que intervienen en este testamento, debern ser chilenos o extranjeros domiciliados en la ciudad en que se otorga el testamento. c) El testamento debe haber sido otorgado ante un cnsul o diplomtico chileno; en este sentido se debe tener presente que la ley slo excluye al vicecnsul. d) En lo dems se observarn las reglas para el testamento en Chile, es decir, se debe distinguir entre el testamento abierto y cerrado. 1155. Requisitos especiales para que el testamento otorgado en el extranjero sea ejecutable en Chile. Los testamentos, otorgados en el extranjero, deben ser ejecutados en Chile. El artculo 1029 del CC reglamenta los requisitos que deben cumplirse para solicitar la ejecucin del testamento en Chile. El artculo 1029.3 del CC establece las siguientes condiciones adicionales, que debe cumplir el testamento, para ser ejecutable en Chile: a) El testamento abierto extendido ante representante diplomtico se extender en dos copias, una para el testador y otra se enva al jefe de la representacin del Ministerio de Relaciones Exteriores. b) En el testamento cerrado, el testador llevar el sobre que contiene el testamento, pero adems debe dejarse una copia de la cartula que ser enviada al Ministerio de Relaciones Exteriores. El artculo 1029 del CC, se refiere a estos requisitos disponiendo que [e]l testamento otorgado en la forma prescrita en el artculo precedente y que no lo haya sido ante un jefe de Legacin llevar el Visto Bueno de este jefe; si el testamento fuere abierto, al pie, y si fuere cerrado, sobre la cartula: el testamento abierto ser siempre rubricado por el mismo jefe al principio y fin de cada pgina. El jefe de Legacin remitir en seguida una copia del testamento abierto, o de la cartula del cerrado, al Ministro de Relaciones Exteriores de Chile; el cual a su vez abonando la firma del jefe de Legacin, remitir dicha copia al juez del ltimo domicilio del difunto en Chile, para que la haga incorporar en los protocolos de un escribano del mismo domicilio. No conocindose al testador ningn domicilio en Chile, ser remitido el testamento por el Ministro de Relaciones Exteriores a un juez de letras de Santiago, para su incorporacin en los protocolos de la escribana que el mismo juez designe. 1156. TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES O PRIVILEGIADOS. A estos testamentos se refieren los artculos 1030 a 1055 del CC.
El testamento menos solemne o privilegiado, conforme al artculo 1008.3 del CC, es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades establecidas por ley por consideracin o circunstancias especiales determinadas expresamente por el legislador. A su vez, el artculo 1030 del CC se refiere a estos testamentos en los siguientes trminos: Artculo 1030. Son testamentos privilegiados: 1 El testamento verbal. 2 El testamento militar. 3 El testamento martimo. 1157. Caractersticas de los testamentos privilegiados o menos solemnes: a) Se trata de actos solemnes (artculos 1008.3 y 1032.2 del CC). Los testamentos privilegiados, son menos solemnes precisamente porque, a pesar de ser actos formales o solemnes, sus formas se relajan. Ello sucede respecto de la habilidad que se exige a los testigos (artculo 1031 del CC) o en general a las formalidades que deben cumplir los testamentos privilegiados (artculo 1032.1 del CC). b) Ellos son temporales. Los testamentos menos solemnes, es decir, el verbal, militar y martimo estn sujetos a un plazo especial de caducidad dentro del cual deben levantarse, conforme a las solemnidades legales, y de sobrevivencia del testador510. c) Son por regla general intuito personae. Los testamentos menos solemnes o privilegiados slo pueden ser otorgados por los individuos que estn involucrados en una circunstancia extraordinaria como sucede en el testamento verbal (artculo 1035 del CC)- o especial como acontece en los testamentos militar (artculos 1041 a 1043 del CC) y martimo (artculo 1051 del CC). 1158. Clasificacin de los testamentos menos solemnes o privilegiados. Los testamentos menos privilegiados pueden ser de las siguientes clases: a) El testamento verbal, siguiendo a ELORRIAGA, es el testamento privilegiado que otorga el testador de viva voz ante tres testigos de manera que todos lo vean, oigan y entiendan, en la medida que un caso de peligro inminente de la vida del testador impida otorgar testamento solemne511. b) El testamento militar es, conforme a ELORRIAGA, siguiendo a los artculos 1041 a 1047 del CC, aquel testamento que, en tiempo de guerra y especficamente antes de una accin de guerra, es otorgado por los militares, dems individuos empleados en el cuerpo de tropas, o los voluntarios, rehenes, prisioneros o las personas que los acompaaren, y que se aprestan a participar en ella512.
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Para DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ AGUILA [l]a caducidad de este tipo de testamento se justifica porque el testador ha podido, cesando la causa que lo justific, rehacer su testamento, observando alguna de las formas de los solemnes. Adems, el testamento privilegiado no rene, de manera satisfactoria, todas las formalidades que pide el legislador para rodear de plenas garantas la ltima voluntad de una persona. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo I, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, n 473, pgina 473. 511 En realidad, como se desprende de una nota al pie de ELORRIAGA, la definicin precedente parece pertenecer a GREZ CORREA. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 279, pgina 233. 512 ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 288, pgina 238.
Son elementos de la esencia particulares de este testamento el que se otorgue en tiempo de guerra y en una accin o misin concreta de guerra (artculos 1041.2 y 1043 del CC). c) El testamento martimo, conforme a SOMARRIVA, es aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo bandera chilena513. A diferencia del testamento militar, como se desprende del artculo 1048.1 del CC, dicho testamento se puede otorgar en tiempos de paz. 1159. INEFICACIA DEL TESTAMENTO. Las casuales de ineficacia en el testamento son las siguientes: a) La nulidad del testamento. b) La declaracin de incapacidad o indignidad respecto de todos los asignatarios testamentarios. c) La caducidad, como sucede en el testamento privilegiado. d) La accin de reforma de testamento. e) La revocacin del testamento. La mayora de las ineficacias del testamento ya han sido analizadas; por ello a continuacin slo se abordar la revocacin del testamento y se dejar para ms adelante la accin de reforma de testamento. 1160. NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE. La regla general en esta materia, conforme al artculo 1026.1 del CC, es que la omisin de cualquier solemnidad produce la nulidad absoluta, ello se debe a que el testamento es un acto solemne. A su vez, el inciso 2, del mismo artculo, precepta que [c]on todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1016, en el inciso 5 del 1023 y en el inciso 2 del 1024, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo. De este modo en la medida que no haya duda sobre la identidad personal del testador, escribano y testigos, la omisin de una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1023.5 y 1024.2 del CC, no acarrear necesariamente la nulidad del testamento. Por ello la omisin de cualquier formalidad acarrea la nulidad absoluta, excepto de las siguientes: a) El escribano puede omitir en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento (artculo 1023.5 del CC). b) El testador podr omitir escribir con su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o la equivalente en el idioma que prefiera, y har del mismo modo la designacin de su persona, expresando, a lo menos, su nombre, apellido y domicilio, y la nacin a que pertenece; y en lo dems se observar lo prevenido en el artculo precedente (artculo 1024.2 del CC). La omisin de alguna de estas circunstancias no acarrean la nulidad, pero slo en la medida que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo, conforme al citado artculo 1026.2 del CC. c) La sancin por la omisin de la mencin del lugar y hora del otorgamiento del testamento. Tanto en el testamento abierto, como en la cartula del cerrado, se exige que se indique el lugar del otorgamiento del testamento. La doctrina le ha dado dos sentidos a la individualizacin del lugar del otorgamiento del testamento. Para algunos basta con indicar el lugar especfico de que se trata como la
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 281, pgina 232.
casa del testador, Notario, etctera. En cambio para otros se debe de indicar la ciudad o comuna en que se otorga. Por lo que ser conveniente sealar ambas. El artculo 414 del COT exige que el Notario deje constancia de la hora en que el testamento se otorg. De no sealarse la hora para parte de la doctrina la sancin ser la prdida de la calidad de escritura pblica del testamento. En este sentido la norma precedente establece que [e]n cuanto al otorgamiento de testamento, se estar a lo establecido al respecto en el Cdigo Civil, debiendo el notario dejar constancia de la hora y lugar en que se otorgue. La identidad del testador deber ser acreditada en la forma establecida en el artculo 405. No regir esta exigencia cuando, a juicio del notario, circunstancias calificadas as lo aconsejen. Los argumentos a favor de esta posicin son los siguientes: i) Esta sancin es aplicable slo en los testamentos que se otorguen ante escribano y en su protocolo, porque los dems testamentos no tienen el carcter de escritura pblica y por lo tanto mal se les podra aplicar esta sancin. ii) El artculo 1026.1 del CC se refiere a la omisin de las menciones exigidas por dicho cuerpo normativo en los artculos que le preceden y no a las exigencias del artculo 414 del COT. iii) El artculo 414 del COT no seala expresamente la nulidad como sancin, y, como se establece dicha exigencia al testamento como escritura pblica el artculo 414 del COT est ubicado en el 2 denominado De las Escrituras Pblicas-, si no se cumple dicho requisito el testamento perdera su carcter de escritura pblica. Estos argumentos en algunas ocasiones han sido acogidos y en otras desechados por los tribunales por lo que es conveniente estipular la hora. d) Testamentos otorgados por funcionarios pblicos respecto de los cuales se impugna su nombramiento. Ello podra acontecer en los casos en que el nombramiento del competente funcionario con posterioridad al otorgamiento del testamento no es vlido. En alguno de estos casos la Corte Suprema ha aceptado el error comn. El error comn constituye Derecho. De esta forma, el testamento no sera nulo. Sin embargo, en otras ocasiones, la Corte Suprema ha desechado el error comn. 1161. REVOCACIN DEL TESTAMENTO. La revocacin est regulada en el Prrafo 2, titulado De la Reforma del Testamento del Ttulo VI, denominado: De la Revocacin y Reforma del Testamento, ubicado en el Libro III del Cdigo Civil (artculos 1216 a 1220). El testamento, conforme a lo sealado en el artculo 999 del CC, es esencialmente revocable y por lo tanto no se puede renunciar a esta facultad, porque ella descansa en un principio de orden pblico (artculo 1001 del CC). Sin perjuicio de ello, la revocacin slo alcanza a la parte dispositiva del testamento, no a la declarativa (artculos 1211 y 1218 del CC). 1162. Forma de llevar a cabo la revocacin. Un testamento para la mayora de la doctrina slo puede ser revocado por otro testamento, como se desprende del artculo 1213.1 del CC. La referida norma seala que [e]l testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o privilegiado. Sin perjuicio de ello, conforme a alguna jurisprudencia, se acepta que el testamento pueda ser revocado por escritura pblica. Por otra parte, se seala que esta disposicin es defectuosa porque da a entender que el testamento slo puede ser revocado por testamento solemne o privilegiado y existen adems otros tipos de testamento.
1163. Clases de revocacin. La revocacin puede ser de las siguientes clases: a) La revocacin puede ser total o parcial (artculo 1212.3 del CC). Es total si se deja sin efecto el testamento en su totalidad, y parcial, si se revocan algunas clusulas pero subsisten otras. b) La revocacin puede ser expresa o tcita. La primera procede cuando se deja constancia de la revocacin en el nuevo testamento, y la segunda es aquella en que el nuevo testamento tiene disposiciones contradictorias con las del anterior. Tambin es importante tener presente que la revocacin total de un testamento debe ser expresa (artculo 1215.2 del CC). En este sentido, en nuestro ordenamiento jurdico no se adopta el principio de la unidad del testamento del Derecho romano y pueden existir dos testamentos vigentes. Esta es la solucin adoptada en el artculo 1036 del Code que tambin es adoptada por el 2258 del BGB- en virtud de la cual el testamento anterior se revoca slo en lo que es contradictorio con la ltima voluntad del testador planteada en un testamento posterior. Lo anterior se desprende del tenor literal del artculo 1215 del CC que establece que [u]n testamento no se revoca tcitamente en todas sus partes por la existencia de otro u otros posteriores. Los testamentos posteriores que expresamente no revoquen los anteriores, dejarn subsistentes en stos las disposiciones que no sean incompatibles con las posteriores, o contrarias a ellas. Sin perjuicio de estas reglas los legados tienen formas de revocacin tcita especiales, como sucede cuando se lega una cosa que despus el causante enajena o deforma (artculo 1135 del CC), o como acontece en los legados de crdito (artculo 1127 del CC) o de condonacin (artculo 1129 del CC). 1164. Efectos de la revocacin. Los efectos de la revocacin estn regulados en el artculo 1214 del CC. En virtud de dicho artculo si el testamento que revoca un testamento anterior, es revocado a su vez, no revive por esta revocacin el primer testamento, salvo que el testador manifieste una voluntad contraria. Esta regla tiene una excepcin en la caducidad de la revocacin que contiene el testamento privilegiado. De esta forma de caducar el testamento privilegiado revive el testamento que se pretenda revocar (artculo 1213.2 del CC). SEGUNDA PARTE. ACPITE TERCERO: Las disposiciones testamentarias. 1165. Concepto de asignaciones testamentarias. El artculo 953.1 del CC define estas asignaciones sealando que se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley o el testador de una persona difunta para suceder en sus bienes. Con la palabra asignaciones el Cdigo Civil se refiere a las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley (artculo 953.2 del CC). A su vez, asignatario es la persona a quien se hace la asignacin (artculo 953.3 del CC). De lo anterior se desprende que las asignaciones pueden ser abintestato si las hace la ley y testamentarias si son efectuadas por el testamento. As, las asignaciones testamentarias se pueden definir como las que se hacen en el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes. Las asignaciones testamentarias reciben tambin el nombre de disposiciones testamentarias. Las asignaciones testamentarias se pueden establecer como herencias o legados, segn sea que se suceda en todo el patrimonio del causante o en una parte alcuota de l, o en bienes singulares. La institucin de heredero o legatario no es dada por el llamamiento que hace el
testador, sino por la asignacin que recibe. En este sentido los artculos 1097.1, primera parte, y 1104.1, primera parte, del CC, establecen que con cualquiera palabras que se les llame son herederos o legatarios, respectivamente. En cuanto a las asignaciones, tanto a ttulo singular como universal, pueden ser puras y simples o sujetas a modalidad, de acuerdo a lo que disponga el causante. 1166. Requisitos de las disposiciones testamentarias. Los requisitos para suceder a otra persona se pueden clasificar como de orden subjetivo y objetivo. 1167. Requisitos subjetivos para suceder a una persona. Las exigencias subjetivas, o sea las que deben concurrir en la persona misma del asignatario, son las siguientes: a) El asignatario debe ser una persona cierta. En cuanto a la certidumbre, conforme a los artculos 962 y 963 del CC, el asignatario para ser capaz debe existir natural o jurdicamente al tiempo de deferrsele la asignacin. En caso que la asignacin testamentaria se encuentre concedida en trminos tales que exista incertidumbre, sobre la persona a la cual el testador ha querido referirse, se entender que si existe duda respecto de dos o ms personas no tendrn ninguna derecho a la asignacin (artculo 1065 del CC). b) El asignatario debe ser determinado. El asignatario debe ser una persona determinada o determinable. La determinacin del asignatario en el testamento se hace a travs del nombre; sin embargo, si el asignatario no est determinado de este modo, el testamento ser vlido siempre que contenga indicaciones que permitan su identificacin. A la certidumbre y determinacin del asignatario se refieren los artculos 1056 primera parte, 962, 963 y 1065 del CC. La ley, excepcionalmente, admite los siguientes casos de indeterminacin del asignatario: i) La indeterminacin del asignatario de una asignacin de beneficencia se suple, conforme al artculo 1056.3 del CC, asignndolas a un establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica determine, prefiriendo alguno de la comuna o provincia del testador. ii) Las asignaciones dejadas a los pobres en forma indeterminada se aplicarn a los de la parroquia del testador (artculo 1056.5 del CC). iii) Las asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes corresponder a los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas generales. Al respecto el artculo 1064 del CC establece que [l]o que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. c) El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al causante. En cuanto a los otros requisitos subjetivos es preciso remitirse a lo ya sealado en torno a la incapacidad e indignidad para suceder. 1168. Requisitos de las asignaciones en s mismas. A estos requisitos se les califica como objetivos. Ellos determinan la validez de las asignaciones. Las asignaciones, al igual que los asignatarios, deben ser determinadas o determinables. Para que la
asignacin sea vlida debe estar determinado el objeto de la misma, es decir, lo que se deja al asignatario. Esta es una determinacin objetiva y est regulada en el artculo 1066 del CC que dispone que [t]oda asignacin deber ser o a ttulo universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no escrita. Sin embargo, si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin a la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer libremente. El juez har la determinacin, oyendo al defensor de obras pas y a los herederos; y conformndose en cuanto fuere posible a la intencin del testador. Para la determinacin de una asignacin, a ttulo universal, basta la individualizacin del patrimonio del causante, porque, en tal caso, se suceder en todo o en una cuota de ese patrimonio. La determinacin es ms compleja tratndose de un legado. En el legado debe estar determinada la asignacin en s misma, en el sentido de estar identificados los bienes que forman la asignacin. Sin embargo, al igual que el asignatario, las asignaciones pueden ser determinables en la medida que puedan identificarse o concretizarse por indicaciones claras del testamento, que permitan determinar las especies, gnero o cantidad legadas. En los legados de especie o cuerpo cierto la determinacin ser la mxima, es decir, debe estar determinada la asignacin; sin perjuicio de lo cual tambin podra suplirse con indicaciones claras en el testamento. Las reglas para la determinacin de una asignacin tienen una excepcin en el artculo 1066.2 del CC, que establece una determinacin judicial. La norma precedentes dispone que [s]in embargo, si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin a la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer libremente. 1169. Problema del cumplimiento de una asignacin que se deja al arbitrio de un heredero o legatario. El artculo 1067 del CC regula esta asignacin en los siguientes trminos: Artculo 1067. Si el cumplimiento de una asignacin se dejare al arbitrio de un heredero o legatario, a quien aprovechare rehusarla, ser el heredero o legatario obligado a llevarla a efecto, a menos que pruebe justo motivo para no hacerlo as. Si de rehusar la asignacin no resultare utilidad al heredero o legatario, no ser obligado a justificar su resolucin, cualquiera que sea. El provecho de un ascendiente o descendiente, de un cnyuge o de un hermano o cuado, se reputar, para el efecto de esta disposicin, provecho de dicho heredero o legatario.
1170. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de las formas de suceder514. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de sucesin intestada. La parte demandante, don Carlos Alberto Alvear, mediante su demanda pretende que se le reconozca su calidad de nico heredero abintestato de su hermana, doa Sara Olga Alvear Iturrieta, y solicita se le restituyan los bienes que integran su herencia, que el demandado ocupa. La calidad de heredero del demandado proviene de habrsele concedido la posesin efectiva de la misma, en virtud de un testamento, otorgado el 20 de julio de 1993, que la causante revoc por escritura pblica de 22 de abril de 1994. El demandado niega todo derecho del demandante, en la herencia de su hermana, en razn del testamento que sta otorg en su favor y cuyas disposiciones debieran prevalecer por no haber sido revocadas en otro testamento posterior, sino en una simple escritura publica. La sentencia de primera instancia resolvi a favor de la demanda. Ante ello, el demandante apela ante la CA de Santiago. La CA estima que la cuestin planteada debe ser resuelta a la luz del principio de revocabilidad. Dicho principio es un elemento de la esencia del testamento y viene a constituir una verdadera garanta para el testador de su libertad para disponer de los bienes que le pertenecen. Establecida entonces la validez de la referida revocacin y acreditado que el demandante tiene la calidad de hermano de filiacin matrimonial de la causante, al fallecimiento de esta debe ser considerado como su heredero, de acuerdo a las normas de la sucesin intestada. En virtud de todo ello la CA de Santiago acoge la demanda, revoca la sentencia del tribunal inferior, y ordena la restitucin de los bienes hereditarios, que no estuvieren en poder de su legtimo, heredero. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Segunda, tomo n XCIX, ao 2002, pginas 41 a 44. b) En materia de sucesin intestada. Por auto de 12 de marzo de 1951, se concedi la posesin efectiva de la herencia intestada de doa Mercedes Humeres Araya a quienes invocaron el carcter de herederos ab intestato suyos, como sobrinos legtimos de la causante, en representacin de sus ascendientes, hermanos legtimos de aquella, tanto carnales como paternos, disponindose la inscripcin de esa resolucin. Se present la apelante, invocando su calidad de colateral legtima de segundo grado por afinidad de la causante viuda del hermano legtimo de aquella y pidiendo que se ampliara la resolucin antes indicada en el sentido que se le concediera tambin a la recurrente la posesin legal de la referida herencia, peticin que fue resistida por los consanguneos legtimos que ya haban sido favorecidos con la dacin de la posesin efectiva de la herencia cuestionada. La CA de Santiago, por resolucin de 31 de julio de 1951, resolvi que tanto del tenor expreso de las disposiciones contenidas en los artculos 990 y 991 del CC, como de todo el sistema sucesorio adoptado por el legislador para la sucesin intestada, con el establecimiento de diversos rdenes de sucesin excluyentes los unos de los otros y por el orden o grado de su institucin; es inconcuso, que existiendo como ocurre en el caso enjuiciado, parientes consanguneos legtimos del causante, stos deben llevar la totalidad de la herencia y excluyen a todo otro colateral, que pudiera hallarse incluido entre los parientes legtimos o los otros colaterales cuyo llamamiento hace el artculo 992 del CC y que constituyen el cuarto orden de la sucesin intestada. Esta conclusin jurdica, ms la
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institucin del derecho de representacin, que opera en el caso de la descendencia legtima de los hermanos legtimos del difunto, demuestra en concepto del tribunal, la total falta de fundamento de lo solicitado por la articulista, an en el supuesto de que pudiera figurar, como lo pretende entre los otros colaterales legtimos, a que se refiere el artculo 992 del CC. Por las consideraciones precedentes, la CA confirma la resolucin apelada. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Segunda, tomo n XLVIII, ao 1951, pginas 54 a 57. c) En materia de sucesin mixta. Don Jos Ral Maringel solicita, ante el 1 JLC de Concepcin, se le conceda la posesin efectiva de doa Rosa Elena Muoz Ziga. Adjunta a la solicitud, partida de defuncin y testamento nuncupativo, de 2 de septiembre de 1952, por el que se le instituy como heredero universal de todos sus bienes de la causante. Una vez obtenida la posesin efectiva, don Juan Ramn Muoz solicita la revocacin del auto de la posesin efectiva, en virtud de habrsele concedido anteriormente a l por el 3 JLC de Concepcin, en su carcter de cesionario de doa Mercedes Muoz, quien habra reconocido a la causante de la herencia como su hija natural, despus de haber aquella fallecido, pasando a ser legitimaria. El juez titular, resolvi, con fecha 24 de septiembre de 1954, habindose hecho contencioso el negocio, ejerctese por quien corresponda la accin que haga valer sus derechos. Apelada esta sentencia, la CA resolvi que el actor Jos Ral Maringel reviste la calidad de heredero testamentario, en cuyo favor se defiri la herencia el 24 de abril de 1953, y el incidentista Juan Ramn Muoz el carcter de presunto heredero abintestato, como cesionario de la persona que pretende tener la calidad de madre natural de la de cujus, Rosa Elena Muoz. El derecho del actor Jos Ral Maringel, por ser heredero testamentario, es preferencial y excluyente y, por lo mismo, no debi concederse la posesin efectiva de la herencia a un heredero abintestato presuntivo, como el seor Muoz. De este modo, para la CA, el 3 JLC de Concepcin incurri en un error de hecho, que se explica por ignorarse entonces la existencia del heredero testamentario, situacin que debe subsanarse, porque tal concesin puede producir efectos legales en contra de titular de la herencia. Maringel al oponerse a la gestin iniciada por Muoz, como heredero abintestato, y mostrar un testamento que lo instituye como heredero, hizo variar las circunstancias en que fue primeramente otorgada la posesin efectiva de la herencia por el 3 JLC, a favor de Muoz, pues demostr ser heredero testamentario que es una calidad que excluye a la de abintestato. As para la CA al exhibir el actor, seor Maringel, un testamento, aparentemente vlido, en que se instituye heredero universal testamento que debe tenerse por vlido mientras no exista una sentencia firme que lo declare nulo slo a l debe otorgrsele la posesin efectiva de la herencia, de acuerdo con el derecho preferencial y excluyente que le asigna la ley. Conviene recordar tambin que para que la oposicin convierta un procedimiento voluntario en contenciosos es preciso que el opositor sea un legtimo contradictor. Y no puede ser legtimo contradictor quien no est en aptitud de demostrar su carcter de heredero, que lo habilite a pedir la posesin efectiva de la herencia de otro legitimario de derecho preferente. Finalmente, cabe subrayar que la intervencin incidental del opositor, seor Muoz, sin ejercer las acciones ordinarias, no puede establecer relacin procesal entre l y el heredero testamentario, ni puede producir el efecto de postergar el libre curso de las gestiones del heredero testamentario, dirigidas a la disposicin del acervo hereditario. Por los fundamentos expuestos y lo prevenido en los artculos 819, 823, 877 y 878 del CPC, la CA revoc la resolucin apelada y declar no ha lugar, sin perjuicio de otros derechos, a lo pedido en lo principal y al primer otros, sin costas.
Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Segunda, tomo n LII, ao 1955, pginas 35 a 43. d) En materia de sucesin mixta. Ante el Juzgado de Letras de Buin, don Eufemio, don Francisco, don Luciano, doa Ignacia, doa Rosa Espinoza Carrasco, don Ramn, don Germn y don Jovino Gonzlez Espinoza, entablaron demanda en contra de doa Clotilde lvarez viuda de Espinoza, pidiendo que se le condenara a restituirles en la parte que le corresponde, los bienes que componen la herencia de don Eduardo Espinoza Carrasco, con sus aumentos, sus frutos y mejoras, declarndoseles herederos ab intestato de dicho seor con costas. Fundando su accin, expresa que el testamento del causante no se hizo institucin de heredero, por lo que la herencia es intestada en el remanente de los bienes despus de satisfechos los legados establecidos a favor, entre otras personas, de los demandantes y de la demandada. Agregan que esta seora deriva su calidad de heredera del remanente, que cree tener, de los trminos de la clusula 4 del testamento, clusula que solo contiene una asignacin de dinero, que como tal, es a ttulo singular o legado, y en ninguna forma el testador dispuso en ella del remanente de sus bienes, pues expresamente declar: que estos consisten en granos y dineros que le deben y dej a su esposa el resto de dinero que recoja. Invocan el artculo 1099 del CC segn el cual, sobre las reglas interpretativas del testamento, deben prevalecer la voluntad del testador, claramente manifestada, y en este caso, la voluntad del causante fue la de dejar a su esposa los determinados bienes y dineros que indica en las diversas clusulas del testamento, el artculo 1099 del mismo cdigo que lo determina y por ltimo citan los artculos 1264, 1265 y 1266 de dicho Cdigo, que determinan la calidad de herederos de don Eduardo Espinoza Carrasco de los cinco primeros demandantes, como hermanos de este seor y de los ltimos como sobrinos del mismo. La demandada, contestando la demanda expone: que su marido dispuso de todos sus bienes, en el remanente la instituy heredera, de manera de que no hay sucesin intestada, que la voluntad del testador en ese sentido fluye del contexto total del testamento, de los trminos de la clusula 4 y especialmente de la sustancia de sus disposiciones, cuyo tenor literal reproduce, por lo que la demanda es improcedente y termina pidiendo su rechazo con costas. El Juez de primera instancia en su fallo da lugar a la demanda y a su ampliacin, sin costas, excepto en cuanto a declarar que debe restituirse a los demandantes y poner a su nombre los bienes que el testador asigna determinadamente a la demandada como legado de especie o gnero y excepto tambin a declarar que al tercero da de ejecutoriada la sentencia todos los interesados deben concurrir a un comparendo para designar partidor de bienes: tambin da lugar a la reconvencin y a su ampliacin sin costas excepto a que se declare que la clusula 4 del testamento comprende todos los depsitos de dinero que el causante tena en diversas instituciones de crdito, a la fecha de su fallecimiento. Finalmente, rechaza las dems peticiones contenidas en la contestacin de la demanda y en la dplica. La parte demandada y don Eufemio Espinoza interpusieron el recurso de apelacin contra la sentencia antes aludida, y concedido que les fue, una de las Salas de la CA de Santiago, la confirm, en todo lo que est conforme con el fallo de primera instancia y la revoc en lo dems, o sea, que acogi la demanda y su ampliacin, rechaz la reconvencin, declar que no le corresponde a la justicia ordinaria pronunciarse sobre la ampliacin de la reconvencin, en orden de los derechos de los gananciales reclamados por la demandada. A su vez, la sentencia orden que la demandada en la restitucin de bienes deba ser considerada como poseedora de buena fe, acogiendo as la peticin tercera de la expresin de agravios. La parte, de doa Clotilde lvarez, interpuso contra el fallo de alzada recursos de casacin en la forma y en el
fondo. El primero de los cuales fue desechado y formalizado el segundo. En sntesis la recurrente expone que encontrndose establecido el hecho de que la asignacin de la clusula 4a del testamento de don Eduardo Espinoza Carrasco, consiste en dejar a su esposa, la recurrente, el resto del dinero que se recoja extrado de los dems bienes que consistan en granos y dineros que le deben al testador por anticipos y mutuos al momento de testar, y despus de deducidos los legados que se mencionan, se ha infringido la voluntad del testador. La CS, en definitiva, tambin desech la casacin en el fondo, ya que, en dicha clusula, lo que importa es especificar y limitar a ella la asignacin. De esta forma para la CS se trata de un legado, sin que su condicin de sobrante o remanente del dinero, de que se trata, pueda darle el carcter de herencia, puesto que no es el remanente de la universalidad del patrimonio del causante, sino de un dinero determinado o determinable con las indicaciones del mismo testamento. El dinero legado, adems de ser determinado o determinable, pertenece a un gnero de bienes, que no se confunden con todos los dems; de modo que en el presente caso, concurren todos los requisitos establecidos en el artculo 951.3 del CC, para tener a la asignacin de que se trata como legado, por lo que esta disposicin legal y artculos 1066 y 1099 del CC no han sido infringidas, las dos primeras porque han sido correctamente aplicadas y la tercera porque no habiendo el testador asignado a la demandada el remanente de la universalidad de su patrimonio, no ha podido tener aplicacin en el presente juicio como norma para decidir la litis, sino como mera ilustracin del fallo. En definitiva para la CS en este caso simplemente el testador dispuso por acto testamentario de solo una parte de sus bienes, y en el remanente ajeno a sus disposiciones testamentarias, se sucede conforme a la sucesin intestada a virtud de lo dispuesto en el artculo 952 y 980 del CC. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Primera, tomo n 36, ao 1939, pginas 552 a 560. e) En materia de sucesin testamentada. Christian Augusto Zamorano Zamorano interpuso accin de peticin de herencia en contra de don Ismael Alonso Cabezas Meza y de don Guillermo Cabezas Meza. La demanda se funda en que los demandados, con conocimiento de la existencia de un testamento otorgado por doa Victoria Cabeza, fallecida de soltera y sin descendientes, a favor de la actora, se atribuyeron la calidad de nicos herederos abintestato. Y en dicha calidad tramitaron y obtuvieron del 13 JLC de Santiago, el nombramiento de herederos abintestato de la causante Victoria Cabezas Meza, habindose practicado la respectiva inscripcin del auto de posesin efectiva y una especial de herencia correspondiente al bien raz ubicado en departamento n 2 1102 del piso 11 de la Torre 3 del Conjunto Residencial Apoquindo, Avenida Apoquindo n 7850 de la Comuna de Las Condes, con el consiguiente perjuicio para la actora. Los demandados en el escrito de contestacin, interpusieron demanda reconvencional de nulidad de testamento, invocando falta de requisitos y solemnidades esenciales exigidas para su validez, y falta de comparecencia y voluntad de la testadora en el acto testamentario. La sentencia apelada desestim la causal de nulidad del testamento, relativo a la falta de comparecencia y voluntad de la testadora; pero acogi la demanda reconvencional y decret la nulidad del testamento sub lite, basndose en que consta en el tenor literal de la copia autorizada del testamento solemne abierto, acompaado en autos, que dos testigos tenan su domicilio en una Comuna distinta a la indicada en el testamento. Por ello el Tribunal a quo rechaz la demanda de peticin de herencia, por faltar a las formalidades que debe sujetarse en relacin al artculo 1012 inciso final del CC, que exige perentoriamente que a lo menos dos testigos, que concurren al acto del
testamento, deben estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue. La parte demandante interpone recurso de apelacin, en contra de la sentencia definitiva que acoge la demanda reconvencional deducida por los demandados. El fundamento del recurso es que el testamento cumple todos los requisitos de forma y fondo y la omisin de los requisitos del inciso final del artculo 1012 citado, no acarrea la nulidad absoluta del testamento, en cuanto la solemnidad que exige el artculo 1011 del CC, que es la escrituracin, se ha cumplido. Con respecto a las inhabilidades de los testigos, ello no es efectivo, ya que ellos son hbiles y adems tienen su domicilio dentro del territorio de la competencia del Notario donde se otorg el testamento. La CA de Santiago resuelve que, el hecho de haberse consignado en el testamento materia de autos un domicilio fuera de los lmites territoriales del competente escribano ante el que se otorg, no es solemnidad establecida por la ley en atencin a la naturaleza del acto; sino que otro requisito cuya omisin no acarrea la nulidad del acto y que es una cuestin de hecho que puede ser probada en el transcurso del juicio, como ha sucedido en autos y en consecuencia el testamento es totalmente vlido porque se otorg con todas las solemnidades y requisitos que la ley exige. Por lo anterior, se rechaza en todas sus partes la demanda reconvencional, y en consecuencia se declara la validez del testamento sub lite, que se acoge la accin de peticin de herencia, deducida en lo principal, por el actor don Christian Augusto Zamorano Zamorano y se declara su calidad de heredero testamentario de la causante doa Victoria Cabezas Meza y deja sin efecto el auto de posesin efectiva de herencia, de fecha 3 de noviembre de 1995. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Segunda, tomo n XCVI, ao 1999, pginas 117 a 121. f) En materia de sucesin testamentada: testamento verbal. Don Miguel Caimanque Poblete, en representacin de Vernica Lourdes Caimanque Encina, interpuso recurso de casacin en el fondo en contra de la sentencia de segunda instancia dictada por la CA de Copiap. Dicha sentencia haba confirmado la sentencia de primer grado, no dando lugar a poner por escrito un testamento verbal y declar sin efecto del testamento acompaado por la demandante. La CS cas la sentencia de la CA, resolviendo que los artculos 1033 y 1034 del CC se refieren a los requisitos especficos del testamento verbal, expresando que debe ser presenciado a lo menos por tres testigos y adems, el testador debe hacer de viva voz sus declaraciones y disposiciones, de manera que todos lo vean, oigan y entiendan. Ambas circunstancias se encuentran acreditadas en autos. A su vez, en cuanto a los requisitos exigidos por el artculo 1035 del CC, relativos a que el testamento verbal no tendr lugar sino en los casos de peligro inminente de la vida del testador y que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne, dichos requisitos tambin se cumplen. La sentencia de la CS falla que, por estas consideraciones y visto adems lo dispuesto en los artculos 1030, 1032, 1033, 1034, 1035, 1037, 1038 y 1039 del CC y 786 y 870 del CPC, se revoca la sentencia apelada y se da lugar a la demanda. En consecuencia, la sentencia resuelve que, habindose observado las solemnidades prescritas por las disposiciones legales citadas y que de los antecedentes y testimonios e informaciones rendidos, aparece claramente manifestada la ltima voluntad de la causante. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Primera, tomo n XCV, ao 1998, pginas 45 a 48. g) En materia de levantamiento de testamento verbal o determinacin del peligro inminente. Se presenta un recurso de casacin en el fondo contra una sentencia, que confirm un fallo de primera instancia, de la CA de Copiap. La sentencia de la CS acogi la demanda y corrigi el fallo de la CA. La demandante solicita poner por escrito un testamento verbal. La CS
acoge el recurso por cuanto las sentencias de primera y segunda instancia no se pronuncian sobre lo solicitado. En cuanto a los aspectos civiles del recurso la CS resolvi que las circunstancias sealadas en los artculos 1033 y 1034 del CC se haban acreditado y que no corresponde aplicar el artculo 1035 del CC. Por ende se deba acceder a la demanda de levantar un testamento verbal. De este modo la CS establece en sus considerandos 2, 3 y 6: 2) Que est tambin debidamente establecido que la salud de doa Adelaida Cantillana, a la fecha de otorgamiento del testamento -15 de febrero de 1997- se hallaba seriamente quebrantada, lo que se ve corroborado por el hecho de que falleci el 18 de febrero de 1997, esto es, apenas 3 das despus, a causa de un tromboembolismo pulmonar, padeciendo tambin de una fractura de pelvis, antecedentes que se consignan en el certificado de defuncin acompaado a fojas 1, no objetado. 3) Que los artculos 1033 y 1034 del CC se refieren a los requisitos especficos del testamento verbal, expresando que debe ser presenciado a lo menos por tres testigos y adems, el testador debe hacer de viva voz sus declaraciones y disposiciones, de manera que todos lo vean, oigan y entiendan. Ambas circunstancias como se ha expresado- se encuentran acreditadas en autos, pues declararon 3 testigos en el proceso, cuyos testimonios no fueron desvirtuados, quienes manifestaron que estuvieron presentes en forma continua e ininterrumpida en el acto de otorgamiento del testamento y vieron, escucharon y entendieron los dichos de la testadora, quien se expres de viva voz y apareca estar en su sano juicio. 6 Que, en lo referente al aspecto subjetivo del concepto, cabe tener presente que la inmediatez del peligro lleva consigo la propia percepcin de la situacin externa de salud tenga el testador, conviccin ntima que lo lleva a expresar su voluntad y disponer de sus bienes en forma rpida y efectiva, y tambin la percepcin que sobre este punto tengan postestigos instrumentales fundada en antecedentes concretos y determinados como son en el caso de la causante, su avanzada edad y su deteriorado estado de salud. Por estas consideraciones y visto lo dispuesto en los artculos 1030, 1032, 1033, 1034, 1035, 1037, 1038 y 1039 del CC y 786 y 870 del CPC, se revoca la sentencia apelada. La CS entonces acoge el recurso de casacin en el fondo en consideracin a que, claramente de la ltima voluntad del causante, se desprendera el peligro inminente para la vida del testador. Y ello a pesar que el artculo 1035 del CC recurre para la determinacin del peligro inminente a una concepcin tanto objetiva como subjetiva. En relacin al lmite objetivo, el artculo 1036 del CC seala un plazo de validez del testamento para el caso que el testador no falleciere. En lo referente al aspecto subjetivo, cabe tener presente que la inmediatez del peligro lleva consigo la propia percepcin de la situacin externa de salud que tenga el testador, conviccin ntima que lo lleva a expresar su voluntad y disponer de sus bienes en forma rpida y efectiva y tambin la percepcin que sobre este punto tengan los testigos instrumentales fundada en antecedentes concretos y determinantes como pueden ser lo avanzado de la edad y el deterioro del estado de salud del testador. Vid. RDJ, segunda parte, seccin primera, tomo n XCV, n 2, 1998, pginas 45 a 48.
Gua n 6 sobre interpretacin del testamento y formas de suceder.

