ESQUEMA

ESQUEMA ................................................................................................................................... 2 CAPITULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEA ................................................................ 4 I.1.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ......................................................................... 4 I.2.- JUSTIFICACIN............................................................................................................. 4 I.3.- OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN ....................................................................... 5 I.4.- HIPOTESIS ..................................................................................................................... 5 I.5.- VARIABLES..................................................................................................................... 5 I.6.- METODOLOGIA DE LA INVESTIGACIN ................................................................ 6 I.7.- DELIMITACION DEL PROBLEMA .............................................................................. 6 CAPITULO II: DESARROLLO DEL TEMA ............................................................................. 6 II.1 EL SECRETO DE COMUNICACIONES ...................................................................... 7 II.1.1 DEFINICIN .............................................................................................................. 7 II.1.2.- LA INTIMIDAD Y EL SECRETO DE COMUNICACIONES ............................. 8 II.1.3.- REGULACION ........................................................................................................ 9 II.1.3 QUE COMPRENDE? .......................................................................................... 11 II.2. LA PRUEBA Y EL SECRETO DE COMUNICACIONES ........................................ 11 II.2.1. DEFINICION DE PRUEBA .................................................................................. 11 II.2.2. NATURALEZA DE LA PRUEBA. ........................................................................ 13 II.3.- EL LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES ...................... 13 II.3.1.- DEFINICIN ......................................................................................................... 13 II.3.2.- REGULACIN ...................................................................................................... 14 II.3.3.- CASOS EN LOS QUE SE PERMITE ................................................................ 15 II.3.4.- TITULAR DE LA ACCIN .................................................................................. 17 II.3.5.- DETERMINACIN DEL SUJETO PASIVO EN ORDEN AL ESTADO JURDICO DE INOCENCIA ............................................................................................ 18 II.3.5.1.- Requisitos Esenciales de la Legitimidad ....................................................... 20 II.3.6.- QUIN AUTORIZA EL LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES?...................................................................................................... 22 II.3.7.- PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA INTERVENCIN ....................... 24 CAPITULO III: ANALISIS DE CAMPO .................................................................................. 27 III.1.- DE LOS PROCESOS EN LOS QUE MS SE APLICA: ...................................... 27 2

III.2.- DE LOS TIPOS DE LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES SE USAN EN EL CUSCO: ............................................................ 28 III.3.- DE CUANTO FACILITA A LA INVESTIGACION: ................................................. 31 III.4.-DE SU USO EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL ............................... 33 III.5.- NDICES DE ACEPTACIN Y RECHAZO DE LAS SOLICITUDES? ............... 34 III.6.- RELEVANCIA QUE DA EL JUEZ A LAS PRUEBAS OBTENIDAS POR EL LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES ..................................... 35 III.8. DE SU EMPLEO EN EL ANTIGUO Y NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL . 36 III.9. VULNERACION DEL DERECHO A LA INTIMIDAD. ............................................. 37 CONCLUSIONES ..................................................................................................................... 38 RECOMENDACIONES............................................................................................................ 41 BIBLIOGRAFIA ......................................................................................................................... 42 ANEXO 1 ................................................................................................................................... 45 ANEXO 2 ................................................................................................................................... 49

CAPITULO I

I.1.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA Cul es el aporte que el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones da al nuevo sistema procesal penal?

I.2.- JUSTIFICACIN El nuevo Sistema Procesal Penal, surge como una respuesta a la necesidad de contar con un proceso gil y veloz donde la carga procesal ya no signifique un obstculo en la bsqueda de la justicia; para lograrlo este nuevo sistema recurre al aumento de la oralidad y al empleo de las nuevas tecnologas en el proceso. En los ltimos aos la tecnologa ha avanzado vertiginosamente; ocasionando, en el campo de las comunicaciones, que estas sean cada vez ms fciles y accesibles estimulando su intercambio, y a su vez que de alguna forma se perennicen en bases de datos, pues permite la administracin de grandes cantidades de informacin sobre cada individuo, que en forma dispersa constituye informacin sin mayor relevancia; pero en una combinacin, intercambio o conjunta es capaz de determinar perfiles personales .lo que permite encontrar no solo rastros sino ,en algunos casos, un registro completo de toda comunicacin que una persona mantiene. Vemos as que la tecnologa ha posibilitado un progreso en los sistemas de procesamiento de datos y comunicaciones con rapidez, capacidad y versatilidad para su uso, constituyendo una herramienta eficaz que coadyuve a la labor que cumple el ministerio pblico al investigar posibles hechos delictuosos, permitindole conseguir elementos probatorios indispensables para el esclarecimiento del hecho delictivo investigado y que a su vez sustenten y validen los cimientos en los que se basara la denuncia fiscal, si esta llegase a formalizarse.

El presente proyecto buscar analizar si es esta figura, como se espera, coadyuva a los fines del nuevo sistema penal que se est introduciendo en nuestro pas.

I.3.- OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN OBJETIVO GENERAL: Establecer el aporte que el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones brinda al nuevo sistema procesal penal OBJETIVOS ESPECIFICOS: Comprender los alcances del derecho al secreto de comunicaciones Comprender la figura del Levantamiento del secreto de comunicaciones Deducir como es posible la interaccin simultanea de la eficacia de la persecucin penal (obteniendo pruebas necesarias) y las garantas constitucionales de que nuestros derechos sern respetados (Derecho al secreto de comunicaciones) Determinar los beneficios y/o desventajas que trae al nuevo sistema procesal penal

I.4.- HIPOTESIS El levantamiento del secreto de comunicaciones debido al aporte de la tecnologa permite extraer elementos probatorios de utilidad para el descubrimiento de la verdad del hecho investigado contribuyendo as a alcanzar los fines del nuevo sistema procesal penal.

I.5.- VARIABLES VARIABLE INDEPENDIENTE

El levantamiento del secreto de comunicaciones permite extraer elementos probatorios de utilidad para el descubrimiento de la verdad del hecho investigado VARIABLE DEPENDIENTE Contribuye a alcanzar los fines del nuevo sistema procesal penal

I.6.- METODOLOGIA DE LA INVESTIGACIN El presente proyecto se realizar a travs de una investigacin analtica descriptiva

I.7.- DELIMITACION DEL PROBLEMA UNIVERSO Impresin de los profesionales que intervienen en el nuevo proceso penal respecto al impacto que el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones tiene en este. MUESTRA Para muestra se utilizara 2 entrevistas: 1. Entrevista al Coordinador del Pool de Especialistas de los Juzgados de Investigacin Preparatoria, Doctor Rudy Jimnez Fuentes. 2. Entrevista al Presidente de la Corte Superior de Justicia del Cusco, Doctor Luis Alfonso Sarmiento Nuez.

CAPITULO II DESARROLLO DEL TEMA

II.1 EL SECRETO DE COMUNICACIONES II.1.1 DEFINICIN El termino secreto es polismico. El Diccionario de la Real Academia Espaola lo define como una cosa que cuidadosamente reservada y oculta; y en una segunda definicin tambin es secreto lo oculto, lo ignorado, lo escondido del conocimiento de los dems.1 Luego se entiende por "Comunicacin" a cualquier forma de transmisin del contenido del pensamiento, o de una forma objetivada de ste, por cualquier medio (soporte material o energtico en el cual se porta o se transmite la comunicacin)2 La comunicacin aparece como contenido de un derecho fundamental recogido en la Constitucin3, sin necesidad de que est expresada mediante palabras, aunque s al menos mediante algn tipo de signos que permitan la comunicacin entre quien enva y quien recibe el mensaje. Sin embargo, como despus se ver, en ocasiones ser la mera incidencia en la comunicacin (conocer quines son los comunicantes, a quin se dirige la comunicacin o la frecuencia o duracin de la comunicacin), sin necesidad de conocer el contenido de la misma, lo que se considerar ya como vulneracin del secreto Entonces se entiende al Secreto de Comunicacines a la obligacin de carcter constitucional que protege la inviolabilidad de las comunicaciones y elecomunicaciones4, para procurar la proteccin de la intimidad personal y/o familiar5

CHOCANO NUNEZ, Percy, DERECHO PROBATORIO Y DERECHOS HUMANOS, Edit. IDEMSA, Lima/Per 2008, pg. 799. 2 Articulo 2 inc 1 y 2 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 3 MUJICA CEVALLOS, Ramon Bayardo; Derecho Al Secreto De Las Comunicaciones, en <http://ciclo1usmp503.blogspot.com/2008/04/derecho-al-secreto-de-las.html> 4 http://www.terra.com.pe/info/normativa.shtml 5 PERALES, Ascensin Elvira ; El Derecho Al Secreto De Las Comunicaciones, en <http://www.google.com.pe/url?sa=t&source=web&cd=4&ved=0CCcQFjAD&url=http%3A%2F%2Fdocu mentostics.com%2Fcomponent%2Foption%2Ccom_docman%2Ftask%2Cdoc_view%2Fgid%2C408%2FIte mid%2C3%2F&rct=j&q=levantamciento%20del%20secreto%20de%20las%20telecomunicaciones&ei=F4 ZkTY7ZCsGclgebiq2hBg&usg=AFQjCNHrXaJq34oJy4yJm7dSWzv3ZG6t0Q&cad=rja>

En definitiva, sea cual sea el mbito objetivo del concepto de comunicacin, la norma constitucional se dirige inequvocamente a garantizar su

impenetrabilidad por terceros (pblicos o privados: el derecho posee eficacia erga omnes) ajenos a la comunicacin misma6.

