Material Derecho Personas Percy Basualdo

Asignatura:
DERECHO CIVIL I T.P. y PERSONAS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS MODALIDAD PRESENCIAL
Asignatura:
DERECHO CIVIL I : TITULO PRELIMINAR Y DERECHO DE PERSONAS
Ciclo: III
Catedrtico: Mg. PERCY EDUARDO BASUALDO GARCIA.
Huancavelica-Per 2013
Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.
Asignatura:
Universidad Nacional de Huancavelica facultad de derecho y ciencias polticas Coordinador de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas: Abog. PEDRO ORRELANA PEREZ. Jefe de Departamento Acadmico: Abog. LUIS LUNA HERNANDEZ Director de escuela: Abog. RAYMUNDO LAPA INGA Autor y Compilador: Mg. PERCY EDUARDO BASUALDO GARCA
Universidad Nacional de Huancavelica Material publicado con fines de estudio Segunda Edicin Mayo, 2013
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Dedicatoria:
De igual manera a mi entraable amigo Huancavelicano a quien el infortunio le toco en accin de trabajo Dr. Edison Echavaudes Quispe, QEPD, gracias por tu amistad, devocin como maestro y hermano. Que el G.:A.:D.:U.: les permita descansar en el oriente.
Percy Eduardo Basualdo Garca.
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PRESENTACIN
Con el crecimiento de las inversiones, el desarrollo de la economa, los adelantos de la ciencia y perfeccionamiento del derecho hacen que la dinmica del derecho instrumentalice procedimientos para lograr el control y orden social en todos los niveles, el estudio del Derecho Procesal Civil es una rama del derecho angular y fundamental para establecer mecanismos de toda la actividad del derecho en sus diversas ramas como civil, penal, constitucional, laboral, tributario, precariamente en el campo comercial y empresarial con sus avances primigenios en sociedades, concursal, ttulos valores y otros, El Derecho Procesal Civil, donde se desarrollara el proceso de conocimiento en este material se discutir y delimitara las actividades de cada uno, nacen como una especialidad del derecho, que no se ubica en una sola rama del derecho, es decir, no es parte slo del derecho pblico, o del derecho privado, ni tampoco exclusivamente en el derecho social, sino que se ubica en todas ellas, y no solo se relaciona con otras ramas del derecho sino que las abarca. Nos corresponde pues, con la participacin del estudiantado, y el apoyo de las autoridades universitarias, contribuir con el desarrollo de esta importante especialidad, en la cual y como parte de nuestro estudio fundamental, estamos considerando temas relacionados al derecho civil.
Mg. PERCY EDUARDO BASUALDO GARCA.
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DERECHO CIVIL PERSONAS
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I.
DERECHO DE LAS PERSONAS
Los derechos de las personas regulados en el Libro Primero del Cdigo Civil se refieren al conjunto de situaciones jurdicas existencias que forman parte, al lado de las patrimoniales, que forman parte de los derechos civiles de los destinatarios de las normas jurdicas en el ordenamiento jurdico; por tanto, hacen referencia a quienes son centros de derechos y deberes segn los parmetros del ordenamiento jurdico. La primera distincin que se ha tenido en cuenta en doctrina es entre sujeto de derecho y persona, especialmente en el tema referido a cuando se adquiere la calidad de personas, pues en el artculo 1 del Cdigo Civil precisa que persona es sujeto de derecho desde su nacimiento, por lo que se interpreta que calidad jurdica de persona se condiciona al nacimiento y, por tanto, ser a partir de all sujeto de derecho. No obstante, el concebido es declarado, tambin por el artculo citado, sujeto de derecho, pero no tiene la calidad de persona. En vista de estas contingencias para efectos metodolgicos, sistemticos y prcticos en la aplicacin de las normas- se entiende que el Libro Primero del Cdigo Civil se enfoca a reconocer como potadores de derechos y deberes reconocidos en ese cuerpo normativo a los sujetos de derecho, pues este abarca una concepcin ms amplia de quien es el centro y destinatario de las normas, ya que abarca a la vida humana en cualquiera de sus fases o modalidades1. De forma que queda superada la concepcin de que persona y sujeto de derechos significan lo mismo, causando serios problemas de interpretacin. Persona es un trmino que est contenido en la denominacin ms amplia de sujeto de derechos. Por ejemplo, el concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece, pero no persona natural, pues an no ha nacido. Y finalmente, estos trminos recaen en un sustrato material o ultimo entendido ontolgicamente como centro de imputacin de derechos y deberes que es el ser humano. Veamos, una vez delimitado los conceptos, entonces, el denominado derecho de las personas contempla cuatro tipos distintos de sujeto de derecho: 1) El concebido, 2) Las personas individuales o personas naturales, 3) Las personas colectivas o personas jurdicas y, 4) Las organizaciones de personas no inscritas. En consecuencia, la categora genrica de sujeto de derecho, admite dos categoras especficas: a) Sujeto de derecho individual, en el cual est comprendido el concebido y las personas naturales y b) Sujeto de derecho colectivo, tal es el caso de las denominadas personas jurdicas y las organizaciones de personas no inscritas2.