Material obligatorio: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, n 334 a 345, pginas 359 a 380.
Prof. Dr. Derecho Civil Rodrigo Barcia Lehmann Facultad de Derecho Universidad Finis Terrae SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 173 a 290, pginas 173 a 235.
Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Seale si en la interpretacin del testamento se puede recurrir a las reglas de interpretacin de los contratos o la ley. 2. Explique el principio lgico y sistemtico, y la prueba intrnseca y extrnseca en cuanto a la prueba del testamento. 3. En materia de prueba del testamento haga un listado de reservas a la prueba extrnseca e indique si, de alguna norma del Cdigo Civil, es posible desprender este principio. 4. En una Repblica de la ex Unin Sovitica el seor Prez, que tiene importantes bienes en Chile, decide testar en forma olgrafa. Seale qu testamento olgrafo, otorgado vlidamente en el extranjero, tiene valor en Chile. 5. A pesar que un testamento abierto es ledo a viva voz, en presencia del testador, testigos y escribano, no se deja constancia de ello; seale las consecuencias de dicha omisin. Tambin indique las consecuencias de omitir la indicacin de la hora por el Notario en el otorgamiento del testamento. Finalmente, seale si es vlido el testamento cerrado escrito por el testador, pero no firmado. 6. Una clienta suya desea testar, a favor de un nieto, pero no quiere que su familia se entere, por lo cual le pregunta de qu forma debe testar. Indique de qu forma le conviene testar, pero seale los inconvenientes que se pueden producir respecto del levantamiento del testamento (ya fallecida su clienta). 7. Un testamento verbal se otorga ante seis testigos, si se presentan ante el Juez slo tres de los testigos para los efectos de los artculos 1037 y 1038 del CC, dicho testamento es nulo o vlido? 8. Seale si puede testar un sordomudo que puede darse a entender por signos. 9. Es vlido el testamento cerrado o secreto solamente escrito por el testador? ESQUEMA SOBRE SUCESIN TESTAMENTARIA: 1. Requisitos del testamento: a. Requisitos internos: i. Capacidad para testar. (i) El impber. (ii) El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia. (iii) El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa. (iv) Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente. ii. Voluntad exenta de vicios: (i) el error (error en la identidad del asignatario, error de hecho y error en los motivos), (ii) la fuerza, (iii) el dolo (iv) la lesin enorme en la repudiacin. b. Requisitos externos o solemnidades del testamento, o sea las formas que exige el testamento para poder producir efectos jurdicos. c. Requisitos especficos de las disposiciones testamentarias.
(i) T abierto, pblico o
nuncupativo (otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos o ante cinco testigos). i. T otorgado en Chile. (ii) T cerrado o secreto (ante funcionario competente y tres testigos). a. T (ms) solemne (i) T otorgado en pas extranjero conforme a la ley extranjera. ii. T otorgado en el extranjero. (ii) T otorgado en pas extranjero conforme a la ley chilena.
2. Clasificacin Del testamento (T) en torno a las formalidades que debe cumplir. i. T verbal b. Testamentos privilegiados. ii. T militar. iii. T martimo
3. Ineficacia del testamento: a. La nulidad del testamento. b. La declaracin de incapacidad o indignidad respecto de todos los asignatarios testamentarios. c. La caducidad, como sucede en el testamento privilegiado. d. La accin de reforma de testamento. e. La revocacin del testamento.
CAPTULO VI: CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.

Anlisis bibliogrfico: ALBALADEJO, Manuel, Curso de Derecho Civil V derecho de sucesiones, 1994, pginas 281 a 338. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, 1998, pginas 735 a 852. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 269 a 337. LLED, Francisco (director), Compendio de Derecho. Sucesiones Civil, 1998, pginas 207 a 237 MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 164 a 204. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, Tomo V Derecho de sucesiones, 1993, pginas 271 a 291. PUIG, Jos, Compendio de derecho Civil, volumen IV Derecho de familia y derecho de sucesiones, 1991, pginas 419 a 444. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, de los cinco tipos de sucesin en el Cdigo Civil chileno, Volumen I, 2006, pginas 149 a 236. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DIAZ DE VALDS, Juan, Sucesin por causa de muertes: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 250 a 424. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 261 a 325. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 109 a 113.
1171. Clasificacin de las asignaciones testamentarias. Las asignaciones testamentarias pueden ser clasificadas de distinta manera: a) Las asignaciones testamentarias, segn si producen sus efectos inmediatamente al fallecimiento del causante o quedan deferidos, pueden ser de las siguientes clases: i) Asignaciones puras y simples son las que producen sus efectos a la muerte del causante. ii) Asignaciones sujetas a modalidad son las que difieren los efectos de la asignacin conforme a un plazo, condicin o modo. b) Las asignaciones testamentarias, segn si se sucede en una parte de la herencia o en bienes determinados, pueden ser: i) Asignaciones a ttulo universal o herencia. ii) Asignaciones a ttulo singular o legados. c) Las asignaciones testamentarias, segn si son supletorias a la voluntad del testador, pueden ser de las siguientes clases: i) Las asignaciones forzosas son las que el testador est obligado a hacer o que stas sern suplidas por disposicin expresa de la ley. ii) Las asignaciones voluntarias son las que nacen de la sola voluntad del testador. Las segundas son una manifestacin de la libertad para testar. Las primeras el testador est obligado a hacerlas y en caso de no preverlas o contradecirlas, el legislador las suple an en perjuicio de sus disposiciones expresas. A continuacin se desarrollarn estas clasificaciones. 1172. LAS ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDAD. Las asignaciones sujetas a modalidad pueden estar sujetas a una condicin, plazo o modo. A continuacin se analizarn las modalidades en las asignaciones sujetas a modalidad de forma breve. En torno a las asignaciones sujetas a plazo me remito a lo sealado en las obligaciones. 1173. ASIGNACIONES CONDICIONALES. A las asignaciones condicionales se refiere el artculo 1070 del CC. De este modo el artculo 1070.2 del CC establece q ue asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo. 1174. Regulacin de las asignaciones condicionales. En materia de asignaciones condicionales se aplican tres tipos de disposiciones: a) Las normas contenidas en el Prrafo 2, del Ttulo IV del Libro III, denominado De las Asignaciones Testamentarias Condicionales.
b) Las disposiciones que contienen el Ttulo IV, del Libro III, denominada De las Obligaciones Condicionales y Modales. c) Las normas que establece el Ttulo VII del Libro II, a raz de la propiedad fiduciaria se aplican tambin a esta materia, conforme al artculo 1079 del CC, que dispone que las disposiciones condicionales que establecen fideicomisos y conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por el ttulo De la propiedad fiduciaria. 1175. Algunas particularidades de la condicin en las asignaciones testamentarias: a) Uno de los elementos de la esencia de las condiciones es que ellas se refieren a un hecho futuro. La futuridad de la condicin est establecida en forma expresa en el artculo 1070.2 del CC. Sin embargo, el hecho del que pende la condicin puede ser presente o pasado en los trminos sealados en los artculos 1071 y 1072 del CC. Las reglas que establecen las normas precedentes, para los hechos presentes o pasados, son las siguientes: i) Si el hecho presente o pasado existe o ha existido, la condicin se mira como no escrita, es decir, la asignacin es pura y simple (artculo 1071.1, primera parte, del CC). ii) Si el hecho no existe o no ha existido, no vale la disposicin (artculo 1071.1, segunda parte, del CC). iii) Si el hecho que se indica como una condicin es realmente futuro al tiempo de otorgarse el testamento; pero se cumpli en vida del testador, debe hacerse la siguiente distincin (artculo 1072 del CC): (i) Si el testador supo que haba ocurrido el hecho se debe distinguir si ste admite o no repeticin. Si la admite, se presumir que el testador exige repeticin, si no se mirar la condicin como cumplida. (ii) Si el testador no supo que haba ocurrido el hecho, ste se mirar como cumplido, cualquiera sea su naturaleza, admita o no repeticin. b) Tambin hay algunas condiciones especiales, como la condicin de no impugnar preceptuada en el artculo 1073 del CC. En esta norma se establece que [l]a condicin de no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se extiende a las demandas de nulidad por algn defecto en su forma. Esta disposicin no se extiende a la demanda de nulidad por algn defecto de forma. Tambin el Cdigo Civil se refiere a la condicin de no contraer matrimonio en los artculos 1074 a 1077. Los artculos 1074 y 1075 del CC determinan que, por regla general, se tendrn por no escritas las condiciones impuestas al asignatario de no contraer matrimonio o permanecer en estado de viudez. Sin embargo, esta regla general tiene las siguientes excepciones: i) Se puede establecer como condicin que un menor no contraiga matrimonio (artculo 1074 del CC). ii) No se puede imponer la exigencia de permanecer en estado de viudedad, a menos que el asignatario tenga uno o ms hijos del anterior matrimonio al tiempo de deferrsele la asignacin. iii) Se puede proveer a la subsistencia de una persona mientras permanezca soltera o viuda dejndole por este tiempo un derecho de usufructo, uso o habitacin o una pensin peridica (artculo 1076 del CC). iv) La condicin de no casarse con una persona determinada es vlida (artculo 1077 del CC). v) Tambin es vlida la condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera aunque sea incompatible con el estado de matrimonio, como el estado religioso. 1176. Asignaciones condicionales resolutorias y suspensivas.
Las asignaciones condicionales pueden ser resolutorias o suspensivas, segn la naturaleza de la condicin a que estn sujetas -artculos 1479 y 1079, relacionados con el artculo 1078.1, todos del CC-. La asignacin condicional suspensiva es aquella en que est en suspenso la adquisicin de la cosa asignada y el asignatario no tiene otro derecho que el solicitar medidas precautorias o conservativas, conforme al artculo 1078.1 del CC. 1177. Algunos aspectos propios de la asignacin condicional suspensiva: a) La condicin suspensiva pendiente suspende la adquisicin de la cosa asignada (artculo 1078.1 del CC). Esta regla produce como efecto que la asignacin debe existir al tiempo de cumplirse la condicin (artculo 1062 del CC); que la delacin de la asignacin se produce al cumplirse la condicin (artculo 956 del CC) o que de fallecer el asignatario condicional suspensivo, antes de cumplirse la condicin, nada transmite a sus herederos (artculo 1078.2 del CC). b) Cumplida la condicin nace el derecho para el asignatario condicional adquiriendo ste la cosa asignada (artculo 1078.3 del CC). c) Si la condicin suspensiva falla se extingue la mera expectativa del asignatario y por consiguiente si el asignatario hubiere solicitado alguna medida conservativa o precautoria ella debe alzarse. 1178. Asignacin condicional resolutoria. La asignacin condicional resolutoria es aquella en virtud de la cual verificada la condicin se extingue la asignacin. 1179. Efectos de la asignacin condicional resolutoria: a) La condicin resolutoria cuando est pendiente coloca al asignatario condicional en calidad de dueo de los bienes dejados en condicin. En consecuencia, el asignatario puede ejercer su derecho de dominio como si fuera propietario puro y simple. b) Si falla la condicin el dominio sujeto a condicin se consolida y el asignatario pasa a ser puro y simple. c) Si la condicin se cumple el asignatario pierde la asignacin, y sta se extingue (artculos 1487, 1488, 1490 y 1491 del CC). El asignatario debe restituir lo que recibi, pero conserva los frutos salvo que la ley o el testador hayan dispuesto otra cosa. Las enajenaciones que haya efectuado quedan sin efecto, de acuerdo a las distintas situaciones a que dan lugar los artculos 1490 y 1490 del CC (se distinguir si el bien asignado es mueble o inmueble)515. 1180. Reglas para determinar en qu caso las asignaciones a da deben considerarse como un plazo o una condicin. Ser relevante, respecto de las asignaciones a da, el que se las pueda calificar como plazo o condicin, ya que el estatuto regulatorio de cada una de estas modalidades, como se vio, es distinto. Estas asignaciones estn reguladas en el Prrafo 3, del Ttulo IV del Libro III, denominado De las Asignaciones Testamentarias a Da. Seala, el artculo 1080 del CC, que las asignaciones testamentarias pueden limitarse a plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho; y ellas se sujetarn a las reglas dadas en el Ttulo De las Obligaciones a Plazo, con las excepciones que se indican en la ley. As, el plazo suspende el goce actual del derecho, es decir, no exigibilidad. En este sentido el artculo 1080 del CC
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Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de la Teora de las Obligaciones, Tomo III, Editorial Jurdica de Chile, n 123, pgina 75.
establece que [l]as asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen. De acuerdo con el artculo 1080 del CC se deben distinguir entre asignaciones a plazo y bajo condicin. En las asignaciones a o hasta da son a plazo, ya que por regla general no existe incertidumbre alguna, su carcter de cierto las diferencia de la condicin. En cambio, las asignaciones desde da llevan, por regla general, envuelta la incertidumbre de si realmente el da llegar. Sin perjuicio de lo anterior, las reglas precedentes tienen excepciones. Las asignaciones a da excepcionalmente por contener una incertidumbre- pueden constituir una condicin; y las desde da, de forma excepcional, pueden ser un plazo. Estas reglas no se analizarn en detalle, pero es posible resumirlas de las siguientes formas: a) Las asignaciones desde tal da son en la generalidad de los casos condicionales, salvo que sean desde da cierto y determinado o desde cierto e indeterminado, pero a favor de un establecimiento permanente, en cuyo caso habr certidumbre que el asignatario va a existir. La asignacin, en los dos casos precedentes, es a plazo. b) Las asignaciones hasta tal da son por regla general constitutivas de un plazo y ellas representan un usufructo a favor del asignatario, salvo las asignaciones hasta da incierto e indeterminado en las que existe una condicin. 1181. ASIGNACIONES MODALES. Estas asignaciones estn reguladas en el Prrafo 3 del Ttulo IV del Libro III, denominado De las Asignaciones Modales. La doctrina las define como la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad. En este sentido, el artculo 1089 del CC dispone que [s]i se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. En la asignacin modal concurren las siguientes tres personas: a) El asignatario. b) El beneficiado por el modo. c) El testador. 1182. Caractersticas del modo: a) El modo no es una condicin suspensiva, por lo tanto, el asignatario modal adquiere desde la delacin de la asignacin y por el solo fallecimiento del causante la asignacin (artculo 1091 del CC). b) La asignacin modal es transmisible por regla general. De este modo lo establece el artculo 1095 del CC al preceptuar que [s]i el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario. c) El modo se extingue por prescripcin extintiva ordinaria de cinco aos que se cuenta desde que la obligacin se hizo exigible. 1183. Efectos del modo. El beneficiario, en caso de incumplimiento del modo por asignatario, tendr los siguientes derechos: a) El beneficiario tiene el derecho de todo acreedor a exigir cumplimiento forzado. b) El beneficiario, en principio, no tiene derecho a solicitar resolucin de la asignacin modal, salvo que se haya establecido el el la una
clusula resolutoria. En este sentido el artculo 1090 del CC dispone que [e]n las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la expresa. La doctrina entiende que, a pesar que el legislador no ha establecido nada al respecto, la resolucin del modo puede ser solicitada por los siguientes individuos: i) El beneficiado por el modo. ii) Los dems asignatarios, porque ellos pueden tener un inters en la resolucin de la asignacin, ya que la asignacin acrece a los dems herederos (artculo 1096 del CC). 1184. Efectos de la resolucin de la asignacin modal. El asignatario modal, producida la resolucin de la asignacin modal, debe restituir la cosa y los frutos. En cuanto a la restitucin de los frutos se produce una diferencia con la condicin resolutoria, porque en ella no existe la obligacin de restituirlos. En seguida, el beneficiario tendr derecho a exigir una suma de dinero proporcional al objeto del modo y el resto de la asignacin acrece a los dems herederos, salvo que el testador haya dispuesto lo contrario. De este modo el artculo 1096.1 del CC dispone que [s]iempre que haya de llevarse a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecer a la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa. Adems, el asignatario a quien se ha impuesto el modo queda excluido del acrecimiento. En este sentido el artculo 1096.2 del CC establece que [e]l asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozar del beneficio que pudiera resultarle de la disposicin precedente. 1185. Forma de cumplimiento del modo. El juez podr determinar el tiempo y forma para cumplir el modo slo en la medida que el testador no lo haya determinado suficientemente. Por ello el juez debe consultar en lo posible la voluntad de aquel y dejar al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada. El artculo 1094 del CC dispone al respecto que [s]i el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aqul, y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada. El legislador ha sealado dos casos en que el asignatario modal puede dejar de cumplir el modo: a) La imposibilidad o ilicitud del modo. A ella se refiere el artculo 1093 del CC al preceptuar que [s]i el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en trminos ininteligibles, no valdr la disposicin. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial prescrita por el testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la sustancia de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistir la asignacin sin el gravamen. b) El modo va en beneficio del propio asignatario modal. En este sentido el artculo 1092 del CC dispone que [s]i el modo es en
beneficio del asignatario exclusivamente, no impone obligacin alguna, salvo que lleve clusula resolutoria. 1186. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL O SINGULAR. A continuacin se desarrollar, con algn detalle, la clasificacin de los asignatarios en: a ttulo universal y singular. 1187. Asignaciones a ttulo universal o herencia. Las asignaciones a ttulo universal o herencia estn reguladas en el Prrafo 5, denominado De las Asignaciones a Ttulo Universal, del Ttulo IV del Libro III del CC (artculos 1097 a 1103). Las asignaciones y los sucesores pueden ser a ttulo universal o de heredero o a ttulo singular, es decir, particular o legatario. A continuacin se analizarn las asignaciones y los asignatarios a ttulo universal o de heredero. La asignacin a ttulo universal es aquella en que se deja al asignatario la totalidad de los bienes del causante o una cuota de ellos. Esta definicin tambin se puede aplicar al asignatario a ttulo universal o heredero, que es al que se le deja la totalidad de los bienes del causante o una cuota de ellos. El heredero recibe todos los derechos y se hace cargo de todas las obligaciones transmisibles del causante. 1188. Caractersticas de la asignacin a ttulo universal. Estas caractersticas se pueden aplicar a las asignaciones a ttulo universal o herencia o al asignatario universal o heredero y son las siguientes: a) Pueden ser testamentarias o abintestato, segn si el ttulo para suceder es el testamento o la ley. b) Los herederos adquieren la herencia por sucesin por causa de muerte, es decir, por la muerte del causante, salvo que haya una condicin suspensiva en cuyo caso se adquiere la asignacin cuando se cumple la condicin. c) Los herederos pueden adquirir la herencia personalmente o indirectamente a travs de la transmisin o representacin. d) Los herederos gozan de las siguientes acciones: i) La accin de peticin de herencia (artculo 1264 del CC). ii) La accin de reforma de testamento (artculo 1216 del CC), puede ser entablada para proteccin de las asignaciones forzosas. e) Los herederos a falta de disposicin expresa del testador deben ejecutar las disposiciones testamentarias en calidad del albacea (artculo 1271 del CC). f) Si existen varios herederos se forma una indivisin hereditaria. g) Los herederos representan la persona del causante, le suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles (artculo 1097 del CC). 1189. Clasificacin de los asignatarios a ttulo universal o herederos: A. Los herederos pueden ser de cuota, universales y del remanente, segn como concurren a la masa hereditaria. 1. Los herederos universales son los llamados a la herencia sin determinacin de cuota. Es un elemento de la esencia, el que los herederos universales sean llamados sin designacin de cuota. As se desprende del artculos 1098.1 del CC que establece que [e]l asignatario que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan cuotas, como <<Sea Fulano mi heredero>>, o <<Dejo mis bienes a Fulano>>, es heredero universal. El que estos herederos sean llamados sin designacin de cuota no quiere decir que necesariamente deba haber un solo heredero
universal. Si los herederos universales son varios, la herencia se divide entre ellos por partes iguales o conforme a la parte que en ella les corresponda. En caso que el testador haya establecido varios herederos de cuota y uno universal, a ste le va a corresponder la parte de la herencia que falta para completar la unidad (artculo 1098.2 del CC). 2. Los herederos de cuota son aquellos a quienes se les asigna una cuota determinada de la herencia. Lo que los caracteriza es que su cuota se determina en el llamamiento que hace el testador. Por ejemplo, dejo 1/4 a Pedro y 3/4 a Mara. La importancia de calificar a un heredero de universal o de cuota es para los efectos del acrecimiento, que slo opera respecto de los universales, o sea sin designacin de cuota. 3. Herederos del remanente. A la clasificacin precedente de herederos universales y de cuota se agrega una tercera clase de herederos, los del remanente, que a su vez pueden ser universales o de cuota. Los herederos del remanente son los llamados por el testador o por la ley a lo que queda despus de efectuadas las disposiciones testamentarias. El heredero del remanente no es una categora distinta al heredero universal o de cuota, por cuanto el heredero de remanente puede ser universal o de cuota, dependiendo de la forma en que son llamados. Tambin el heredero del remanente puede ser testamentario o abintestato. El heredero del remanente ser universal si el testador, en el testamento, slo ha instituido legados. En cambio, sern de cuota, si en el testamento se han establecido otros herederos de cuota. Combinando estas clasificaciones se obtienen las siguientes categoras de herederos de remanente: a) Heredero del remanente testamentario-universal. Este heredero se presenta cuando el testador slo ha instituido legados en su testamento y dispone tambin del remanente de sus bienes (artculo 1099 del CC). b) Heredero del remanente testamentario y de cuota. El heredero del remanente es testamentario y de cuota cuando el testador, en el testamento, ha instituido asignaciones de cuota y remanente. En este caso, el heredero de remanente se entiende instituido heredero en la cuota que falta para completar la unidad (artculo 1099 del CC). c) Heredero del remanente abintestato-universal. El heredero del remanente es abintestato y universal cuando en el testamento slo hay asignaciones a ttulo singular y el testador nada seala sobre el resto de sus bienes. En este sentido el testador slo instituy legatarios, pero no dispuso del resto de la herencia. En este caso, los herederos abintestato son herederos universales de remanente (artculo 1100 del CC). d) Heredero del remanente abintestato y de cuota. stos se presentan cuando, en el testamento, slo se designan herederos de cuota y las cuotas designadas en el testamento no alcanzan a completar la unidad. En la cuota que falta son llamados los herederos abintestato que para estos efectos son herederos de remanente y de cuota. B. Los herederos pueden ser forzosos y voluntarios, segn si son llamados de forma vinculante por la ley o libremente por el testador. a) Los herederos forzosos son aquellos cuyos derechos hereditarios el testador est obligado a respetar y que en caso de no hacerlo la ley arbitra los medios para obtener el cumplimiento de lo que a stos corresponda. b) Los herederos voluntarios son aquellos que el testador instituye libremente pudiendo elegirlos a su arbitrio. Frecuentemente se confunde a los herederos forzosos con los herederos abintestato, los
herederos forzosos constituyen un concepto distinto al de los herederos abintestato. Los herederos abintestato no siempre son herederos forzosos. El trmino heredero abintestato es ms amplio que el heredero forzoso, pues incluye en l personas que no son herederos forzosos. As existe, entre ambos asignatarios, una relacin de gnero a especie. El heredero abintestato es el gnero y forzoso es la especie, como se desprende del artculo 983 del CC. 1190. Anlisis de lo que sucede en caso que el testador efecte asignaciones de cuota que completan o excedan la unidad y se designen otros herederos. En este supuesto debe hacerse la siguiente distincin: a) Si los herederos son de remanente y universales, los herederos del remanente nada llevarn en la herencia. Por ejemplo, si se deja 1/4 a Pedro y 3/4 a Mara y el resto a Juan, entonces ste no lleva nada. b) Si el heredero es universal no queda excluido de la herencia516. Los artculos 1101 y 1102 del CC regulan esta materia en los siguientes trminos: Artculo 1101. Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal caso el heredero universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el nmero total de herederos; a menos que sea instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendr. Artculo 1102. Reducidas las cuotas a un comn denominador, inclusas las computadas segn el artculo precedente, se representar la herencia por la suma de los numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador respectivo. 1191. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR. El artculo 951.3 del CC dispone que la asignacin es a ttulo singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpo cierto, como tal caballo o tal casa, o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, cuarenta fanegas de trigo. En este sentido la norma precedente establece que [e]l ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo. Los asignatarios a ttulo singular son legatarios y las asignaciones a ttulo singular son legados. 1192. Personas que intervienen en el legado. En el legado interviene el testador, el legatario, el encargado de la ejecucin del legado que puede ser un heredero o legatario, e incluso un tercero. 1193. Caractersticas del legado: a) Los legatarios no representan a la persona del causante (artculo 1104 del CC). b) Los legatarios suceden en bienes determinados y no en la universalidad jurdica. c) Los legados pueden adquirirse por transmisin, conforme se desprende del artculo 957 del CC. d) Los legados siempre se constituyen por testamento. Las consecuencias de ello son las siguientes:
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Ver ejemplo en SOMARRIVA. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, pginas 279-280.
i) Los legados son por regla general deudas testamentarias, ya que el causante no las tena en vida517 y se suelen pagar contra la masa hereditaria o el patrimonio de un heredero. ii) Por ser asignaciones testamentarias, tanto los legatarios como el testador, deben cumplir con los requisitos que se exigen para ser asignatario y para testar, respectivamente. El legatario debe ser capaz de adquirir y el testador capaz de testar518. d) Es un acto jurdico gratuito. e) El legatario tiene una responsabilidad subsidiaria con relacin a los herederos (artculo 1104.2 del CC). 1194. Diferencias entre el legatario y el heredero. Las principales diferencias entre el legatario y el heredero son las siguientes: a) El heredero sucede siempre por causa de muerte. El legatario puede suceder por causa de muerte, en el legado de especie o cuerpo cierto, o por tradicin en los legados de gnero y de especie o cuerpo cierto en que se encomienda a un tercero transferir al legatario. b) El heredero como el legatario de especie o cuerpo cierto, como consecuencia de lo anterior, adquieren la posesin legal de la herencia desde el fallecimiento del causante o testador (artculo 722.1 del CC) y los legados de gnero y de especie o cuerpo cierto, que se encomienda a un tercero transferir al legatario, slo se adquieren desde la tradicin. c) Slo los herederos pueden solicitar la posesin efectiva, los legatarios no pueden hacerlo. d) La accin de peticin de herencia slo corresponde a los herederos excluyndose al heredero condicional- y la accin de reforma de testamento slo puede ser entablada por los legitimarios, ambas acciones excluyen como sujeto activo al legatario. e) Los herederos representan a la persona del causante y le suceden en todas sus obligaciones y derechos transmisibles tanto respecto de las deudas y cargas testamentarias como de las hereditarias-. En cambio los legatarios no representan al causante, son acreedores testamentarios, y slo tienen responsabilidad subsidiaria en torno a las deudas hereditarias, adems de las cargas expresamente impuestas por el testador. 1195. Clasificacin de los legados. La gran distincin que se debe efectuar respecto del estatuto jurdico que se les aplica a los legados, es si ellos son, por una parte, de especie o cuerpo cierto o, por la otra, de gnero. a) Legado de especie o cuerpo cierto. El legatario de una especie o cuerpo cierto adquiere el bien legado por el solo fallecimiento del causante (artculo 1118 del CC). El hecho que el legatario sea dueo de la especie legada desde el fallecimiento trae aparejadas las siguientes consecuencias: i) El legatario, ante la negativa de los herederos a efectuar la entrega de la especie legada, puede reclamarla entablando la accin reivindicatoria. Ello se debe a que el heredero es un propietario desprovisto de posesin y por tanto, intenta su accin contra el poseedor no dueo. ii) El derecho del legatario a la especie legada, como consecuencia de lo anterior, se extingue cuando el bien legado haya sido adquirido por
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DOMNGUEZ II, Santiago 518 DOMNGUEZ II, Santiago
BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998,
Derecho Sucesorio, Tomo pgina 736. Derecho Sucesorio, Tomo pgina 737.
prescripcin adquisitiva por un tercero. De este modo el legatario, de perder el dominio, ya no podr ejercer la accin reivindicatoria. b) Legado de gnero. La situacin del legado de gnero es la opuesta al legado de especie o cuerpo cierto. El legado de gnero presenta las siguientes caractersticas: i) El legatario no adquiere ninguna especie o cuerpo cierto, ni derecho real, sino solamente un derecho personal o de crdito contra los herederos o la persona encargada de la ejecucin del testamento o el cumplimiento del legado. ii) El derecho de dominio sobre el gnero legado no se adquiere por sucesin por causa de muerte, sino por la tradicin que deben hacer los herederos o las personas encargadas de dar cumplimiento al legado. 1196. LEGADOS ESPECIALES O PARTICULARES. Para algunos autores debe distinguirse entre casos de interpretacin de la voluntad del testador y legados especiales. A continuacin se analizarn las reglas de interpretacin de los legados y los denominados legados especiales. Se entiende que son reglas de interpretacin las que regulan los legados de cosa indivisa (artculo 1110 del CC); de un bien de la sociedad conyugal (artculo 1743 del CC); de un bien que no estaba en poder del causante (artculo 1118 del CC); de cosa fungible o de cantidad (artculo 1112 del CC); de especie indeterminada (artculo 1114 del CC); de cosa que el testador cree tener (artculo 1116 del CC); de especie a eleccin del legatario, de un heredero o de tercero (artculo 1117 del CC); de un predio (artculos 1119 y 1120 del CC) y una serie de normas que se ocupan de legados especiales de cosas muebles (artculos 1121, 1122 y 1123 del CC). A su vez, se ha entendido que son legados especiales, los legados de cosa no indivisa a varias personas (artculos 1097 y siguientes del CC); de una cosa gravada con prenda o hipoteca (artculo 1125 del CC); con clusula de no enajenar (artculo 1126 del CC); de cosa ajena (artculo 1107); de crdito (artculo 1127.2 del CC); de condonacin (artculos 1129 y 1130 del CC); de confesin de deuda (artculos 1132 y 1133 del CC); efectuado a un acreedor (artculo 1131 del CC) y de pensin de alimentos (artculos 959.1, n 4 y 1134 del CC). No es del caso tratar estas normas, sin perjuicio de lo cual me detendr en el legado de cosa ajena. 1197. Legado de cosa ajena. La mayora de la doctrina y jurisprudencia acepta que se puedan celebrar actos jurdicos sobre cosa ajena, sin perjuicio del derecho del verdadero dueo de la cosa. As se desprende de los artculos 1815 y 1818 y de la interpretacin que se ha sostenido de los artculos 672 y 673.2, todos del CC519. En el Derecho sucesorio la regla general es la inversa, es decir, el legado de cosa ajena en principio es nulo, salvo que acontezcan ciertas circunstancias. Ello se establece expresamente en el artculo 1107 del CC que dispone que [s]l legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligacin de darla, es nulo; a menos que en el testamento aparezca que el testador saba que la cosa no era suya o del dicho asignatario; o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o a su cnyuge; pues en estos casos se proceder como en el del inciso 1 del artculo precedente.
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Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de las Fuentes de las Obligaciones, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, n 28, pgina 69.
Sin perjuicio de lo anterior, en los siguientes casos el legado de cosa ajena es vlido: a) Cuando no existe duda que el testador saba que estaba legando una cosa ajena. b) Cuando el legatario es un ascendiente, descendiente o cnyuge del testador. El legado en ambos casos impone la obligacin a los herederos de adquirir la cosa asignada para ser entregada. Pero, si por alguna razn la cosa no se puede comprar, el heredero no estar obligado a entregar al legatario ms que el justo precio de la cosa. Este legado no debe confundirse con la imposicin en el testamento de la obligacin de adquirir y transferir al legatario, una cosa que no era de propiedad del testador impuesta a otro asignatario. En el artculo 1106 del CC se ha establecido un legado de orden y en virtud de l se impone a un asignatario, al ejecutor testamentario o al partidor, la obligacin de adquirir una especie para darla a un legatario o para realizar algn objeto de beneficencia. De igual forma, en caso que no sea posible cumplir la orden del testador, ya sea porque el dueo se niega a enajenar o porque pide un precio excesivo, el justo precio de la especie subroga a la cosa. Estas reglas estn reguladas en el artculo 1106 del CC que establece que [p]odr ordenar el testador que se adquiera una especie ajena para darla a alguna persona o para emplearla en algn objeto de beneficencia; y si el asignatario a quien se impone esta obligacin no pudiere cumplirla porque el dueo de la especie rehsa enajenarla o pide por ella un precio excesivo, el dicho asignatario ser slo obligado a dar en dinero el justo precio de la especie. Y si la especie ajena legada hubiere sido antes adquirida por el legatario o para el objeto de beneficencia, no se deber su precio, sino en cuanto la adquisicin hubiere sido a ttulo oneroso y a precio equitativo. Por otra parte, el artculo 1109 del CC establece que si el heredero adquiere con posterioridad la cosa que era ajena tiene la obligacin de entregarla al legatario devolvindose lo que se hubiera recibido por ste. Otro tanto sucede, conforme al artculo 1108 del CC, si el objeto del legado de cosa ajena ingres al patrimonio del causante entre el establecimiento del legado y el fallecimiento del testador. Las normas precedentes son del siguiente tenor: Artculo 1108. Si la cosa ajena legada pas, antes de la muerte del testador, al dominio de ste o del asignatario a quien se haba impuesto la obligacin de darla, se deber el legado. Artculo 1109. El asignatario obligado a prestar el legado de cosa ajena, que despus de la muerte del testador la adquiere, la deber al legatario; el cual, sin embargo, no podr reclamarla, sino restituyendo lo que hubiere recibido por ella, segn el artculo 1106. 1198. Los riesgos en los legados. La doctrina civil seala que los riesgos en el legado estn regulados en el artculo 1118 del CC que establece que [l]a especie legada se debe en el estado en que existiere al tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que existan con ella. 1199. Pago de los legados. Los legados se pagan con cargo a la parte de libre disposicin, la que ser mayor o menor dependiendo si existen asignatarios forzosos y cuarta de mejoras. 1200. Causales de extincin del legado:
a) Por revocacin del testamento. b) Por destruccin de la cosa legada (artculo 1135.1 del CC). Esta causal slo se aplica respecto del legado de especie o cuerpo cierto cuya destruccin sea total. c) Por la enajenacin de la especie legada. Esta causal est establecida en el artculo 1135.2 del CC que dispone que [l]a enajenacin de las especies legadas, en todo o parte, por acto entre vivos, envuelve la revocacin del legado, en todo o parte; y no subsistir o revivir el legado, aunque la enajenacin haya sido nula, y aunque las especies legadas vuelvan a poder del testador. El legado en este supuesto no revivir, aunque la enajenacin haya sido nula y las cosas legadas vuelvan al poder del testador. En el fondo ello se debe a que opera una revocacin tcita del legado que no podr revivir por la ineficacia del acto del que ella se desprende. En este sentido, la enajenacin tendra efectos declarativos con relacin al legado. Pero obviamente se exige que la revocacin rena los requisitos del acto jurdico, es decir, si el testador estuviere demente y enajena revoca tcitamente- entonces, la nulidad del acto de enajenacin hace subsistir al legado. d) Por alteracin sustancial de la cosa legada mueble. En este sentido el artculo 1135.4 del CC dispone que [s]i el testador altera substancialmente la cosa legada mueble, como si de la madera hace construir un carro, o de la lana telas, se entender que revoca el legado. e) Tambin existen formas especiales de extincin, como las siguientes: i) En el legado de crdito, si se cobra la deuda o se acepta el pago (artculo 1125 del CC). ii) El legado de condonacin, si el testador cobra la deuda o acepta el pago (artculo 1129 del CC). A continuacin, aunque no se trate de una asignacin, se analizarn las donaciones revocables por su ntima relacin con los legados, antes de pasar a las asignaciones forzosas. 1201. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de asignaciones y asignatarios520. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de legados. Se procede a rechazar, por la CS, un recurso de casacin en el fondo por infraccin a los artculos 1269 y 704 del CC, presentado por el Fisco, en contra del demandante, quien interpuso una accin exigiendo la entrega de un legado en su contra. l funda su libelo en que es dueo, segn consta en la escritura pblica, por cesin de todos los derechos y acciones que correspondan a la cedente, en una sucesin a ttulo de legatario. Los derechos de la cedente emanaban de un testamento, en el cual el causante le legaba una quinta, una casa y un sitio. Fallecido el causante, la posesin efectiva de su herencia se concedi al Fisco. El inventario de los bienes del testador, comprenda las propiedades legadas. Ya que el Fisco, como heredero del causante, est obligado a pagar los legados, entonces la cesionaria procedi a demandar al Fisco. La demanda de primera instancia, que se presenta ante el Segundo Juzgado de Letras de Temuco, fue acogida. El Fisco apel, contra la sentencia de primera instancia, que fue confirmada por la CA. Ante lo cual el Fisco insisti interponiendo un recurso de casacin en el fondo. La CS desech el recurso de casacin en el fondo. El fundamento del fallo
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Las sentencias que se consignan a continuacin no representan, necesariamente, el estado de la jurisprudencia y tiene, por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.
fue que el artculo 1269 del CC no tiene aplicacin en caso de demandarse al heredero la entrega de un legado de especie o cuerpo cierto. En este sentido la CS en el considerando 4 resuelve [q]ue de lo dicho se sigue que la nombrada doa Blanca Cid no pretende ser heredera del testador, ni su cesionario reclama para s el dominio de los bienes que componen la herencia o una cuota de ella, por el contrario, ya sea que, como dice el fallo reclamado, se estime la accin como de entrega de legado o como reivindicatoria de las especies legadas, es lo cierto que el actor, al dirigirla en contra del Fisco, es precisamente porque le atribuye la calidad de heredero del testador obligado a satisfacer las cargas que le impone el testamento; y de este antecedente se infiere que el artculo 1269 del CC, que se dice violado, no tiene aplicacin en este caso, porque al decir que [e]l heredero putativo, en el caso, del inciso final del artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de diez aos (hoy da de cinco), contados como para la adquisicin del dominio, se est refiriendo a la prescripcin adquisitiva que el demandado, como heredero putativo, puede oponer como excepcin a la accin de peticin de herencia; pero no a la de entrega de legado o de reivindicacin como la califica la sentencia impugnada. Vid., RDJ, segunda parte, seccin primera, tomo XCV, 1948, pginas 764 a 768. La Corte Suprema seala, fallando un recurso de casacin en el fondo, que el asignatario de especies o cuerpos ciertos, como es un fundo, sucede a ttulo singular y, en su carcter de simple legatario, no representa al testador. En consecuencia, el fallo que concede a dicho asignatario la posesin efectiva de la herencia del causante es nulo porque infringe el artculo 1056 del Cdigo de Procedimiento Civil, atribuyendo errneamente a un legatario la calidad y los derechos que ese precepto de la ley concede slo al heredero. RDJ. Tomo 22, ao 1925, segunda parte, seccin primera, pgina 161. La Corte de Apelaciones de Temuco, seala que El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere la propiedad del bien legado por el solo fallecimiento del causante. Tratndose de un inmueble, la inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races tan slo tiene por objeto mantener la historia de la propiedad raz. En consecuencia, es improcedente la adjudicacin del bien raz legado hecha a los legatarios en la particin de la herencia del testador, sin que haga variar tal conclusin la circunstancia de ser los legatarios tambin herederos, como asignatarios de la cuarta de libre disposicin.RDJ. tomo 65, ao 1987 (I), segunda parte, seccin segunda, pgina 15. Gua n 7 sobre asignaciones y asignatarios.
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomos I y II, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, n 209 a 234, pginas 231 a 250 y n 744 a 861, pginas 735 a 852. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 356 a 398, pginas 309 a 337.
Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Seale qu sucede en las siguientes situaciones: a) El testador deja como herederos de cuota a Juan, Pedro, Patricio y Manuel en un cuarto para cada uno de un fundo y se designa a Diego como heredero del remanente. b) A Manuel en lugar de estatuirlo como heredero del remante se le constituye como heredero universal. c) Indique si a Manuel le corresponde algo como heredero universal si de deja la mitad de la herencia a Juan, la otra a Pedro y un tercio a Enrique.
2. Analice cmo podra operar la teora de los riesgos en materia de legados. 3. En un legado de orden el testador establece que un heredero deber entregar un bien que es de su propiedad a un legatario, pero el bien es destruido por un rayo, estando pendiente la entrega. En este supuesto se aplica la teora de los riesgos? A su vez, si el heredero fuere demandado por el legatario y pendiente la entrega la cosa es destruida por un caso fortuito, que en ningn caso habra podido acontecer si la cosa estuviere en poder del legatario, modificara su respuesta? 4. Seale si esta afirmacin es verdadera o falsa e indique por qu: un legado sobre una indivisin recibe el mismo tratamiento en nuestro Derecho que un legado sobre un bien de la sociedad conyugal. 5. Fallece el seor Prez dejando un legado sobre un bien raz a favor de Mara, seale por cul modo de adquirir lo har sta e indique que deber hacer el legatario para hacer valer sus derechos. 6. Analice los artculos 1106 que establece un legado de orden- y 1107 del CC -que establece un legado sobre cosa ajena- desde la perspectiva de la clasificacin de las obligaciones en facultativas y alternativas. 7. Qu sucede si la cosa se destruye en manos de un asignatario o de un tercero antes de cumplirse con el legado de orden o del legado de cosa ajena en los casos en que excepcionalmente es vlido? 8. El seor Prez reconoce, mediante un legado, una deuda que habra tenido en vida con su primo Pedro Soto. Indique los efectos de este legado. 9. El seor Prez es legatario de Ximena Soto que le dej una casa en la playa. Refirase a las siguientes situaciones: a. Al seor Prez un arrendatario le desconoce su calidad de legatario, indique si puede accionar contra aqul, mediante accin de peticin de herencia, y si ello no es posible indique y fundamente que accin podra intentar contra el arrendatario que se niega a restituir y reconocer su derecho. b. Indique si es necesario inscribir la propiedad en el CBR a favor del legatario por los herederos y de ser necesario seale la funcin de la inscripcin y la forma de hacerla. c. Indique si, para que el legatario sea dueo, es necesario que previamente se efecten las inscripciones del artculo 688 del CC. d. Seale y fundamente si es o no indiferente que el seor Prez sea o no a la vez de legatario, legitimario. e. Indique si Ximena Soto dejare dicho bien, como donacin irrevocable, los requisitos que debiere de cumplir la donacin para producir efectos. f. Seale si el legatario podra ceder sus derechos sobre el inmueble por acto entre vivos. 11. Cul es la diferencia prctica entre donar revocablemente por testamento o conforme a solemnidades por acto entre vivos? Si un cliente le seala que quiere donar algo por donacin entre vivos, le aconsejara hacerlo o no? 12. Analice las siguientes preguntas en torno a las donaciones irrevocables: a. Seale si una donacin entre los esposos/cnyuges puede ser irrevocable. b. Seale si se puede celebrar un acto de donacin entre vivos c. Seale que clase de contrato es, en cuanto a su perfeccionamiento, la donacin irrevocable y constituya una donacin con cada una de sus etapas. 13. Seale ejemplos de asignaciones desde y hasta da e indique en qu casos constituyen un plazo y un modo.
14. El testamento, conforme al Derecho romano, no poda someter al heredero a un plazo final, ni a condicin resolutoria, seale si ello es as en nuestra legislacin. 15. El artculo 1377 del CC dispone que [l]os ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos . Una vez notificada la demanda a los herederos, stos alegan que no se les aplica esta norma, sino hasta que acepten la herencia. En este sentido la delacin, que hace la ley a la poca del fallecimiento, no sera suficiente. Seale qu han fallado los tribunales en torno a esta alegacin y qu camino deberan seguir los demandantes para evitar estos inconvenientes. ESQUEMA SOBRE CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS: 1. Clasificacin de las asignaciones, segn si producen sus efectos inmediatamente al fallecimiento del causante o ellos quedan deferidos: a. Asignaciones puras y simples. b. Asignaciones sujetas a modalidad (plazo, condicin o modo). 2. Clasificacin de las asignaciones, segn si se sucede en una parte de la herencia o en bienes determinados. a. Asignaciones a ttulo singular o legados (legados de gnero y de especie y cuerpo cierto). b. Asignaciones sujetas a ttulo universal. 3. Clasificacin de las asignaciones, segn si son supletorias a la voluntad del testador. a. Asignaciones forzosas. b. Asignaciones voluntarias. i.Resolutorias a. Asignaciones condicionales. ii.Suspensivas 4. Las asignaciones sujetas a modalidad. b. Asignaciones modales (con sin clusula resolutoria). c. Asignaciones sujetas a plazo. y
5. a. b. c. 6. a. b. c. d. e.
Asignaciones a ttulo universal o herencia Herederos universales. Herederos de cuota. Herederos del remanente. Causales de extincin del legado: Por revocacin del testamento. Por destruccin de la cosa legada. Por la enajenacin de la especie legada. Por alteracin sustancial de la cosa legada mueble. Por formas especiales de extincin.
CAPTULO VII: LAS DONACIONES REVOCABLES.