II.1.2.- LA INTIMIDAD Y EL SECRETO DE COMUNICACIONES Ahora bien el derecho al Secreto de Comunicaciones est ntimamente vinculado con la intimidad, de modo tal que cualquier medio de prueba obtenido violando el secreto de comunicaciones es definitivamente inadmisible. De ah la importancia de entender tambin la segunda. La intimidad es el mbito propio, reservado exclusivo y excluyente en el que la persona realiza sus actividades, libre de toda injerencia. El derecho a la intimidad afecta a las esferas ms profundas de la personalidad y, junto a un componente estable y permanente, ofrece tambin otros factores cambiantes, fruto de la coyuntura, de la sensibilidad personal y social7. El derecho a la intimidad comprende tres aspectos, que teniendo algunas particularidades forman parte de una unidad. Estos aspectos son la intimidad, propiamente dicha, la privacidad y la confidencialidad. Lo intimo, es la parte de la vida privada que cada ser humano ya sea por motivos sociales, educacionales, o de la propia naturaleza humana, quiere guardar para si de una forma muy especial y que solo la dar a conocer, si decide hacerlo, a un circulo reducido de personas con las que se tiene fe compartida, o confianza y que, por ello, se hace en ambiente de confidencialidad.

PERALES, Ascensin Elvira ; El Derecho Al Secreto De Las Comunicaciones, en <http://www.google.com.pe/url?sa=t&source=web&cd=4&ved=0CCcQFjAD&url=http%3A%2F%2Fdocu mentostics.com%2Fcomponent%2Foption%2Ccom_docman%2Ftask%2Cdoc_view%2Fgid%2C408%2FIte mid%2C3%2F&rct=j&q=levantamciento%20del%20secreto%20de%20las%20telecomunicaciones&ei=F4 ZkTY7ZCsGclgebiq2hBg&usg=AFQjCNHrXaJq34oJy4yJm7dSWzv3ZG6t0Q&cad=rja> 7 CHOCANO NUNEZ, Percy, DERECHO PROBATORIO Y DERECHOS HUMANOS, Edit. IDEMSA, Lima/Per 2008, pg. 787.

La privacidad es otro aspecto de la intimidad. Todo lo intimo esta dentro de3la privacidad de una persona, pero o todo lo privado es intimo. La vida privada abarca multitud de aspectos, muchos de ellos cotidianos, como que y donde se come, que escaparates, pensamientos, etc. La confidencialidad por su parte, puede definirse desde el hecho o el dato confidencial, en este caso se identifica con intimidad y privacidad, segn el grado, o por la actitud que se le pide al sujeto conocedor de ese hecho o dato. En su defensa se realiza desde dos mbitos diferentes: desde el desarrollo legislativo y desde el pensamiento tico8.

II.1.3.- REGULACION El Secreto de Comunicaciones se encuentra regulado en: La Constitucin Poltica del Per.- Articulo 2 .- Toda persona tiene derecho (...) Inciso 10: Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados ... .- Inciso 6: A que los servicios informticos,

computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar (...) La naturaleza ejecutiva y la auto operatividad de los derechos fundamentales no requieren de una norma legal de segundo orden ( ley, reglamento, etc) para hacerlo efectivo, mas an si la Constitucin establece claramente la ineficacia legal de la prueba obtenida con violacin de los derechos fundamentales. Esta norma Constitucional consagrada que puede aplicarse a otros casos de prueba ilegal ( allanamiento de domicilio, registro personal, intimidad, etc) ms all de la violacin al derecho fundamental del secreto en las comunicaciones amparndose en la aplicacin analgica de la ley en materia penal en la medida de que resulta ms favorable al ciudadano, sobre todo si la Constitucin consagra expresamente la sancin de ineficacia para la prueba obtenida con la violacin de una derecho fundamental, pues resultara irrelevante e injustificable sostener que desde el punto de vista constitucional la
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CHOCANO NUNEZ, Percy, DERECHO PROBATORIO Y DERECHOS HUMANOS, Edit. IDEMSA, Lima/Per 2008, pg. 788.

nica modalidad de prueba ilegal que determina la ineficacia de la valoracin son los casos e la valoracin del secreto en las comunicaciones y no otras formas tpicas de prueba ilegal y que segn el caso pueden albergar un grado mximo de lesividad. En suma, una interpretacin segn la Constitucin y en coherencia con el respeto a la dignidad e la persona humana debe asumir que la ineficacia legal establecida en el artculo 2 inciso 10 de nuestra Carta Magna comprende a toda forma de prueba ilegal que se ha obtenido con violacin al ncleo esencial de los derechos humanos.9 Como se puede apreciar el legislador se preocupa en el efectivo respeto del derecho a la intimidad de las personas, en relacin al avance de las nuevas tecnologas y los riesgos presente y futuros que implicaran la proteccin a la privacidad e intimidad de las personas.10 Asi mismo se reglamenta en la Resolucin Ministerial No. 111-2009-MTC/03 que aprueba la Norma que establece medidas destinadas a salvaguardar el derecho a la inviolabilidad y el secreto de las telecomunicaciones y la proteccin de datos personales11, esta en su Articulo. 6 seala: MBITO DE PROTECCIN: La proteccin del derecho a la inviolabilidad y al secreto de las telecomunicaciones y a la proteccin de datos personales, comprende: ... La informacin personal que los Operadores de Telecomunicaciones obtengan de sus abonados y usuarios en el curso de sus operaciones comerciales y que se encuentre contenida en soportes fsicos, informticos o similares, tales como documentos privados y bases de datos, en tanto el usuario o abonado no haya autorizado su difusin o est permitida por el marco legal vigente Articulo 8. DE LA VULNERACIN A LA PROTECCIN DE DATOS PERSONALES . - no incluye la informacin que los Operadores de Telecomunicaciones deben incluir en las guas de abonados que publiquen, segn corresponda.12 En ese sentido la mencionada directiva se encuentra circunscrito a salvaguardar el secreto de las telecomunicaciones de los abonados y usuarios,

http://ciclo1usmp503.blogspot.com/2008/04/derecho-al-secreto-de-las.html http://www.ripj.com/art_jcos/art_jcos/num13/art.13/13PRIVACIDAD%20EN%20%20INTERNET.mht 11 http://vlex.com.pe/vid/salvaguardar-inviolabilidad-secreto-51765865#ixzz1HBqF25Eh 12 http://www.slideshare.net/contiforense/modalidades-de-delitos

10

10

mantener la confidencialidad de la informacin personal relativa a sus abonados y usuarios, estableciendo procedimientos de ndole administrativos 13.

II.1.3 QUE COMPRENDE? El derecho al secreto de comunicaciones engloba aquellos derechos que tienen en comn la proteccin de la intimidad personal y/o familiar, precisando que este tiene una entidad propia, ya que las comunicaciones debern resultar protegidas con independencia de su contenido, esto es, ya se trate de comunicaciones de carcter ntimo o de otro gnero. De esta forma, el derecho al secreto de las comunicaciones adquiere un significado propio separado del derecho a la intimidad configurndose, pues, como un derecho autnomo. Como ha puesto de relieve la doctrina y recogido la jurisprudencia14 Entonces podemos decir que este derecho comprende a cualquier forma de transmisin del contenido del pensamiento, o de una forma objetivada de ste, por cualquier medio (soporte material o energtico en el cual se porta o se transmite la comunicacin)15, de ah que tenemos al contenido de las llamadas telefnicas, las cartas, las postales, los correos electrnicos, el IP de las computadoras, el GPS de un equipo mvil, etc.

II.2. LA PRUEBA Y EL SECRETO DE COMUNICACIONES II.2.1. DEFINICION DE PRUEBA No solamente la prueba en su sentido general, procesal y extra procesal, tiene un significado polifactico, como observa Silva Melero, o polidrico, como dice Florian, sino tambin en u aspecto puramente procesal. De esto surge la variedad de definiciones y conceptos que sobre ella nos ofrecen los autores y la consiguiente dificultad para precisar su nocin.

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http://www.ripj.com/art_jcos/art_jcos/num13/art.13/13PRIVACIDAD%20EN%20%20INTERNET.mht http://www.ripj.com/art_jcos/art_jcos/num13/art.13/13PRIVACIDAD%20EN%20%20INTERNET.mht 15 Articulo 2 inc 1 y 2 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007.