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de las personas, RODHAS, Lima, 2008, p.43. ... la denominacin sujeto de derecho se refiere, siempre exclusiva y concluyentemente- a la vida humana, en cualquiera sea su modalidad, ya sea el ser humano en formacin antes de su nacimiento, o una vez nacido, como ser ontolgicamente libre u organizado colectivamente, cumpliendo (o no) con la formalidad de la inscripcin y registro, conforme a ley. 2 Ibidem, p. 44. 6
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1. EL CONCEBIDO Es el ser humano antes de nacer que, pese a que depende de la madre para su subsistencia, est genticamente individualizado frente al ordenamiento jurdico y, como tal, se convierte en un centro de imputacin de derecho y deberes que le favorecen. Por tal razn, se le denomina sujeto de derecho privilegiado. Asimismo, el concebido es vida humana genticamente diferenciada que dura desde la concepcin hasta antes del nacimiento. En cuanto a los derechos del concebido, el artculo 1 del Cdigo Civil se refiere a los derechos patrimoniales. Pero ello no excluye que sea sujeto de derechos extrapatrimoniales tales como el derecho a la vida, a la integridad, etc. Como parte de los derechos inalienables que consagra la Constitucin. No obstante, se han cuestionado el hecho de si es factible que al ser sujeto de derecho, tambin sea sujeto de deberes. La respuesta es positiva, pues dentro de nuestro ordenamiento jurdico, existe la posibilidad de que el concebido a travs de su representante contraiga obligaciones, siempre que surjan a propsito de adquirir derechos, resultando del conjunto de ambos derecho y deber- una situacin de ventaja para el concebido, por lo que la clausula que precisa que ser sujeto de derecho por todo cuanto le favorece queda cumplida. Adems, dicha atribucin de derechos est sometida a la condicin legal de que nazca vivo. 2. LA PERSONA NATURAL La persona individual o natural es una categora jurdica especfica que se atribuye o arroga exclusivamente al ser humano en tanto este, como destinatario y eje del ordenamiento jurdico, es titular de un conjunto de derechos y deberes, lo cuales tiene como fundamento ultimo la realizacin de su plena existencia. La persona puede adquirir derechos por s mismo o por medio de su representante. Se adquiere la calidad de persona a partir del nacimiento y hasta antes de su muerte. A diferencia del concebido, la persona es titular de derechos y deberes no slo para cuanto lo favorece, sino para todo en la medida que pueda adquirir estos en condiciones desfavorables. La persona individual al adquirir los 18 aos, de no concurrir en una situacin de incapacidad, puede ejercer por si mismo sus derechos. 3. LAS PERSONAS JURDICAS O PERSONAS COLECTIVAS La persona jurdica o colectiva es la organizacin de personas, sean naturales o personas jurdicas, que se agrupan en la bsqueda de un fin valioso, ya sea lucrativo o no lucrativo, y que cumplen con la formalidad establecida por el ordenamiento jurdico para su creacin que puede ser mediante inscripcin en Registros Pblicos o mediante una ley. Dicha registro o formalizacin le brinda una serie de prerrogativas o derechos frente oponible a terceros naturales o personas jurdicas. 7
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4. LAS ORGANIZACIONES DE PERSONAS NO INSCRITAS La organizacin de personas no inscritas es la agrupacin de personas naturales o jurdicas que actan conjuntamente con fines no lucrativos, pero que no han cumplido con la formalidad de su inscripcin registral. De tal forma que carecen de datos formales como si los tienen las personas jurdicas inscritas. El hecho de ni inscribirse impide que se realice el proceso de individualizacin del conjunto de personas a una solacomo el caso de la persona inscrita o jurdica propiamente dicha-, pues los actos que realicen los integrantes de una organizacin no inscrita tendrn efectos diferentes a los actos que realicen los integrantes de una persona jurdica inscrita. Por ejemplo, la responsabilidad de los actos de una persona de la organizacin no inscrita recae solidariamente a todos los integrantes, mientras que los actos que realicen con la persona jurdica slo esta responde como sujeto individualizado o personas colectiva.
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II.