Anlisis bibliogrfico: GUZMN BRITO, Alejandro, De las donaciones entre vivos. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 205 a 212. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. Prdida, defensa y pago de las asignaciones. Ejecutores testamentarios. Particin, Volumen II, 2006, pginas 205 a 229. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DAZ DE VALDS, Juan, Sucesin por causa de muertes: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 394 a 424. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo I, 2005, pginas 327 a 333. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 133 a 136.
1202. Regulacin de las donaciones revocables. Las donaciones revocables estn reguladas en el Prrafo 7 denominado De las Donaciones Revocables del Ttulo IV del Libro III del CC (artculos 1136 a 1146). 1203. Concepto de donacin revocable. Las donaciones revocables o por causa de muerte son aquellas que el donante puede revocar a su arbitrio (artculo 1136 del CC). En el fondo, las donaciones testamentarias se equiparan a las asignaciones testamentarias. Para SOMARRIVA U. la donacin revocable es aquel acto jurdico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una cosa o un derecho para despus de su muerte, conservando la facultad de revocarlo mientras viva521. 1204. Requisitos que exige la donacin revocable. En esta materia se seguir la clasificacin de los requisitos planteada por SOMARRIVA522. Dicho autor exige que concurran los siguientes requisitos en una donacin revocable: a) Requisitos externos de forma o solemnidades. Este requisito est establecido en el artculo 1137 del CC. Estas donaciones pueden constituirse de las siguientes dos formas: i) Cumpliendo con las solemnidades del testamento. Ello se debe a que son una disposicin de ltima voluntad del testador. As lo establecen los artculos 1137.1 y 1139 del CC. ii) De acuerdo a las solemnidades de las donaciones entre vivos, reservndose el donante en el instrumento constitutivo la facultad de revocar mientras viva. La forma en que se otorga una donacin revocable tiene importancia para los efectos de su confirmacin. Si se otorga de acuerdo a las primeras solemnidades, la donacin queda confirmada de pleno derecho al fallecimiento del causante, salvo que no la haya revocado en vida. En cambio, en el segundo caso para que quede firme la donacin ser menester que el donante en el testamento confirme la donacin que hizo en vida (artculo 1137.2 del CC). b) Requisitos internos o de fondo. A este requisito se refiere el artculo 1138 del CC que establece que [s]on nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables.
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, pgina 300. 522 SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, N 382 a 385, pginas 301 a 302.
En torno a la capacidad para efectuar una donacin revocable se debe distinguir, entre la capacidad del donante y donatario, en los siguientes trminos: i) Capacidad para ser donante. De acuerdo al artculo 1138 del CC para determinar la capacidad del donante se debe recurrir a las normas del testamento y las donaciones entre vivos. Por ello son inhbiles para testar las personas enumeradas en el artculo 1005 del CC. Pero, adems, conforme a las normas de las donaciones entre vivos, tambin son inhbiles para testar los que no tienen la libre administracin de sus bienes523. ii) Capacidad para ser donatario. El donatario, conforme a lo sealado en el artculo 1138 del CC, debe de ser capaz de ser asignatario testamentario y donatario entre vivos524. 1205. Las donaciones entre cnyuges. Estas donaciones se regulan por normas especiales. En principio los cnyuges no pueden hacerse donaciones irrevocables entre s, ste es uno de los pocos contratos prohibidos entre cnyuges, como tambin la compraventa y permuta. El fundamento de esta prohibicin era la proteccin de los acreedores de los cnyuges y evitar que la mujer pueda ver afectado su patrimonio influenciada por su marido. Los efectos de esta prohibicin estn regulados en los artculos 1138.2, 1137.2 y 1000 del CC. La sancin al cumplimiento de la prohibicin, no es la nulidad, sino que dichas donaciones valdrn como revocables (artculo 1138.2 del CC). Adems, conforme al artculo 1137.2 del CC, las donaciones entre cnyuges no requieren de confirmacin. A su vez, el artculo 1000 del CC, segunda parte, deja en claro que las donaciones entre cnyuges siempre se regirn por las reglas de las donaciones revocables. 1206. Efectos de las donaciones revocables. Los efectos de las donaciones revocables estn establecidos en los artculos 1139 a 1142 del CC. En torno a estos efectos cabe hacer las siguientes distinciones: a) Donaciones revocables a ttulo singular o legado. La particularidad de las donaciones revocables, a ttulo singular, es que son consideradas como un legado anticipado en la medida que se haga entrega en vida de la cosa al donatario (artculo 1141 del CC). De acuerdo a la norma precedente, la entrega anticipada constituye un legado anticipado y preferente. Las donaciones revocables, como seala el artculo 1141.1 del CC, se regirn por las normas que regulan los legados; pero de haber entrega anticipada, al donatario se le considerar como un usufructuario en sus derechos sobre la cosa donada (artculo 1140.1 del CC). Es importante destacar que el donante puede alterar las reglas que rigen el usufructo, pero tiene como lmite la propiedad, ya que no se podr efectuar la tradicin de los derechos sobre la cosa, sino fallecido el donante (artculo 1140.1 del CC). En este sentido se hace preciso destacar que la norma precedente dispone que [p]or la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario. En resumen, el donatario adquiere los derechos y contrae las obligaciones del usufructuario. Sin perjuicio de ello, no debe de
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Vid. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Sucesorio, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial n 934, pginas 690 y 691. 524 Vid. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Sucesorio, Sexta edicin, Santiago de Chile, Editorial n 935, pginas 691 y 692.
Ren ABELIUK), Derecho Jurdica de Chile, 2003, Ren ABELIUK), Derecho Jurdica de Chile, 2003,
hacerse una asimilacin conceptual entre la donacin revocable a ttulo singular y el usufructo. Ello debido a que el usufructo termina por la muerte del usufructuario y en aqul es la muerte del donante la que lleva a consolidar la propiedad en el donatario, salvo clusula en contra del donante. A su vez, conforme al artculo 1140.2 del CC el donatario no estar sujeto a rendir la caucin de conservacin y restitucin a que son obligados los usufructuarios, a no ser que lo exija el donante. Por otra parte, este legado anticipado otorga preferencia para su pago sobre los legados en que no se ha entregado la cosa legada en vida del donante (artculo 1141.3 del CC). b) Donaciones revocables a ttulo universal o herencia. Las donaciones revocables, a ttulo universal, se mirarn como una institucin de heredero que slo tendr efecto despus de la muerte del donante. En este sentido, el artculo 1142.1 del CC dispone que [l]a donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar como una institucin de heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del donante. Al igual como sucede en la donacin revocable a ttulo singular, si el donante entreg en vida alguna de las especies que constituyen la donacin a ttulo universal, el donatario tendr la calidad de usufructuario de esas especies (artculo 1142.2 del CC). Pero, a diferencia de lo que sucede precedentemente, este usufructo es provisorio, ya que no existe seguridad en que el donatario en definitiva se adjudicar el bien entregado. 1207. Extincin de las donaciones revocables. Las donaciones revocables se extinguen por las siguientes causales: a) Revocacin expresa o tcita del donante, de la misma manera que la revocacin de las herencias o legados (artculo 1145 del CC). b) Por caducidad por muerte del donatario antes de la del donante (artculos 1143 y 1415 del CC). c) Por el hecho de sobrevenirle al donatario alguna causal de indignidad o incapacidad (artculo 1144 del CC). Ello es de toda lgica desde que estas donaciones son consideradas como legados, es decir se les aplican las normas que regulan la incapacidad e indignidad. ESQUEMAS SOBRE DONACIONES REVOCABLES: 1. Requisitos que exige la donacin revocable: a. Requisitos externos de forma o solemnidades i. Cumpliendo con las solemnidades del testamento. ii. Cumplimiento de acuerdo a las solemnidades de las donaciones entre vivos, reservndose el donante en el instrumento constitutivo la facultad de revocar mientras viva. b. Requisitos internos o de fondo: capacidad para efectuar una donacin revocable. 2. Efectos de las donaciones revocables: a. Donaciones revocables a ttulo singular o legado. b. Donaciones revocables a ttulo universal o herencia (se mirarn como una institucin de heredero que slo tendr efecto despus de la muerte del donante). 3. Extincin de las donaciones revocables: a. Por revocacin expresa o tcita del donante, de la misma manera que la revocacin de las herencias o legados. b. Por caducidad por muerte del donatario antes de la del donante. c. Por el hecho de sobrevenirle al donatario alguna causal de indignidad o incapacidad.
CAPTULO VIII: LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