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Bentham la considera objetivamente desde el mas amplio sentido, como un hecho supuestamente verdadero que se presume debe servir de motivo de credibilidad sobre la existencia o inexistencia de otro hecho. En un sentido mas general la prueba judicial es todo medio que sirve para conocer cualquier cosa o hecho, con lo cual se incluyen los hechos, los objetos y tambin actividades como la inspeccin judicial, el dictamen de peritos, la declaracin de tercero, la confesin esto es, la totalidad de los medios que pueden servir de conducto al conocimiento por el juez de la cuestin debatida o planteada sin litigio, en cada proceso. Por ltimo se habla de prueba tambin, como la actividad de comprobacin de los sujetos procesales o de terceros y el procedimiento en que se desarrolla la prueba. Desde un punto de vista procesal es ineludible reconocer estos tres aspectos: el vehculo, medo o instrumento, e contenido sustancial, o mejor dicho esencial, y el resultado o efecto obtenido e la mente del juez16. As tambin como para poder abarcar la definicin es necesario saber de los principios generales de la prueba judicial como son: Principio de necesidad de la prueba y de la prohibicin de aplicar el conocimiento privado del juez, principio de eficacia jurdica y legal de la prueba, pues si la prueba es necesaria para el proceso, debe tener eficacia jurdica para llevarle al juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos que sirven de presupuesto a las normas aplicables al litigio, o a la pretensin voluntaria, o la culpabilidad penal para investigarla. Principio de inters publico de la funcin de la prueba, primordialmente la prueba como la accin protegen el inters publico y general. Principio de formalidad y legitimidad de la prueba, formalidades de tiempo, modo, lugar y se diferencian segn la clase del proceso y el sistema oral o escrito. Principio de la liberad de la prueba, es indispensable otorgar libertad para que las partes y el juez puedan obtener todas las que sean pertinentes, con
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DEVIS ECHANDIA, Hernnad, TEORIA GENRAL DE LA PRUEBA JUDICIAL, pg. 20.

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la nica limitacin de aquellas que por razones de moralidad versen sobre hechos que la ley no permite investigar, o que resulten intiles por existir presuncin legal que las hace innecesarias, o sea claramente impertinentes, o parezcan ilcitas por otro motivo17.

II.2.2. NATURALEZA DE LA PRUEBA. La prueba puede tener objeto por hechos o actos jurdicos, pero ella es siempre un acto humano, tanto en su origen, puede ser extraprocesal y anterior al proceso los documentos (como en su aporta con o practica dentro del proceso18. Esta ltima observacin nos conduce a distinguir la naturaleza de la prueba segn se la considere en funcin del proceso o como formalidad para la validez o existencia de determinados actos jurdicos

II.3.- EL LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES

II.3.1.- DEFINICIN El Levantamiento del Secreto de comunicaciones consiste, como dice Gonzalo Fernndez Espinar, en una medida instrumental restrictiva del derecho fundamental al secreto de las comunicaciones, decretada y ejecutada en el estadio instructor de un proceso penal, bajo la autoridad del rgano jurisdiccional competente y frente a un imputado, a los fines de, a travs de la captacin del contenido de la comunicacin o de otros aspectos o caracteres del comunicador, investigar la comisin de un delito, y aportar al juicio oral elementos probatorios concretos.19

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DEVIS ECHANDIA, Hernnad, TEORIA GENRAL DE LA PRUEBA JUDICIAL, pg. 125. DEVIS ECHANDIA, TRATADO DE DERCHO PROCESAL CIVIL, ob. Cit., t. III, nms. 362 y363 19 TAPIA, Juan ; Descubrimientos accidentales en el curso de un registro domiciliario o una intervencin de comunicaciones. El problema de los hallazgos casuales o causales?, en <http://procesalpenal.wordpress.com/2007/11/23/descubrimientos-accidentales-en-el-curso-de-unregistro-domiciliario-o-una-intervencion-de-comunicaciones-el-problema-de-los-hallazgos-casuales%C2%BFo-%E2%80%9Ccausales%E2%80%9D-juan-tapia/>

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Entonces podemos advertir que esta figura jurdica importa una excepcin o restriccin al derecho del secreto de comunicaciones; vale decir el acceso por parte del estado a la correspondencia, las comunicaciones telefnicas y telegrficas, o a cualquier otro medio de comunicacin (por ejemplo, en las comunicaciones a travs de redes informticas); con el fin de no privar al sistema jurdico de medios de investigacin del delito o de la posibilidad de conocer determinadas informaciones que afectan a la defensa o seguridad nacionales. Por ello, se prev que el juez pueda autorizar (siempre que se den determinadas condiciones) la intervencin de telfonos o medidas anlogas.20

II.3.2.- REGULACIN El levantamiento del Secreto de Comunicaciones encuentra su fundamentacin jurdica en:

La Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 2 inc. 10; que si bien contempla el secreto de comunicaciones como un derecho fundamental de la persona (como ya se ha tratado anteriormente en la primera seccin del marco terico) le reconoce tambin, en el segundo prrafo, una restriccin: Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las garantas previstas en la ley As mismo el nuevo Cdigo Procesal Penal en su segundo libro, titulo III prev la bsqueda de pruebas mediante la restriccin de derechos empleando una serie de medidas 21, las que nos importan se encuentra regulada en su captulo VII donde contempla el Control de Comunicaciones y Documentos Privados; aqu podemos inferir que el legislador considerando que una invasin (parametrada) de la intimidad puede extraer elementos probatorios de utilidad

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http://html.ritica ncondelvago.com/comunicacion_definicion-medios-e-historia.html AROCENA, Gustavo A. Pensamientos sobre la proteccin del imputado frente a injerencias indebidas en su mbito privado, en el Cdigo Procesal de Crdoba y el nuevo Cdigo Procesal Penal del Per; en La Prueba, Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg.375

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para el descubrimiento de la verdad del hecho 22; contempla en este captulo los casos en los que la informacin, de carcter personal, que los ciudadanos intercambian (comunicaciones) o mantienen (documentos privados) pueden ser objeto de interceptacin, grabacin, registro, incautacin y/o apertura (dependiendo de su naturaleza) estos se plantean en 3 subcaptulos, los que nos interesan por importar una limitacin al derecho del secreto de comunicaciones son: el Subcaptulo I que versa sobre La Interceptacin e Incautacin Postal y comprende del artculo 226 al artculo 229; y el Subcaptulo II que prev La Intervencin de Comunicaciones y

Telecomunicaciones que comprende el artculo 230 y el artculo 231. La ley especial competente a nuestro tema es la Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional, LEY N 27697 (10/04/2002) modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007; esta busca desarrollar legislativamente la facultad constitucional otorgada a los jueces para conocer y controlar las comunicaciones de las personas que son materia de investigacin preliminar o jurisdiccional.23

II.3.3.- CASOS EN LOS QUE SE PERMITE La Ley N 27697 prev de manera general en su artculo 1 los casos en los que se permite el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones, as tenemos que slo podr hacerse uso en los delitos de: 22

Secuestro Trata de personas Pornografa infantil Robo agravado Extorsin Trfico ilcito de drogas

JAIME, Marcelo Nicols; La intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal, en La Prueba, Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 368. 23 Artculo 1 de la Ley N 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007.

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Trfico ilcito de migrantes Asociacin ilcita para delinquir Delitos contra la humanidad Atentados contra la seguridad nacional y traicin a la patria. Peculado Corrupcin de funcionarios Terrorismo Delitos tributarios y aduaneros Lavado de Activos Otros delitos, cuando existan suficientes elementos de conviccin que permitan prever que el agente forma de una organizacin criminal.

Ahora bien abordando de manera especfica las medidas por las que el levantamiento del Secreto de Comunicaciones se materializa tenemos en primer lugar lo referido a La Interceptacin e Incautacin Postal, de la lectura de los incisos 1 y 2 del artculo 226 se tiene que se permite en los casos en que las cartas, pliegos, valores, telegramas y otros objetos de correspondencia o envo postal, se presumiere emanan del imputado o de los que l pudiere ser el destinatario; adems su obtencin de ser indispensable para el debido esclarecimiento de los hechos investigados.

En segundo lugar tenemos a La Intervencin de Comunicaciones, para esta el artculo 230 del CPP seala que se realizar cuando existan suficientes elementos de conviccin para considerar la comisin de un delito sancionado con pena superior a los cuatro aos de privacin de libertad y la intervencin sea absolutamente necesaria para proseguir las investigaciones.

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II.3.4.- TITULAR DE LA ACCIN Est facultado para solicitar al Juez que autorice la intervencin el Fiscal24, este puede ser: 1. El Fiscal de la Nacin, en los casos materia de su investigacin, 2. los Fiscales Penales 3. Los Procuradores Pblicos. Esta facultad se entiende concedida a tales funcionarios, en tanto que encargados de los procesos por los delitos a que se refiere el Artculo 1 de la Ley. N 27697 Al encargado de
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llevar

cabo

el

Levantamiento

del

Secreto

de

Comunicaciones en ambas fases "Fiscal Recolector".