LA CAPACIDAD
En trminos jurdicos e institucionales la capacidad en el derecho civil alude a una serie de posibilidades de las personas de poder entablar relaciones jurdicos con otros que forman partes de las diversas relaciones intersubjetivas que se pueden dar en una sociedad y que, en trminos generales, estn regulados por el ordenamiento jurdico. En esos termino, ya tenemos claro que nuestro ordenamiento jurdico establece que el concepto sujeto de derecho comprende al ser humano individual (concebido y persona) y al colectivamente establecido (persona colectiva y organizaciones de personas no inscritas) en tanto se pueda fijar que la nocin de capacidad presupone la declaracin y el conocimiento de la aptitud e idoneidad para adquirir derechos y contraer obligaciones de naturaleza jurdica de cada uno de estos sujetos de derechos3. Ahora, se ha establecido que esta capacidad de poder entablar relaciones jurdicas y, por tanto, ser sujeto de derecho y deberes se manifiesta en dos planos: a) capacidad de goce y b) capacidad de ejercicio4. 1. CAPACIDAD DE GOCE Es la facultad o atributo de la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones; es decir, para forjar relaciones jurdicas en torno a una actividad determinada y consentida por el ordenamiento jurdico. Dicha cualidad jurdica es inherente a la persona humana y, por ello, es un atributo general. Esto es, toda persona tiene la capacidad gozar de todos los derechos que le atribuye o facultad el ordenamiento jurdico, pero no tiene la misma posibilidad de ejercerlo por s mismo; de ah que hay que tener en cuenta que una cosa es hablar de capacidad de goce y otra capacidad de ejercicio. As, en trminos ms simples la capacidad de goce se refiere a la capacidad de adquirir y gozar de los derechos civiles que tiene todo individuo por el simple hecho de ser personas. Por ejemplo, lo menores de edad tiene capacidad de goce de derechos patrimoniales, pero no pueden ejercerlos o disponerlos sin tener en cuenta sus representantes. 2. CAPACIDAD DE EJERCICIO Es la facultad o atributo personal que permite producir por propia voluntad, efectos jurdicos vlidos para s o para otros, responsabilizndose expresamente de sus consecuencias. En otros trminos, es la facultad de entablar vlidamente relaciones jurdicas haciendo efectivo el ejercicio de su derecho. Por ende, comporta la
LUCA DE TENA, Juan Guillermo Lohmann, El negocio jurdico, Studium Editores, Lima, 1986, p. 51. La capacidad, como es clsico, puede ser definida como la facultad de una persona para ser sujeto de derecho y obligaciones; es decir, ser parte de relaciones jurdicas. 4 STC 01518-2004- AA/TC, Fundamento 6. 9
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prerrogativa para gobernarse por s en las diversas contingencias de la vida coexistencial. Ahora bien, conforme lo establecen los artculos 42, 43 y 44 del Cdigo Civil, la regla general es que todas las personas que hayan cumplido 18 aos de edad tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles, salvo el caso de aquellos que por imperio de la ley son considerados absoluta o relativamente incapaces.
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III.
INCAPACIDAD
En contraste con lo que se entiende por capacidad, para concretar vlidamente relaciones jurdicas de cualquier ndole, la incapacidad es la carencia de aptitud para ejercer directamente derechos y adquirir obligaciones. Por tanto, los hechos que realizan quienes carecen de capacidad no producen efectos jurdicos. Un ejemplo claro al respecto es cuando se entabla un negocio jurdico con una persona incapaz; en este caso evidentemente carecer de efectos jurdicos, pues la persona incapaz un enfermo mental- no podr manifestar su voluntad indubitablemente5. 1. INCAPACIDAD ABSOLUTA Se refiere a la falta absoluta de aptitud para celebrar relaciones jurdicas, por lo que las personas que sean declaradas incapaces absolutos no pueden realizar ningn acto cuya consecuencia est referida a efectos jurdicos6. En esos trminos y con referencia a los actos jurdicos, los incapaces absolutos no pueden celebrar por s ningn acto o si lo realizan adolece de nulidad, segn lo establece el artculo 219, inciso 2 del Cdigo Civil como causal de nulidad de los actos jurdicos. A la incapacidad absoluta se le suele denominar incapacidad natural de obrar por derivarse de una situacin de hecho de la naturaleza en que se encuentra la persona, cualquier sea su edad, debido a que todava no ha alcanzado un suficiente desarrollo mental (un nio de diez aos), por enfermedad mental o perturbacin psquica que priva al sujeto de forma permanente de la capacidad de entender o discernir entre el bien o el mal. O teniendo la persona discernimiento, debido a ciertos efectos fsicos (sordera, ceguera, mudez) no pueda expresar su voluntad de manera que no quede duda sobre lo que quiere. Esta incapacidad es total, porque se extiende a todos los actos y debe ser permanente y no temporal7.