Anlisis bibliogrfico: ALBALADEJO, Manuel, Curso de Derecho Civil V derecho de sucesiones, 1994, pginas 368 a 395. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II y apndice, 1998, pginas 897 a 1121. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 371 a 420 y 457 a 468. LLED, Francisco (director), Compendio de Derecho. Sucesiones Civil, 1998, pginas 473 a 521. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 223 a 279. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, Tomo V Derecho de sucesiones, 1993, pginas 317 a 346. PUIG, Jos, Compendio de Derecho civil, Volumen IV Derecho de familia y derecho de sucesiones, 1991, pginas 465 a 517. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, de los cinco tipos de sucesin en el Cdigo Civil chileno, Volumen I, 2006, pginas 289 a 402. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo II, 2005, pginas 353 a 432. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 147 a 177. VIAL CLARO, Felipe, Las asignaciones forzosas en el actual derecho sucesorio, en Derecho sucesorio actual y adjudicacin de la vivienda familiar, 2000, pginas 49 a 64.
1208. Las asignaciones forzadas. Las asignaciones forzosas constituyen la ms importante limitacin a la libertad para testar. El artculo 1167.1 del CC las define como las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. 1209. Caractersticas de las asignaciones forzosas. a) Las asignaciones forzosas son una limitacin a la libertad para testar. Las asignaciones, que el legislador determina como forzosas, deben ser respetadas por el titular de derechos sucesorios, no solamente al testar, sino tambin en la celebracin de actos entre vivos, como una donacin revocable e irrevocable, o incluso por una compraventa. En este sentido, nuestro ordenamiento jurdico, se adscribe a los que no aceptan la libertad absoluta para testar, como acontece en los pases del common law. b) Las asignaciones forzosas estn reguladas por normas de orden pblico. El testador no puede alterar las normas que regulan estas asignaciones. c) Las asignaciones forzosas estn amparadas por medios legales de proteccin (directos e indirectos). 1210. Medios a travs de los cuales el legislador protege las asignaciones forzosas. Las asignaciones forzosas son de orden pblico por cuanto el testador al disponer de sus bienes, en las asignaciones testamentarias, est obligado a respetarlas. El legislador para evitar el fraude a dichas asignaciones otorga una serie de medidas o medios que directa o indirectamente imponen e inducen a su respeto. Los medios de proteccin, de estas asignaciones, son los siguientes525: 1211. Medios indirectos de proteccin: a) Interdiccin por demencia o disipacin. El legislador al establecer la interdiccin, si bien toma en cuenta la situacin personal del interdicto, tambin considera la proteccin de las asignaciones forzosas con el objeto de mantener el patrimonio de estos incapaces protegidos. Pero ello no quiere decir que el interdicto por disipacin no pueda testar, ya que como se seal ste
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En realidad muchos de los medios indicados son de proteccin de las legtimas y otros son de las asignaciones forzosas.
no es inhbil, conforme al artculo 1005 del CC interpretado a contrario sensu. b) La insinuacin en las donaciones irrevocables. Este requisito de algunas donaciones est establecido en el artculo 1401 del CC. Las donaciones que se hagan hasta el valor de dos centavos requieren de insinuacin. La insinuacin es la autorizacin del juez competente, solicitada por el donante, y el juez autoriza en la medida en que no se contravenga a ninguna disposicin legal. c) Las donaciones por causa de matrimonio entre esposos. El artculo 1788 del CC establece como lmite a lo que los esposos pueden donarse el valor de la cuarta parte de los bienes de su propiedad que aportare. Este mximo legal obedece tambin al mximo que se puede disponer a travs de la cuarta de libre disposicin. d) Acervos imaginarios. Los acervos son la forma indirecta ms eficaz a travs de las cuales el legislador protege la legtima. e) Prohibicin de sujetar las legtimas a modalidad. Esta prohibicin est inspirada en el respeto que el testador debe a las legtimas como asignaciones forzosas, pues si fuera posible sujetarlas a gravmenes o modalidades indirectamente podra el testador llegar a violarlas. Ella est establecida en el artculo 1192.1 del CC que establece que [l]a legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. f) La regulacin del desheredamiento es una forma de proteccin de las legtimas. El exceso de condiciones para poder desheredar dificulta el que el testador pueda desheredar a un legitimario. g) La pretericin de un legitimario. En el artculo 1218 del CC, como se ver ms adelante, se protege efectivamente al legitimario de pasar el testamento en silencio de sus derechos. En cambio, si lo que sucede es que el testador asigna menos derechos que los que le corresponde al legitimario en la sucesin, el legitimario afectado debe de recurrir a la accin de reforma de testamento526. 1212. Medios directos de proteccin. El ms eficiente de los medios directos, antes de la publicacin de la LF, eran la porcin conyugal y las mejoras. Sin embargo, posteriormente a dicha ley, la forma ms eficiente de proteger a las asignaciones forzosas son la accin de reforma de testamento y la regulacin de las mejoras527. En caso que no se respeten las reglas
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En el Derecho espaol por aplicacin del artculo 815 del CC el heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier ttulo menos de la legtima que le corresponde, podr pedir el complemento de la misma. PUIG BRUTAU, Jos, Compendio de Derecho Civil, volumen IV, Derecho de Familia, Derecho Sucesorio, Barcelona, Espaa, Bosch Casa Editorial, 1990, pgina 470. 527 En el Derecho espaol se protegen a los hijos o descendientes del anterior matrimonio a travs de la reserva ordinaria y a la proteccin de ciertos parientes de la reserva denominada lineal o troncal. La reserva ordinaria conforme a O`CALLAGHAN es la situacin jurdica en que se encuentran los bienes que una persona ha adquirido por ttulo lucrativo de su consorte, o de los parientes de ste por consideracin a l o de los hijos de su matrimonio, desde el momento en que contrae nuevo matrimonio, o tiene un hijo extramatrimonial o adoptado; tal situacin jurdica se establece en atencin a estar destinados dichos bienes por la ley para los descendientes del matrimonio anterior. La reserva lineal es aquella por la que el ascendiente que heredare de su descendiente bienes que ste hubiese adquirido por ttulo lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano, se halla obligado a reservar los que estn dentro del tercer grado y pertenezcan a la lnea de donde los bienes proceden. O`CALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, Tomo V, Derecho de Sucesiones, Madrid, Espaa, Editorial Revista de Derecho Privado, 1993, pginas 83 y 89. Lo
que regulan las asignaciones forzosas en el testamento, los legitimarios pueden solicitar la modificacin del testamento en toda la parte que perjudique su asignacin forzosa, derecho que se ejerce a travs de la accin de reforma del testamento (artculo 1216 del CC). Existen ciertos casos en que el testador no est obligado a respetar las asignaciones forzosas y stos son los siguientes: a) De operar el desheredamiento del legitimario (artculo 1207 del CC). b) Dentro de las asignaciones forzosas estn los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, pero estos no se debern en caso que el alimentario haya incurrido en injuria atroz (artculo 324 del CC)528. c) No tiene derecho a su legtima el cnyuge sobreviviente que por su culpa hubiere ocasionado la separacin judicial (artculo 35.1 de la LMC) 1213. ASIGNACIONES FORZOSAS EN PARTICULAR. A continuacin se analizarn las asignaciones forzosas en particular. 1214. LAS ASIGNACIONES ALIMENTICIAS QUE SE DEBEN A CIERTAS PERSONAS. Los alimentos se dividen en forzosos y voluntarios. Dicha clasificacin tambin es aplicable a los alimentos que se originan despus del fallecimiento del causante. Pero, con una diferencia, los alimentos voluntarios no constituyen asignacin forzosa (artculos 1134 y 1171 del CC). En cambio, los alimentos forzosos constituyen asignacin forzosa y son por regla general una baja general de la herencia (artculo 959.1, n 4 del CC). Se puede asignar lo que corresponde por alimentos forzosos en el testamento mediante una asignacin testamentaria. Sin perjuicio de lo anterior, si lo que se ha dejado como asignacin alimenticia forzosa en el testamento es mayor de lo que corresponde por alimentos, el exceso constituye alimentos voluntarios, que se imputan a la parte de libre disposicin (artculo 1171.2 del CC).
1215. Caractersticas de las asignaciones alimenticias que se deben por ley: a) Esta asignacin tiene un carcter asistencial y subsidiario. b) Esta figura slo opera a favor de un alimentario respecto de los que se debe alimentos conforme al artculo 321 del CC. c) La sentencia que los concede puede modificarse si varan las circunstancias que le dieron origen, ya que las sentencias ejecutoriadas en materia de alimentos producen cosa juzgada provisional. En materia de derecho de alimentos, como en derecho de menores se acepta la clusula rebus sic stantibus. Los alimentos forzosos se enteran como baja general de la herencia (artculo 959.1, n 4 del CC). En lo que excede se imputa a lo que corresponda a la cuarta de libre disposicin. 1216. Breve anlisis del artculo 321 del CC. En cuanto a los alimentos que se deben por ley a ciertas personas se pueden presentar las siguientes situaciones:
realmente interesante sera tomar las reservas del Derecho espaol y aplicarlas al Derecho chileno, pero de forma voluntaria. 528 En este sentido el artculo 324.1, segunda parte, del CC dispone que [e]n el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin.
a) El causante puede ser condenado por sentencia judicial que se encuentra ejecutoriada al pago de una pensin alimenticia en vida. En este caso, no cabe duda en que dichos alimentos se deben por ley y son una asignacin forzosa. b) El causante de forma voluntaria pagaba alimentos a una persona que por ley tena derecho a exigirlos. Tambin en este supuesto existe una asignacin forzosa, ya que los alimentos se deben por ley. c) El causante en vida fue demandado judicialmente por persona que tena derecho a solicitarle alimentos. Sin embargo la sentencia condenatoria queda ejecutoriada despus de la muerte del causante. En este caso, la sentencia es declarativa de derechos, de tal forma que el derecho de alimentos exista con anterioridad. Por consiguiente, los alimentos eran debidos por el causante en virtud de la ley y por ello, tambin constituyen una asignacin forzosa. d) El causante, por encontrarse en alguno de los casos del artculo 321, pudo ser demandado de alimentos en vida por una persona que tena ttulo legal para ello. Sin embargo no fue demandado por alimentos, y el alimentario tampoco los haba recibido en forma voluntaria. Frente a este supuesto existen dos posiciones, conforme a algunos autores los artculos 321 y 959.1, n 4 del CC son lo suficientemente amplios al establecer como asignacin forzosa los alimentos que se deben por ley, por lo que perfectamente procedera la demanda de alimentos despus del fallecimiento del alimentante. A favor de esta posicin se puede sealar que el derecho a demandar alimentos es imprescriptible, y slo las pensiones devengadas estarn sujetas a la prescripcin extintiva. Otros autores en cambio son de la opinin contraria, ya que los herederos nunca estaran resguardados de las personas que teniendo ttulo para demandar alimentos al causante no lo hicieron en vida de ste de admitirse la posicin precedente. La jurisprudencia recientemente se ha uniformado en sostener que, aunque el causante tiene en vida una obligacin alimenticia para determinados parientes, stos no tendran derecho a demandarlos a la sucesin. En todo caso, ello es independiente de la accin directa y personal que podra tener algn alimentario contra algunos herederos. 1217. Limitacin de los alimentos forzosos. Los alimentos forzosos, como asignacin forzosa, no se ven afectados por las deudas testamentarias porque stas no van a alcanzar a los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. En cambio, s se ven afectadas por las costas de la publicacin del testamento, si las hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin, las deudas hereditarias y los impuestos fiscales que gravan toda la masa (artculos 959.1, n 1 a 3 del CC), por ser bajas generales de la herencia. Sin embargo, los alimentos forzosos pueden ser rebajados, cuando su monto sea desproporcionado con relacin al patrimonio del causante (artculo 1170 del CC). Pero ello slo acontece respecto de los alimentos futuros (artculos 1170, 330, 332 y 1363 del CC). Por otra parte, para que subsista la asignacin forzosa es necesario que se mantengan las circunstancias de hecho en que se fund la sentencia o transaccin entre las partes. Por ltimo, los alimentarios que incurren en una causal de injuria atroz, de las establecidas en el artculo 968 del CC, pierden el derecho de alimentos. En este sentido los artculos 324.3 y 979 del CC disponen lo siguiente: Artculo 324.3 Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin.
Artculo 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos. 1218. Trmino del derecho a alimentos: a) El derecho de alimentos termina por injuria atroz (artculos 324, 968, 979 y 1210 del CC). b) Por sentencia judicial que declara que las circunstancias de su otorgamiento han variado. 1219. LAS LEGTIMAS. 1220. Concepto de legtimas. El artculo 1181.1 del CC define a la legtima como aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamados legitimarios. 1221. Caractersticas de las legtimas: a) Las legtimas son intangibles. En virtud de esta caracterstica la legtima no representa bienes especficos del de cujus, sino a una parte relicta de la masa. b) Las legtimas son asignaciones forzosas. Es importante destacar que las legtimas, conforme al artculo 1167 del CC, constituyen una asignacin forzosa. c) Las legtimas pueden constituirse por va legal en la sucesin intestada o por disposicin testamentaria por legados o herencia o entre vivos por donacin irrevocable. d) Los legitimarios son herederos. 1222. Los legitimarios en la legislacin chilena. En la actualidad, conforme al artculo 1182.1 del CC, son legitimarios los siguientes sujetos: a) Los hijos, personalmente o representados por su descendencia; b) Los ascendientes ms prximos; c) El cnyuge sobreviviente. Es de destacar que el n 2 del artculo 1182.1 del CC, letra b) que seala entre los legitimarios a los ascendientes incurre en una imprecisin, ya que no todos los ascendientes son legitimarios, sino slo los ascendientes ms prximos. Por otra parte, conforme al artculo 1183 del CC, los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. La forma en que concurren los legitimarios se rige por las reglas de la sucesin intestada que, resumidamente, establecen lo siguiente: a) Si el causante ha dejado hijos personalmente o representados, estos excluirn a los ascendientes, a excepcin del cnyuge sobreviviente (artculo 988 del CC). b) Si no concurren hijos personalmente o representados, concurren el cnyuge sobreviviente con los ascendientes de grado ms prximo. Si solo concurre el cnyuge, ste se llevar la herencia (artculo 989 del CC). 1223. Prdida de la calidad de legitimario. Existen casos especficos en los que se puede perder la calidad legitimario, como son los siguientes: a) El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado lugar a separacin por culpa ex divorcio perpetuo y temporal en la LMC 1884-, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de de la de su
marido o mujer, es decir, pierde su calidad de legitimario (artculos 994 y 1182.2, ltima parte, del CC)529. b) En virtud del artculo 203 del CC, si la filiacin se ha determinado contra la oposicin del padre o madre, stos sern privados de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. De este modo la filiacin determinada con oposicin de l o la progenitora har perder la calidad de legitimario. En este sentido la norma precedente establece que [c]uando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar constancia en la subinscripcin correspondiente. A su vez, conforme al artculo 203.3 del CC, es perfectamente posible el restablecimiento o rehabilitacin del padre o madre repudiados en sus derechos. Ello lo seala la disposicin preceden al preceptuar que [s]in embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante. 1224. Clasificacin de las legtimas. Las legtimas se clasifican en: legtima rigorosa530 y efectiva. 1225. LEGTIMA RIGOROSA. 1226. Concepto de legtima rigorosa. La legtima rigorosa es aquella parte que le cabe al legitimario dentro de la mitad legitimaria. En este sentido, el artculo 1184.1 del CC establece que [l]a mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa. La mitad legitimaria se calcula sobre el acervo lquido o uno de los acervos imaginarios, segn el caso. A su vez, la mitad legitimaria se divide por cabezas o estirpes, segn el artculo 985 del CC. En materia de legtimas, conforme al artculo 1183 del CC, tiene cabida el derecho de representacin, y como consecuencia de ello, el artculo 1184 del CC dispone que la mitad legitimaria se divide por cabeza o por estirpe entre los legitimarios, conforme a las reglas de la sucesin intestada. La divisin se efectuar por estirpe cuando el legitimario concurre en virtud del derecho de representacin.
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Ambas normas fueron modificadas por la nueva LMC. Antes de dicha ley perdan la calidad de legitimarios el cnyuge divorciado que hubiere dado lugar al divorcio con culpa. Este efecto tambin se produca, en la sucesin testada, si el testador-cnyuge no sealare nada. LVAREZ CRUZ, R, La Filiacin y Otras Reformas al Cdigo Civil, Ley N 19.585, Santiago de Chile, Publicacin Propia, 1998, pgina 127. 530 Para DOMNGUEZ BENAVENTE y DOMNGUEZ AGUILA la legtima puede ser formal, en cuyo caso opera como derecho, o material, en cuyo caso se entiende que opera como contenido. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, pginas 962 y 963.
1227. Caractersticas de la legtima rigorosa. Adems, de las caractersticas de la legtima en general, la legtima rigorosa presenta las siguientes caractersticas: a) El Cdigo Civil no acepta la renuncia anticipada de la legtima rigorosa, precisamente por tratarse de una asignacin forzosa que es obligatoria para el causante (artculo 1226 del CC). b) La legtima rigorosa no puede sujetarse a modalidad ni gravamen de ninguna especie (artculo 1192.1 del CC), esto se debe a que la legtima es una asignacin forzosa y el testador podra violar la asignacin forzosa a travs de un establecimiento de una modalidad. Esta es una aplicacin del principio general del Derecho de familia en virtud del cual las modalidades se aceptan en forma restringida. Sin perjuicio de ello, conforme al artculo 1192.2 del CC, [s]obre lo dems que se haya dejado o se deje a los legitimarios, excepto bajo la forma de donaciones entre vivos, puede imponer el testador los gravmenes que quiera; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1195531. c) El que debe una legtima podr en todo caso, sealar las especies en que haya de hacerse su pago, pero no podr delegar esta facultad en persona alguna ni tasar los valores de dichas especies. En este sentido, el artculo 1197 del CC establece que [e]l que deba una legtima podr en todo caso sealar las especies en que haya de hacerse su pago; pero no podr delegar esta facultad a persona alguna, ni tasar los valores de dichas especies. d) La legtima rigorosa goza de preferencia para su pago. En este sentido lo primero que debe pagarse, a cargo del acervo lquido, es la legtima rigorosa (artculos 1189, 1193 y 1194 del CC). e) En la legtima rigorosa opera una forma de acrecimiento. Este acrecimiento est regulado en el artculo 1190 del CC que establece que [s]i un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros. 1228. LEGTIMA EFECTIVA. 1229. Concepto de legtima efectiva. La legtima efectiva es la legtima rigorosa aumentada con la parte de mejoras o la parte de libre disposicin de que el causante no dispuso o si lo hizo no tuvo efecto su disposicin (artculo 1191 del CC). 1230. Clculo, determinacin o divisin de la legtima en presencia de legitimarios. La ley dispone que, concurriendo ascendientes, descendientes o cnyuge, la herencia se divide en cuatro. Las 3/4 partes de la herencia corresponder a la legtima y la 1/4 a la parte de libre disposicin (artculo 1184.3 del CC). De este modo pueden producirse las siguientes circunstancias: 1. Existiendo legitimarios, la libertad para testar est limitada de las siguientes formas: a) Se debe respetar la mitad legitimaria. La mitad legitimaria se distribuye entre los legitimarios por cabeza o estirpe, de acuerdo a
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Excepcionalmente se admite que, lo que le corresponde al legitimario, se deje a la administracin de un Banco. Pero slo en el evento de ser el legitimario incapaz (artculo 86, n 7 de la Ley General de Bancos).
las reglas de la sucesin intestada. A continuacin se sealan los diferentes supuestos que podran producirse: i) El cnyuge es legitimario y lleva una cuota que depende de si existen descendientes y en dicho evento, el nmero que de ellos concurra. En dicho caso se aplican las reglas del primer orden en la sucesin intestada. ii) Por otra parte, si no hay descendientes, el cnyuge concurre con los ascendientes ms prximos. En cuyo caso se aplican las reglas del segundo orden de la sucesin intestada. Los ascendientes son excluidos si concurren los descendientes. b) El testador puede asignar la cuarta de mejoras a cualquier asignatario o beneficiario de cuarta de mejoras, sea o no legitimario (artculo 1195.1 del CC). c) Si el causante no dispuso de la cuarta de mejoras, ella acrece a la legtima efectiva y beneficiar a los legitimarios. La mitad legitimaria se distribuye, conforme a las reglas de la sucesin intestada, de tal suerte que si en una herencia concurren varios de los legitimarios sealados en el artculo 1182 del CC, la distribucin de ella se va a hacer de acuerdo a las normas de la sucesin intestada. 2. No habiendo legitimarios, el causante puede disponer de la herencia a su arbitrio (artculo 1184.2 del CC)532. 1231. El acervo sobre el que se calculan las legtimas. Las legtimas se calculan sobre la mitad de los bienes de la masa hereditaria, previa las deducciones del artculo 995 del CC, y las asignaciones que correspondan por la formacin del acervo, efectundose las siguientes operaciones: a) Clculo del acervo lquido. Al acervo ilquido se le restan las bajas generales de la herencia del artculo 959 del CC. b) Acervo imaginario. Al acervo lquido se le hacen las agregaciones a que se refiere el artculo 1185 del CC. As, deben acumularse imaginariamente todas las donaciones revocables e irrevocables hechas en razn de legtimas o de mejoras. Dichas asignaciones se hacen segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudentemente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. Cuando el testador dispone de sus bienes de tal forma que vulnere las legtimas, los legitimarios disponen de la accin de reforma de testamento. Esta accin slo es eficiente para hacer cumplir las asignaciones forzosas violentadas en el testamento. En cambio, no protege a las asignaciones forzosas de los arbitrios que pudo valerse el testador en vida. Las legtimas son protegidas de estas arbitrariedades a travs de la formacin de los acervos imaginarios. 1232. LAS MEJORAS.
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El artculo 1184.2 del CC, modificado por la LF, incurri en un error al establecer que [n]o habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. La razn de este error consiste que en el Proyecto de LF no se consideraba a los ascendientes como beneficiarios de la cuarta de mejoras. Entonces, si no haba descendientes, ni cnyuge, deba respetarse la mitad legitimaria de los ascendientes, que eran legitimarios. Pero, como posteriormente en la tramitacin del proyecto se agreg a los ascendientes, como beneficiario de la cuarta, se debi modificar el aludido inciso 2. Ello ya que si no concurra ningn beneficiario de cuarta, tampoco puede concurrir ningn legitimario y por tanto, no se forma la legtima y el testador debe poder disponer de toda la masa hereditaria.
1233. Concepto de mejoras. Las mejoras son aquella cuota de los bienes del testador con que la ley permite que ste favorezca a sus descendientes, cnyuge sobreviviente o ascendientes. 1234. Beneficiarios de la cuarta de mejoras. Son beneficiarios de la cuarta los siguientes individuos: a) Los descendientes. b) Los ascendientes. c) El cnyuge sobreviviente. 1235. Formas en que el testador puede distribuir la cuarta de mejoras. El testador puede elegir libremente entre los asignatarios de cuarta de mejoras y pueden distribuirla, entre ellos, como quiera; incluso puede asignarla a favor de descendientes que no sean legitimarios (artculo 1195.1 del CC). De esta forma, si hay testamento la cuarta de mejoras no se distribuye conforme a las reglas de la sucesin intestada, sino precisamente de acuerdo al testamento. En este sentido la norma precedentemente citada establece que [d]e la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros. 1236. Caractersticas de la cuarta de mejoras: a) Es una asignacin forzosa (artculo 1167, n 3 del CC). La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa en el orden de los ascendientes, descendientes y del cnyuge. Si el causante no dispone de ella, acrece a la legtima rigorosa, que pasa a ser efectiva. b) Las mejoras no se presumen, necesitan de una declaracin expresa del testador (artculos 1198 y 1203 del CC). La asignacin de la cuarta de mejoras supone la existencia de un testamento. c) La cuarta de mejoras slo excepcionalmente admite modalidades. Las modalidades pueden consistir en gravmenes impuestos a los asignatarios de cuarta de mejoras, pero en dicho caso estos gravmenes sern siempre a favor del cnyuge, de uno o ms de los ascendientes o de los descendientes (artculo 1195.2 del CC). 1237. Pacto de no mejorar. Los pactos sobre sucesin futura adolecen de objeto ilcito conforme a los artculos 1463, 10 y 1682.1 del CC533-; pero se permite excepcionalmente el pacto del artculo 1204 del CC, denominado pacto de no mejorar. En virtud de esta convencin el causante promete a un legitimario no disponer de la cuarta de mejoras. El artculo 1204 del CC regula este pacto estableciendo que [s]i el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
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Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, del Acto Jurdico, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, n 132, pgina 88.
1238. Caractersticas del pacto de no mejorar: a) La mayora de la doctrina seala que este pacto es una convencin. b) No produce los efectos propios de la promesa, ya que excluye el cumplimiento forzado, slo da lugar a una especie de resolucin con indemnizacin de perjuicios. En este sentido es una convencin que genera una obligacin de no hacer, pero que no da lugar al cumplimiento forzado, sino que produce efectos particulares. c) Como se trata de una convencin es un pacto entre vivos. d) Es solemne, ya que requiere de escritura pblica. 1239. Efectos del pacto de no mejorar. El artculo 1204.1, segunda parte, del CC regula los efectos de esta estipulacin, sealando que el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. 1240. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de asignaciones forzosas534. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de alimentos forzosos. El abogado don Jaime Arellano Quintana, en representacin de doa Barbara Kannegiesser, de nacionalidad alemana, ha solicitado se le conceda exequtur necesario para que pueda cumplirse en Chile la sentencia del Juzgado de Primera instancia Tribunal de Asuntos Familiares de Francfort, dictada el 26 de septiembre de 1994, de la Repblica Federal de Alemania. Dicha sentencia condena a don Thomas Ekkehart Kannegiesser Apitz a pagar a la demandante la suma de 1.813 marcos alemanes desde el mes de noviembre de 1994, a ttulo de alimentos. La CS resuelve que la resolucin pronunciada por el referido tribunal alemn, en cuanto condena a Thomas Kannegiesser a pagar una determinada suma de dinero por concepto de alimentos, no puede cumplirse en Chile. Ello se debe a que en la especie no concurre la circunstancia del artculo 245.1 del CPC, pues se pretende que el demandado pague alimentos en virtud de una sentencia pronunciada, como consecuencia de un divorcio declarado en Alemania del matrimonio contrado por las partes en 1959 en ese pas europeo; en circunstancias que el mismo matrimonio fue anulado con anterioridad en Chile, en 1975, y que, por lo mismo, ha surtido los efectos que le son propios, es contrario a las leyes de la Repblica, habindose notificado por correo, forma no autorizada de notificacin de una demandan de alimentos, no es posible acceder al exequtur solicitado. Se declara que se deniega la peticin de exequtur contenida en lo principal. Vid., RDJ, Segunda Parte, Seccin Primera, tomo n XCVII, ao 2000, pginas 72 y 73. Gua n 8 sobre asignaciones forzosas.
Material obligatorio: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, n 885 a 1050, pginas 895 a 1174. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 441 a 500, pginas 371 a 420.
Analice y conteste las siguientes preguntas:
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1. Ordene las razones por las que la mayora de la doctrina rechaza el que se pueda entablar una demanda por alimentos forzosos despus del fallecimiento del causante. 2. Seale las diferencias existentes entre los siguientes asignatarios: heredero ab-intestato, asignatario forzado y legitimario. 3. Seale si existen diferencias entre el heredero y el legitimario. 4. Refirase al sistema germnico (los herederos se engendran, no se escriben) y romnico en torno a las legtimas (evolucin del sistema romano en torno a la libertad para testar). Vid. ROCA SASTRE, LPEZ, A. M., MONTS, V. L., y E. ROCA, Derecho Civil, Derecho de Sucesiones, Tirant lo Blanch Libros, Valencia, 1999, pginas 306 a 308. 5. En caso que falte un legitimario, puede operar el acrecimiento respecto de los dems legitimarios seale en qu caso ello es posible- y de ser ello posible indique si la legtima pasara a ser efectiva. 6. En cuanto al pacto de no mejorar y a las reglas de sucesin testada e intestada responda las siguientes preguntas: a) Indique, si el seor Prez fallece en forma intestada, cmo se repartira la herencia si hubiese dispuesto de la cuarta de libre disposicin? b) Suponga que el seor Prez slo tiene por asignatarios a sus seis hijas (todas de nombre Mara) no tiene ms parientes- y el testador dispuso de la cuarta de mejoras, en cuanto sucederan las hijas y el beneficiario de la cuarta, si una de las hijas, Mara Paz, es desheredada sin dejar descendencia alguna? c) Si el seor Prez no tuviere hijas no tuvo a ninguna de las seis Maras- seale cunto le correspondera a los eventuales asignatarios indicados precedentemente: su cnyuge sobreviviente, padre y abuelo.
ESQUEMA SOBRE ASIGNACIONES FORZOSAS: a. Las asignaciones alimenticias que se deben a ciertas personas:
i. El causante puede ser condenado por sentencia judicial que se encuentra ejecutoriada al pago de una pensin alimenticia en vida. ii. El causante de forma voluntaria pagaba alimentos a una persona que por ley tena derecho a exigirlos. Tambin en este supuesto existe una asignacin forzosa, ya que los alimentos se deben por ley. iii. El causante en vida fue demandado judicialmente por persona que tena derecho a solicitarle alimentos y la sentencia condenatoria queda ejecutoriada despus de la muerte del causante. iv. El causante, por encontrarse en alguno de los casos del artculo 321 del CC, pudo ser demandado de alimentos en vida por una persona que tena ttulo legal para ello; sin embargo se discute si es posible demandar de alimentos despus del fallecimiento del causante.
1. Las asignaciones Forzosas. b. Las legtimas. c. Las mejoras.
i. Legtima rigorosa. ii.Legtima efectiva.
2. Medios a travs de los cuales el legislador protege las asignaciones forzosas: a. Medios indirectos de proteccin: i. Interdiccin por demencia o disipacin. ii. La insinuacin en las donaciones irrevocables. iii. Las donaciones por causa de matrimonio entre esposos. iv. Acervos imaginarios. v. Prohibicin de sujetar las legtimas a modalidad . vi. La regulacin del desheredamiento es una forma de proteccin de las legtimas. vi. La pretericin de un legitimario. b. Medios directos de proteccin: i. La accin de reforma de testamento. ii. La regulacin de las mejoras. CAPTULO IX: LAS ACCIONES QUE SE DESPRENDEN DEL DERECHO SUCESORIO.
Anlisis bibliogrfico: ALBALADEJO, Manuel, Curso de Derecho Civil V derecho de sucesiones, 1994, pginas 198 a 209. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, 1998, pginas 1122 a 1174. DOMINGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMINGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo III, 1998, pginas 1177 a 1241. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 469 a 533. LLED, Francisco (director), Compendio de Derecho. Sucesiones Civil, 1998, pginas 321 a 335. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 280 a 283, 289 a 293, 331 a 338. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, Tomo V Derecho de sucesiones, 1993, pginas 357 a 371. PUIG, Jos, Compendio de Derecho Civil, Volumen IV Derecho de familia y derecho de sucesiones, pginas 509 a 517. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. Prdida, defensa y pago de las asignaciones. Ejecutores testamentarios. Particin, Volumen II, 2006, pginas 23 a 59, 82 a 134. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DAZ DE VALDS,
Prof. Dr. Derecho Civil Rodrigo Barcia Lehmann Facultad de Derecho Universidad Finis Terrae Juan, Sucesin por causa de muerte: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 518 a 527, 536 a 545, 604 a 613. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo II, 2005, pginas 433 a 456, 508 a 524. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 177 a 185, 249 a 253.
1241. Acciones que proceden del Derecho sucesorio. En el Derecho sucesorio existen varias acciones, que emanan de derechos, que le son propias. En este sentido, muchas de ellas protegen a los legitimarios como la accin de reforma de testamento, que busca que se respeten las reglas que rigen las asignaciones forzosas en beneficio de los legitimarios. La accin de desheredamiento tiene por objeto obviamente desheredar a un legitimario; pero las normas que la regulan intentan proteger las legtimas al hacer casi imposible el desheredamiento. Tambin existen acciones, que protegen la herencia, como la accin de peticin de herencia o de pretericin. A continuacin se analizarn cada una de estas situaciones. 1242. EL DESHEREDAMIENTO. 1243. Concepto de desheredamiento. El desheredamiento es el acto formal por el cual el testador, invocando una causa legal y cierta, excluye de su derecho a un legitimario535. A su vez, conforme al artculo 1207.1 del CC, [d]esheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima. 1244. Requisitos para que opere el desheredamiento: a) El desheredamiento debe efectuarse por testamento (artculo 1207 del CC). b) Para que opere el desheredamiento debe invocarse una causa legal. Las causas legales de desheredamiento estn establecidas taxativamente en el artculo 1208 del CC. El Cdigo Civil hace una distincin en esta materia: i) Los descendientes pueden ser desheredados por cualquier causal del artculo 1208 del CC. ii) Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causales, que en general corresponden a las causales de indignidad de los numerales 2 a 4 del artculo 968 del CC. c) La causal de desheredamiento debe indicarse en el testamento de forma especfica (artculo 1209.1, primera parte, del CC). A su vez, deben sealarse cules son los hechos que se invocan como constitutivos de la causal para desheredar. d) Los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento deben haber acaecido en vida del testador y ser probados en vida o con posterioridad a su fallecimiento (artculo 1209.1, segunda parte, del CC). Sin embargo, conforme al artculo 1209.2 del CC, esta prueba no es necesaria cuando el desheredado no ha ejercido la accin de reforma de testamento reclamando contra el desheredamiento dentro de los cuatro aos siguientes, que es el plazo para ejercer esta accin (artculos 1209, 1216 y 1221 del CC). 1245. Causales de desheredamiento. Las casuales de desheredamiento son taxativas y se distingue entre causales exclusivas para los descendientes y comunes para stos y los ascendientes y cnyuge sobreviviente (artculo 1208.2 del CC). stas
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VALLET DE GOYTISOLO, Juan, Limitaciones de Derecho Sucesorio a la Facultad de Disponer, Tomo I: Las Legtimas, Madrid, Espaa, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, 1974, pgina 653.
estn contempladas en el artculo 1208.1, Regla 1 a 3, del CC, que se relaciona con las indignidades del artculo 968 del CC; las otras son exclusivamente aplicables a los descendientes. a) Las causales comunes de desheredamiento son las siguientes: i) Injuria grave contra el testador en su persona, honor, bienes o en la persona, honor o bienes de su cnyuge o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes (artculo 1208.1, Regla 1, del CC). Esta regla debe concordarse con los artculos 172 y 968, n 2 del CC. Los hechos constitutivos de injuria grave son apreciados soberanamente por los jueces de fondo, pero la calificacin jurdica, en torno a la causal, puede ser objeto de un recurso de casacin en el fondo. ii) No haber socorrido al causante en estado de demencia o destitucin, pudiendo hacerlo (artculo 1208.1, Regla 2, del CC). Esta causal est ntimamente ligada a la indignidad establecida en el artculo 968, n 3, del CC. Sin embargo, el mbito de aplicacin de la causal de indignidad es diferente a la de desheredamiento. La indignidad procede slo respecto del consanguneo dentro del sexto grado inclusive. En cambio, el desheredamiento procede respecto de los descendientes, ascendientes y el cnyuge. iii) Haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar (artculo 1208.1, Regla 3, del CC). Esta causal est en ntima relacin con la causal de indignidad del artculo 968, n 4, del CC. b) Causales especiales aplicables exclusivamente a los descendientes: i) Haberse casado, sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo (artculo 1208.1, Regla 4, del CC). Esta causal est ntimamente ligada con la prohibicin de no casarse sin obtener el asenso de los padres (artculo 107 del CC). ii) Haber cometido un delito que merezca pena aflictiva o por haberse abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames, a menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del desheredado (artculo 1208.1, Regla 5, del CC). 1246. Efectos del desheredamiento: a) Los efectos se regulan fundamentalmente por la voluntad del testador. De esta forma, el testador podr desheredar total o parcialmente. Si el testador no dice nada se entiende que el desheredamiento es total (artculo 1210.1 del CC). b) El desheredamiento no slo alcanza al legitimario en su legtima, sino que adems se extiende a la legtima efectiva, en la medida que las mejoras acrezcan a la mitad legitimaria. c) El desheredamiento slo puede dejarse sin efecto en virtud de la revocacin del testador (artculo 1211 del CC). 1247. ACCIN DE REFORMA DE TESTAMENTO. Regulacin de la accin de reforma de testamento. La accin de reforma de testamento est regulada en el prrafo 2 del Ttulo VI, del Libro III, del CC (artculos 1216 a 1220). El que el testador no respete las legtimas en principio no trae aparejada la nulidad del testamento, sino la accin de reforma de testamento, conocida en el Derecho romano como querella de inoficiosa testamenti. Esta accin es un medio directo que el legislad or otorga a los legitimarios para la defensa de la legtima y de las reglas que regulan las mejoras. El objetivo de esta accin es modificar el testamento e imponer las legtimas y mejoras. 1248. Concepto y regulacin de la accin de reforma de testamento. La accin de reforma de testamento es la que corresponde a los legitimarios o a sus herederos, en caso que el testador no haya respetado las legtimas o mejoras. El concepto precedente se desprende