(recoleccin y control.)se le denomina

Este podr contar con el auxilio del personal del. Ministerio Pblico. La Polica Nacional del Per. Personas naturales o jurdicas expertas en la actividad de recoleccin o de control, si las caractersticas de la comunicacin as lo requiriese. Todas estas personas estn obligadas a guardar reserva sobre la informacin a que lleguen a tomar conocimiento a propsito de la intervencin, bajo responsabilidad penal, civil y administrativa.26

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artculo 226 del Cdigo Procesal Penal

Articulo 2 inc 10 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 26 Articulo 2 inc 13 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007

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II.3.5.- DETERMINACIN DEL SUJETO PASIVO EN ORDEN AL ESTADO JURDICO DE INOCENCIA Ahora bien, sabido es que durante la sustanciacin de un proceso penal, el sujeto pasivo sobre el cual gira el mismo es una persona que hasta tanto no se demuestre en juicio lo contrario, goza de un estado jurdico de inocencia reconocido por el sistema jurdico 27 , situacin que precisamente por ello no debe ser construida, sino que por el contrario, deber ser destruida por el Estado para que la imposicin de una pena legtima.28

Por ello, iniciado un proceso penal determinado, ese estado de inocencia si bien funcionar como lmite o freno para el desmedido poder vulnerante de garantas que en su accionar el Estado puede llegar a avasallar, ello no implica que se torne un obstculo infranqueable que impida, siempre y en todos los casos, que la justicia pueda afianzarse mediante la realizacin de todos los actos conducentes a descubrir lo realmente sucedido. Y en esa bsqueda de pruebas, inevitablemente se restringirn determinados derechos y garantas de personas que si bien an no ha sido declarado culpable en juicio (y por ende, son inocentes), esa limitacin se halla justificada en virtud de encontrarse vinculada con mayor o menor compromiso procesal, dentro de una investigacin penal.29

Esa diferente intensidad comprometedora de derechos de la persona inocente en el proceso, hace que la misma se encuentre ms o menos expuesta a la obligacin de soportar actos de injerencia del Estado invasivos de la intimidad. Ya haba advertido Hassemer que entorno al imputado respecto del cual existen elementos de conviccin suficientes de participacin en un hecho ilcito,

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Articulo II del Ttulo Preliminar Cdigo Procesal Penal del Per JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 359. 29 JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 360

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aunque no es quiz inocente o ms bien culpable, tampoco su situacin es equiparable a la de un tercero no sospechado.30

Nos atrevemos a ir un poco ms all an para una mejor ilustracin de nuestro pensamiento, pues pareciera que existe cinco categoras de inocencia surgidas ellas con respecto a la mayor o menor vulnerabilidad de los derechos de particulares en relacin a la injerencia estatal en materia probatoria, las que entraen, con diferente intensidad, una cuota de intromisin e invasin a su intimidad de acuerdo al compromiso procesal en que se encuentra el sujeto pasivo dentro de la investigacin. As puede hablarse de: a) Inocente no imputado, no vinculado a proceso alguno ni sospechado. Es el caso de cualquier ciudadano que no tiene participacin alguna en un proceso penal, ni como particular obligado ni autorizado a intervenir en el mismo (si bien aceptamos que esta situacin no es la estrictamente atrapada por el principio en cuestin, cuyo funcionamiento exige, al menos, que se plantee an de modo hipottico la posible responsabilidad penal; ello no obstante, la incluimos para una mejor ilustracin de nuestro pensamiento). En dicha situacin se encuentran casi la totalidad de los ciudadanos con respecto a un proceso penal determinado, contra los cuales obviamente no se avizora la ms mnima posibilidad de realizacin de acto coercitivo alguno b) Inocente no imputado, vinculado a un proceso penal determinado, pero no sospechado: Es el caso de quien esta obligado a intervenir como testigo, perito, intrprete o depositario, y cuya comparecencia pueda ser efectivizada a travs del ejemplo de la fuerza pblica e incluso puede llegar a procederse al arresto del testigo hasta por 24 hs. Para posibilitar la recepcin del testimonio; o hasta dos das cuando se negare a declarar.

30

JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 360

19

c) Inocente no imputado, vinculado a un proceso penal determinado (testigo o no), generalmente susceptible de alguna posibilidad de sospecha difusa: Esta es la situacin en la que se encuentra una persona que aparece vinculada a un proceso penal por formar parte de alguna de las hiptesis investigativas que se barajan de acuerdo a las distintas lneas abiertas por los pesquisas. Esta situacin no tiene regulacin legal expresa en nuestro ordenamiento adjetivo d) Inocente imputado con sospechas concretas, pero muy leves : Implica la citacin de mayor compromiso procesal, ya que por existir sospechas, aunque de escasa significacin, se posibilita citar al imputado por ante la autoridad judicial competente para respetarle declaracin como tal (medida limitativa de la libertad), y tambin autoriza la realizacin, sobre su persona, de actos que en s mismo entraan cierta intromisin en la esfera de intimidad, sin que dichas tareas puedan ser tildadas de ilegales. Sin lugar a dudas presupone un estadio de compromiso mayor que el reflejado en la categora anterior, ya que la hiptesis investigativa se concreta, aunque no con elementos comprometedores muy fuertes (no hay motivos bastantes para sospechar), en una persona determinada. e) Inocente imputado con serias sospechas concretas : En esta hiptesis se autorizan la aplicacin de medidas coercitivas en orden al aseguramiento del normal desarrollo del proceso.31

II.3.5.1.- Requisitos Esenciales de la Legitimidad Por lo dicho hasta aqu, en determinadas ocasiones, durante la bsqueda de elementos probatorios tiles para la investigacin de un hecho delictivo, es necesario llevar a la practica una serie de diligencias que inciden de sobremanera en la esfera jurdica ms ntima del sujeto pasivo, por caso, la interceptacin de sus llamadas telefnicas. 32 Para que dicha operacin sea legtima, y en virtud que su prctica implica la afectacin de un derecho

31

JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 361 y ss 32 Articulo 211 inc. 1 del Cdigo Procesal Penal

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fundamental, debern verificarse previamente la coexistencia de los siguientes requisitos esenciales33: a) Presuncin Vinculante: parmetro que orientara la eleccin del sujeto pasivo y justificara que los actos de prueba invasivos de la intimidad recaigan sobre determinados sujetos procesalmente obligados a soportarlo. Su fundamento estriba en la necesidad, previa a su realizacin, de existencia de seales acerca de la posibilidad de que operando sobre el derecho del sujeto pasivo, puede obtenerse de ello algn elemento probatorio de utilidad para la investigacin. Resulta del todo inadmisible que se proceda arbitrariamente contra un conjunto ms o menos indeterminado de personas, conculcando sus derechos fundamentales, con el nico objetivo de buscar a un presunto autor de la conducta criminal, sin que existan, al comienzo de la medida, indicios o sospechas que incriminen a un sujeto concreto, aunque sea de manera difusa. Los actos de prueba invasivos no se llevan a cabo para encontrar un sospechoso; sino que debido a la existencia de sospechas previas, es que se legitima dicha intromisin para hallar elementos probatorios que aporten mayor eficacia conviccional. 34 b) Necesariedad: Esto es, que el acto invasivo se presente como inevitable para la obtencin de datos tiles para el esclarecimiento del hecho delictivo investigado. Si se advierte la ms mnima posibilidad de obtener igual informacin til pero por otro medio que no implique invasin, dicha intromisin no ser justificada por inexistencia del requisito aqu analizado. Siempre deber optarse por el medio menos violento, invasivo. As, puede igualmente lograrse identificar a los sujetos implicados en una conspiracin mediante la confesion de uno de los imputado, o mediante una interceptacin telefnica a los presuntos autores del

33

JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 364 34 JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 365

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delito. Pero no todas ellas entraan idntica intromisin en la intimidad.35 c) Proporcionalidad: Este exige que la medida sea adecuada y necesaria para alcanzar la finalidad perseguida y que la injerencia que le acompaa no sea desproporcionada a la importancia del hecho y a la intensidad de las sospechas existentes. Pues deber siempre preferirse la medida menos invasiva, para determinar esto debemos prestar atencin a tres criterios La gravedad de la infraccin El grado de injerencia que comporta el mtodo de investigacin que se pretende ejecutar La fuerza probatoria de los elementos que pueden ser obtenidos mediante la aplicacin de este mtodo36

II.3.6.- QUIN AUTORIZA EL LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES? Como ya se ha sealado el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones se encuentra en el marco del inciso 10 del Artculo 2 de la Constitucin y de la Ley 27697, ambas reconocen al Juez la facultad para conocer y controlar las comunicaciones de las personas Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del Juez 37 De esto nos percatamos que ninguna autoridad por mayor poder material o poltico que posea puede otorgarse la facultad de autorizar la intervencin en las comunicaciones. Nuestra Carta Magna a querido consagrar y as lo que la nica autoridad que puede ordenar la intercepcin telefnica sea un juez
35

JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La P rueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 365 y ss 36 JAIME, Marcelo Nicols; La Intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal; en La Prueba, la Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007, Pg. 367 37 Artculo 2 inc. 10 de la Constitucin Poltica del Perde1993