del artculo 1216.1, primera parte, del CC, que establece que [l]os legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos). 1249. Titulares de la accin de reforma de testamento. Esta accin protege a los legitimarios en su legtima o impone el respeto a las reglas que regulan las mejoras. Por ello esta accin corresponde a los hijos, personalmente o representados, los ascendientes ms prximos o al cnyuge sobreviviente, en virtud de lo establecido en los artculos 1216, primera parte, y 1220 del CC. De este modo slo los legitimarios tendrn inters en entablar esta accin por cuanto lo asignado, con infraccin a las normas que regulan las legtimas y mejoras, acrecer a la legtima. 1250. Caractersticas de la accin de reforma de testamento: a) Es una accin personal. Ello se debe a que se dirige en contra de los asignatarios instituidos por el testador en perjuicio de los legitimarios. b) Es una accin patrimonial, porque persigue un fin econmico, siendo por tanto renunciable en forma expresa o tcita, transferible o cedible, transmisible y prescriptible. En cuanto a la prescripcin es una accin de corto tiempo (artculo 1216.1, segunda parte, del CC) y para comenzar a correr se deben cumplir los siguientes dos requisitos: i) Que los legitimarios tengan conocimiento del testamento en que se les conceden sus derechos. ii) Que los legitimarios tengan conocimiento de su calidad de tales. El plazo de prescripcin de cuatro aos y, de acuerdo al artculo 1216.1, segunda parte, del CC, comienza a correr desde el da en que tuvieron conocimiento los legitimarios del testamento y de su calidad de tales. 1251. Objetivos de la accin de reforma de testamento. Esta accin tiene los siguientes objetivos: a) Esta accin puede perseguir la proteccin tanto de la legtima rigorosa como efectiva (artculo 1217 del CC). El legitimario va a reclamar la legtima rigorosa, cuando sus derechos han sido violados a favor de otro legitimario y reclamar la legtima efectiva, cuando sus derechos han sido transgredidos a favor de un tercero extrao, no asignatario de cuarta de mejoras. En este sentido, el artculo 1217.1 del CC establece que [e]n general, lo que por ley corresponde a los legitimarios y lo que tienen derecho a reclamar por la accin de reforma, es su legtima rigorosa, o la efectiva en su caso. b) Imponer el respeto a las reglas que regulan la cuarta de mejoras. De este modo, a travs de la accin de reforma de testamento, se puede perseguir lo asignado por el testador como cuarta de mejoras, lo cual acontecer cuando el testador distribuya o asigne dicha cuarta a personas distintas de aquellas en cuyo beneficio se pueden establecer las mejoras. La accin de reforma de testamento por violacin a las reglas que regulan la cuarta de mejoras, conforme a la Ley N 18.802, le corresponde exclusivamente a los legitimarios. c) Amparar al legitimario que ha sido desheredado injustamente, tanto por su legtima, como por las donaciones afectadas por el desheredamiento. En este sentido, el artculo 1217.2 del CC, dispone que [e]l legitimario que ha sido indebidamente desheredado, tendr, adems, derecho para que subsistan las donaciones entre vivos comprendidas en la desheredacin.
1252. Forma de enterar las legtimas. El entero o pago de las legtimas debe hacerse por los beneficiarios con lo asignado en contravencin a las asignaciones forzosas. De este modo, el artculo 1219 del CC, establece que [c]ontribuirn a formar o integrar lo que en razn de su legtima se debe al demandante los legitimarios del mismo orden y grado. 1253. PRETERICIN DEL HEREDERO. La pretericin del heredero consiste en omitir a un legitimario del testamento por olvido u otra causa, sin asignarle lo que le corresponde por ley, ni desheredarle. Nuestro ordenamiento jurdico en el artculo 1218.1 del CC no le otorga ningn efecto a dicha omisin por lo que, el legitimario har valer sus derechos como si no se le hubiere omitido. En este sentido, el artculo 1218.1 del CC establece que el haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de he redero en su legtima. Es ms, conforme al artculo 1218.2 del CC, la pretericin ni siquiera afecta a las donaciones revocables. 1254. LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA. La accin de peticin de herencia o petitio hereditatis est regulada en el prrafo 4, denominado De la Peticin de Herencia y de otras Acciones del Heredero, del Ttulo VII del Libro III, del CC (artculos 1264 a 1269). La accin de peticin de herencia corresponde a quien es titular de un derecho de herencia posedo por otro con el objeto que se reconozca al actor como verdadero heredero y se le restituyan las cosas que conforman el haz hereditario. Deben restituirse, tanto bienes corporales, como incorporales y an aquellos respecto de los cuales el difunto era mero tenedor y que no hubiere devuelto legtimamente a sus dueos. En este sentido, el artculo 1264 del CC dispone que [e]l que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etctera, y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. 1255. Concepto de accin de peticin de herencia. R. DOMNGUEZ B. y R. DOMNGUEZ A. definen a esta accin como aquella que se concede al dueo de una herencia para reclamar su calidad de tal, sea contra quien la posea en su totalidad o en parte como falso heredero; o parcialmente de quien siendo verdaderamente heredero, desconoce este carcter al peticionario, a quien tambin le corresponde; o, en fin, contra el que posea o tenga cosas singulares que componen la herencia, a ttulo de heredero 536. Nuestro Cdigo Civil se adelant incluso al Cdigo napolenico al regular esta accin. El BGB tambin la establece. 1256. Objeto de la accin de peticin de herencia. La accin de peticin de herencia, conforme al artculo 1264 del CC, tiene los siguientes objetos: a) Se busca que se adjudique la herencia, o sea, que se declare la calidad de verdadero heredero del actor.
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DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn, y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo III, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1998, n 1053, pgina 1180.
b) Como consecuencia de dicho reconocimiento se ordena la restitucin de las cosas y derechos que forman el haz hereditario, inclusive sus aumentos y mejoras. En este sentido, el artculo 1265 del CC establece que [s]e extiende la misma accin no slo a las cosas que al tiempo de la muerte pertenecan al difunto, sino a los aumentos que posteriormente haya tenido la herencia. 1257. Caractersticas de la accin de peticin de herencia: a) Es una accin real, pues nace del derecho real de herencia y se ejerce sin respecto a determinada persona. b) Es una accin divisible, le corresponde a cada heredero por separado; siendo varios herederos cada uno de ellos ejercer por separado la accin con el objeto de perseguir su cuota hereditaria. c) La accin recae sobre una universalidad jurdica. La doctrina agrega que, a pesar de no ser el derecho de herencia un derecho mueble, se rige por las normas de los derechos muebles y, por ende, la accin de peticin de herencia es mueble. d) Es una accin patrimonial. Por tanto la accin de peticin de herencia es renunciable, transmisible, transferible y prescriptible. Las acciones reales no prescriben por el slo transcurso del tiempo, sino que se extinguen por la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho (artculo 2517 del CC). De esta forma a la accin de peticin de herencia se le aplican las reglas del artculo 2512 del CC que seala que el derecho de herencia se adquiere por prescripcin extraordinaria de diez aos. Este plazo se reduce en el caso del heredero putativo que obtenga el auto de posesin efectiva, a cinco aos (artculos 1269; 704; 2512.1, Regla 1, y 2512 del CC). 1258. Sujetos activos de la accin de peticin de herencia. Pueden ser titulares de esta accin: a) Herederos directos del causante, o sea, quien quiera que sea asignatario a ttulo universal. Estos asignatarios pueden haber adquirido por derecho de sustitucin, transmisin, acrecimiento o haber sido instituidos como donatarios de una donacin revocable a ttulo universal (artculo 1142.1 del CC). Tambin puede entablar esta accin el heredero de cuota, pero para algunos autores como CLARO S. dicha accin slo puede entablarse por la cuota537. b) El cesionario de una herencia a ttulo gratuito u oneroso. 1259. Sujeto pasivo de la accin de peticin de herencia. El poseedor no dueo del derecho de herencia, es decir, el falso heredero o heredero putativo, es sujeto pasivo de esta accin. El artculo 1264 del CC se refiere al sujeto pasivo como aquel que ocupa una herencia en calidad de heredero. Lo sealado precedentemente ha llevado a discutir si el cesionario del falso heredero puede ser sujeto pasivo de esta accin. Para parte de la doctrina ello no es posible porque el cesionario no ocupa la herencia en calidad de heredero. Sin embargo, la solucin acertada parece ser la contraria, en virtud de los siguientes argumentos: a) La cesin es igual a la tradicin, y sta es un ttulo derivativo que no transfiere ms derechos que los que tiene el tradente. Por otra parte, la posesin del adquirente no tiene los mismos vicios que la del tradente, es decir, la calidad de falso heredero no se
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CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Volumen VIII: De la Sucesin por Causa de Muerte, De la Prescripcin, Tomo Dcimo Sexto, De la Sucesin Por Causa de Muerte IV, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1982, pgina 239.
transfiere538. Pero ello no peticin de herencia, sino heredero. b) Se trata de una accin contra de cualquier persona
quiere decir que no proceda la accin de que lo que se protege es la calidad de real, por lo tanto, se puede entablar en que desconozca la calidad de heredero.
1260. Prueba de la accin de peticin de herencia. En materia de prueba se debe de acreditar por el demandante la calidad de heredero, que sin lugar a duda es una prueba ms fcil que la del dominio o la posesin en la accin reivindicatoria o publiciana. Igual prueba se presenta en la accin de particin, pero obviamente con objetivos diferentes539. 1261. Efectos de la accin de peticin de herencia. Los efectos de la accin de peticin de herencia estn regulados en el aludido Prrafo 4, del Ttulo VII, del Libro II, del CC, especficamente en los artculos 1265 a 1268. Pero adems se aplicarn, a los efectos de esta accin, en subsidio a las reglas especiales, establecidas en referido Prrafo 4, las reglas de las prestaciones mutuas, de los artculos 904 y siguientes del CC. La accin de peticin de herencia produce sus efectos desde que una sentencia firme acoge la pretensin del heredero contra el falso heredero o el que desconoce los derechos de aqul. En cuanto a los efectos de la accin de peticin de herencia se deben distinguir los siguientes efectos: a) En cuanto a la restitucin de las cosas heredadas y sus aumentos. Al igual que en la accin reivindicatoria, el ocupante vencido debe restituir todos los bienes que ocupe, ya sean corporales o incorporales y a cualquier ttulo, es decir, ya sea como poseedor o mero tenedor. A su vez, como ya se seal, la accin de peticin de herencia tambin comprende, conforme al artculo 1265, segunda parte, del CC, los aumentos que posteriormente haya tenido la herencia. b) En materia de restitucin de frutos. Los frutos, de acuerdo al artculo 1266 del CC, se regularn por las reglas de las prestaciones mutuas (artculos 913 y 907 del CC). De esta manera, el ocupante de mala fe debe restituir los frutos. La restitucin en este caso comprende los frutos percibidos y aquellos que hubieren obtenido con mediana inteligencia y cuidado. El demandado podra imputar los gastos ordinarios invertidos en producir los frutos. c) En cuanto a las mejoras, conforme al artculo 1266 del CC, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas; conforme a las cuales deben hacerse las siguientes precisiones: i) Las expensas necesarias siempre deben restituirse. ii) Las expensas tiles deben ser abonadas al poseedor de buena fe, conforme al derecho de opcin a favor del demandado vencido, en los trminos del artculo 909.3 del CC. El demandado vencido de mala fe tiene, respecto de las expensas tiles, los derechos que se le otorgan al poseedor vencido respecto de las expensas voluptuarias. iii) Las expensas voluptuarias pueden retirarse en la medida que puedan separarse sin detrimento de la cosa (artculos 908, 909 y 913 del CC). d) En cuanto a los deterioros, existe una regla especial en el artculo 1267 del CC, similar al artculo 906 del CC, por la cual se
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Ello es evidente desde que la posesin es slo un hecho. Una muestra de ello es el artculo 717 del CC. 539 CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Volumen VIII: De la Sucesin por Causa de Muerte, De la Prescripcin, Tomo Dcimo Sexto: De la Sucesin Por Causa de Muerte: IV, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1982, pgina 237.
distingue si el deterioro se produjo estando el demandado de buena o mala fe. En este sentido, la referida norma seala expresamente que [e]l que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe de las enajenaciones y deterioros. En el primer caso, es decir, si estuviere de buena fe, es responsable del deterioro en cuanto le hayan hecho ms rico. En el segundo, o sea, si est de mala fe, es responsable siempre de los deterioros, an del caso fortuito. Esto hace una diferencia con el artculo 906 del CC, que slo hace responsable al demandado de mala fe de los deterioros producidos por su hecho o culpa. e) En cuanto a las enajenaciones hechas por el falso heredero; ellas son vlidas, pero inoponibles al verdadero heredero. El verdadero heredero junto a la accin de peticin de herencia podr entablar la accin reivindicatoria contra los terceros que no han adquirido por prescripcin (artculo 1268 del CC)540. f) En cuanto a la responsabilidad del falso heredero por las enajenaciones, se aplica el artculo 1267 del CC, que hace la distincin precedente en cuanto a los deterioros. La accin de peticin de herencia procede contra cualquiera que est en posesin de sta o de un bien que forma parte de la masa e invoque la calidad de heredero. Pero, cabe analizar qu sucede si el falso heredero ocupante ha enajenado los bienes, entonces conforme al artculo 1267 del CC se debe distinguir, segn si el ocupante est de buena o mala fe. Si el ocupante est de buena fe slo deber restituir aquello que lo ha hecho ms rico. La redaccin de este artculo podra llevar a entender que la accin de peticin de herencia slo puede entablarse en contra del que ha enajenado el bien y no contra el tercero adquirente. Pero no es posible hacer esa lectura del artculo 1267 del CC, ya que ella pondra en tela de juicio la naturaleza real de la accin. Al ser la accin de peticin de herencia real no se debe distinguir entre terceros de buena o mala fe, la accin de peticin de herencia alcanza a cualquiera que est en posesin de un bien de la masa o de la universalidad. Por ello, claramente, esta disposicin no altera la regla general en virtud de la cual la accin real persigue a cualquiera que enerve el derecho, en los trminos establecidos en el artculo 1264 del CC. Por otra parte, el artculo 904 del CC respecto de la accin reivindicatoria- tiene una redaccin similar al hacer responsable por accin de reembolso al poseedor de mala fe por los gastos de custodia y conservacin que debiere pagar el reivindicador al secuestre. A su vez, si el ocupante enajen un bien relicto o compr otro con el dinero de ste, cabe preguntarse si el bien adquirido pasa a ocupar jurdicamente su lugar, como una verdadera subrogacin real. Para R. DOMNGUEZ B. y R. DOMNGUEZ A. estos supuestos no pueden dar lugar a una subrogacin real por requerirse para ello de un texto expreso de ley. g) El heredero podr ejercer la accin reivindicatoria en contra del tercero, sin perjuicio de la accin indemnizatoria en contra del falso heredero que enajen (artculo 1268.2 del CC). 1262. Anlisis de algunas sentencias de tribunales acciones que se desprenden del derecho sucesorio541.
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en
materia
de
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, n 609, pginas 521 y 522. 541 Las sentencias que se consignan a continuacin no representan, necesariamente, el estado de la jurisprudencia y tienen por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.
Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de accin de reforma de testamento. Don Celn Prez Prez, interpuso demanda en contra de don Jos Celn Prez y expuso que por escritura pblica en Radal, de fecha 15 de junio de 1940, don Juan Prez Carrasco lo reconoci como hijo natural. Su padre natural falleci, el 18 de marzo de 1957, en Radal y su sucesin se rigi por el testamento otorgado por l, con fecha 3 de julio de 1947. En virtud del referido testamento se solicit y concedi la posesin efectiva de los bienes, quedados al fallecimiento de don Juan Prez Carrasco, al heredero instituido en este acto, don Jos Celn Prez, segn su auto de posesin efectiva dictado en el 2 JLC de Temuco, de fecha 11 de junio de 1957, inscribindose en el RP del CBR de Temuco del ao 1947. El causante, segn ese testamento, instituy heredero universal de todos sus bienes a don Jos Prez como su nico heredero, no constituyendo al demandante, hijo natural, como heredero, en circunstancias que por ser legitimario, conforme al artculo 1182, n 3 del CC, no poda privrsele de la calidad de tal. Habindose silenciado en el referido testamento y siendo heredero de conformidad al artculo 1181 del Cdigo antedicho, debe entenderse que es instituido en la legtima, segn el artculo 1218 de ese cuerpo legal. Y siendo hijo natural del causante y no habiendo otros herederos forzosos le corresponde la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, que no puede ser dejada a extraos, sino solo a sus descendientes legtimos o naturales. De acuerdo con el artculo 1167 del CC, las asignaciones forzosas son las que el testador est obligado a hacer y se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. No habindosele designado heredero por el acto testamentario, el testamento solo podr aplicrsele en lo que no afecte la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, que por ley le corresponden por ser hijo natural del causante. El heredero designado en el testamento lo es solo en la parte de la herencia que el testador pudo disponer a su arbitrio, esto es, en la cuarta de libre disposicin. El actor don Luis Celn Prez Prez, invocando su calidad de hijo natural del causante don Juan Jos Prez Carrasco, demanda de reforma de testamento al heredero universal instituido en l, don Jos Celn Prez. El testamento lo habra preterido, no obstante su calidad de legitimario, privndolo no solo de la mitad legitimaria, sino tambin de la cuarta de mejoras, a pesar de no existir otro heredero forzoso. La sentencia de primera instancia acogi la accin y el fallo fue confirmado por el tribunal de alzada. La parte demandada interpone recurso de casacin en la forma y en el fondo contra el fallo de alzada y la CS resolvi que los hijos naturales o los descendientes legtimos de ellos son asignatarios forzosos de mejoras, aun sin haber descendientes legtimos, y que el vaco que se advierte en el precepto del artculo 1184 del CC se debe solo a un olvido del legislador en el texto de la Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952. En cuanto a la supuesta infraccin al artculo 1195 del CC, aducido por la recurrente de casacin, la sentencia se limita a reconocer que de la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus hijos legtimos y naturales y los descendientes legtimos de unos y otros, lo que no hace sino reconocer el derecho que los hijos naturales tienen sobre esa cuota hereditaria. Finalmente, la sentencia recurrida tampoco infringe el artculo 1220 del CC, toda vez que la sentencia se limita a consagrar que este precepto no tendra aplicacin prctica, a menos de que se alterare su tenor literal, si los hijos naturales no tuviesen derecho a pedir la reforma de testamento, si siendo ellos legitimarios el testador dispusiese libremente de la mitad de la herencia. La CS, por estas consideraciones, no dio lugar al recurso de
casacin en la forma y en el fondo, condenando a la recurrente en costas. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Primera, tomo n 64, ao 1967, pginas 127 a 159. b) En materia de accin de peticin de herencia. Una presunta heredera demanda a los herederos exigiendo ser incluida en la posesin efectiva y que se reconozca su calidad de heredera. La CA de Santiago, mediante un fallo de 6 noviembre de 1997, resuelve que una correcta interpretacin del artculo 1264 del CC lleva a la conclusin inequvoca de que la accin de peticin de herencia puede ser interpuesta tanto contra quien posea en todo o en parte como falso heredero, cuanto en contra de quienes siendo verdaderamente herederos, han desconocido los derechos de otro heredero legtimo ocupando la cuota que a este ltimo corresponde en la herencia, caso en el cual dichos herederos legtimos pasan a ser falsos herederos respecto de la cuota de la herencia ilegtimamente ocupada. Por lo que la CA da lugar a lo solicitado en la demanda. Vid. GJ n 209, pgina 107. c) En materia de presupuestos que deben concurrir para los efectos de entablar la accin de peticin de herencia. En juicio ordinario en autos Oyarzn Miranda y otros con Fisco de Chile, rol n 6414, los demandantes pretenden que se les reconozca la calidad de herederos sobre los bienes que indican y que se les restituya la posesin, que el Fisco de Chile se atribuye sobre ellos como heredero aparente. El Fisco opone excepcin de prescripcin y hace referencia a su calidad de heredero putativo por lo que se refiere a su vez a la prescripcin de cinco aos en referencia a los artculos 1269 y 704.2 del CC. Entablado recurso de apelacin contra la sentencia de primera instancia, ante la CA de Punta Arenas, la CA resuelve, mediante sentencia de 10 mayo de 1990, que la accin de peticin de herencia descansa sobre dos supuestos que constituyen al mismo tiempo sus condiciones de admisin y cuya prueba recae en el demandante: a) La calidad de heredero del causante por parte de quien la ejerce; y b) La posesin del haz hereditario por el demandado, el cual invoca tambin como ttulo para ello una condicin de heredero que no le corresponde. En torno a la sucesin por causa de muerte, esta institucin es el modo tpico de adquirir el dominio del derecho de herencia, como quiera traspasa el patrimonio del causante a los herederos o legatarios, es de ndole derivativa, por lo que requiere un ttulo que le sirva de antecedente. Este, segn el artculo 952 del CC, puede ser el testamento, en cuyo caso, la sucesin es testada, o la ley, situacin en que la sucesin es intestada o ab intestato, que aun cuando pueda presentarse el caso infrecuente de que una sucesin sea en parte testada y en parte intestada, lo ordinario ser que ella corresponda a uno u otro ttulo, y en el evento que ambos concurran en conjunto respecto de una misma herencia, debe primar la distribucin de los bienes que provengan de la voluntad declarada a travs del testamento por sobre aquella que dispone la ley, que slo adquiere vigencia a falta de una manifestacin expresa del causante, cuya voluntad suple o presume. Para la CA esta premisa resuelve el conflicto de intereses, planteado en el juicio, el que debe decidirse a favor de quienes el causante asign de manera determinada y expresa sus bienes instituyndoles herederos de ellos, frente al Fisco de Chile, quien slo pudo haber accedido a la herencia a falta de una disposicin de voluntad de aquel, y aun as, slo en ausencia de otros herederos ab intestato de mejor derecho, desde que se sita en el ltimo orden de la sucesin intestada a que se refiere el artculo 983 del CC.
En lo que se refiere a la prescripcin, se aplica el mismo criterio que en la sentencia anterior542. d) En materia de accin de peticin de herencia (calificacin como poseedor de mala fe). Se entabla una accin de peticin de herencia, en juicio ordinaria, en autos caratulados Asociacin para Espsticos Chilenos con Gutirrez Mora, y otros. El demandado, a su vez, entabla una demanda reconvencional de nulidad de testamentos. El juez de primera instancia, mediante sentencia de fecha 21 de diciembre de 1998, acoge la demanda de peticin de herencia y rechaza la demanda reconvencional de nulidad de testamentos. Apelada esta resolucin, una sala de la CA de Santiago revoc la sentencia en cuanto condenaba en costas a los demandados, confirmndola en lo dems. En contra de esta ltima sentencia, los demandados interpusieron recursos de casacin en el fondo, la parte de doa La Gutirrez Mora y de casacin en la forma y en el fondo, la parte de don Germn Valenzuela Erazo. La CS resolvi que el solo hecho de que los demandados pudiesen haber sabido de la existencia de un testamento a favor de un tercero, que no tena la calidad de heredero abintestato, no los convierte en poseedores de mala fe de la herencia, cuya posesin efectiva obtuvieron ante el Trigsimo JLC de Santiago, ms an si interpuesta la accin de peticin de herencia dedujeron reconvencin, impugnando dicho testamento como nulo. Por lo anterior se ordena restituir por don Germn Valenzuela Erazo y doa La Isabel Gutirrez Mora, la herencia al actor en la forma sealada en el artculo 907.1 del CC y se dispone, en cambio, que dicha restitucin debe hacerse en los trminos del artculo 907.3 del CC, esto es, en calidad de poseedores de buena fe. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Primera, tomo n XCIX, ao 2002, paginas 67 a 69. e) En materia de prescripcin de la accin de peticin de herencia (artculo 2517 del CC). Se demanda el desconocimiento de la calidad de heredero, ya que los demandados habran obtenido la posesin efectiva atribuyndose la calidad de nicos herederos, desconociendo la de los demandantes, y posteriormente cedieron dichos derechos hereditarios. Los demandados oponen excepcin de prescripcin, ya que han ocupado la herencia por ms de diez aos (once y veinticinco aos, respectivamente, por cada causante). Se precisa que mediante la accin de peticin de herencia lo que se persigue es obtener la restitucin de la universalidad jurdica de la herencia, o de una cuota de ella, de quien la est poseyendo invocando tal calidad de heredero, o la de cesionario de dicha universalidad o de una cuota de ella, sin derecho, mas no la restitucin de una o ms especies singulares. De los antecedentes se advierte que las nicas personas que aparecen como titulares de la universalidad jurdica de la herencia son los demandados. Y tambin que la cesin de derechos hereditarios no es tal, sino que es una compraventa de los derechos que correspondan a las vendedoras en una propiedad determinada de la herencia y no una tradicin o cesin de la universalidad misma o de una cuota de ella, por lo que el adquirente no reviste la calidad de cesionario. En cuanto a la excepcin de prescripcin se seala que para que opere la prescripcin de diez aos de la accin de peticin de herencia no basta slo el transcurso del tiempo, sino que es necesario que el derecho de herencia sea adquirido por un tercero por prescripcin adquisitiva por el mismo lapso. Por tanto, como los demandados no han podido probar el haber existido por su parte posesin exclusiva de la herencia y no habindose acreditado por su parte los presupuestos legales, para que operare la
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prescripcin adquisitiva del derecho de herencia, se rechaza la excepcin. En consecuencia, deben restituirse a los actores las cosas hereditarias de toda clase en la cuota que les corresponda, como se solicit, y para ello debe procederse a la particin. En este sentido resolvi la CA de Santiago, en sentencia de 5 de junio de 1990, en autos Obreque con Rojas, Rol 5059-88. Vid. GJ, n 120, pgina 44. f) En materia de prescripcin de la accin de peticin de herencia. La CA de Santiago, en autos Guajardo con Barahona, mediante un fallo de 13 de marzo de 1998, procede a rechazar la excepcin de prescripcin extintiva, opuesta por el demandado contra la accin de peticin de herencia hecha valer en su contra por otros herederos, puesto que procesalmente corresponda alegar la prescripcin adquisitiva. Por otra parte, no concurre en la especie el requisito de buena fe en el poseedor dado que el demandado no pudo ignorar la existencia de sus hermanos naturales no obstante lo cual pidi la posesin efectiva para s solo. En tal supuesto el plazo de prescripcin es de 10 aos (artculos 1269 y 2517) no cumplido a la fecha de notificarse la demanda. Vid. GJ n 213, pgina 104. g) En materia acciones de peticin de herencia y reforma de testamento. Ante el 2 JLC de Lota, doa Nieves Estela F., interpuso demanda sobre reforma de testamento y peticin de herencia contra Mara GS viuda de F, solicitando que se modifique la disposicin testamentaria del fallecido don Juan Bautista FP, en cuanto designa a su referida cnyuge, doa Mara GS, como su heredera universal, y que aceptndose a la demandante su calidad de hija natural del fallecido FP se le ordene asignar como nica legitimaria, la mitad legitimaria de esa herencia y la cuarta de mejoras; se modifique el auto de posesin efectiva que se decret a favor de Mara G y que se le restituyan las especies que le correspondan como su porcin hereditaria. Contestando la demanda, la seora G, viuda de F, pidi su rechazo, sosteniendo que en ese libelo no se formulan peticiones concretas, y que la actora no sera hija natural de su difunto marido porque no hay declaracin de reconocimiento sobre el particular. La sentencia de primera instancia acoge la accin propuesta slo en cuanto acepta que debe reformarse el testamento de que se trata, y que a la demandante corresponde asignarle la mitad legitimaria. Una de las salas de la CA de Concepcin, conociendo de las apelaciones deducidas por las partes y del recurso de casacin en la forma que interpuso la demandada, confirm y revoc en parte el fallo del juez a quo, declarando que la actora es asignataria de la cuarta de mejoras, sin perjuicio de su legitima y que debe ampliarse la posesin efectiva de la herencia, que se dio a favor de la cnyuge sobreviviente del causante, la que se concede igualmente a la actora. Contra este fallo, la demandada interpuso recurso de casacin en la forma y en el fondo. La CS desech ambos recursos, estimando que al acoger los jueces del fondo la demandada de la hija natural del fallecido, don Juan Bautista FP, en orden a aceptar la reforma de testamento, y reconocrsele a la actora sus derechos a la mitad legitimaria y a la cuarta de mejoras, as como al ordenar, consiguientemente, la ampliacin de la posesin efectiva otorgada a la heredera demandada, no han violado los artculos 1184.1 y 2 y 1220 del CC, sino que, por el contrario, en la especie les dieron cumplida y cabal aplicacin a tales preceptos. Vid. FM, n 182, Sentencia n 5, ao 1974, pginas 276 a 281. h) En materia de accin de peticin de herencia y accin reivindicatoria. El objeto de la accin de peticin de herencia es hacer efectivo el derecho del verdadero heredero para que se le reconozca la calidad de tal y consecuencialmente su derecho a todo o parte de los bienes hereditarios, sea heredero verdadero o falso quien detenta la herencia, pues el artculo 1264 del CC no hace distincin
al respecto. La CA de Valdivia, en autos Toloza con Llanueva, Rol 7695-97, resolvi que es errneo el planteamiento de la parte demandada, en cuanto sostiene que la demandante equivoc la va jurdica para exigir sus derechos como heredera y que debi ejercer la accin reivindicatoria prevista en el artculo 1268 del CC en lugar de la accin de peticin de herencia del artculo 1264 del CC. En efecto, de la armnica interpretacin de ambas disposiciones se deduce que el verdadero heredero tiene dos acciones: la de peticin de herencia, ya referida, y la reivindicatoria, esta ltima para obtener la restitucin de los bienes que han salido de manos de quien ocupaba la herencia por su enajenacin a terceros, pudiendo ejercer cualquiera de ellas a su arbitrio segn sea contra quin se dirija. Vid. GJ n 204, pgina 89. CAPTULO X: LA HERENCIA COMO UNIVERSALIDAD JURDICA.
Anlisis bibliogrfico: DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo III, 1998, pginas 1245 a 1409. ELORRIAGA, Fabin, Derecho Sucesorio, 2005, pginas 573 a 730. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 343 a 371, 439 a 468. OLAVARRA AQUEVEQUE, Oscar, Elementos del derecho sucesorio chileno, 2004, pginas 247 a 252. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. Prdida, defensa y pago de las asignaciones. Ejecutores testamentarios. Particin, Volumen II, 2006, pginas 135 a 204, 231 a 295. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DAZ DE VALDS, Juan, Sucesin por causa de muerte: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 618 a 690, 798 a 848. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo II, 2005, pginas 525 a 559, 655 a 690. TRONCOSO, Hernn, Derecho Sucesorio, 2007, pginas 219 a 233, 255 a 266.
En esta seccin se analizar la forma en que opera el pasivo y activo de la herencia. Especialmente se abordarn el pago de las deudas hereditarias por los herederos o legatarios, su responsabilidad; el beneficio de separacin que protege a los acreedores del causante; los albaceas o ejecutores testamentarios y la divisin del activo. 1263. EL PASIVO DE LA HERENCIA. 1264. La responsabilidad de los herederos. La responsabilidad de los herederos no es la misma en todos los ordenamientos jurdicos, distinguindose dos principales sistemas, el germnico y el romano. A su vez, existen como se indica a continuacin distintas teoras que sustentan esta responsabilidad. 1265. Teoras sobre la responsabilidad de los herederos. Nuestro ordenamiento jurdico acogi la teora clsica en materia de responsabilidad del heredero. En virtud de esta teora adoptada del Derecho romano clsico y de la dogmtica francesa tradicional- el heredero es el continuador de la personalidad jurdica del causante y por ello es responsable ultra vires hereditatis543.
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ESCOBAR hace un acabado estudio de las distintas teoras sobre los fundamentos de la responsabilidad de los herederos, distinguiendo las siguientes teoras: a) Teora del cuasi-contrato: para esta teora el heredero resulta obligado por las deudas hereditarias, en virtud de un verdadero cuasi-contrato que nacera del hecho de aceptar la herencia. b) Teora que considera a los herederos como simples sucesores en los bienes del causante: a esta teora tambin se le puede denominar alemana por cuanto fue adoptada por el prrafo 1990 del BGB. En virtud de esta teora los herederos slo suceden en los bienes que conforman el patrimonio por lo que su responsabilidad es cum vires hereditartis, es decir los herederos slo responden por los bienes recibidos y excepcionalmente por ms. En estos ltimos casos en realidad habra una responsabilidad directa de su parte.
Conforme a esta teora los herederos subrogan al causante, inmediatamente despus del fallecimiento, generndose los siguientes efectos: a) Entre el causante y el heredero existe una identidad de persona para los efectos de la cosa juzgada. b) Al heredero no se transmiten los derechos intuito personae como los personalsimos. c) Al heredero le afectan las inhabilidades de su causante. d) Se puede citar al heredero a confesar deuda por el causante, pero no a reconocer firma544. 1266. La regla general para la reparticin de las deudas. La regla general para la reparticin de las deudas hereditarias es que ellas se dividan ipso iure entre los herederos, a prorrata de sus cuotas hereditarias. La responsabilidad de los herederos es personal y a prorrata de sus cuotas hereditarias. Las deudas hereditarias son aquellas que el causante tena en vida. En cambio, las cargas o deudas testamentarias son todas aquellas deudas, establecidas en el testamento, que producen efectos despus de la muerte del causante. Las deudas testamentarias siempre tienen como origen el testamento y pueden tener como objetivo una manda, legado o asignacin a favor de un tercero. Los herederos responden de todas las deudas transmisibles del causante (artculos 957 y 1097 del CC), cualquiera que haya sido su fuente, incluso un delito o cuasidelito civil (artculo 2316 del CC). En este sentido, se debe observar que son intransmisibles las obligaciones intuito personae, como las procedentes del mandato, albaceazgo, una obra en que se requiera una especial aptitud, etctera (artculo 1354 del CC). Sin perjuicio de lo anterior, los herederos pueden limitar su responsabilidad, a travs del beneficio de inventario, por cuanto los herederos responden a prorrata y por la totalidad de la deuda. Ambas clases de deudas constituyen el pasivo de la herencia y estn reguladas en el Ttulo X denominado Del Pago de las Deudas Hereditarias y Testamentarias del Libro III del CC (artcu los 1354 a 1377). Las obligaciones hereditarias son simplemente conjuntas. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos de pleno derecho, conforme al artculo 1354 del CC, es decir, la obligacin entre los herederos es simplemente conjunta. A su vez, si hay solidaridad no se transmite, respondiendo los herederos de igual forma a prorrata; sin embargo, la indivisibilidad s que se transmite. En definitiva, la regla general es que se responde a prorrata y conforme a las obligaciones simplemente conjuntas. A su vez, como consecuencia de esta divisin de las deudas en cuotas, si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del difunto slo se confundir con su porcin hereditaria la cuota, que a este crdito o deuda le quepa y tendr accin en contra de sus coherederos a prorrata por el resto del crdito y les estar obligado a prorrata por el resto de la deuda (artculo 1357 del CC). En el fondo se aplican las reglas de la confusin. En este sentido, la norma precedente establece que [s]i uno de los herederos fuere acreedor o deudor del difunto, slo se confundir con su porcin hereditaria la cuota que en este crdito o deuda le quepa, y tendr accin contra sus coherederos a prorrata
c) Teora clsica o adoptada por nuestro ordenamiento jurdico. ESCOBAR RIFFO, Francisco, Del Pago de las Deudas Hereditarias y Testamentarias, Santiago de Chile, Ediar Editores Ltda., 1984, pginas 106 a 124. 544 ESCOBAR RIFFO, Francisco, Del Pago de las Deudas Hereditarias y Testamentarias, Santiago de Chile, Ediar Editores Ltda., 1984, pginas 116 a 124.