22

mediante un mandato motivado. Se ha impuesto un monopolio y una reserva absoluta respecto a la autoridad que puede ordenar la afectacin del derecho fundamental secreto en las comunicaciones. De violarse este precepto constitucional la prueba que se llegase a obtener devendra en ilegal, ilegitima, inconstitucional y contraria a las normas jurdicas que preside un estado de derecho. La constitucin no solo ha determinado de manera general y absoluta a la nica autoridad que puede ordenar el levantamiento del secreto en las comunicaciones, sino que, adems, ha prescrito una consecuencia al acto que no cumple o viole el precepto constitucional: la ineficacia e inutilidad de los documentos y el contenido de la conversacin, o en general de todos los actos que se encuentran en conexin directa con la conexin del derecho fundamental. Esta inutilidad o ineficacia de la prueba inconstitucional, no puede valorar ni desplegar efectos en alguna instancia, ya sea pblica o privada, menos puede pretender ser utilizada como indica Bernales Ballesteros en un procedimiento por resolucin judicial incluso, se plantea que la informacin as obtenida se tome como si no existiera. Esta norma constituye un precepto de un especial valor y sentido constitucional en la proteccin, garanta y afianzamiento de los derechos humanos, pues no slo remarca la veracidad de que la prueba se obtenga con respeto y sujecin a los derechos derivados del respeto de la dignidad de la persona humana, sino que impone una ineficacia constitucional expresa de cumplimiento obligatorio por los poderes pblicos en especial por el poder judicial.38

38

http://www.uss.edu.pe/Facultades/derecho/documentos/produccionjuridica/2007I/lapruebailicitadrcustodio.pdf

23

II.3.7.- PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA INTERVENCIN

Este procedimiento se inicia con la solicitud presentada al juez la cual deber estar debidamente sustentada y contendr todos los datos necesarios. Tendr como anexo los elementos indiciarios que permitan al Juez emitir bajo su criterio la respectiva autorizacin.39 El Juez, despus de verificar los requisitos establecidos emitir resolucin hasta por un plazo de seis meses prorrogables a solicitud debidamente sustentada del requeriente.40 La solicitud y su concesin harn las especificaciones que sean necesarias para distinguir las distintas clases de recoleccin y de control que la naturaleza de las comunicaciones intervenidas o intervenibles exijan. 41 Dentro de estas especificaciones se tomarn en cuenta, entre otros factores: a) Si la comunicacin es una determinada; si se va a dar probablemente dentro de un conjunto indeterminado de comunicaciones; o si es una comunicacin determinadas. b) Si la comunicacin se dar en el futuro o ya se dio en el pasado. c) Si la comunicacin es accesible a toda persona que la perciba, a ella o su medio, o si se encuentra cerrada o encriptada. d) Si se han hecho uso de medios destinados a encubrir la identidad del emisor o del receptor de la comunicacin, o de cualquier otra persona, hecho o circunstancia que se mencionen en la comunicacin; as como la puesta de cualquier dificultad destinada a impedir el acceso o la identificacin de la comunicacin, de sus partes, o de la informacin en ella mencionada.
39

cierta

que

suceder

dentro

de

circunstancias

Articulo 2 inc 7 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 40 Articulo 2 inc 7 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 41 Articulo 2 inc 8 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007.

24

Tienen una atencin preferente e inmediata a las solicitudes que se fundamenten en una urgencia sustentada por el Fiscal Recolector (Fiscal a cargo de la investigacin)42. Una vez autorizado el fiscal proceder a: a) La recoleccin.- Mediante la cual se recoge o se registra la comunicacin y/o su medio. La recoleccin puede hacerse sobre una comunicacin en especfico, o sobre un conjunto de comunicaciones indeterminadas, dentro de las que es probable segn razones que debern fundamentarse debidamente en la solicitud a que se refiere esta Ley que se halle alguna que tenga utilidad para la investigacin. Una vez terminada la recoleccin, se proceder a efectuar el control por parte del Fiscal Recolector b) El control.- Por medio del cual se toma un conocimiento oficial de su contenido y se desechan las comunicaciones o las partes de la comunicacin que no tienen inters para efectos de la investigacin Sobre el control y sobre su resultado, la persona interesada que se sienta afectada podr ejercer derecho de contradiccin y defensa, segn estime conveniente.43 El encargado de ambas fases es el Fiscal Recolector, este tiene adems la facultad para ir haciendo controles de modo peridico, sobre lo que se vaya recolectando parcialmente, si es que el modo de recoleccin fuese compatible con esa metodologa.44

42

Articulo 2 inc 4 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 43 Articulo 2 inc 3 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 44 Articulo 2 inc 10 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007.

25

En el caso de que se descubra indicios de otros hechos delictivos, estos se comunicarn al Juez competente, para que ste disponga la pertinencia o no de su utilizacin en la investigacin en curso (en va de ampliacin) o para que el Ministerio Pblico evale si hay mrito para iniciar investigacin penal sobre el tema descubierto.45 Todas las personas facultadas u autorizadas como son, el Fiscal Recolector as como el personal auxiliar del Ministerio Pblico, de la Polica Nacional del Per, peritos, los Procuradores Pblicos y dems personas naturales o jurdicas autorizadas en el proceso de investigacin debern guardar reserva y discrecin sobre toda la informacin que obtengan.46 En el caso del incumplimiento de este deber se sancionara con inhabilitacin conforme a ley para el ejercicio de la funcin pblica, sin perjuicio de las responsabilidades penales, civiles y administrativas que el Ordenamiento Jurdico prev.47

45

Articulo 2 inc 11 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 46 Articulo 2 inc 13 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007. 47 Articulo 2 inc 13 de la Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007.

26

CAPITULO III ANALISIS DE CAMPO Ya que lo que pretende este trabajo es establecer el aporte que el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones brinda al nuevo sistema procesal penal, decidimos recurrir a sus actores, a aquellos profesionales del derecho que en la prctica han visto como esta labor est impactando en el nuevo proceso penal. Es as que para recoger la informacin hemos empleado como instrumento la entrevista; pues ella se presta a recoger las impresiones de los entrevistados sin influencia alguna, lo que permite obtener datos objetivos de la experiencia laboral de cada persona. De las entrevistas realizadas podemos arribar a los siguientes resultados:

III.1.- DE LOS PROCESOS EN LOS QUE MS SE APLICA: Que de los 16 supuestos en los cuales se puede aplicar el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones, de acuerdo al artculo 1 de la Ley N 27697; vemos que en el Cusco solo se aplica en 4: Secuestro48 Extorsin49 Robo agravado50 Otros delitos, cuando existan suficientes elementos de conviccin que permitan prever que el agente forma de una organizacin criminal; dentro de estos se ha visto al Homicidio y a la Violacin.51

Tal como se ve en el cuadro siguiente:

48 49

Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 2 y 9 Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 1 50 Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 1 y 9 51 Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 1 y 9

27

Cuadro 1: Procesos en los que ms se aplica

Categora 1 secuestro robo trafico drogas peculado otros delitos: Homicidio y Violacin
Fuente: elaboracin propia

trata de personas extorsion asociacion ilicita para delinquir corrupcion de funcioanrio

Entonces vemos que se est dejando de lado los otros supuestos que prev la ley, a pesar de que lamentablemente son delitos propios de la realidad cusquea como son la trata de personas, el trfico ilcito de drogas, la asociacin ilcita para delinquir, el peculado, la corrupcin de funcionarios, entre otros. De modo que en las investigaciones preliminares donde se renen las pruebas para formalizar la acusacin fiscal, se est dejando de lado un mecanismo que aporta en gran medida a la investigacin, en lugar de recurrir a l para conseguir un slido sustento y as impedir que aquellos que cometen esta clase de delitos queden impunes.

III.2.- DE LOS TIPOS DE LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES SE USAN EN EL CUSCO: En el Desarrollo del tema hemos precisado que el secreto de comunicaciones se refiere a cualquier forma de transmisin del contenido del pensamiento a travs de cualquier soporte material o energtico; de ah que podemos asegurar que el levantamiento del secreto de comunicaciones se puede dar sobre el contenido de las llamadas telefnicas, las cartas, las postales, los

28

correos electrnicos, el IP de las computadoras, el GPS de un equipo mvil, etc. As mismo se ha determinado que el Nuevo Cdigo Procesal Penal, prev en la Seccin de la Prueba, especficamente en la bsqueda de pruebas con restriccin de derechos, lo referido a El Control de Comunicaciones y Documentos Privados, donde regula lo referido a la interceptacin e incautacin postal, as como la intervencin de comunicaciones y

telecomunicaciones.

De la conjugacin de esta informacin podemos sostener que son 4 los supuestos que engloba el levantamiento de comunicaciones:

1. La Interceptacin Telefnica 2. La Interceptacin Postal; referida a averiguar el contenido de cartas y postales. 3. Internet; que engloba lo referido a los puertos IP que permiten identificar de qu computadora se envan los correos electrnicos, as como su contenido propiamente dicho. 4. Celulares; referido al GPS del equipo, as como el registro de llamadas.

Respecto a esto, existe una parte de los profesionales del derecho que critican que las dos ltimas no deberan ser entendidas como levantamiento del secreto de comunicaciones pues no permiten conocer, en s, el contenido de la comunicacin 52 ; el grupo discrepa en este sentido pues, el secreto de comunicaciones se refiere tambin al soporte magntico, adems, son muy contadas las ocasiones en las que se descubre el acto ilcito recin cuando se planifica; o que se d, que el delito tenga una amplia prolongacin en el tiempo como para realizar toda una labor de interceptacin telefnica por ejemplo. Por el contrario los 2 ltimos supuestos son de aplicacin ms sencilla y si bien no nos brindan el contenido de la comunicacin, nos dan indicios y herramientas

52

Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 2

29

que se asocian al delito, permitiendo luego de toda la investigacin afirmar la culpabilidad de los actores.53

Ahora bien de las entrevistas realizadas hemos visto que, en el Cusco, de estos 4 supuestos solo emplean unos cuantos, tal como se ve en el cuadro siguiente:

Cuadro 2: Tipo que ms se usa

2.5

Interceptacion Telefnica Interceptacn Postal Internet

1.5 Celulares: GPS y registro de llamadas

0.5

0 Categora 1

Fuente: elaboracin propia

Aqu se puede apreciar que los Fiscales y miembros de la polica, no aprovechan la envergadura que el Levantamiento del Secreto de

Comunicaciones supone en su totalidad, limitndose a lo referido a celulares, solicitando el levantamiento nicamente con la finalidad de encontrar el equipo

53

Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 9

30

(GPS) o tener acceso al registro de llamadas54. Tambin podemos apreciar que muy rara vez se emplea en lo referido al internet, se solicito nicamente para determinar de que puerto IP provena una amenaza55; as mismo tampoco se emplea mucho para tener acceso a la misma comunicacin (contenido de mensajes electrnicos e interceptacin telefnica)56. Por ltimo lo que se refiere a interceptacin postal no se ha dado ningn caso de su practica en nuestra realidad. Entonces vemos que se esta desperdiciando un mecanismo tan verstil para la investigacin, empleando apenas un cuarto de todo su alcance, por decir mucho; pues como se puede apreciar del cuadro, donde se utiliza ms es en lo referido a celulares que como ya se ha dicho ayuda s, pero solo en el sentido en que aporta indicios para determinar la culpabilidad, o descubrir los hechos; mas no aporta tanta informacin como dara el conocer el mismo contenido de la comunicacin (interceptacin postal, interceptacin telefnica y/o tener acceso al correo electrnico)

III.3.- DE CUANTO FACILITA A LA INVESTIGACION: Ya se ha detectado que el tipo de levantamiento del secreto de comunicaciones que se usa ms en nuestra realidad es lo referido a celulares. Y en menor medida, lo que es la Interceptacin Telefnica y lo referido a Internet; teniendo un solo caso de cada uno respectivamente. Ahora que se ha determinado cual se usa ms, hay que preguntarse cul es su grado de efectividad, cuanto es que facilita la investigacin. Respecto a esto de las entrevistas se puede sostener que el levantamiento del secreto de comunicaciones referente al internet es el nico que no se ha probado efectivo debido a que los puertos IP a los que se arribaban pertenecan a cabinas pblicas de internet 57, que por su naturaleza impeda
54

Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 4 y Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 4 55 Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 4 y 2 56 Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 2 57 Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 2

31

obtener indicio alguno, y si lo hacan muy dbil, que aclarezca el delito. Hay que precisar que la ineficacia no se dio, no porque no contramos con la tecnologa o conocimiento para hacerlo, ni porque el tramite sea engorroso para solicitarlo; sino por factores sociales, culturales y econmicos que hacen necesaria la existencia de cabinas pblicas para tener acceso a internet a falta de la capacidad de contar con este servicio en nuestros hogares. Por lo dems, en las otras circunstancias que se ha empleado, ha coadyuvado de manera gil a ubicar al sospechoso58, as como para encontrar pruebas59 suficientes que justifiquen la formalizacin de la acusacin y eventualmente demostrar su culpabilidad. Esta data se ve reflejada en el cuadro siguiente:

Cuadro 3: ndice en el que facilita la Investigacin

5 4 3 2 1 0 Interceptacin Celulares: GPS y telefnica registro de llamadas Facilita No Facilita Internet No Facilita Facilita

Fuente: elaboracin propia

Es as que podemos decir que en lo que es celulares si facilito la investigacin, a tal punto que en base, bien a relacionar a un sospechoso de manera ms
58 59

Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 2 Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria y Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 2

32

fundamentada al delito (registro de llamadas) o bien encontrarlo (GPS); aporto suficiente probatoria, para que ahora haya 5 6 casos que se han resuelto gracias a esto60. Otro de los supuestos en los que tambin coadyuvo de manera eficiente a detectar a los culpables fue a travs de la Interceptacin Telefnica, especficamente en un secuestro; donde gracias a estas diligencias se encontr al que estaba cometiendo el delito y se logro capturarlo.61

III.4.-DE SU USO EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL La utilizacin que se est dando permite reunir la informacin necesaria para formalizar la acusacin o archivar la investigacin lo cual aportara claramente a detectar al autor del delito y acto seguido establecer su culpabilidad para que de esta forma se puede obtener un medio de prueba que coadyuve no solo a probar la culpabilidad sino tambin a encontrar al posible autor del delito62. Cuadro 4: Uso en el NCPP

15% 1 Formelizacin de la acusacin 2 Detectar al autor 3 Estableser su culpavilidad 4 Medio de prueba 30%

15%

40%

Fuente: elaboracin propia

La forma de uso del levantamiento del secreto de comunicaciones es secuencial, como podemos apreciar en el presente cuadro esto se inicia con la

60

Ver anexo 1: Entrevista al Coordinador Del Pull De Especialistas De Los Juzgados De Investigacin Preparatoria. Pregunta 2 61 Ver anexo 2: Entrevista al Presidente De La Corte Superior De Justicia Del Cusco. Pregunta 9 62 Ver anexo 2 entrevista al presiente de la corte superior de justicia, pregunta: 3

33

formalizacin de la acusacin, seguidamente se tiene que detectar al autor de los hechos delictivos y establecer su culpabilidad para que de esta forma se pueda usar como un medio de prueba en el proceso penal esto vendra a ser la buena utilizacin de lo que consiste el levantamiento del secreto de comunicaciones. Si se da un buen uso este contribuir de gran manera a la solucin de los procesos penales.

III.5.- NDICES DE ACEPTACIN Y RECHAZO DE LAS SOLICITUDES? La aceptacin que se da a las solicitudes son en mayor proporcin, estas se dan en un 90% y 10% son los casos en los cuales se dio el rechazo de estas solicitudes, esto mayormente se dan cuando no cumplen los requisitos formales que exige la Ley

Cuadro 5:Indices de Aseptacin y Rechazo de las solicitudes

10%

90%

90% Aseptacin 10% Rechazo

Fuente: elaboracin propia

A razn de estos ndices se puede ver que la aceptacin de las solicitudes para el trmite se da en gran proporcin que las solicitudes que son rechazadas esto por una mala interpretacin de la ley, como mencionan las personas entrevistadas al principio se estuvo denegando, despus de haber analizado los jueces vieron por conveniente facilitar esta labor, lo cual ha sido
34

un de gran aporte para las diligencias tanto de la polica como del misterio publico

III.6.- RELEVANCIA QUE DA EL JUEZ A LAS PRUEBAS OBTENIDAS POR EL LEVANTAMIENTO DEL SECRETO DE COMUNICACIONES Como se ha venido desarrollando en el marco terico la prueba es necesariapara el proceso, porque de esta forma se podr dar eficacia jurdica para llevarle al juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos que sirven de presupuesto a las normas aplicables al litigio, o a la pretensin voluntaria, o la culpabilidad penal para investigarla. Es as que los medios probatorios cuentan con un porcentaje elevado de credibilidad por ser pruebas que surgen de una interceptacin aceptada previa autorizacin judicial. Esto lo aseveran nuestros entrevistados como son los jueces, que mencionan dar plena validez a esa prueba.63

Cuadro 6: Relevancia
100% 90% 80% 70% 60% 50% 40% 30% 20% 10% 0% Oct. 09 Jan-09 Jan-10 Mar.11 Jan-11 relevancia

Fuente: elaboracin propia

Entonces podemos ver que a inicios de la puesta en vigencia del nuevo cdigo procesal penal esto no tenan relevancia por no contar con la aceptacin de las solicitudes presentadas como se puede apreciar en el cuadro anterior. Sin
63

Ver anexo 2 entrevista al presiente de la corte superior de justicia, pregunta: 7

35

embargo ahora si se est dando mayor preeminencia a las pruebas obtenidas por el levantamiento del secreto de comunicaciones. De tal forma que se puede apreciar que si est dando buenos resultados en los procesos en lo que se refiere a conseguir un slido sustento como son los medios de prueba.

III.8. DE SU EMPLEO EN EL ANTIGUO Y NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL En este cuadro que presentamos a continuacin se pude ver en qu sistema procesal penal se presenta ms. Si es en el nuevo sistema procesal penal o en el antiguo:

Cuadro 7: Casos en el Antiguo y Nuevo Proceso Penal

5 5 4.5 4 3.5 3 2.5 2 1.5 1 0.5 0 Categora 1 Antiguo Proceso Nuevo Proceso

Fuente: Elaboracin propia

Se ve como en los casos del nuevo sistema procesal penal no se ve muchos casos en la actualidad64, as tambin afirmamos que se da ms en el nuevo

64

Anexo 1: Dr. RUDY JIMENEZ FUENTES

36

sistema procesal penal debido a la actualidad donde la tecnologa va avanzando y aportando mas a la investigacin de un caso65.