por el resto de su crdito, y les estar obligado a prorrata por el resto de su deuda. Por otra parte, si opera la prescripcin, respecto de uno de los herederos, ella no beneficia a los dems; la insolvencia de uno de los herederos no grava a los otros (artculo 1355 del CC); etctera545. Pero, la regla precedente presenta las siguientes excepciones, en consideracin a las cuales la insolvencia de un heredero grava a los dems: a) Los herederos pueden efectuar la particin de comn acuerdo, pero estn obligados a formar una hijuela pagadora de deudas. En caso que no lo hicieren sern responsables solidariamente frente a los acreedores (artculo 1287. 2 del CC). b) En virtud del artculo 1365.3 del CC se establece una excepcin aparente a la regla general. Es importante recordar el tenor del artculo 1365 del CC, que establece textualmente que [s]i varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr accin solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del recurso del heredero a quien pertenezca el inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda. Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo del inmueble en sus acciones contra sus coherederos, no ser cada uno de stos responsable sino de la parte que le quepa en la deuda. Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata. La insolvencia, en virtud del inciso 3 de la disposicin precedente, se reparte entre todos los herederos. 1267. Casos excepcionales en que las deudas hereditarias no se dividen a prorrata de las cuotas. Sin perjuicio de lo anterior, existen una serie de supuestos en los cuales la deuda no se divide a prorrata. Ellos son los siguientes: a) El beneficio de inventario. El beneficio de inventario ms que afectar la divisin de las deudas a prorrata limita la responsabilidad de los herederos a lo que reciben. Sin perjuicio de ello, el artculo 1354.4 del CC establece esta excepcin de forma expresa. b) Los derechos reales de usufructo, fideicomiso e hipoteca sobre varios inmuebles. Al igual que el caso precedente, esta excepcin, respecto del usufructo y el fideicomiso, est contemplada en el artculo 1354.4 del CC. Las normas que regulan estas excepciones son las siguientes: i) En cuanto al usufructo el artculo 1368 del CC establece que [s]i el testador deja el usufructo de una parte de sus bienes o de todos ellos a una persona y la desnuda propiedad a otra, el propietario y el usufructuario se considerarn como una sola persona para la distribucin de las obligaciones hereditarias y testamentarias que cupieren a la cosa fructuaria; y las obligaciones que unidamente les quepan se dividirn entre ellos conforme a las reglas que siguen:
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Para R. DOMNGUEZ B., y R. DOMNGUEZ A. esta consecuencia, de que las obligaciones sean simplemente conjuntas, es la ms grave para los acreedores. As ellos recalcan que en la prctica los acreedores se harn cargo de la insolvencia del deudor. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn, y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo III, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, n 1252.1, pgina 1379. Sin embargo, los acreedores pueden tomar resguardos para evitar este efecto, tanto antes del fallecimiento de su deudor, pactando la indivisibilidad o la transmisin de la solidaridad -de ser ello posible- y, como despus del fallecimiento del deudor, a travs del beneficio de separacin.
1 Ser del cargo del propietario el pago de las deudas que recayere sobre la cosa fructuaria, quedando obligado el usufructuario a satisfacerle los intereses corrientes de la cantidad pagada, durante todo el tiempo que continuare el usufructo. 2 Si el propietario no se allanare a este pago, podr el usufructuario hacerlo, y a la expiracin del usufructo tendr derecho a que el propietario le reintegre el capital sin inters alguno. 3 Si se vende la cosa fructuaria para cubrir una hipoteca o prenda constituida en ella por el difunto, se aplicar al usufructuario la disposicin del artculo 1366. ii) En lo que respecta al fideicomiso, de haber establecido el causante, heredero fiduciario y fideicomisarios se aplican los artculos 1356 y 1372 del CC. Las disposiciones precedentes son del siguiente tenor: Artculo 1372. El propietario fiduciario y el fideicomisario se considerarn en todo caso como una sola persona respecto de los dems asignatarios para la distribucin de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias, y la divisin de las deudas y cargas se har entre los dos del modo siguiente: El fiduciario sufrir dichas cargas con calidad de que a su tiempo se las reintegre el fideicomisario sin inters alguno. Si las cargas fueren peridicas, las sufrir el fiduciario sin derecho a indemnizacin alguna. iii) De recaer una misma hipoteca sobre varios inmuebles de la sucesin, el artculo 1365 del CC dispone que [s]i varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr accin solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del recurso del heredero a quien pertenezca el inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda. Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo del inmueble en sus acciones contra sus coherederos, no ser cada uno de stos responsable sino de la parte que le quepa en la deuda. Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata. c) Una obligacin indivisible del causante. Este supuesto est contemplado en los artculos 1354.4 y 1526, n 4.2 y 3 del CC. c) Las obligaciones indivisibles. Las obligaciones indivisibles tienen la particularidad que ellas se transmiten a los herederos (artculo 1528 del CC)546. d) Un pacto de divisin distinta de las deudas hereditarias. El testador, los herederos y el partidor pueden establecer una forma diferente de concurrencia de los herederos en las deudas hereditarias incluso pueden pactar indivisibilidad-. En resumen, este pacto de indivisin puede tener los siguientes orgenes: i) Por voluntad del testador (artculo 1358 del CC). ii) Por la particin efectuada por juez partidor (artculos 1340 y 1359 del CC). iii) Por acuerdo de los herederos (artculo 1359 del CC). 1268. Las diferencias ms relevantes entre las deudas hereditarias y testamentarias: Las diferencias fundamentales entre las deudas hereditarias y testamentarias son las siguientes: a) Las deudas hereditarias son Bajas Generales de la Herencia, conforme al artculo 959.1, n 2 del CC y se pagan con preferencia a las deudas testamentarias. A su vez, las deudas testamentarias se
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Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de la Teora de las Obligaciones, Tomo III, Editorial Jurdica, n 45, pgina 35.
pagan como los legados, es decir, como una liberalidad, si es que se enteran con el patrimonio del causante. b) En razn de lo anterior, las cargas testamentarias se calculan una vez que quede determinado el acervo lquido o imaginario; en cambio las deudas hereditarias se enteran sobre el acervo ilquido. Todo ello es una consecuencia que las deudas hereditarias existan en vida del testador, y que las deudas testamentarias slo existen desde el fallecimiento del causante. 1269. Orden de preferencia en el pago de los legados. Los legados no se pagan a prorrata, sino que existen preferencias entre ellos, conforme a los principios del Derecho sucesorio. Pero adems este orden sirve para hacer efectiva la responsabilidad subsidiaria de los legatarios. El orden en que responden los legados es el siguiente: a) Orden de los legados comunes. Los legados comunes concurren a prorrata, entre ellos mismos, si hay varios. b) Orden de legados preferentes. Una vez agotados los bienes del legado comn se debe recurrir al siguiente orden de prelacin: i) Se podr accionar en contra de los legatarios a que se hizo entrega de los bienes legados en vida del testador. En este sentido, el artculo 1141.3 del CC dispone que [l]as donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos. ii) Se podr accionar en contra de los legatarios expresamente exonerados por el testador. Al respecto el artculo 1363.2 del CC dispone que [n]o contribuirn, sin embargo, con los otros legatarios aquellos a quienes el testador hubiere expresamente exonerado de hacerlo. Pero si agotadas las contribuciones de los dems legatarios, quedare incompleta una legtima o insoluta una deuda, sern obligados al pago aun los legatarios exonerados por el testador. c) Orden de los legatarios de beneficencia pblica u obras pas. Estos legatarios, conforme al artculo 1363.3 del CC, se entendern exonerados por el testador, sin necesidad de disposicin expresa, y entrarn a contribucin despus de los legados expresamente exonerados; pero los legados estrictamente alimenticios a que el testador es obligado por ley, no entrarn a contribucin sino despus de todos los otros547. d) Orden de los legados efectuados en concepto de mejoras, pero que la exceden. La accin, exigiendo la responsabilidad de los legatarios, slo puede intentarse en contra de los legatarios hasta la cantidad necesaria para cubrir las asignaciones hechas a cargo de la cuarta de mejoras y que no cupieran en la cuarta (artculo 1194 del CC). En este sentido la referida norma dispone que [s]i las mejoras (comprendiendo el exceso o la diferencia de que habla el artculo precedente, en su caso), no cupieren en la cuarta parte del acervo imaginario, este exceso o diferencia se imputar a la cuarta parte restante, con preferencia a cualquier objeto de libre disposicin, a que el difunto la haya destinado. e) Orden de los legados estrictamente alimentarios.
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Se critica la redaccin de la ltima parte de este inciso que parece dar a entender que los legados estrictamente alimentarios pueden verse afectados para enterar las legtimas. Ello no es as, ya que los alimentos que se deben por ley a ciertas personas al igual que la legtima- son una asignacin forzosa y una baja general de la herencia, conforme al artculo 959.2, N 4.
Hay legatarios que slo estn obligados al pago de legtimas, mejoras o deudas hereditarias en subsidio de todos los dems, son los legatarios estrictamente alimenticios (asignatarios de alimentos forzosos). Estos legados estn regulados en los artculos 1363.3 y 1170 del CC, conforme a este ltimo podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a la fuerza del patrimonio. Los alimentos forzosos responden en ltimo trmino porque se calculan en las bajas generales de la herencia (artculo 959.1, n 4, del CC), es decir, sobre el acervo ilquido, en cambio los legados se calculan sobre el acervo lquido. 1270. Liquidacin o pago de las deudas hereditarias. En realidad el sistema adoptado en nuestro Cdigo Civil puede llevar a que en la prctica sea fcil burlar a los acreedores hereditarios. Por ello no es indiferente la celeridad con que hagan efectivos sus crditos los acreedores hereditarios. Adems, los acreedores hereditarios para evitar verse afectados por la insolvencia del heredero pueden valerse del beneficio de separacin. 1271. Pago de las deudas o cargas testamentarias por los herederos o legatarios. Las deudas o cargas testamentarias son las que emanan del testamento y se traducen en el pago de los legados y la realizacin de las cargas modales. En caso que el testador establezca una carga, pero no seale nada respecto de la forma en que se entera, se debe de distinguir, conforme al artculo 1360 del CC, las siguientes situaciones: a) El testador grav con el pago de los legados a algn heredero o legatario en particular. En este supuesto se debe respetar la voluntad del testador (artculo 1360.1 del CC). Sin perjuicio que el legatario obligado a pagar un legado goza de pleno derecho del beneficio de inventario (artculo 1364 del CC). b) Si el testador no grav en particular a los herederos o legatarios, las cargas testamentarias se dividen entre los herederos y en subsidio entre los legatarios (artculo 1360.2 del CC). El artculo 1360 del CC, regula los dos supuestos precedentes, en los siguientes trminos, [l]as cargas testamentarias no se mirarn como carga de los herederos en comn, sino cuando el testador no hubiere gravado con ellas a alguno o algunos de los herederos o legatarios en particular. Las que tocaren a los herederos en comn, se dividirn entre ellos como el testador lo hubiere dispuesto, y si nada ha dicho sobre la divisin, a prorrata de sus cuotas o en la forma prescrita por los referidos artculos. c) Los acreedores testamentarios no podrn ejercer las acciones a que les da derecho el testamento, sino de acuerdo a lo sealado en el artculo 1360.1 del CC. En caso que en la particin los herederos se distribuyan los legados de una forma distinta a la sealada por el testador o la ley, conforme al artculo 1373.2 del CC, los legatarios tienen un derecho a opcin entre exigir el legado de acuerdo a lo establecido en el artculo 1360 del CC o la distribucin acordada en la particin. En este sentido, el artculo 1373.2 del CC dispone que [s]i en la particin de una herencia se distribuyeren los legados entre los herederos de diferente modo, podrn los legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta distribucin, o en conformidad al artculo 1360, o en conformidad al convenio de los herederos. Los acreedores testamentarios estn obligados a respetar la distribucin de las deudas, establecidas en el testamento; pero no la que se hace por convencin de los herederos o por decisin del
partidor las que son inoponibles a los acreedores testamentarios-. Ello se debe a que el crdito de los acreedores testamentarios tiene su origen en la voluntad del testador y por tanto dicha voluntad vincula a los herederos y al partidor. La doctrina para estos efectos distingue entre los principios de la obligacin y contribucin a las deudas. En virtud del principio de la obligacin a la deuda, los herederos estn obligados, conforme a lo dispuesto por la ley o por el testador, frente a los acreedores hereditarios y testamentarios. Pero, una vez efectuado el pago se debe aplicar el principio de la contribucin a las deudas. En virtud de este principio, los herederos pasarn a distribuir las deudas entre s, conforme a la particin convencional o arbitral. As, el heredero que pag ms de lo que le corresponda como sucede cuando un acreedor testamentario no demanda conforme a la distribucin de las deudas efectuada por los herederospodr repetir por el exceso en contra de sus coherederos. En resumen, la importancia de la distincin entre acreedores hereditarios y testamentarios consiste en que los acreedores hereditarios tienen preferencia sobre los testamentarios. Ello se debe a que aquellos se pagan en las bajas generales de la herencia en segundo lugar, conforme al artculo 959.1, n 2, del CC. En cambio, los acreedores testamentarios se pagan con cargo a la cuarta de libre disposicin una vez determinado el acervo lquido o imaginario segn el caso. 1272. Cargas testamentarias que recaen sobre una cosa fructuaria. Respecto de estas cargas el artculo 1369 del CC dispone que [l]as cargas testamentarias que recayeren sobre el usufructuario o sobre el propietario, sern satisfechas por aquel de los dos a quien el testamento las imponga y del modo que en ste se ordenare; sin que por el hecho de satisfacerlas de ese modo le corresponda indemnizacin o inters alguno. De forma supletoria, a lo establecido en el testamento, se aplican las reglas del pago de las deudas hereditarias (artculo 1370 del CC). El nudo propietario, en virtud de dichas reglas, est obligado a pagar las deudas testamentarias, pero con derecho a exigir del usufructuario el pago de intereses corrientes por el tiempo que dure el usufructo (artculo 1368, Regla 1 del CC). A su vez, si el nudo propietario no se allana al pago el usufructuario podr pagar la carga y a la expiracin del usufructo tendr derecho a que el nudo propietario le reintegre lo que pag sin intereses (artculo 1368, Regla 2 del CC). Sin perjuicio de lo anterior, se establece una regla excepcional en materia de asignaciones testamentarias en torno al pago de pensiones alimenticias. En dicho caso -a falta de disposicin testamentaria- las pensiones alimenticias sern cubiertas por el usufructuario mientras dure el usufructo, sin derecho a reembolso contra el nudo propietario (artculo 1370.2 del CC). A las cargas testamentarias que recaen sobre un fideicomiso se refiere el artculo 1372 del CC, que dispone que [e]l propietario fiduciario y el fideicomisario se considerarn en todo caso como una sola persona respecto de los dems asignatarios para la distribucin de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias, y la divisin de las deudas y cargas se har entre los dos del modo siguiente: El fiduciario sufrir dichas cargas con calidad de que a su tiempo se las reintegre el fideicomisario sin inters alguno. Si las cargas fueren peridicas, las sufrir el fiduciario sin derecho a indemnizacin alguna. 1273. Forma en que deben pagarse las deudas testamentarias:
a) Los gastos necesarios para la entrega de los legados se deducen de los mismos legados, es decir, se mirarn como una parte de los mismos legados (artculo 1375 del CC). b) No habiendo lo necesario para pagar todos los legados se rebajarn todos ellos a prorrata slo en la medida en que sean legados comunes. c) Si el testador no regul cmo se pagan los legados de pensiones peridicas, stos se debern pagar da por da. 1274. EL BENEFICIO DE SEPARACIN. 1275. Concepto y regulacin del beneficio de separacin. Esta figura est regulada en el Ttulo XII denominado Del Beneficio de Separacin del Libro III del Cdigo Civil (artculos 1378 al 1385). El beneficio de separacin, conforme al artculo 1378 del CC, se puede definir a esta figura como la facultad que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios en virtud del cual pueden solicitar que no se confundan los bienes de la herencia con los bienes propios del heredero. A su vez, agrega el artculo precedente que en virtud del beneficio de separacin los acreedores hereditarios y testamentarios tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero. El beneficio de separacin, de alguna forma, es para los acreedores hereditarios y testamentarios la contrapartida al beneficio de inventario para los herederos. Los herederos en caso que la masa tenga deudas importantes pueden recurrir al beneficio de inventario para impedir responder por ms de lo que reciben. Y a su vez, los acreedores hereditarios y testamentarios gozan de un beneficio similar, como lo es la separacin de bienes que impide que el patrimonio del causante se confunda con el de los herederos. Ello es especialmente relevante en los casos en que el heredero es insolvente y tenga muchas deudas. Adems, tanto el beneficio de inventario como el de separacin, son una excepcin a la aplicacin del principio de la confusin de patrimonios entre causante y heredero. 1276. Sujeto activo del beneficio de separacin. El beneficio de separacin pueden solicitarlo los acreedores hereditarios y/o los acreedores testamentarios, puros y simples, o bajo plazo o condicin suspensivas (artculo 1379 del CC). Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de separacin (artculo 1391 del CC), pues para protegerse de que el patrimonio del causante est muy gravado de deudas, el heredero dispone del beneficio de inventario. Los acreedores hereditarios y testamentarios no gozan del beneficio en los siguientes casos (artculo 1380 del CC): a) Cuando sus crditos hubieren prescrito. b) Cuando han renunciado al beneficio. El beneficio de separacin es perfectamente renunciable, dado que est establecido en exclusivo beneficio de cada uno de los acreedores hereditarios o testamentarios (artculo 12 del CC). Los acreedores hereditarios y testamentarios renuncian expresamente cuando lo hacen en trminos formales y explcitos; y renuncian tcitamente, cuando el respectivo acreedor ha reconocido al heredero como deudor, aceptando un pagar, prenda, hipoteca, o fianza del dicho heredero o un pago parcial de la deuda. c) Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero. d) Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los de los herederos, de manera que no sea posible reconocerlos.
1277. Efectos del beneficio de separacin: a) Los acreedores hereditarios y testamentarios, una vez declarado el beneficio, tienen derecho a pagarse con los bienes del causante. Pero primero se pagan los acreedores hereditarios, por constituir una baja general de la herencia, y despus los acreedores testamentarios. Una vez pagados los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios, el sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes del heredero para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen del beneficio. b) En cuanto a los acreedores del heredero se produce el efecto contrario. Ello se debe a que los acreedores hereditarios y testamentarios no podrn accionar en contra de los bienes propios de los herederos, sino una vez que se hayan agotado los bienes del causante respecto de los cuales el beneficio de separacin les dio un derecho preferente. c) El beneficio de separacin no impide que los herederos adquieran el dominio de los bienes del causante por sucesin por causa de muerte. El beneficio de separacin limita el derecho de los herederos a disponer de los bienes de la masa, pues de lo contrario se vera burlado el efecto prctico que se pretende obtener con el beneficio de separacin. Por ese motivo es que cuando recae el beneficio sobre inmuebles, se inscribe en el RIPE. Y por el mismo motivo, si se realiza la enajenacin, podra solicitarse la rescisin de la enajenacin de conformidad al artculo 1384 del CC. No hay duda que para demandar esta rescisin ser indispensable estar actualmente gozando del beneficio. Adems, ser necesario haber estado gozando del beneficio al momento en que se realiz la enajenacin. d) El beneficio de separacin produce efectos no slo respecto del acreedor que lo pida, sino de todos los acreedores (artculo 1382 del CC). e) Los efectos de la sentencia que concede el beneficio se producen respecto a los bienes muebles desde que se dicta la sentencia que lo concede o tratndose de inmuebles, desde la inscripcin de la sentencia en el RIPE del CBR (artculo 1385 del CC con relacin al artculo 52, n 4 del RCBR). Como se seal anteriormente hace excepcin a esta regla la declaratoria de la quiebra que puede ser solicitada por los herederos, los acreedores hereditarios y testamentarios y que se produce de pleno derecho, conforme al artculo 50 de la LQ. 1278. LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS. 1279. Concepto de albaceas. Los albaceas, conforme al artculo 1270 del CC, son aquellos a quienes el testador da el encargo de hacer ejecutar sus disposiciones. La doctrina critica esta definicin por cuanto el albacea tambin debe de ejecutar las asignaciones forzosas y cumplir con las normas que regulan la sucesin. La aceptacin del cargo de albacea puede ser expresa o tcita (artculo 1278 del CC). La aceptacin es tcita cuando supone necesariamente la intencin de haber aceptado el cargo y no existiere derecho de ejecutar sino en calidad de albacea. Esta figura est regulada en el Ttulo VIII denominado De los Ejecutores Testamentarios del Libro III del CC (artculos 1270 a 1310). La doctrina discute en torno a la naturaleza del albaceazgo, pero las doctrinas predominantes son la del mandato y la que lo considera como una curadura. Tambin existen otras que fundamentan esta figura en la
representacin, como un cargo u oficio privado o que entienden que simplemente se trata de una institucin jurdica independiente548. 1280. Elementos de la esencia del albaceazgo. Para algunos autores el albacea tiene como elementos de la esencia la existencia de testamento, el ejercicio de unas funciones propias del cargo ordenadora y ejecutora- y la sustitucin de las funciones que corresponden a los herederos549. 1281. Caractersticas del albaceazgo: a) Es un acto solemne, ya que debe otorgarse en el testamento. b) Es un acto jurdico por causa de muerte o post mortem, ya que produce sus efectos al fallecimiento del causante. c) Es un acto personalsimo. Por ello, como el mandato, es intransmisible (artculo 1279 del CC), es decir, termina por la muerte del albacea (artculo 2163, n 5, del CC). Adems, es intransferible e indelegable (artculos 1279 y 1280 del CC). d) Como la naturaleza de esta figura no est clara puede ser considerada como mandato, en cuyo caso sera bilateral y oneroso, o como una curadura de bienes. e) El albacea es remunerado, conforme a lo sealado en el testamento (artculo 1302 del CC) o, en subsidio, segn la determinacin que haga el juez. Para ello el juez deber tomar en consideracin el caudal hereditario y lo ms o menos laborioso del encargo. En todo caso, ese gasto es una baja general de la herencia. f) El albaceazgo es un cargo de duracin temporal o limitado. La duracin la fija el testador y, en silencio de ste, la ley la fija en un ao contado desde el da en que el albacea haya comenzado a ejercer su cargo. En todo caso, el juez est facultado para ampliar el plazo fijado por el testador o la ley en ciertos casos. g) Las normas que lo regulan son de orden pblico y no pueden ser modificadas por los herederos, ni el testador (artculo 1298 del CC). En este sentido las facultades del albacea son de Derecho estricto no pueden ni ampliarse, ni restringirse (artculo 1278 del CC). h) Los albaceas pueden ser varios, en cuyo caso pueden obrar separadamente por disposicin del testador o puede solicitar al juez divida las funciones (artculos 1282 y 1283 del CC). Sin perjuicio de ello, de no dividir sus funciones, deben actuar de consuno (artculo 1283 del CC). i) El cargo de albacea es voluntario. El albacea no est obligado a aceptar el cargo. Sin embargo, el hecho de ser el albacea tambin un asignatario, y rechazar el encargo sin motivo fundado, puede llegar a constituir causal de indignidad (artculos 1277 y 971.2 del CC). 1282. Clasificacin de los albaceas: a) El albacea puede ser con y sin tenencia de bienes. i) El albacea por regla general lo ser sin tenencia de bienes. El albacea, sin tenencia de bienes tiene facultades-deberes conservativos (artculo 1284 del CC); administrativos o ejecutivos (artculos 1286, 1290 a 1294 del CC) y excepcionalmente judiciales (artculo 1295 del CC).
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RODRGUEZ G., Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica, Segunda Edicin, Volumen 2, 2002, pginas 229 a 238. 549 RODRGUEZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica, Segunda Edicin, Volumen 2, 2002, pginas 228 y 229.
ii) El albacea con tenencia de bienes es una especie de mero tenedor, y sus facultades son las propias del albacea sin tenencia de bienes, ms las que corresponden al curador de la herencia yacente. El albacea con tenencia de bienes no ser obligado a rendir caucin, sino a requerimiento de los herederos, legatarios o fideicomisarios (artculos 1296 y 1297 del CC). b) Albacea testamentario, legtimo, dativo y convencional. Los albaceas, segn su forma de constitucin pueden ser testamentarios, si su nombramiento proviene de un testamento; legtimos, si son designados por la ley; dativos, si su nombramiento procede del juez y convencionales, si son designados por una convencin. Finalmente, existe una clase especial de albacea que es el fiduciario. El albacea fiduciario es aquella persona a quien el testador encarga el cumplimiento o ejecucin de disposiciones testamentarias secretas o confidenciales. Esta figura est regulada en el Ttulo IX, denominado De los Albaceas Fiduciarios del Libro III, del CC (artculos 1311 al 1316). 1283. EL ACTIVO DE LA MASA. 1284. Divisin del activo. A falta de una regla que expresamente se refiera a la divisin del activo se han planteado las siguientes dos posibles soluciones: a) Los crditos se dividen entre los herederos a prorrata de sus derechos hereditarios. Ello sera una consecuencia del artculo 1526, n 4.3 del CC, que establece que [s]i la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes: () 4 Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata. Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. b) La mayora de la doctrina, sin embargo, se inclina por la tesis contraria, ya que la tesis precedente atenta contra el efecto declarativo de la particin, a que se refiere el artculo 1344 del CC. En virtud del efecto declarativo de la particin se entiende que los asignatarios son dueos en forma exclusiva de los derechos que se les adjudican desde el fallecimiento del causante, como si nunca hubiese existido la comunidad hereditaria. De acuerdo a esta objecin, si un deudor hubiese pagado a un heredero, conforme a sus derechos en la sucesin, y el crdito hubiese sido asignado a otro heredero, en la particin, se entender que el deudor pag mal. En principio esta objecin fue acogida por los tribunales; pero, como destacan R. DOMNGUEZ B. y R. DOMNGUEZ A., desde un fallo de la CS de 1933 se
seala que un heredero - comunero puede demandar al deudor de la comunidad por su cuota550. 1285. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de pago de las deudas hereditarias y testamentarias, los albaceas o ejecutores testamentarios y divisin del activo551. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de pago de deudas hereditarias. La CA de Santiago, mediante fallo de 6 de septiembre de 1991, revoca una sentencia de primera instancia y da lugar a una demanda. Los hechos son los siguientes: se contrat un seguro de desgravamen a nombre del Banco del Estado de Chile. Dicho Banco reviste el carcter de beneficiario legal, cediendo exclusivamente en su favor el monto del referido seguro, conforme al artculo 8.2 del DFL N 251. Se discute si la Compaa de Seguros La Previsin debe pagar al Banco del Estado de Chile, el saldo del prstamo hipotecario concedido a H. Manfred Landsberger Weber. La CA resuelve que, dadas las caractersticas del seguro de desgravamen hipotecario en que el asegurador cancela al acreedor del asegurado la deuda o saldo pendiente de la misma, liberando al heredero y cnyuge sobreviviente de este ltimo de su pago, ellos son en el hecho los beneficiarios, puesto que adquieren del causante una propiedad libre de gravmenes. Adems, el heredero y el cnyuge obviamente tienen un inters actual en que el seguro sea cancelado en su integridad. La calidad de heredero del menor Paul Heinz Landsberger, en su carcter de hijo legtimo, consta de la copia de la inscripcin del auto de posesin efectiva y en tal calidad le sucede en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles conforme a los artculos 951 y siguientes del CC, entre los cuales esta el derecho a impetrar el cumplimiento de la obligacin contrada por la Compaa de Seguros La Previsin Vida S.A. con su padre, al fallecimiento de ste. De este modo, habiendo operado el seguro de desgravamen, la Compaa de Seguros La previsin S.A. est obligada a pagar al Banco del Estado de Chile el saldo total del prstamo otorgado por esta institucin a don H. Manfred Landsberger, segn escritura pblica de mutuo, reconocimiento de deuda e hipoteca, a fin de que dicha institucin bancaria declare cancelado el saldo de la referida deuda y alce la hipoteca respectiva. Vid. RDJ, Segunda Parte, Seccin Segunda, tomo n LXXXVIII, ao 1991, pginas 109 y 110. b) En materia de deudas hereditarias. Doa Incolaza Guerra por sentencia de primera y segunda instancia y de casacin, obtuvo, en el juicio seguido contra Arturo Donoso y otros sobre cobro de legado, una sentencia de cumplimiento de legado, ordenndose a los demandados la entrega de la casa que le haba legado, doa Rosa Guerra, y sus frutos. Ello en razn de cien pesos mensuales a contar del 7 de marzo de 1917 hasta la entrega de la propiedad el 2 de noviembre de 1920. Tambin demanda ejecutivamente los frutos y las costas de casacin. El ttulo es ejecutivo, de acuerdo con el n 1 del artculo 456 del CPC, ya que se basa en sentencia firme, por lo que entabla demanda ejecutiva en contra de don Arturo y doa Juana Rosa Donoso y de doa Mara Zepeda, viuda de Donoso, y pide se despache mandamiento de ejecucin y embargo en su contra por la suma de $1.839,35. Los
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A favor de la primaca del artculo 1344 del CC estaba ALESSANDRI R.; en cambio la mayora de la doctrina sealaba lo contrario. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1998, pginas 1405 a 1409. 551 Las sentencias que se consignan a continuacin no representan, necesariamente, el estado de la jurisprudencia y tiene por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.
ejecutados por su parte opusieron excepcin de pago, fundados en que se ha pagado la parte o cuota que les corresponda; ya que los herederos son responsables a prorrata de las deudas hereditarias. El tribunal de primera instancia desecha las excepciones opuestas. A pesar que los herederos solo responden a prorrata de las deudas y cargas hereditarias y la cuota del heredero insolvente no grava a los dems, de donde se desprende que esta situacin legal se produce tan solo para las deudas y cargas hereditarias, los herederos fueron considerados por el tribunal como responsables de un hecho propio. Ello se debe a que si bien por deuda hereditaria debe entenderse aquella contrada por el causante y que se ha transmitido a sus herederos junto con su patrimonio, no se puede considerar como deuda hereditaria las que han constituido los herederos, independientemente del testador, como aconteci en la especie. El legado instituido por doa Rosa Guerra Ocaranza es una carga, que debi cumplirse por sus herederos, en la forma manifestada por la testadora, y no habindolo hecho sus herederos, han contrado por s mismos una obligacin, independientemente de la voluntad de la testadora, cual es el pago de la renta y habindose constituido por s mismo los demandados deudores de una obligacin, cada uno de ellos est obligado al pago total de ella. En consideracin a ello y visto lo dispuesto en los artculos 1528 del CC y 493 del CPC, el JLC de La Serena resolvi no dar lugar a las excepciones opuestas y orden seguir con la ejecucin hasta el pago completo del capital, intereses y costas. Apelada la presente resolucin sta se confirma con costas. Vid. GJ, Segundo Semestre, Sentencia n 127, ao 1924, pginas 600 a 604. c) En materia de capacidad de los albaceas. Un albacea, con la administracin y tenencia de bienes de su representado, demanda ejecutivamente a un tercero, ante el Juzgado de Letras de La Serena. El deudor, una vez despachado el mandamiento de ejecucin y embargo, se opuso a la ejecucin, pidiendo que se alzara el embargo en consideracin a que el albacea no tendra capacidad para demandar. La oposicin se funda en que los albaceas no tienen facultad de comparecer en juicio, sino para defender la validez del testamento. La ejecutada alega que la ley no le permite al albacea el ejercicio de tal derecho, es ms, se lo prohbe, como se previene en el artculo 1295 del CC. En su sentencia el tribunal, en el primer considerando, sostiene que del testamento aparece que el causante confiri a su albacea la tenencia y administracin de los bienes, de manera que, en conformidad a lo establecido en los artculos 1296 y 487 del CC, el demandante ha podido comparecer en juicio cobrando uno de los crditos de la testamentaria. La CA de La Serena confirm, estipulado en su 2 considerando, que los herederos del causante ratifican lo obrado por dicho albacea y tenedor de bienes. Y en definitiva la Corte seala que [e]l albacea a quien se ha conferido la tenencia y administracin de los bienes puede comparecer en juicio con arreglo a los artculos 1296 y 487 del CC para cobrar los crditos de testamentaria, sobre todo si los herederos ratifican lo obrado por l. Vid. RDJ, segunda parte, tomo I, 1903, pginas 276 y 277. ESQUEMAS SOBRE ACTIVO Y PASIVO DE LA HERENCIA: 1. La responsabilidad de los herederos: a. Entre el causante y el heredero existe una identidad de persona para los efectos de la cosa juzgada. b. Al heredero no se transmiten los derechos intuito personae como los personalsimos. c. Al heredero le afectan las inhabilidades de su causante.
d. Se puede citar al heredero a confesar deuda por el causante, pero no a reconocer firma. e. La regla general para la reparticin de las deudas. f. La deuda se divide ipso iure entre los herederos, a prorrata de sus cuotas hereditarias. 2. Casos excepcionales en que las deudas hereditarias no se dividen a prorrata de las cuotas: a. El beneficio de inventario. b. Los derechos reales de usufructo, fideicomiso e hipoteca sobre varios inmuebles. c. Una obligacin indivisible del causante. d. Un pacto de divisin distinta de las deudas hereditarias. 3. Orden de preferencia en el pago de los legados: a. No se pagan a prorrata, sino que existen preferencias entre ellos. b. Orden de los legados comunes: ellos concurren a prorrata, entre ellos mismos, si hay varios. c. Orden de legados preferentes. Una vez agotado los bienes del legado comn, sin perjuicio de las preferencias, se debe recurrir al siguiente orden de prelacin: i. Se podr accionar en contra de los legatarios a que se hizo entrega de los bienes legados en vida del testador. ii. Se podr accionar en contra de los legatarios expresamente exonerados por el testador. d. Orden de los legatarios de beneficencia pblica u obras pas. e. Orden de los legados efectuados en concepto de mejoras, pero que la exceden. f. Orden de los legados estrictamente alimentarios. 4. Forma en que deben pagarse las deudas testamentarias: a. Los gastos necesarios para la entrega de los legados se deducen de los mismos legados, es decir, se mirarn como una parte de los mismos legados (artculo 1375 del CC). b. No habiendo lo necesario para pagar todos los legados se rebajarn todos ellos a prorrata slo en la medida en que sean legados comunes. c. Si el testador no regul cmo se pagan los legados de pensiones peridicas, stos se debern pagar da por da. 5. Sujetos activos del beneficio de separacin: los acreedores hereditarios y/o los acreedores testamentarios, puros y simples, o bajo plazo o condicin. 6. Efecto del beneficio de separacin: a. Los acreedores hereditarios y testamentarios, una vez declarado el beneficio, tienen derecho a pagarse con los bienes del causante. b. En cuanto a los acreedores del heredero se produce el efecto contrario. c. El beneficio de separacin no impide que los herederos adquieran el dominio de los bienes del causante por sucesin por causa de muerte. d. El beneficio de separacin produce efectos no slo respecto del acreedor que lo pida, sino de todos los acreedores. e. Los efectos de la sentencia que concede el beneficio se producen respecto a los bienes muebles desde que se dicta la sentencia que lo concede o tratndose de inmuebles, desde la inscripcin de la sentencia en el RIPE del CBR.
7. Elementos de la esencia del albaceazgo: a. La existencia de testamento. b. El ejercicio de unas funciones propias del cargo ordenadora y ejecutora. c. La sustitucin de las funciones que corresponden a los herederos. 8. Clasificacin de los albaceas: a. El albacea puede ser con y sin tenencia de bienes. b. Albacea testamentario, legtimo, dativo y convencional. 9. Divisin del activo: a. Los crditos se dividen entre los herederos a prorrata de sus derechos hereditarios. b. La mayora de la doctrina, sin embargo, se inclina por la tesis contraria, ya que la tesis precedente atenta contra el efecto declarativo de la particin, a que se refiere el artculo 1344 del CC. CAPTULO XI: LA PARTICIN.
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1286. Introduccin a la particin. Al fallecer el causante, su patrimonio transmisible queda en estado de comunidad entre los herederos y respecto de terceros. Este es el estado inicial de la sucesin, que a travs de sucesivos momentos concluye con la adjudicacin de los bienes del causante, mediante la particin. Pero, la particin es la etapa terminal o final de la herencia, mientras ello no acontece se produce la comunidad hereditaria. De este modo, antes de la particin, los herederos se excluye a los legatarios- son jurdicamente comuneros y su relacin interna (entre ellos) como externa (con respecto de terceros) se rige por las normas de la comunidad. Los comuneros, durante este estado, son dueos de un derecho cuotativo que no se radica en bienes
determinados. Es mediante la particin por la que los derechos cuotativos de los herederos pasan a radicarse en bienes determinados.