III.9. VULNERACION DEL DERECHO A LA INTIMIDAD. El derecho a la intimidad comprende tres aspectos, que teniendo algunas particularidades forman parte de una unidad. Estos aspectos son la intimidad, propiamente dicha, la privacidad y la confidencialidad. Lo intimo, es la parte de la vida privada que cada ser humano ya sea por motivos sociales, educacionales, o de la propia naturaleza humana, quiere guardar para si de una forma muy especial y que solo la dar a conocer, si decide hacerlo, a un circulo reducido de personas con las que se tiene fe compartida, o confianza y que, por ello, se hace en ambiente de confidencialidad. Cuadro 8: Vulneracin al Derecho a la Intimidad

1 0.8 0.6 0.4 0.2 0 vulnera no vulnera

Fuente: Elaboracin propia

65

Ver Anexo 2: Dr. Luis Sarmiento Nuez.

37

Como se ve en este cuadro, no vulnera en ninguna forma el derecho a la intimidad ya que ste, es con aceptacin del interesado; o sea esta es solicitada al juez el cual autoriza judicialmente y por lo tanto no vulnera el derecho a la intimidad, esto ayuda para la bsqueda de informacin dentro de la investigacin y lajusticia66

CONCLUSIONES 1. En la prctica vemos que en el Cusco se est dejando de lado algunos de los supuestos que prev la ley, a pesar de que lamentablemente son delitos propios de la realidad cusquea como son la trata de personas, el trfico ilcito de drogas, la asociacin ilcita para delinquir, el peculado, la corrupcin de funcionarios, entre otros. Emplendose nicamente en el secuestro, la extorsin, el robo agravado, el homicidio y a la violacin.

2. No se aprovecha la envergadura que el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones supone en su totalidad, limitndose a lo referido a celulares, solicitando el levantamiento nicamente con la finalidad de encontrar el equipo (GPS) o tener acceso al registro de llamadas; desaprovechando lo referido a internet y, en general , a tener acceso a la misma comunicacin; desperdiciando un mecanismo tan verstil para la investigacin.

Ver Anexo 2: Dr. Luis Sarmiento Nuez.

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3. El levantamiento del secreto de comunicaciones referente al internet es el nico que no se ha probado efectivo debido a que los puertos IP a los que se arribaban pertenecan a cabinas pblicas de internet; por lo dems, en las otras circunstancias que se ha empleado, ha coadyuvado de manera gil a ubicar al sospechoso, as como para encontrar pruebas suficientes que justifiquen la formalizacin de la acusacin y

eventualmente demostrar su culpabilidad. Especialistas 4. La forma de uso del levantamiento del secreto de comunicaciones es secuencial, esto se inicia con la formalizacin de la acusacin, seguidamente se tiene que detectar al autor de los hechos delictivos y establecer su culpabilidad para que de esta forma se pueda usar como un medio de prueba en el proceso penal esto vendra a ser la buena utilizacin de lo que consiste el levantamiento del secreto de comunicaciones. 5. La aceptacin de las solicitudes para el trmite se da en gran proporcin, que las solicitudes que son rechazadas estos por una mala interpretacin de la ley, despus de haber analizado bien la norma los jueces vieron por conveniente facilitar esta labor, lo cual ha sido un de gran aporte para las diligencias tanto de la polica como del misterio publico 6. La prueba es necesaria para el proceso, porque de esta forma se podr dar eficacia jurdica para llevarle al juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos que sirven de presupuesto a las normas aplicables al litigio, o a la pretensin voluntaria, o la culpabilidad penal para investigarla. Es as que los medios probatorios cuentan con un porcentaje elevado de credibilidad por ser pruebas que surgen de una interceptacin aceptada previa autorizacin judicial. 7. En el caso de vulneracin: no vulnera en ninguna forma el derecho a la intimidad ya que ste, es con aceptacin del interesado; o sea esta es solicitada al juez el cual autoriza judicialmente y por lo tanto no vulnera el derecho a la intimidad, esto ayuda para la bsqueda de informacin dentro de la investigacin y la justicia.

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8. El levantamiento del secreto de comunicaciones, se ve como en los casos del nuevo sistema procesal penal no se ve muchos casos en la actualidad, as tambin afirmamos que se da mas en l nuevo sistema procesal penal debido a la actualidad donde la tecnologa va avanzando y aportando mas a la investigacin de un caso.

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RECOMENDACIONES Proyecto de modificacin al Decreto Legislativo 991 de la Ley 27697 para otorgarle a los fiscales facultades para el levantamiento del secreto de telecomunicaciones para los delitos de estafa, delitos informticos y otras defraudaciones dado que las organizaciones delictivas vienen masificando dichas modalidades al carecer de un instrumento legal que permita a la polica la identificacin de telfonos fijos, mviles as como el IP de computadoras empleados por estos delincuentes.

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BIBLIOGRAFIA

CHOCANO NUNEZ, Percy, DERECHO PROBATORIO Y DERECHOS HUMANOS, Edit. IDEMSA, Lima/Per 2008. DEVIS ECHANDIA, Hernnad, TEORIA GENRAL DE LA PRUEBA JUDICIAL. DEVIS ECHANDIA, TRATADO DE DERCHO PROCESAL CIVIL. AROCENA, Gustavo A. Pensamientos sobre la proteccin del imputado frente a injerencias indebidas en su mbito privado, en el Cdigo Procesal de Crdoba y el nuevo Cdigo Procesal Penal del Per; en La Prueba, Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007.

JAIME, Marcelo Nicols; La intromisin estatal en la esfera de intimidad de las personas con fines probatorios: su legitimidad, alcances y precisiones en el proceso penal, en La Prueba, Reforma del Proceso Penal y Derechos Fundamentales Edit. Jurista Editores, Lima, 2007.

NORMAS

La Constitucin Poltica del Per de 1993 Nuevo Cdigo Procesal Penal D.S. No. 013-93-TCC Aprueba el Texto nico Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones. Ley 27697 Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de comunicaciones y documentos privados en Caso Excepcional del 10 de abril del 2002, modificada por el Decreto Legislativo N 991 del 22 de julio del 2007.

ley 27379 - Ley de procedimiento para adoptar medidas excepcionales de limitacion de derechos en investigaciones preliminares RESOLUCION MINISTERIAL N 622-96-MTC-15.17 Aprueban

procedimientos de inspeccin y de requerimiento de informacin relacionados al secreto de las telecomunicaciones y proteccin de datos
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DECRETO SUPREMO N 027-2004-MTC Aprueban Texto nico Ordenado del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones

BIBLIOGRAFA WEB.

MUJICA CEVALLOS, Ramon Bayardo; Derecho Al Secreto De Las Comunicaciones,enhttp://ciclo1usmp503.blogspot.com/2008/04/derecho -al-secreto-de-las.html>

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TAPIA, Juan; Descubrimientos accidentales en el curso de un registro domiciliario o una intervencin de comunicaciones. El problema de los hallazgos casuales o causales?, en

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ncondelvago.com/comunicacion_definicion-medios-e-

http://www.uss.edu.pe/Facultades/derecho/documentos/produccionjuridic a/2007-I/lapruebailicitadrcustodio.pdf

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ANEXO 1

NOMBRE CARGO

Dr. RUDY JIMENEZ FUENTES : COORDINADOR DEL PULL DE ESPECIALISTAS

DE LOS JUZGADOS DE INVESTIGACION PREPARATORIA

ENTREVISTA

1. En qu procesos el levantamiento del secreto de comunicaciones se utiliza ms? Fundamentalmente en resolver robos, violaciones y homicidios 2. Facilita la investigacin? Si en cuanto a celulares y tambin en lo relativo al internet, en este ltimo a travs del empleo de los puertos IPque permiten detectar de qu computadora proviene el mensaje, ahora respecto a esto no se ha dado la eficacia, porque muchos de estos determinar al autor. Ha habido un caso donde se ha solicitado el levantamiento del secreto de comunicaciones puesto que le mandaban amenazas de muerte por correo electrnico pero no se ha podido identificar al responsable porque el mensaje venia de una cabina pblica. Pero lo que es celulares si hay efectividad se ha dado ahora 5 6 casos que se han resuelto gracias a esto. mensajes se hacen en cabinas pblicasy no se puede

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3. Para qu se usa ms, detectar al autor del delito o probar su culpabilidad? Esto se da ms que todo antes de que se formalice, en la etapa preliminar el fiscal realiza una serie de diligencias para poder determinar si la persona a la que se est investigando puede ser pasible de una investigacin formal, entonces el Levantamiento del Secreto de Comunicaciones le permite reunir la informacin necesaria para formalizar la acusacin; sino la ley tambin le faculta para archivarlo y la investigacin quedara ah 4. Qu tipo de levantamiento del secreto de comunicaciones se usa ms? Si se usa ms en celulares y puertos IP 5. El levantamiento del secreto de comunicaciones se otorga previa solicitud Cul es el ndice de aceptacin de estas solicitudes? Ms se aceptan que rechazarlas, en una proporcin de 90% a 10%. Respecto a su tramite si bien la ley no establece un plazo que para que el juez ordene el levantamiento del secreto de comunicaciones tras recepcionada la solicitud del Fiscal, cuando vienen, nosotros lo hacemos ese da, tal vez en horas dependiendo de cuan urgente sea. 6. Por qu se les rechaza? Se rechazan solicitudes cuando no cumplen los requisitos formales, por ejemplo el cdigo establece que el secreto de comunicaciones se puede

levantar en los delitos que estn penados con ms de 4 aos de pena privativa de la libertad, esto se toma en cuenta, sea que el delito sea grave, porque si es una cuestin simple no se podra. Usualmente se deniega, tambin, porfalta de fundamentacin; muchos fiscales nos indican del dicho de la persona, pero no es suficiente porque necesitamos declaraciones testimoniales, necesitamos que concuerden; o, a veces no individualizan bien que persona, que nmero intervenir. Tienen que sustentarse en actuaciones policiales, como son las actas.