1287. Definicin de particin. La particin es el conjunto complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los copartcipes del causal posedo pro indiviso en partes o lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos552. La particin est regulada en el Ttulo X de Libro III del Cdigo Civil (en los artculos 645 y siguientes). Estas reglas, sin embargo, no slo se aplican para la particin de la comunidad hereditaria, sino a una serie de otras materias, como las siguientes: a) La liquidacin de la comunidad resultante de la disolucin de la sociedad conyugal (artculo 1776 del CC). b) La particin de la comunidad resultante de la disolucin de una sociedad civil (artculo 2115 del CC). c) La particin del cuasicontrato de comunidad (artculo 2313 del CC). 1288. Pacto de indivisin. Los comuneros pueden pactar que no se pueda pedir la particin, pero no podr imponer esta clusula el testador. Este pacto, que pueden celebrar los comuneros, est regulado sumariamente en el artculo 1317.2 del CC. Esta convencin no puede durar ms de cinco aos, pese a lo cual puede renovarse. Se discute si este pacto puede prorrogarse tcitamente despus de vencido el plazo de los cinco aos, otorgndose la posibilidad real a los comuneros de entablar la accin de particin. Algunos opinan que la prrroga debe verificarse vencidos los primeros cinco aos. En cambio SOMARRIVA U. y CLARO S. sealan que la prrroga puede producirse antes, pero se cuenta desde el vencimiento del plazo. Este pacto impide ejercer la accin de particin en el tiempo que dura, se traduce en una obligacin de no hacer, que obliga a los comuneros que lo han acordado; pero el cesionario tambin debe respetarlo pues queda en la misma situacin del cedente. Se ha discutido por nuestra dogmtica cul es la sancin para la trasgresin del artculo 1317.2 del CC, es decir, si se celebra un pacto de indivisin superior a cinco aos. Para F. ALESSANDRI R. dicho pacto slo duraba el mximo legal, es decir, cinco aos553. Pero para otros autores dicho pacto es nulo. Sin perjuicio de lo anterior ha prevalecido la opinin de F. ALESSANDRI R. 1289. La accin de particin. 1290. Sujetos activos de la accin de particin. Las siguientes personas tienen legitimacin activa para entablar esta accin: a) Los comuneros, es decir, los herederos que han obtenido a su favor la posesin efectiva. Pero no pueden entablarla los legatarios. b) Los cesionarios por la cesin de derechos hereditarios (artculo 1320 del CC).
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Esta definicin es destacada por F. ALESSANDRI R. Y corresponde a una sentencia de la Corte Suprema (RDJ Tomo XXIII, Sala 1, pgina 266). ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, 2002, pgina 1. 553 ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, 2002, pginas 54 y 55.
c) Tratndose del asignatario bajo condicin suspensiva, no puede pedir la particin, sino una vez cumplida la condicin suspensiva. Los dems pueden ejercer la accin asegurando al asignatario condicional su porcin (artculo 1319.1 del CC). d) El fideicomisario, en el fideicomiso, no podr pedir la particin, solamente la podr solicitar el propietario fiduciario (artculo 1319.2 del CC). Ahora bien, si todos los comuneros son propietarios fiduciarios, ninguno podr pedir la particin. Ello se debe a que se produce una indivisin forzada (artculos 751 y 1317 del CC). 1291. Capacidad para ejercer la accin de particin. Para ejercer la accin de particin se requiere plena capacidad. El que no la tiene slo puede ejercerla por medio de su representante (incapaces absolutos) o por intermedio o con la autorizacin de su representante legal (incapaces relativos). En estos casos, los que ejerzan la accin para pedir la particin debern contar con autorizacin judicial, salvo los siguientes casos: a) La particin haya sido solicitada por otro comunero (artculos 1322 y 396 del CC). b) La particin haya sido hecha de comn acuerdo (artculo 645 del CPC). c) El marido pida la particin de una comunidad, en que sea parte su mujer casada en sociedad conyugal, caso en el cual bastar el consentimiento de la mujer (artculo 1322 del CC). En este sentido, el artculo 1322 del CC dispone que [l]os tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin autorizacin judicial. Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio. Tambin ser necesario recurrir a la autorizacin judicial para pedir la particin por la mujer que administra en forma extraordinaria la sociedad conyugal. Como destaca SOMARRIVA no existe norma que regule directamente este caso ya que el artculo 1759.2 del CC no exige autorizacin judicial para entablar la accin de particin-, pero dicha exigencia emanara del artculo 1322.1 del CC 554. Por otra parte, tambin procede la autorizacin judicial, de haber entre los interesados una persona ausente que no ha dejado apoderado que lo represente (artculos 1326.3 y 1342 del CC). La sancin a la infraccin de estas reglas no es la nulidad absoluta, sino la relativa por trasgresin de una formalidad habilitante. 1292. Prohibiciones del partidor. Al partidor le est vedado, adems, adquirir bienes comprendidos en la particin (1798 del CC), aunque la particin no sea, propiamente hablando, un litigio (artculo 321 del COT). De este modo el artculo precedente se remite al artculo 1798 del CC que dispone que [a]l empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta. Eso s que el partidor podra adquirir bienes de la sucesin si es coasignatario. En tal caso no habra compraventa, sino adjudicacin.
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Indivisin y Editorial Jurdica de Chile, 1987, pgina 225.
Particin,
Santiago de
Chile,
1293. Formas de efectuar la particin: a) Por el propio causante, sea por acto entre vivos o por testamento (artculo 1318 del CC). La particin efectuada por el causante por acto entre vivos no por testamento- no requiere de solemnidad alguna555. Sin perjuicio de ello, las formalidades sern necesarias ad probationem, como si en la sucesin hubiere algn bien. b) Por convencin de los asignatarios. A esta forma de efectuar la particin se refieren fundamentalmente los artculos 1359 y 1340 del CC, que son del siguiente tenor: Artculo 1359. La regla del artculo anterior se aplica al caso en que, por la particin o por convenio de los herederos, se distribuyan entre ellos las deudas de diferente modo que como se expresa en los referidos artculos. Artculo 1340. Si alguno de los herederos quisiese tomar a su cargo mayor cuota de las deudas que la correspondiente a prorrata, bajo alguna condicin que los otros herederos acepten, ser odo. Los acreedores hereditarios o testamentarios no sern obligados a conformarse con este arreglo de los herederos para intentar sus demandas. La convencin por la que los herederos efectan la particin por de consuno debe hacerse por escritura pblica sobre todo teniendo en cuenta las reglas de la prueba- y para el caso que hubieren bienes races en la comunidad. La particin puede efectuarse por los comuneros, aunque haya incapaces, conforme al artculo 1325 del CC. c) Por el partidor. El partidor forzosamente ser un rbitro (artculo 227 del COT) 556. Los comuneros plenamente capaces, pueden dar al rbitro la calidad de mixto o arbitrador (artculo 224 del COT), pero habiendo incapaces, el partidor jams podr ser arbitrador, pero s mixto, por motivos de manifiesta conveniencia (artculo 628 del CPC). Si es de derecho, el partidor debe ser abogado habilitado para ejercer la profesin (artculo 225 del COT). Adems es necesario, en todo caso, que tenga la libre administracin de sus bienes, sepa leer y escribir y sea mayor de edad. 1294. Formas de nombramiento del partidor. El partidor puede ser nombrado por los siguientes sujetos: a) Por el causante. La designacin del partidor la puede hacer el futuro causante por acto entre vivos en cuyo caso deber hacerlo por escritura pblica- o testamento (artculo 1324 del CC). El causante podr haber hecho el nombramiento por acto entre vivos a travs de instrumento pblico (artculo 1324 del CC) o en el testamento. Esta distincin no slo tiene importancia en cuanto a la forma de nombramiento del partidor, sino tambin respecto de la forma en que el causante puede revocar el nombramiento. En dicho caso se debe de distinguir: i) Si se design por escritura pblica podra revocar ese nombramiento mediante otra escritura pblica o mediante testamento. ii) Si se design partidor en el testamento, slo podra revocar en virtud de otro testamento por aplicacin de artculo 1212 del CC. b) Por los interesados o comuneros.
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Indivisin y Particin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1987, pginas 256 y 257. Sin perjuicio de la opinin de SOMARRIVA, en el Derecho comparado, las solemnidades, como las ineficacias ya no son de Derecho estricto. 556 La particin es materia de arbitraje forzoso, es decir est excluida la posibilidad de someterla a la justicia ordinaria.
En caso que la designacin la hicieren los comuneros, ella debe ser de consuno, es decir, deben concurrir al nombramiento, todos ellos. Si falta alguno la particin es vlida, pero inoponible al comunero no concurrente. La designacin debe de hacerse por escrito y sin mayor solemnidad (artculos 232 y 234 del COT), pero el partidor debe de ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Los comuneros pueden nombrar dos o ms partidores (artculo 231 del COT). c) Por la justicia ordinaria. Este nombramiento es subsidiario a los supuestos anteriores (artculo 1325 del CC). No se trata de una gestin voluntaria, sino contenciosa. La designacin judicial del partidor se hace segn las reglas de designacin de peritos (artculo 646, 414, 415 y 416 del CPC). En todo caso, los comuneros de comn acuerdo podran ms tarde revocar la designacin de partidor hecha por el juez. 1295. Aprobacin judicial del nombramiento del partidor. La designacin, efectuada por el partidor o los interesados de comn acuerdo, requiere de autorizacin de la justicia, cuando entre aquellos existan incapaces. La omisin de esta aprobacin para algunos trae aparejada la nulidad procesal, para otros la nulidad relativa. Esta distincin es importante ya que, en el ltimo caso, podra accionarse contra la particin ya finalizada. Las funciones del partidor pueden resumirse de la siguiente forma: a) El partidor debe liquidar, distribuir y adjudicar los bienes que forma la comunidad. b) El partidor debe resolver las controversias que surjan en razn de la divisin de los bienes comunes, salvo que se le sustraiga dicha facultad de su mbito de competencia por los comuneros o la ley. En la particin prima la voluntad de las partes, como se desprende entre otros de los artculos 1334, 1335 y 1338 del CC. La particin efectuada ante un partidor es una mezcla de juicio con contrato. Muchas veces el partidor no resolver mayores controversias, sino que se limitar a recoger la voluntad de los comuneros. Pero los comuneros no pueden alterar las facultades de la esencia de la gestin del partidor, que son la liquidacin y distribucin de los bienes comunes557. El partidor conoce de aquellas cuestiones que la ley expresamente le encomienda (artculo 651 del CPC). En tal concepto se debe considerar todo lo relativo a la administracin de los bienes comunes si no los administra el albacea (artculos 653 y 654 del CPC); y la cesacin del goce gratuito de alguno de los comuneros en las cosas comunes (artculo 655 del CPC), en la medida en que haya partidor (de lo contrario conoce la justicia ordinaria). En cambio, escapa de la competencia del partidor lo relativo a quines son los interesados en la particin, cules son los derechos que corresponden a cada cual en la sucesin y cuales son los bienes comunes a partirse (artculos 1330 y 1331 en relacin al 1349 del CC). Son materias que no obstante servir de base a la particin, la ley las somete expresamente a conocimiento de la justicia ordinaria. En cambio, el partidor carece de facultades conservadoras y disciplinarias o de imperio (artculo 635 del CPC). 1296. Responsabilidad del partidor. El partidor responde de culpa leve (artculo 1329 del CC), pues es un contrato que cede en beneficio recproco de los contratantes (1547.1 del CC). La responsabilidad del partidor puede tener los siguientes orgenes:
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Indivisin y Particin, Editorial Jurdica de Chile, 1987, pgina 265.
Santiago de
Chile,
a) Responsabilidad penal por el delito de prevaricacin (artculo 1329 del CC) o incurrir en los tipos de los artculos 223 a 225 del CP. b) Responsabilidad civil la de hacerse indigno de suceder y queda obligado a indemnizar (artculos 1329 y 1300 del CC). Pero, adems, el partidor tiene responsabilidad por la no formacin de la hijuela pagadera a que se refiere el artculo 1336 del CC (igual responsabilidad tiene el albacea por aplicacin del artculo 1286 del CC). En este sentido el artculo 1336 del CC dispone que [e]l partidor, aun en el caso del artculo 1318, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o los herederos, estar obligado a formar el lote e hijuela que se expresa en el artculo 1286, y la omisin de este deber le har responsable de todo perjuicio respecto de los acreedores. c) Responsabilidad disciplinaria: la responsabilidad disciplinaria proviene de los artculos 79 de la CPE y 98, n 6 y 540 del COT). d) Responsabilidad administrativas: el partidor debe de hacer la declaracin anual de la renta (artculo 5.2 del D. L. 825). 1297. Liquidacin y distribucin de los bienes comunes. El artculo 1337 del CC establece una serie de reglas relativas a la liquidacin y a la distribucin de los efectos hereditarios. Estas reglas, de esencial importancia en la particin, son las siguientes: Artculo 1337 El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 1 Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata. 2 No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo sea. 3 Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario. 4 Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo. 5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce. 6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin. 7 En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible. 8 En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados. 9 Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de efectuarse el sorteo.
10 Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios. El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II. El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse. 11 Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes. 1298. Derecho de adjudicacin preferente de los coasignatarios en la particin. Los comuneros tienen derecho a adjudicarse los bienes de la comunidad, los que les sern imputados a su haber. Sin embargo, debern pagar de contado todo lo que sobrepase el 100% de su haber probable. Sin perjuicio de ello, conforme al artculo 660 del CPC, se constituye una hipoteca legal sobre el alcance del 20% de su haber probable en caso que el bien adjudicado exceda el 80% de su haber probable 558. Esta hipoteca se constituye sobre el valor del bien adjudicado que exceda el 80% del haber probable; es decir, sobre el 20% restante se constituye la hipoteca legal, salvo que el alcance o sea el 20%- se pague al contado. El asignatario debe de pagar al contado todo lo que excede el 100% de su haber probable. Como ste es un derecho establecido en la ley, las bases del remate que sealen que el pago debe ser al contado no se aplican a los coasignatarios, sino en los trminos del artculo 660 del CPC. Tanto la determinacin del haber probable, como las dudas que surjan en torno a la adjudicacin, deben ser resueltas por el partidor559. Pero los coasignatarios pueden renunciar a este derecho. El hecho que las bases del remate, que establecen esta exigencia, sean acordadas unnimemente por los coasignatarios, y no por el partidor, puede considerarse como una renuncia tcita a los derechos que se les concede en el artculo 660 del CPC560. En este sentido la referida norma seala expresamente lo siguiente:
558
Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de las Fuentes de las Obligaciones, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, n 6, pgina 193. 559 Para F. ALESSANDRI R. esta resolucin del partidor es una verdadera ordenata anticipada, que es apelable. ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, pginas 137 y 138. 560 Por ello, en caso que los coasignatarios fijen las reglas del remate deben ser muy cuidadosos en su redaccin que le den a las bases del remate. Y para evitar la renuncia a sus derechos pueden sealar que la exigencia del pago la contado no se aplica a los coasignatarios o que los derechos de adjudicacin y especialmente los derechos establecidos en el artculo 660 del CPC no se renuncian y estn plenamente vigentes.
Artculo 660 del CPC Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har prudencialmente por el partidor. 1299. Efectos de la particin. La particin produce, como efecto fundamental, la adjudicacin del dominio exclusivo sobre determinados efectos hereditarios en cada comunero. La adjudicacin constituye la atribucin del dominio exclusivo de ciertos bienes a una persona que era duea proindiviso561. Los artculos 1344 y 718.1 del CC consagran el denominado efecto declarativo de la particin. En virtud de este efecto, adjudicado un bien en la particin a un comunero se entiende que lo adquiri directamente del causante, como si la indivisin nunca hubiese existido. En este sentido, el artculo 1344 del CC dispone que [c]ada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin. Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena. Para nuestro Derecho, conforme a lo anterior, la adjudicacin no transfiere el dominio, y en ningn caso es un ttulo traslaticio de dominio. El adjudicatario, tratndose de bienes races, no adquiere el dominio del bien por la inscripcin en el CBR. Esta inscripcin no es una forma de tradicin, pues el bien se adquiere desde la apertura de la sucesin por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. Cuando se adjudica un bien en pblica subasta con presencia de extraos tambin opera el efecto declarativo, pero slo si se adjudica a un comunero. Si se adjudica a un tercero no hay adjudicacin, sino venta en pblica subasta y se aplican las reglas de la compraventa. Por ello si se produce la adjudicacin a un tercero se puede hablar de precio; en cambio si se adjudica un bien a un comunero y ste debe pagar la diferencia no se puede hablar de precio, sino una prestacin de ajuste562. 1300. Consecuencias del efecto declarativo de la particin. Los efectos que genera el denominado efecto declarativo son los siguientes: 1. Consecuencias positivas: a) Si un adjudicatario ha enajenado algo que en la particin se adjudica a otro copartcipe se proceder como en caso de venta de cosa ajena (artculo 1344.2 del CC). Otro tanto sucede si se establece un
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El efecto declarativo no traslaticio de dominio- de la particin se sustenta en el Derecho francs, ya que para el Derecho romano la particin era un ttulo traslaticio de dominio. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin ABELIUK), Derecho Sucesorio, Tomo II, Sexta Edicin Actualizada, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, pginas 604 y 605. Pero dentro del origen remoto de este efecto est el Derecho de la Edad Media. Por medio del efecto declarativo se evit que los vasallos pagaran una tasa al seor feudal por la adquisicin de derechos sucesorios (tasa que se pagaba por el vasallo en las transferencias). ALESSANDRI, Fernando, Particin de Bienes, Conosur Ltda., Santiago de Chile, Editorial Jurdica, 1999, pginas 161 y 162. El efecto declarativo de la particin tambin se acoge en el Derecho italiano. El origen concreto de esta figura consiste precisamente en evitar que un indivisario se vea afectado por la traba del embargo de los derechos sobre la cosa comn de otro comunero. 562 ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin, 2002, pgina 165.
legado de cuota, en caso que el testador no se adjudique el bien se entender que se produce un legado de cosa ajena. b) En caso de particin de una comunidad de co-poseedores, se aplica tambin el efecto retroactivo (artculo 718 del CC). c) Los embargos o medidas precautorias que impiden enajenar no impiden la adjudicacin, puesto que no constituyen un acto de enajenacin. Lo mismo acontece con los derechos reales que recaigan sobre la cosa adjudicada. Dichos derechos slo subsistirn en la medida que el coasignatario, constituyente del derecho real, se adjudique el bien gravado. De esta forma, la hipoteca de cuota de un comunero subsiste a condicin de que se le adjudiquen bienes hipotecables (artculo 2417 del CC). d) Los bienes que se hubieren adjudicado por sucesin por causa de muerte a un asignatario casado, en sociedad conyugal, pueden ingresar a los siguientes haberes: i) Al haber aparente, si se trata de un bien mueble. ii) Al haber propio, cuando se trate de un bien inmueble. Ello acontece porque la sucesin es un modo de adquirir gratuito, al que se le aplican las reglas de los artculos 1725, n 4; 1726 y 1732 del CC. 2. Consecuencias negativas. La adjudicacin, al no ser jurdicamente una forma de tradicin, excluye la posibilidad de aplicar las siguientes reglas: a) Los casos de objeto ilcito que afectan a las enajenaciones no se extienden a la adjudicacin. Por ello el artculo 1464 del CC no es aplicable a las adjudicaciones. b) Tampoco se aplica el artculo 412 del CC a la adjudicacin por ser una norma que regula un ttulo traslaticio de dominio. 1301. Obligacin de saneamiento en la particin. Cada copartcipe, no obstante el efecto declarativo, est garantizado o protegido, en lo que en definitiva reciba, por los dems copartcipes. Esta garanta recproca -establecida en el artculo 1345 del CC- consiste en que los copartcipes deben sanear la eviccin que sufra un adjudicatario563. Esta obligacin de eviccin, al igual que en la compraventa, se desarrolla en dos etapas sucesivas: la etapa de defensa judicial y de indemnizacin. En este sentido, la referida norma dispone que [e]l partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho para que le saneen la eviccin. Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin. 1302. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de particin564. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de pago de deudas hereditarias y ttulos ejecutivos contra el causante (alcance del artculo 1377 CC). Un Banco demanda en juicio especial hipotecario, en autos Banco Santiago con Sucesin Vctor Valds, rol 3552-90, a unos herederos como responsables del pago de los prstamos hipotecarios contrados por el causante. Los ejecutados opusieron por su parte la excepcin de no empecerles el
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La mayora de los autores entiende que la obligacin de garanta en la particin es restringida, con relacin a las normas generales, por cuanto excluye el saneamiento de los vicios redhibitorios. 564 Las sentencias que se consignan a continuacin no representan, necesariamente, el estado de la jurisprudencia y tienen por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.
ttulo y en subsidio la prescripcin de la accin ejecutiva y de las deudas de acuerdo al artculo 98 de la Ley General de Bancos. La primera excepcin se fundamenta slo en que habiendo fallecido el deudor personal del demandante no se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 1377 el CC, es decir, notificarles a los herederos previamente los ttulos ejecutivos existentes contra el difunto y esperar el transcurso de ocho das de esa notificacin para entablar o llevar adelante la ejecucin. Se resuelve que no empece a la ejecutada, en calidad de heredera de su difunto padre, la accin ejecutiva en juicio especial hipotecario, iniciado de acuerdo con la Ley General de Bancos contra ella y su madre, sin que previamente se les notifique los ttulos ejecutivos contra el difunto, como lo exige el artculo 1377 del CC. La CA de Santiago, mediante un fallo de 27 mayo 1991, resolvi adems que la accin procede en cambio, respecto de la cnyuge, quien no ostenta la calidad de heredera de su marido fallecido (antes de la modificacin de la Ley 18.802), sino que solamente se la considera como tal en el artculo 1180 del CC para el solo efecto de estimarla comunera y permitirle pedir la posesin efectiva e intervenir en la particin y en todos los actos relacionados con la comunidad hereditaria. Vid. GJ n 131, pgina 52. b) En materia de adjudicacin. Se demanda en juicio ordinario, en autos caratulados Rodrguez con Martnez, la nulidad por causa de lesin de la particin de los bienes de una sucesin y como consecuencia de ello se solicita se acoja la accin reivindicatoria del inmueble y se declare la nulidad del acto de adjudicacin e inscripcin del inmueble-. El demandante alega que [e]n su concepto, tales adjudicacin e inscripcin carecen de valor por falta de un requisito esencial en el acto particional, cual es el que la adjudicacin no tiene precio y, por consiguiente, mal se puede saber si debi inscribirse hipoteca legal por exceso de su haber probable, que estima en ms de 80%. Agrega que tal exceso se evidencia aun de la tasacin efectuada en el juicio particional que fue objetada por su parte, ya que su cnyuge como heredera mayoritaria recibi bienes por un valor inferior en $ 200.000 a lo que le corresponda en relacin al porcentaje de que era titular. La demandada se defiende, aduciendo consideraciones de Derecho civil y procesal. Entre las consideraciones de Derecho civil seala que el bien raz de que se trata lo adquiri por sucesin por causa de muerte, y en virtud del efecto declarativo de la particin y adjudicacin debe considerarse que ha sucedido inmediata y directamente al causante en los bienes que le fueron adjudicados, como lo ha corroborado la jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia () la divisin de la masa comn no constituye una enajenacin, sino que opera un modo de adquirir distinto de la tradicin, que es la transmisin. En torno al Derecho procesal seala que la accin debe desecharse por cuanto en consideracin a la adjudicacin dej de ser comunero en la sucesin para ser propietario. Adems alega la prescripcin de la lesin enorme por cuanto han pasado ms de cuatro aos a contar de la particin. A su vez, alega la improcedencia de la accin reivindicatoria. Y finalmente alega que la accin de nulidad de la adjudicacin y de la inscripcin por vicios de las mismas deben ser rechazadas por ser totalmente improcedentes y estar fundadas en una errada interpretacin legal, ya que los que mueren no enajenan ni transfieren bienes sino que los transmiten; y los herederos no los compran, sino que los retiran de la masa comn por un modo de adquirir distinto del sealado por el actor, esto es, por transmisin () por lo dems, los bienes fueron tasados; los herederos pusieron fin a la particin de comn acuerdo; y en parte alguna la ley requiere de fijacin de precio en la escritura de adjudicacin de bienes de una
particin. En la dplica agrega el demandado que el demandante carece de titularidad para accionar puesto que jams fue llamado a la sucesin de doa Laura Silva Poblete; doa Irma Iris Martnez, su cnyuge, era quien tena la calidad de heredera y adems cesionaria de los derechos de su padre Luis Martnez Ros, quien la sobrevivi; y por el hecho de haber fallecido intestada tambin la hered, por lo tanto el demandante no es su nico heredero. En pr imera y segunda instancia se rechaza la demanda. La CA en su considerando 5 estableci que no obstante lo expuesto, las acciones de nulidad intentadas debieron dirigirse en contra de todos los partcipes en el juicio particional y no nicamente contra el demandado, toda vez que por ellas se persigue restablecer la masa de los bienes y adjudicarlos de nuevo a los tres herederos. Los efectos relativos de las sentencias judiciales impiden declarar la nulidad de un acto si la accin no se ha dirigido en contra de todos los que intervinieron en l, pues en tal evento se dara el absurdo que tal acto sera nulo para uno y vlidos para otros. La CA considera que la accin de nulidad estaba prescrita y adems agrega respecto del precio que su alegacin carece de sustentacin jurdica, ya que la adjudicacin no es ms que la singularizacin en bienes determinados del derecho del comunero en la masa indivisa () Por otra parte, la omisin de la inscripcin de la hipoteca legal de que trata el artculo 662 del CPC, en el CBR, no acarrea la nulidad absoluta de la adjudicacin, ya que se trata de una formalidad no exigida en consideracin a la naturaleza del acto particional, y tampoco tiene sealada como sancin la indicada nulidad. La CA seala que tampoco procede en este caso entablar la accin reivindicatoria en los trminos sealados por la demandada. En definitiva, para la CA los efectos relativos de las sentencias judiciales impiden declarar eventualmente la nulidad de un acto, si la accin no se ha dirigido en contra de todos los que intervienen en l. La adjudicacin es la singularizacin en bienes determinados del derecho del comunero en la masa indivisa. Este acto por el cual el heredero se hace dueo exclusivo de los sealados bienes tiene como modo de adquirir la transmisin y no tradicin y en consecuencia no requiere precio. La omisin de la inscripcin de la hipoteca legal, de que trata el artculo 662 del CPC, en el CBR, no acarrea la nulidad absoluta de la adjudicacin, ya que se trata de una formalidad no exigida en consideracin a la naturaleza del acto particional, y tampoco tiene sealada como sucesin la indicada nulidad. El derecho de herencia no es reivindicable y solo puede serlo una cuota determinada pro indiviso de una cosa singular. Vid. RDJ, segunda parte, seccin segunda, tomo LXXXVI, n 2, 1989, pginas 51 a 56. c) No aplicacin de las limitaciones que alcanzan a las enajenaciones a la adjudicacin. La CS por casacin en el fondo de fecha 20 de julio del 2005, en autor Prez con Del Villar, resolvi que a la adjudicacin en la particin por no tratarse de una enajenacin no se le aplica el artculo 2144 del CC, que prohbe la autocontratacin en el mandato. Sin perjuicio de ello la adjudicacin que perjudica los derechos de tercero es nula de nulidad relativa. En este sentido la CS resolvi lo siguiente: 1) Que el actor ha solicitado se declare la nulidad de la particin de la herencia y adjudicacin de mutuo acuerdo celebrada entre doa Marta Morn Barros y don Washington Del Villar Falke, actuando este ltimo por s y en representacin de la primera. Funda su solicitud en la circunstancia de haber obrado el mandatario sin facultades que le habilitaran para autocontratar y para disponer de bienes pertenecientes a una sociedad conyugal inexistente a su respecto. 2) Que el autocontrato o acto jurdico consigo mismo, puede definirse como aquel en que una persona celebra por s sola y en el cual acta,
a la vez, como parte directa y como representante de la otra, como representante de ambas partes o como titular de dos patrimonios que le pertenecen. Por regla general, el acto jurdico consigo mismo es vlido puesto que la legislacin chilena no contiene precepto que prohba el autocontrato en trminos generales, existiendo especficas disposiciones legales prohibitivas referidas a ciertos y determinados actos consigo mismo. Ello tambin tiene su explicacin en el principio de autonoma de la voluntad para contratar que consagra nuestro derecho privado. Don Arturo Alessandri Rodrguez, en su obra Los Contratos, Editorial Jurdica de Chile, 2004, pgina 144, expone tres casos en que el acto consigo mismo es inadmisible: <<1. Cuando la ley lo ha prohibido expresamente. En tal evento no puede celebrarse en ninguna forma, como ocurre en los casos de los artculos 410 y 412 del Cdigo Civil; 57 y 88 N 2 del Cdigo de Comercio; o podr celebrarse, pero cumpliendo con los requisitos sealados al efecto, como es el caso de los artculos 1800, 2144 y 2145 del Cdigo Civil y 271 del Cdigo de Comercio. 2. Cuando suscita un conflicto u oposicin de intereses entre el representante y el representado, es decir, cuando su realizacin puede acarrear un perjuicio para el segundo, porque, dada la naturaleza e importancia del acto, es posible que el representante sacrifique su deber a su propio inters. 3. En materia judicial>>. En trminos muy semejantes opina el profesor don David Stitckin B., en su obra El Mandato Civil (3 edicin de Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1975, Nos 140 y siguientes, pgs. 294 y siguientes). 3) Que no existe controversia en cuanto a que el poder general otorgado por escritura pblica de 10 de septiembre de 1997 a don Washington Del Villar Falke por doa Marta Morn Barros le otorgaba al mandatario amplias facultades para administrar y disponer de todos los bienes y negocios de la mandante, tanto muebles como inmuebles; sin embargo, la controversia se suscita al resolver si aquellas facultades las ha podido ejercer bajo la modalidad de autocontratacin, para lo cual no ha sido autorizado expresamente, debiendo analizarse la pertinencia al caso de autos de disposiciones legales prohibitivas sobre la materia o la oposicin de intereses que suscita la naturaleza del autocontrato. 4) Que, la particin <<es un conjunto de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin del caudal comn y su distribucin entre los comuneros en partes o lotes proporcionados a los derechos cuotativos de cada cual>> (sentencia Corte Suprema de 1 de abril de 1936, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIII, sec. 1, pg. 266). Dentro de la particin se pone trmino a la titularidad comn del derecho sobre los bienes indivisos mediante la adjudicacin, la que se define como la radicacin de bienes o valores determinados de los que figuran en el inventario o constituyen la herencia, hecha a cada uno de los partcipes en pago de su haber, segn su respectivo ttulo. Conforme lo expresa el artculo 1325 del Cdigo Civil, para que los interesados puedan hacer por s mismos las particiones, es necesario que todos concurran al acto, debiendo proceder previamente a la tasacin de los bienes por peritos o a su apreciacin unnime. 5) Que, la mayora de la doctrina postula que el efecto declarativo de la particin impide calificar la adjudicacin a cada comunero, como una enajenacin o como una compraventa, por cuanto slo <<es un acto declarativo del dominio preexistente que lata en la cuota sobre la totalidad de los bienes comunes>> (Particin de Bienes, Fernando Alessandri, Editorial Jurdica Conosur Ltda., 4 edicin, pg. 158). En igual sentido se pronuncia don Manuel Somarriva Undurraga, en su
libro Indivisin y Particin (3 edicin, 1981, N 523 y siguientes, pgs. 386 y siguientes). De esta manera, no resultara aplicable al autocontrato celebrado por el demandado la prohibicin legal contemplada en el artculo 2144 del Cdigo Civil, por cuanto aqulla impide al mandatario <<comprar las cosas que el mandante le haya ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con autorizacin expresa del mandante>>, es decir, se refiere expresamente a una compraventa. Adems, tratndose de una norma prohibitiva, el tribunal est impedido de aplicarla por analoga. 6) Que, sin perjuicio de lo anterior y conforme se expres en el motivo 2) de este fallo, la doctrina considera inadmisible la autocontratacin cuando su ejecucin puede causar un perjuicio para el mandante si el acto supone una contraposicin entre sus intereses con los del mandatario, quien a su vez es la contraparte del contrato. Dicha opinin ha sido compartida adems por la jurisprudencia. De esta manera es posible hacer extensivo el rechazo a la autocontratacin a todos aquellos casos en que, aunque no fueron considerados particularmente por el legislador, ofrecen los mismos peligros que ste quiso evitar a travs de la reglamentacin especial y, con mayor razn, cuando el mandante no ha otorgado expresamente la facultad de autocontratar. La posibilidad de ejercer dicha apreciacin queda, en el caso de autos, an ms patente si se considera que el artculo 2132 del Cdigo Civil consign cules son aquellas facultades que naturalmente se confieren al mandatario, especificando que, <<[p]ara todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial>>. Es as que, aun cuando el poder otorgado en autos al demandado don Washington Del Villar Falke le facultaba expresamente y en forma amplia a disponer de bienes de la mandante, ha de concluirse que aquello se refiere especficamente a actos jurdicos realizados con terceros, por cuanto, la existencia de intereses evidentemente contrapuestos que se ejercen en un acto particional y de adjudicacin de bienes, dada la naturaleza de los mismos y la calidad de comunero que tienen el mandante y el mandatario, podra permitir que este ltimo pospusiera los intereses de su mandante en beneficio de los propios. En consecuencia, slo es dable concluir que la disposicin de los bienes de la mandante a travs de un acto particional, bajo la modalidad de la autocontratacin, requera de una designacin expresa que el mandato exhibido en autos y agregado a fojas 12 no contiene. 7) Que la sancin que lleva consigo el autocontrato cuando ste es inadmisible, como ha quedado establecido en autos y para el caso de que no exista prohibicin legal, como ocurre en el presente juicio es, de acuerdo al artculo 1682 del Cdigo Civil, la nulidad relativa puesto que se han omitido requisitos o formalidades exigidos en consideracin al estado o calidad de las personas que intervienen en el acto jurdico. Por estas consideraciones y normas legales citadas, se confirma la sentencia de 15 de abril de 2003, escrita a fojas 65, con declaracin de que son nulos relativamente el acto particional y las adjudicaciones contenidas en la escritura pblica de 15 de enero de 1999 y consecuentemente, sus complementaciones y rectificaciones posteriores realizadas por escrituras de 15 de abril de 1999 y 24 de mayo de 1999, con costas. Vid. RDJ, segunda parte, seccin primera, tomo CII, n 2, 2005, pginas 619 a 624. ESQUEMAS SOBRE PARTICIN: 1. Las reglas de la comunidad, que rigen la comunidad hereditaria, se aplican a una serie de otras materias, como las siguientes:
a. La liquidacin de la comunidad resultante de la disolucin de la sociedad conyugal (artculo 1776 del CC). b. La particin de la comunidad resultante de la disolucin de una sociedad civil (artculo 2115 del CC). c. La particin del cuasicontrato de comunidad (artculo 2313 del CC). 2. Sujetos activos de la accin de particin: a. Los comuneros, es decir, los herederos que han obtenido a su favor la posesin efectiva. b. Los cesionarios por la cesin de derechos hereditarios. c. Tratndose del asignatario bajo condicin suspensiva, no puede pedir la particin, sino una vez cumplida la condicin suspensiva. d. El fideicomisario, en el fideicomiso, no podr pedir la particin, solamente la podr solicitar el propietario fiduciario. 3. Formas de efectuar la particin: a. Por el propio causante, sea por acto entre vivos o por testamento (artculo 1318 del CC). b. Por convencin de los interesados, asignatarios o comuneros. c. Por el partidor. 4. Efecto de la particin: la adjudicacin del dominio exclusivo sobre determinados efectos hereditarios en cada comunero, como efecto principal. Los artculos 1344 y 718.1 del CC consagran el denominado efecto declarativo de la particin, en consideracin al cual, adjudicado un bien en la particin a un comunero, se entiende que lo adquiri directamente del causante, como si la indivisin nunca hubiese existido. 5. Consecuencias del efecto declarativo de la particin. Los efectos que genera el denominado efecto declarativo son los siguientes: a. Consecuencias positivas: i. Si un adjudicatario ha enajenado algo que en la particin se adjudica a otro copartcipe se proceder como en caso de venta de cosa ajena (artculo 1344.2 del CC). ii. En caso de particin de una comunidad de co-poseedores, se aplica tambin el efecto retroactivo (artculo 718 del CC). iii. Los embargos o medidas precautorias que impiden enajenar no impiden la adjudicacin, puesto que no constituyen un acto de enajenacin. Lo mismo acontece con los derechos reales que recaigan sobre la cosa adjudicada. iv. Los bienes que se hubieren adjudicado por sucesin por causa de muerte a un asignatario casado, en sociedad conyugal, pueden ingresar a los siguientes haberes: (i) Al haber aparente, si se trata de un bien mueble. (ii) Al haber propio, cuando se trate de un bien inmueble. b. Consecuencias negativas. La adjudicacin, al no ser jurdicamente una forma de tradicin, excluye la posibilidad de aplicar las siguientes reglas: a. Los casos de objeto ilcito que afectan a las enajenaciones no se extienden a la adjudicacin. Por ello el artculo 1464 del CC no es aplicable a las adjudicaciones. b. Tampoco se aplica el artculo 412 del CC a la adjudicacin por ser una norma que regula un ttulo traslaticio de dominio. CAPTULO XII: LAS DONACIONES IRREVOCABLES.
Anlisis bibliogrfico: LECAROS, Jos, Liberalidades y donaciones irrevocables, 1997. MEZA BARROS, Ramn, Manual de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, 2000, pginas 469 a 497. ROZAS, Fernando, ALLENDE, Francisco, ASTABURUAGA, Matas, DAZ DE VALDS, Juan, Sucesin por causa de muerte: historia, textos, jurisprudencia y comentarios, 1985, pginas 850 a 927. SOMARRIVA, Manuel, versin de ABELIUK, Ren, Derecho Sucesorio, Tomo II, 2005, pginas 691 a 728.
1303. Regulacin de las donaciones irrevocables. Las donaciones irrevocables estn reglamentadas en el Libro III, Ttulo XIII del CC (artculos 1386 a 1436). Las razones para regularlas en el Libro III, y no en el Libro IV, son histricas, por un lado, el Cdigo Civil francs las regula de esta forma. Sin perjuicio de ello, supletoriamente, como dispone el artculo 1416 del CC, las donaciones irrevocables se rigen por las reglas de los contratos. En este sentido la referida norma dispone lo siguiente: Artculo 1416. Las reglas concernientes a la interpretacin de las asignaciones testamentarias, al derecho de acrecer y a las substituciones, plazos, condiciones y modos relativos a ellas, se extienden a las donaciones entre vivos. En lo dems que no se oponga a las disposiciones de este ttulo, se seguirn las reglas generales de los contratos. Pero adems, a las donaciones irrevocables, se les aplican algunas de las disposiciones relativas a la sucesin. En este sentido, el artculo 1411.3 dispone que [l]as reglas dadas sobre la validez de las aceptaciones y repudiaciones de herencias y legados se extienden a las donaciones. Y el artculo 1391 del CC agrega que [l]as incapacidades de recibir herencias y legados segn los artculos 963 y 964 se extienden a las donaciones entre vivos. Lo mismo acontece respecto de una serie de normas como el artculo 1418 -respecto al donatario a ttulo universal-, el artculo 1187 -en cuanto a la rescisin de las donaciones mediante la accin de inoficiosa donacin, y los artculos 963 y 964, todos del CC, respecto de las reglas sobre incapacidades de recibir herencias y legados. 1304. Concepto de donacin irrevocable. En su concepcin vulgar la donacin se ha concebido como un regalo, efectuado en detrimento del patrimonio propio565. Para LECAROS la donacin irrevocable es un contrato en virtud del cual una de las partes se obliga a transferir gratuitamente a otra una cosa o derecho entre vivos566. El Cdigo Civil da, en su artculo 1386, un concepto de donacin al establecer que [l]a donacin entre vivos es un acto por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la acepta. Mediante esta definicin queda en claro el carcter irrevocable de las donaciones567.
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Sin embargo, un regalo o liberalidad ser el gnero con relacin a una donacin irrevocable. LECAROS sostiene que la donacin irrevocable es una especie de liberalidad que se caracteriza por dos ideas matrices: la irrevocabilidad y el empobrecimiento del donante vinculado al enriquecimiento del donatario. Vid. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones Irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pginas 7 y 8. 566 Vid. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pginas 4 a 13. 567 El artculo 931 del Code Civil define la donacin como [t]odo acto que constituyan una donacin entre vivos se otorgar ante Notarios, en la forma ordinaria de los contratos, y se conservar matriz del mismo, bajo sancin de nulidad. A pesar de la redaccin de la norma precedente la doctrina francesa, sin embargo, unnimemente entiende que se trata de un contrato. En este sentido, el artculo 938 del Code Civil agrega que un acto por el cual el donante se
El concepto precedente ha sido criticado, ya que la donacin irrevocable no es un acto. El Cdigo Civil reserva la palabra acto para los actos jurdicos unilaterales-, siendo ms preciso haber sealado que se trataba de un contrato. Sin perjuicio de ello, la donacin irrevocable es un contrato, como se desprende de la propia definicin del artculo 1368 del CC, al sealar que por una parte se transfiere y por la otra se acepta la donacin568. Aun cuando se establece en la definicin del Cdigo que es un acto, este error es slo formal, ya que este mismo cuerpo legal no deja en todo momento de considerar a la donacin como un contrato569. En nuestro Derecho existen dos formas de donacin; las donaciones revocables o a causa de muerte y las donaciones irrevocables o entre vivos (artculo 1136 del CC). Sin embargo, las donaciones revocables pueden producir efectos en vida del donante. A pesar de ello la diferencia fundamental entre ambas figuras consiste en que la donacin irrevocable es un contrato y la revocable un acto jurdico unilateral. 1305. Caractersticas de las donaciones irrevocables: a) Es un contrato entre vivos. La donacin irrevocable requiere del concurso de voluntades del donante y del donatario. LECAROS seala que la donacin es un acto entre vivos de carcter bilateral, que generalmente tiene por objeto crear obligaciones570, pero que en realidad el Cdigo Civil considera donaciones muchos actos a pesar de no constituir stos contratos, porque representan una atribucin patrimonial gratuita, como por ejemplo la remisin del derecho a percibir los rditos de un capital colocado a inters o censo, el pago a sabiendas de lo que en realidad no se debe, la remisin gratuita de una deuda, etctera. En sntesis, hay casos de donaciones no son contratos, sino simples convenciones. Por otra parte, la donacin es entre vivos por cuanto sus efectos no estn sujetos al fallecimiento del donante571. Esta es la gran diferencia, con las donaciones revocables. Sin perjuicio de ello, la donacin puede dejarse condicionada al fallecimiento de otra persona, como sucede con todos los actos jurdicos. En dicho caso, la muerte es un elemento accidental de la donacin irrevocable. b) Es un contrato unilateral, ya que de resultar obligada una de las partes, ella slo lo ser el donante.
despoja actual e irrevocablemente de a cosa donada, a favor del donatario que la acepta. 568 El origen de este error, como comenta SOMARRIVA, se debe a que el CC chileno sigui al Code. Y dicho Cdigo incurri en este error a instancias de una intervencin de Napolen Bonaparte, que confundi los actos jurdicos unilaterales con los contratos bilaterales-. Error, que como es evidente los jurisconsultos de la poca no se atrevieron a rectificar. No se debe olvidar que la poca del terror o de ROBESPIERRE no era del todo lejana. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo II, Cuarta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 877, pginas 659 y 660. 569 LECAROS entiende que excepcionalmente la donacin no es un contrato cuando acta como causa de la atribucin patrimonial gratuita, sino como una atribucin en s misma. Para LECAROS ello acontece en las convenciones que extinguen o modifican una obligacin. Vid. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pgina 15. 570 Vid. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pgina 14. 571 En este sentido SOMARRIVA destacaba que la donacin es la nica forma de adquirir a ttulo gratuito por acto entre vivos. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo II, Cuarta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 878, pgina 660.
c) Es un contrato gratuito, ya que el donante sufre un gravamen y el donatario recibe el beneficio. El hecho que el donatario puede experimentar ciertas cargas no hace que la donacin pierda su calidad de gratuita; salvo que las cargas equivalgan al provecho que recibe el donatario 572. A su vez, las cargas pueden ser en provecho del propio donatario o de un tercero. d) Es de ejecucin instantnea, salvo el caso de donaciones de pensiones peridicas (artculo 1402 del CC). e) Por regla general, es un contrato consensual, aunque por la gran cantidad de excepciones a la consensualidad pareciera que la regla general es la contraria. f) La donacin es un ttulo traslaticio de dominio, como se desprende de los artculos 675 y 703 del CC573. En este sentido es especialmente relevante el artculo 703.3 del CC que establece expresamente que [s]on translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. La obligacin que nace para el donante, en la donacin, es la de dar, es decir, la de efectuar la tradicin de la cosa y la tradicin se efecta por la inscripcin en el CBR en la medida que la donacin recaiga sobre un bien raz. En este sentido el artculo 1400.1 del CC, dispone que [n]o valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro. Por lo que se desprende que la donacin no opera como modo de adquirir, sino slo como ttulo, es decir, un acto jurdico que habilita para adquirir un derecho. Sin perjuicio de lo anterior, para parte de la doctrina la inscripcin en el RCBR en las donaciones que tengan como objeto un bien razcumple una segunda funcin que es de solemnidad. g) Es esencialmente irrevocable. Esta caracterstica se establece en la propia definicin de la donacin irrevocable, y es una de las principales diferencias que presenta con la donacin por causa de muerte. Pero esto no es ms que la aplicacin del principio de la fuerza obligatoria del contrato. Sin perjuicio de ello, al respecto existen dos excepciones: i) Las donaciones entre cnyuges, son siempre revocables, an en el caso que se hayan establecido como irrevocables (artculo 1137 del CC).
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En contra est GUZMN BRITO para el cual lo que define la gratuidad en materia de donaciones es la ausencia de precio. GUZMN BRITO, A., De las Donaciones entre Vivos. Conceptos y Tipos, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005, pginas 41 y 42. 573 Por otra parte para una doctrina realmente minoritaria la donacin no es un contrato, sino un modo de adquirir. Los argumentos a favor de esta posicin son los siguientes: i) Ello se desprendera de la definicin legal de donacin irrevocable, que seala que sta es un acto por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra que la acepta, lo que pareciere estar indicando que por la sola donacin se transfiere el dominio. ii) De la ubicacin de las donaciones irrevocables en el CC, despus de la sucesin por causa de muerte que es un modo de adquirir-, y no con los contratos. iii) Un ltimo argumento se da por la inscripcin en el Registro del Conservador para la donacin de bienes races, que para algunos junto a ser solemnidad es tradicin, lo que equivale a decir que al perfeccionarse el contrato se transfiere el dominio. Como se ver la inscripcin no constituye solemnidad sino slo tradicin. SOMARRIVA desarrolla en detalle los argumentos en contra de esta posicin. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo II, sptima edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005, n 878.10, pginas 695 y 696.
ii) La ingratitud del donatario puede llevar a la revocacin de la donacin (artculo 1428 del CC). h) La donacin es un contrato a ttulo singular. Ello acontece incluso en las denominadas donaciones a ttulo universal. En la donacin slo se ceden bienes determinados, salvo el caso en que se done el derecho real de herencia, pues entonces se transfiere la universalidad. 1306. Requisitos de las donaciones irrevocables: a) Requisitos generales de las donaciones irrevocables como acto jurdico. Las donaciones deben reunir los requisitos generales de todo contrato, esto es, capacidad, consentimiento, objeto y causa. En algunos casos tambin se requieren solemnidades. Sin perjuicio de lo cual, los requisitos generales de la donacin presentan las siguientes particularidades: i) Regulacin de la capacidad. El artculo 1387 del CC establece la regla general en esta materia, al disponer que [e]s hbil para donar entre vivos toda persona que la ley no haya declarado inhbil. De este modo la norma precedente es una reiteracin de la regla general contenida en el artculo 1446 del CC. Sin embargo, el legislador es ms estricto en cuanto a la capacidad del donante que a la del donatario, ya que es aquel quien se desprende de parte de sus bienes, en cambio, el donatario slo recibe un beneficio. La capacidad, como en el acto jurdico, debe existir al momento de perfeccionarse el contrato, es decir, cuando el donatario notifica al donante de la aceptacin; sin perjuicio de que el donante debe haber sido capaz al realizar la oferta y el donatario al aceptarla. El artculo 1388 del CC se refiere a la capacidad del donante estableciendo que [s]on inhbiles para donar los que no tienen la libre administracin de sus bienes; salvo en los casos y con los requisitos que las leyes prescriben. Pero en realidad la doctrina est de acuerdo que ms que la facultad de libre disposicin, por ser la donacin un ttulo traslaticio de dominio, se exige la facultad de disposicin. Los incapaces, ya sean los sujetos a patria potestad o las personas sujetas a guarda se encuentran en una situacin especial, por lo que para donar deben hacerlo autorizados o representados por sus representantes legales (artculos 402 y 255 del CC). El artculo 1389 del CC dispone, respecto de la capacidad del donatario, que [e]s capaz de recibir entre vivos toda persona que la ley no ha declarado incapaz. En esta materia se establecen las mismas incapacidades que para ser asignatario, esto para que no se burle a travs de donaciones tales incapacidades (artculos 1390 y 1391 del CC). A su vez, los artculos 963 y 964 del CC preceptan las incapacidades para recibir de los establecimientos, que no gozan de personalidad jurdica, y las personas naturales que han cometido el crimen de daado ayuntamiento. Por lo que se desprende que las incapacidades para suceder que no se aplican a las donaciones son las referentes al eclesistico confesor y notario y testigos del testamento. Por ultimo, el artculo 1392 del CC establece una incapacidad especial para las donaciones que dice relacin con el curador del donante, antes de que ste haya exhibido las cuentas de la curadura y pagado el saldo, si lo hubiere en su contra. ii) El consentimiento en la donacin revocable. La regla aparentemente general es que el consentimiento se forme al momento de la aceptacin de la oferta por parte del destinatario. Sin embargo esta regla cuenta con las siguientes excepciones: (i) Para que
la donacin entre vivos se entienda perfeccionada no basta la simple aceptacin del destinatario, sino que es necesario que ste le notifique su aceptacin al donante. En este sentido, conforme al artculo 1412 del CC el consentimiento se forma conforme a la teora del conocimiento. (ii) Por lo pronto, en muchos casos la donacin es solemne. De ser de este modo la donacin solo se perfeccionar una vez que se cumpla con la respectiva forma. iii) Las solemnidades en la donacin. La regla general en materia de donaciones entre vivos es que stas sean consensuales. Pero a su vez, son tantas las excepciones a este principio que la regla, en la prctica, se ha invertido. Esta materia se ver en la clasificacin de las donaciones. Por ltimo, al objeto y la causa en la donacin irrevocable se refieren los artculos 1407 y 1467.1 del CC. b) Las donaciones irrevocables exigen como elemento de la esencia particular una relacin de causalidad entre el empobrecimiento del donante y el enriquecimiento patrimonial del donatario. Este requisito se encuentra establecido en el artculo 1398 del CC que establece que [n]o hay donacin, si habiendo por una parte disminucin de patrimonio, no hay por otra aumento574. 1307. Clasificacin de las donaciones irrevocables: las donaciones irrevocables pueden ser enteramente gratuitas o no. La donacin no siempre constituye un contrato gratuito, existen situaciones en las cuales se convierte un contrato oneroso. Ello se
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LECAROS seala las siguientes aplicaciones de este principio: a) De acuerdo al artculo 1394 del CC no hay donacin en el slo hecho de repudiar una herencia, legado o donacin o dejar de cumplir la condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque as lo haga con el objeto de beneficiar a un tercero. Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para substituirse a un deudor que as lo hace, hasta concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el tercero. La segunda parte de esta norma es una aplicacin del artculo 1238 del CC, en virtud del cual los acreedores de quien repudia en perjuicio de ellos pueden hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. b) No hay donacin, conforme al artculo 1395.1 del CC, en el comodato de un objeto cualquiera, aunque su uso o goce acostumbre darse en arriendo, ni en el mutuo sin inters o en la remisin o cesin del derecho a percibir los rditos de un capital colocado a inters o censo. Para LECAROS esta norma carece de justificacin, ya que si se ha celebrado un mutuo a inters, celebrado el contrato, el mutuante incorpora al patrimonio un crdito no exigible todavaconsistente en el capital y los intereses. La cesin de ese crdito a un tercero -mutuario u otro- significa el empobrecimiento del mutuante, la disminucin de su activo temporal. Y significa para el cesionario un enriquecimiento, un incremento de su activo patrimonial. Vid. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pgina 65. b) Al tenor del artculo 1397 del CC [n]o hace donacin a un tercero el que a favor de ste se constituye fiador, o constituye una prenda o hipoteca; ni el que exonera de sus obligaciones al fiador, o remite una prenda o hipoteca, mientras est solvente el deudor; pero hace donacin el que remite una deuda, o el que paga a sabiendas lo que en realidad no debe. Se desprende as de la norma precedente que si al exonerarse de sus obligaciones al fiador, o remitir la prenda o hipoteca el deudor est solvente, no hay donacin. De la misma forma hay donacin cuando se remite una deuda (artculo 1653 del CC). Tambin existe donacin en pagar a sabiendas lo que no se debe, tal como lo seala a contrario sensu el artculo 2299 del CC. c) De acuerdo al artculo 1399 del CC [n]o hay donacin en dejar de interrumpir la prescripcin. d) Tampoco, segn el artculo 1396 del CC hay donacin en los servicios personales gratuitos, aunque sea de aquellos que ordinariamente se pagan. Vid. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones Irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pginas 62 a 66.
debe a que la donacin no slo reporta provecho para el donatario, sino tambin para el donante. Sin perjuicio de ello, a continuacin se analizar exclusivamente las donaciones enteramente gratuitas. A. Las donaciones enteramente gratuitas. La regla general es que la donacin irrevocable sea enteramente gratuita para el donatario, es decir, que a l le reporte toda la utilidad del contrato. Este carcter gratuito se encuentra moderado a veces, ya que se imponen cargas al donatario. La importancia de la clasificacin est dada por el grado de culpa por el que responde el donatario. Esta graduacin de la culpa slo se aplica en el mbito de la responsabilidad contractual. Las donaciones enteramente gratuitas pueden ser de diversas clases, como donacin de bienes muebles de valor igual o inferior a dos centavos (artculo 1401.1 del CC); donaciones enteramente gratuitas de bienes muebles de valor superior a dos centavos (artculo 1401.2 y 3 del CC), las que requieren de autorizacin judicial (insinuacin); donacin de pensiones peridicas (artculo 1402 del CC); donacin de bienes races (artculo 1400.1 del CC) y donacin a ttulo universal (artculo 1407 a 1409 del CC); donacin con cargo de restituir a un tercero (artculo 1413 y 1414 del CC). A continuacin slo tratar dos de estas donaciones: a) La donacin de bienes races puede tener como objeto uno o ms inmuebles, una cuota de uno o ms inmuebles o bien el todo o una cuota de uno o ms derechos reales inmuebles y tambin el caso de la remisin de una deuda cuyo objeto sea alguno de los anteriormente sealados. Esta donacin es solemne, pues siempre requerir de insinuacin, y de escritura pblica. Adems, la escritura deber inscribirse en el respectivo RCBR para los efectos de la tradicin. Ello se encuentra establecido en el artculo 1400.1 del CC que dispone que [n]o valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro. La redaccin de esta norma que exige a la vez, escritura pblica e inscripcin ha llevado a la mayora de la doctrina y la jurisprudencia a entender que la funcin de la inscripcin es una solemnidad del contrato de donacin irrevocable. Pero, en este punto es preferible la opinin de SOMARRIVA para el cual la inscripcin es la forma de efectuar la tradicin del derecho real donado575. b) Donacin a ttulo universal. Estas donaciones estn establecidas en el artculo 1407 del CC, que dispone que [l]as donaciones a ttulo universal, sean de la totalidad o de una cuota de los bienes, exigen, adems de la insinuacin y del
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo II, Cuarta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, n 898.3, pgina 674. La posicin de SOMARRIVA, como destaca ABELIUK, iba contra la mayora de la doctrina y las sentencias que se pronunciaron sobre este punto. Siguiendo la misma lnea de razonamiento LECAROS estima que a pesar del tenor literal del artculo 1400.1 del CC, las solemnidades de la donacin estaran dadas por la insinuacin y el otorgamiento de escritura pblica y que la inscripcin sera la forma de efectuar la tradicin. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones, s.n., pgina 81. Por otra parte, una discusin muy similar se plantea en torno al rol de la inscripcin en la hipoteca. As, respecto de la hipoteca contractual la redaccin del artculo 2410 del CC lleva a entender que la inscripcin cumple un rol de solemnidad del contrato de hipoteca; sin embargo, esta posicin mantenida por F. ALESSANDRI ha sido totalmente desechada. Vid. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno, de las Fuentes de las Obligaciones, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 2007, n9, pgina 194. Entonces cabe preguntarse por qu nuestra doctrina y jurisprudencia han mantenido criterios diversos frente al mismo problema?
otorgamiento de escritura pblica, y de la inscripcin en su caso, un inventario solemne de los bienes, so pena de nulidad. Si se omitiere alguna parte de los bienes en este inventario, se entender que el donante se los reserva, y no tendr el donatario ningn derecho a reclamarlos. Para SOMARRIVA existe una impropiedad en el lenguaje al referirse a ella como donacin a ttulo universal, ya que la donacin como contrato siempre es a ttulo singular576. Este tipo de donacin es la ms solemne de todas, ya que como lo seala el artculo citado, requiere de insinuacin, escritura pblica, inscripcin si existen bienes racese inventario solemne; requisitos sin los cuales adolece de nulidad. Por otra parte, esta donacin, conforme a los artculos 1408 y 1409 del CC, est sujeta a las siguientes limitaciones: Artculo 1408. El que hace una donacin de todos sus bienes deber reservarse lo necesario para su congrua subsistencia; y si omitiere hacerlo, podr en todo tiempo obligar al donatario a que, de los bienes donados o de los suyos propios, le asigne a este efecto, a ttulo de propiedad, o de un usufructo o censo vitalicio, lo que se estimare competente, habida proporcin a la cuanta de los bienes donados. Artculo 1409. Las donaciones a ttulo universal no se extendern a los bienes futuros del donante, aunque ste disponga lo contrario. Estas limitaciones prohben la donacin del patrimonio de una persona. Por ello es que se permite donar bienes futuros, pero en la medida que se individualicen. En dicho caso la donacin podr ser aleatoria para el donatario, si no se sabe que si el bien futuro se adquirir o llegar a existir. La limitacin contemplada en el artculo 1408, primera parte, del CC limita la donacin de todos los bienes presentes del donante al exigirle que se deje lo necesario para su congrua subsistencia; pero la trasgresin a esta prohibicin no es la nulidad, sino que el donatario deber responder por ello con los bienes donados e incluso con sus propios bienes. De lo establecido en el artculo 1408 del CC no se puede concluir que el donante tiene un derecho de alimentos contra el donatario. Ello se debe a que el artculo 321, n 9 del CC otorga un derecho de alimentos al donante, pero slo en la medida que ste hiciere una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. B. Las donaciones que no son enteramente gratuitas. Estas donaciones son aquellas que no slo reportan beneficio para el donatario, sino tambin para el donante. En este tipo de donacin, existe donacin propiamente tal, slo si el valor de lo donado excede el valor de los gravmenes (artculo 1405 del CC). Estas donaciones pueden ser donacin con causa onerosa (artculo 1404.1 del CC); donacin con gravamen (artculo 1423.2 y 3 del CC); donacin sujeta a modalidad (artculos 1403, 1404 y 1416 del CC); donaciones remuneratorias (artculos 1433 a 1436, 1738 del CC) y donacin por causa de matrimonio (artculos 1786 a 1792 del CC. 1308. El beneficio de competencia y el derecho de alimentos. El beneficio de competencia est definido en el artculo 1625 del CC como el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
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SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, Cuarta edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003, pgina 675.
Este beneficio, de acuerdo al artculo 1626, n 5 se le concede al donante, pero slo en cuanto se trate de hacer cumplir la donacin prometida. A su vez, conforme al artculo 1417 del CC, [e]l donante de donacin gratuita goza del beneficio de competencia en las acciones que contra l intente el donatario, sea para obligarle a cumplir una promesa, o donacin de futuro, sea demandando la entrega de las cosas que se le han donado de presente. Aparentemente ambas normas son contradictorias, pero ello no es tal por cuanto el mbito de aplicacin de las normas precedentes es distinto. El artculo 1526, n 5 del CC no distingue a qu clase de donacin se refiere por lo que se aplica a ambas -gratuitas o no-, en tanto que el artculo 1417 del CC slo se aplica respecto de las donaciones gratuitas. As conforme al principio de especialidad este ltimo artculo prima sobre el anterior en cuanto a las donaciones gratuitas. 1309. Efectos de las donaciones irrevocables. Los efectos de la donacin son las obligaciones de las partes derivadas de las obligaciones entre vivos. Por ser la donacin un contrato unilateral en principio slo se obliga el donante, pero en realidad pueden surgir obligaciones para el donatario lo que nos lleva a entender que la donacin irrevocable en realidad es un contrato sinalagmtico imperfecto. 1310. Obligaciones del donante. Las obligaciones del donante se pueden resumir como las siguientes: a) La obligacin principal del donante es de dar, ya que consistente en transferir al donatario la cosa o los derecho donados. La forma de efectuar la tradicin se rige por las reglas generales de sta, es decir, depende de la naturaleza de la cosa. b) El donante no est obligado a sanear por los vicios redhibitorios, pero nada impide, en el ejercicio de la libertad contractual que acuerden esta obligacin, salvo las donaciones con causa onerosa (artculo 1435 del CC) y con gravamen (artculo 1423.2 del CC). En este sentido las normas precedentes son del siguiente tenor: Artculo 1435. El donatario que sufriere eviccin de la cosa que le ha sido donada en remuneracin, tendr derecho a exigir el pago de los servicios que el donante se propuso remunerarle con ella, en cuanto no aparecieren haberse compensado por los frutos. Artculo 1423. Las donaciones con causa onerosa no dan accin de saneamiento por eviccin, sino cuando el donante ha dado una cosa ajena a sabiendas. Con todo, si se han impuesto al donatario gravmenes pecuniarios o apreciables en dinero, tendr siempre derecho para que se le reintegre lo que haya invertido en cubrirlos, con los intereses corrientes, que no parecieren compensados por los frutos naturales y civiles de las cosas donadas. Cesa en lo tocante a este reintegro el beneficio de competencia del donante. 1311. Obligaciones del donatario. Las obligaciones del donatario pueden ser legales o convencionales. Pero en ambos casos, estas obligaciones pueden generarse en el transcurso del contrato. a) El donatario de una donacin universal tiene una obligacin legal supletoria por las deudas del causante y el de una donacin singular puede tener una responsabilidad contractual. Esta obligacin est regulada en los artculos 1418 a 1421 del CC. El legislador distingue en cuanto a la responsabilidad, entre las donaciones a ttulo universal y a ttulo singular, en el siguiente sentido:
i) El donatario, en las donaciones a ttulo universal, tendr las mismas responsabilidades que los herederos se trata de una responsabilidad legal-, pero limitndolo a dos clases de deudas, las contradas por el donante con anterioridad a la donacin; y las posteriores a ella, con tal que no excedan de una suma especfica determinada por el donante en la escritura de donacin577. ii) El donatario, en las donaciones a ttulo singular, no tiene responsabilidad; salvo que, conforme al artculo 1420.1 del CC, puede imponerse al donatario el gravamen de pagar las deudas del donante, con tal que se exprese una suma determinada hasta la cual se extienda este gravamen, conservando los acreedores sus acciones contra el primitivo deudor (artculo 1420.2 del CC). b) El donatario puede quedar obligado a cumplir con las cargas impuestas. c) El donatario queda obligado a suministrar alimentos al donante, segn lo establece el artculo 321 n 5 del CC. 1312. Extincin de las donaciones irrevocables. Existen causales generales de extincin de las donaciones derivadas de su calidad de contrato, que se rigen por los modos de extinguir las obligaciones del artculo 1567 del CC. Pero, tambin, existen causales propias de algunos tipos de donaciones, como sera en las donaciones por causa de matrimonio, la revocacin por el divorcio o la caducidad por no celebrarse el matrimonio, tambin lo sera el desheredamiento. Por su parte, existen causales especficamente reglamentadas para las donaciones, que son principalmente la rescisin, resolucin y revocacin. 1313. La rescisin en las donaciones. Las donaciones irrevocables, conforme al artculo 1425 del CC, se rescinden mediante la accin de inoficiosa donacin. En este caso, las donaciones se dejan sin efecto hasta completar el pago de las legtimas y mejoras. 1314. La resolucin de las donaciones. La resolucin no siempre operar en las donaciones irrevocables. El contrato de donacin irrevocable puede ser unilateral en cuyo caso la resolucin requiere de pacto (pacto comisorio o condicin resolutoria ordinaria), pero tambin puede ser bilateral en cuyo caso operar la condicin resolutoria tcita del artculo 1489 del CC, como sucede respecto de las donaciones con causa onerosa, que son contratos bilaterales. El incumplimiento puede producirse ya sea de parte del donante o del donatario. El incumplimiento del donatario, el legislador lo regul especialmente en el artculo 1426 del CC, estableciendo que [s]i el donatario estuviere en mora de cumplir lo que en la donacin se le ha impuesto, tendr derecho el donante o para que se obligue al donatario a cumplirlo, o para que se rescinda la donacin. En este segundo caso ser considerado el donatario como poseedor de mala fe, para la restitucin de las cosas donadas y los frutos, siempre que sin causa grave hubiere dejado de cumplir la obligacin impuesta. Se abonar al donatario lo que haya invertido hasta entonces en desempeo de su obligacin, y de que se aprovechare el donante. El inciso 1 de la norma precedente no es ms que la repeticin de la regla establecida en el artculo 1489 del CC; el inciso segundo tiene
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Sin perjuicio de lo cual, los acreedores tienen a salvo su accin contra el donante, salvo que hubieren reconocido como deudor al donatario caso en que operara una novacin por cambio de deudor- (artculos 1419 y 1420.2 del CC).
la particularidad de alejarse de las reglas generales en torno a los efectos de la resolucin. En cuanto a la prescripcin extintiva de la accin resolutoria, se aplica el artculo 1427 del CC, por el cual [l]a accin rescisoria concedida por el artculo precedente terminar en cuatro aos desde el da en que el donatario haya sido constituido en mora de cumplir la obligacin impuesta. Esta es una prescripcin de corto tiempo, por lo que aunque no se suspende, s se interrumpe. Esta prescripcin slo se aplica en el caso de mora del donatario, slo le corresponde al donante, por lo que no es general a cualquier accin resolutoria sobre una donacin. 1315. Revocacin de las donaciones. Esta materia est reglamentada en los artculos 1428 a 1431 del CC. La donacin es, por regla general, un contrato irrevocable. Pero, como ya se ha sealado, excepcionalmente son revocables por ingratitud del donatario. En este sentido, el artculo 1428.1 del CC dispone que [s]e tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante. A su vez, el plazo de prescripcin, conforme al artculo 1428.2 del CC, es de cuatro aos desde el da en que el donatario haya sido constituido en mora de cumplir la obligacin impuesta. Los hechos que constituyen ingratitud son las causales de indignidad, establecidas en los artculos 968 y siguientes del CC, y la del artculo 115 del CC. Esta accin la puede intentar el propio donante, o su guardador, cualquiera de sus descendientes o ascendientes, o su cnyuge en caso que se encuentre imposibilitado de ejercerla (artculo 1431 del CC). Pero slo podrn intentar la accin mientras el donante se encontrare vivo, ya que la accin revocatoria es intransmisible, salvo las siguientes excepciones: a) Cuando se ha intentado la accin revocatoria en vida del donante. b) Cuando el hecho ofensivo ha producido la muerte del donante. c) Cuando el hecho ofensivo ha ocurrido despus de la muerte del donante. Los efectos de la revocacin se rigen por las reglas de las prestaciones mutuas. Sin embargo, no se produce un efecto retroactivo, ya que el donatario es considerado como poseedor de mala fe desde la perpetracin del hecho ofensivo que ha dado lugar a la revocacin (artculo 1429 del CC). Esta norma establece una presuncin de derecho de mala fe, en los siguientes trminos: Artculo 1429. En la restitucin a que fuere obligado el donatario por causa de ingratitud ser considerado como poseedor de mala fe desde la perpetracin del hecho ofensivo que ha dado lugar a la revocacin. La accin revocatoria prescribe en cuatro aos desde que el donante tuvo conocimiento del hecho ofensivo y caduca con su muerte, salvo que se haya intentado la accin en vida en los trminos indicados en el artculo 1430.1 del CC. 1316. Efectos de la rescisin, resolucin y revocacin respecto de terceros. Estos efectos estn reglamentados en el artculo 1432 del CC, que dispone lo siguiente: Art. 1432. La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no dar accin contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos siguientes: 1 Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere
exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin; 2 Cuando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los referidos derechos, se ha notificado a los terceros interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario; 3 Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos, despus de intentada la accin. El donante que no hiciere uso de dicha accin contra terceros, podr exigir al donatario el precio de las cosas enajenadas segn el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenacin. Las donaciones remuneratorias no son revocables. Las donaciones remuneratorias, conforme al artculo 1434 del CC, son resolubles, pero no son revocables. Pero las remuneraciones onerosas sern consideradas como gratuitas en lo que excedan el valor del servicio prestado. En este sentido la norma precedente dispone que [l]as donaciones remuneratorias, en cuanto equivalgan al valor de los servicios remunerados, no son rescindibles ni revocables, y en cuanto excedan a este valor, debern insinuarse. 1317. Las donaciones y las asignaciones forzosas. En la legislacin comparada es posible encontrar con cierta frecuencia la posibilidad de reducir la donacin por diferentes motivos. La mayora de ellos estn amparados en el perjuicio que stas acarrean a las asignaciones forzosas, o alimentos que por ley se deben a ciertas personas578. En nuestro ordenamiento jurdico la proteccin existe solo en la medida en que una o ms donaciones excesivas afecten a las legtimas o a las mejoras; y adems se verifica reduciendo la parte de la cuarta de libre disposicin. BIBLIOGRAFA DE DERECHO SUCESORIO (LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE Y LA ADQUISICIN DE LAS ASIGNACIONES; EL DERECHO REAL DE HERENCIA; LOS ACERVOS; FORMAS DE CONCURRENCIA EN LA SUCESIN POR PARTE DE LOS ASIGNATARIOS; LAS FORMAS DE SUCEDER; CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS; LAS DONACIONES REVOCABLES; LAS ASIGNACIONES FORZOSAS; LAS ACCIONES QUE SE DESPRENDEN DEL DERECHO SUCESORIO; LA HERENCIA COMO UNIVERSALIDAD JURDICA; LA PARTICIN Y LAS DONACIONES IRREVOCABLES). ALBALADEJO GARCA, M., Curso de Derecho Civil, tomo V: Derecho de Sucesiones, Barcelona, Espaa, Quinta Edicin, Bosch, 1994. ALESSANDRI RODRGUEZ, Fernando, Particin de Bienes, Versin Actualizada de VODANOVIC, Antonio, Santiago de Chile, Lexis Nexis Chile, Sexta Edicin. BARAONA y varios autores, Derecho Sucesorio Actual y Adjudicacin de la Vivienda Familiar, Cuaderno de Extensin Jurdica, n 4, Universidad de los Andes, Facultad de Derecho, 2000. CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Volumen VII: De la Sucesin, Tomo Dcimo Tercero: De la Sucesin Por Causa de Muerte, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1982. COING, Helmut, Derecho Privado Europeo I, Madrid, Espaa, Fundacin Cultural del Notariado, 1996. CORRAL TALCIANI, Hernn, La Vivienda Familiar en la Sucesin del Cnyuge, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005.
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As en Francia las liberalidades, ya sean por acto entre vivos o por causa de muerte, no pueden exceder de la mitad de los bienes del enajenante si no ha dejado ms que un hijo; la tercera parte, si ha dejado dos hijos; la cuarta parte si ha dejado tres o ms hijos.
DEZ-PICAZO y GULLN, A., Instituciones de Derecho Civil (II), Madrid, Espaa, Tecnos, 1995. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ AGUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Tomos I, II y III, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005. ESCOBAR RIFFO, Francisco, Del Pago de las Deudas Hereditarias y Testamentarias, Santiago de Chile, Ediar Editores Ltda., 1984. GUZMN BRITO, A., De las Donaciones entre Vivos. Conceptos y Tipos, Lexis Nexis, Santiago de Chile, 2005. LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Liberalidades y Donaciones irrevocables, Santiago de Chile, Metropolitana Ediciones MEZEAUD, Henri; MAZEAUD, Len y MEZEAUD, Jean, Lecciones de Derecho Civil, Buenos Aires, Argentina, Parte Cuarta, volumen II, Editorial Jurdicas Europa-Amrica, 1965. OCALLAGHAN, Xavier, Compendio de Derecho Civil, tomo V: Derecho de Sucesiones, Madrid, Espaa, Editorial Revista de Derecho Privado, 1997. PUIG BRUTAU, Jos, Compendio de Derecho Civil, volumen IV, Derecho de Familia, Derecho Sucesorio, Barcelona, Espaa, Bosch Casa Editorial, 1990. RODRGUEZ G., Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica, Segunda Edicin, Volumen 2, 2002. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin de Ren ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo I, Sptima edicin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005. VALLET DE GOYTISOLO, Juan, Limitaciones de Derecho Sucesorio a la Facultad de Disponer, Tomo I: Las Legtimas, Madrid, Espaa, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, 1974.

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Prof. Dr.

Entremedio de estos momentos se produce la delacin, vocacin, y vacancia de la herencia.

Gua n 1 sobre apertura de la sucesin.

Gua n 2 sobre la adquisicin del derecho real de herencia.

Gua n 3 sobre acervos.

Descriptor Microjuris: MJJ10196.

Gua n 4 sobre la concurrencia de los asignatarios.

CAPTULO V: LAS FORMAS DE SUCEDER.

Gua n 5 sobre rdenes sucesorios.

Gua n 6 sobre interpretacin del testamento y formas de suceder.

(i) T abierto, pblico o

CAPTULO VI: CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.

DOMNGUEZ II, Santiago 518 DOMNGUEZ II, Santiago

CAPTULO VII: LAS DONACIONES REVOCABLES.

CAPTULO VIII: LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

Analice y conteste las siguientes preguntas:

1. Las asignaciones Forzosas. b. Las legtimas. c. Las mejoras.

i. Legtima rigorosa. ii.Legtima efectiva.

Vid. Legal Publishing on line, Nmero Identificador: 22.198.

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