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7. Qu relevancia le da el juez a las pruebas obtenidas mediante el levantamiento del secreto de comunicaciones? Si con ello se va a descubrir a los responsables, como han sido los hechos, o si ha habido concurso de delitos; el juez puede basarse en ella para aplicar la pena. 8. Es necesario el celular en fsico? Para la ley no es necesario vasta saber quin es la persona y solicitar su lnea, pero en la prctica solo se ha visto cuando tenemos el celular en fsico. 9. Nos puede dar ejemplos de cmo se ha empleado? Un caso muy trascendente no s si han escuchado en las noticias sobre un caso de violacin Cmo fue esto? Una joven fue vctima de violacin, 3

personas la llevaron en un taxi, y en el acto de la violacin se le cay a uno de ellos su celular, ella lo recogi y lo guardo. Entonces en las diligencias preliminares se solicit el levantamiento del secreto de comunicaciones de este celular y de esta manera se logr ubicar a los responsables y ahora estn presos. Ha sido interesante y positivo Tambin se vio en un homicidio, donde la vctima fue un joven, antes la

persona que mato al joven le robo el celular a una seora que estaba cerca, como le quito el celular ella hace la denuncia y posteriormente se hace la conexin con el homicidio, de que pudo ser la misma persona por ser la misma zona y hora; a pedido de ella se levanta el secreto de comunicaciones y se ubica al delincuente. Lo interesante es que no se logr identificar directamente a la persona, pues el celular estaba en manos de un tercero, una mujer, y ya siguiendo la investigacin se identific al que le haba vendido el celular y este era el responsable. Entonces a veces no se ubica a la persona directamente pero da indicios para hacerlo. 10. En cul se ha usado ms en el antiguo proceso o el nuevo? No se utiliza mucho, podemos tener al mes 5, 8 a lo mucho 10 casos, esto porque no siempre hay un punto de partida que justifique su empleo, el delito no se puede asociar a un celular o a un puerto IP digamos.
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11. Vulnera en alguna medida el derecho a al intimidad? Nunca hemos recibido queja; pero Cuando se ha empleado el levantamiento del secreto de comunicaciones, como les contaba de esos casos, se ha determinado que son responsables, as que haba suficientes razones para mermar este derecho.

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ANEXO 2

NOMBRE CARGO

Dr. LUIS ALFONSO SARMIENTO NUEZ : PRESIDENTE DE LA CORTE SUPERIOR DE

JUSTICIA DEL CUSCO

ENTREVISTA

1. En qu procesos el levantamiento del secreto de comunicaciones se utiliza ms? En el proceso penal, durante la investigacin preparatoria o preliminar, los miembros de la polica los solicitan, que se haga ese trmite a fin de que puedan llegar a investigar a unos delitos que de cierta forma se hayan podido cometer en nuestro medio bsicamente extorsin, 2. Facilita la investigacin? Se autoriza a la polica a fin de que recurra a la entidad telefnica, (claro) para que se pueda intervenir la lnea telefnica y la polica pueda tener acceso a la comunicacin que uno utiliza la polica est autorizada para escuchar las

llamadas que puedan hacer al telfono, entonces eso facilita la labor en cierta forma. Hubo un asunto en el cual haba persona que estaba secuestrada y estaban pidiendo dinero a cambio, entonces a travs de esa interceptacin telefnica se pudo descubrir a la persona que estaba extorsionando y se le llego a detener. Definitivamente facilita la investigacin. Tambin la polica usualmente utiliza este mecanismo para saber quines han hecho llamadas, yo particularmente pienso que eso no son las finalidades, porque ah lo que tendra que hacer la polica es solicitar la autorizacin del juez para que la empresa de telecomunicaciones pueda remitir toda la informacin que solicita respecto a las llamadas hechas y recibidas. La intercepcin telefnica implica la autorizacin del titular de la lnea para que esa lnea sea intervenida y terceras

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personas puedan tener acceso a las llamadas que hace y a las llamadas que se le hace, como en las pelculas americanas que estn escuchando en una grabadora la llamada que otra persona hace y todo los presentes estn escuchando en altavoz esa conversacin, es ms o menos as. 3. Para qu se usa ms, detectar al autor del delito o probar su culpabilidad? Bsicamente para identificar a la persona y tambin para determinar su responsabilidad porque eso solamente es conviccin y despus se va a convertir en un medio de prueba 4. Qu tipo de levantamiento del secreto de comunicaciones se usa ms? Lo que se usa ms ac en el Cuso es el registro de llamadas, la interceptacin telefnica la polica lo utiliza para solicitar informacin de la empresa de telefnica respecto a las llamadas o mensajes efectuados y hechos. Esto es una solicitud que se presenta la juez en la investigacin preparatoria usualmente accede a esa solicitud 5. El levantamiento del secreto de comunicaciones se otorga previa solicitud Cul es el ndice de aceptacin de estas solicitudes? Inicialmente se estaba denegando pero despus de haber conversado con los seores jueces se lleg a la conclusin de que eso facilitaba la labor de la polica entonces nosotros no podamos poner trabas a la labor de la polica y eso era bastante, gracias a ese tipo de diligencias se ha descubierto muchos hechos ilcitos. Pienso que es una obligacin del poder judicial facilitar porque no podemos poner trabas a la labor del ministerio pblico o de la polica cuya finalidad es investigar delitos 6. Por qu se les rechaza? Se rechazan solicitudes cuando no cumplen los requisitos formales, inicialmente se estaba denegando por cuestiones formales porque se requera,
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conforme lo dice la norma, de que debe de haber una autorizacin del titular de la lnea, que este plenamente identificado, pero ah parece que hay una mala interpretacin, porque de acuerdo a mi concepto la interceptacin del telfono es en relacin bsicamente al que yo quiero escuchar, quien es el que le llama as tambin yo quiero escuchar que es lo que me dice el que me llama pero lo que la polica lo que a un inicio solicitaba era simplemente un informe de quienes haban llamado a ese telfono y eso a mi entender no es interceptacin telefnica, para eso no se requiere la autorizacin del titular porque yo como juez simplemente puedo oficiar a la empresa telefnica para pedir informacin y como ustedes bien saben, todas las autoridades estn en la obligacin de colaborar con los requerimientos que hace un juez 7. Qu relevancia le da el juez a las pruebas obtenidas mediante el levantamiento del secreto de comunicaciones? Si tienen un porcentaje bastante elevado de credibilidad; estamos hablando de tecnologa, o sea no son pruebas pre-fabricadas, son pruebas que surgen en merito a una interceptacin aceptada previa autorizacin judicial, que entonces yo particularmente como juez le doy plena validez a esa prueba. 8. Es necesario el celular en fsico? No es necesario, basta saber quin es la persona, o sea, el titular y el nmero del celular, pero ahora en el caso de saber quin utiliza los telfonos, las empresa de telecomunicaciones han exigido un requisito, de que todos los poseedores de telfonos previamente acrediten la titularidad con la presentacin del DNI los dems celulares se han cancelado, entonces uno sabe de quin es telfono. 9. Nos puede dar ejemplos de cmo se ha empleado? Yo vi solamente un caso de esa naturaleza, un caso de secuestro, ah la polica hizo un trabajo adecuado, el juez autorizo de manera oportuna, la polica identifico las llamadas; creo que a la fecha con ese sistema GPS que lo llaman, la polica simplemente con el aparato correspondiente que tienen, pueden determinar de qu lugar llaman, entonces fueron al lugar y despus de dos o tres llamadas, capturaron al que estaba llamando
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10. En cul se ha usado ms en el antiguo proceso o el nuevo? Se podra decir que se da ms en el nuevo proceso porque las telecomunicaciones estn avanzado en cuanto a tecnologa; antes no se le daba tanta importancia, tampoco la polica tena derechos especializados en cambio ahora s, hay muchos casos que se han descubierto con el uso de la tecnologa, caso el robo de Cienciano, simplemente por la ubicacin de los telfonos, pero estos un tema distinto pero la tecnologa hace que tambin al lucha contra la criminalidad avance, e n conclusin ayuda bastante. 11. Vulnera en alguna medida el derecho a la intimidad? No: es que hay una autorizacin, se entiende que la persona titular tiene que dar su autorizacin, o sea, yo no podra solicitar la informacin telefnica de una persona, que no accede a esa peticin, el interesado es el que solicita, porque en el caso que les comentaba, en el secuestro haba una extorsin de por medio, entonces el quera identificar quien le llama, entonces l es el que solicita la intervencin por ejemplo que le interese identificar quien le llamo quien lo amenaza.

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