Vase, RIPERT BOULANCER, Derechos civil de las personas, La Ley, Buenos Aires, 2005, p. 437. En casi todos los casos la incapacidad es impuesta con el fin de proteger a la persona que el legislador considera inepta para el comercio jurdico. La persona declarada incapaz puede hacer anular los actos que realice. Los terceros que conocen este hecho se niegan a tratar con ella. De este modo se alcanza el resultado buscado, ya que el incapaz se encuentra excluido de la vida de los negocios. 6 Decimos efectos jurdicos, pues los incapaces absolutos si pueden celebrar cualquier tipo de actos que tengan que ver con sus necesidades esenciales. Por ejemplo el artculo 1358 del Cdigo Civil precisa que los incapaces no privados de discernimiento puede celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria. 7 TORRES VSQUEZ, Anbal, Cdigo Civil, Comentarios y Jurisprudencia, Tomo I, 7 Ed., IDEMSA, Lima, 2011, pp. 186-187 11
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Siguiendo los parmetros del Cdigo Civil, el artculo 43 establece que son absolutamente incapaces8: 1. Los menores de diecisis aos 2. Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento 3. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. A. LOS MENORES DE DIECISIS AOS Segn lo establecido en el artculo 43, inciso 1 el menor de diecisis aos es incapaz absoluto, pues debido a una causal del grado de madurez no pueden entablar vlidamente actos con efectos jurdicos. Estas menores no tienen la suficiente capacidad emocional, intelectual o discernimiento para realizar actos que contraigan efectos posteriores en la que intervengan terceros. Esta causal es un elemento psquico biolgico tomado por el ordenamiento jurdico para delimitar la capacidad en los menores. As, la incapacidad absoluta del menor de diecisis aos est establecida en razn de que por su corta edad no ha desarrollado lo suficiente mentalmente, por lo que carece de idoneidad para entender plenamente las consecuencias de sus actos9. En este caso, los supuestos que aqu nos interesan estn referidos a los menores de diecisis aos estn sujetos a la patria potestad, la misma que ejercen conjuntamente el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. El artculo 423, inciso 6 del Cdigo Civil establece que los padres tienen el deber y derecho de representar a sus hijos en los actos de la vida civil. En caso el hijo menor de edad se extramatrimonial la patria potestad la ejerce el padre o la madre que lo ha reconocido; sin embargo, segn el artculo 421 establece que si ambos padres lo han reconocido corresponde al juez de familia decidir a quin corresponde la patria potestad. No obstante existen excepciones. Por ejemplo, el artculo 378, inciso 4 establece que uno de los requisitos para la adopcin es que el adoptado mayor de diez aos preste su asentimiento; el artculo 455 establece que el menor capaz de discernimiento puede aceptar donaciones, legados, y herencias voluntarias siempre que sean puras y simples sin intervencin de sus padres; el artculo 530 precisa que el menor de edad puede recurrir al juez contra los actos del tutor y, por supuesto, el
Aqu cabe hacer una precisin, pues el concebido, tambin es un incapaz absoluto que el Cdigo no lo ha especificado, ya que este no puede ejercer sus derechos por s mismo; en ese sentido, sus padres lo representarn, administrarn su patrimonio y ejecutarn por l los actos de que es incapaz. 9 TORRES VSQUEZ, op. Cit. p. 187. 12
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artculo 1358 que precisa que los incapaces no privados de discernimiento puede celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria. B. LOS PRIVADOS DE DISCERNIMIENTO Se entiende por discernimiento la capacidad de los individuos, que por su grado de desarrollo mental o psquico, de distinguir entre lo adecuado o no, entre el bien y mal, entre lo lcito y lo ilcito. Por tanto, las personas que no tienen esta capacidad no pueden en entablar relaciones jurdicas validas, ya que no pueden expresar su voluntad libremente por lo que recaen en uno de los supuestos de incapacidad absoluta. La voluntad est conformada por dos elementos que son el discernimiento y la voluntad; precisamente, esta ltima es la que materializa lo que pretender o quiere; por tanto, aquella persona privada de discernimiento no puede expresar verdaderamente su voluntad lo que realiza es un acto carente de valoracin subjetiva. Es por ello que el derecho protege a este tipo especial de sujetos. Ahora, debemos precisar que dicha privacin del discernimiento debe ser permanente y no temporal para que sea considerado un sujeto como incapaz absoluto. Sin embargo, si existen periodos normales de equilibrio mental y periodos anormales, se va a considerar cul estado prevalece sobre el otro; es decir, cul se da con mayor frecuencia. Por ejemplo, si prevalece el desequilibrio carecen de relevancia los periodos lcidos, en este caso el artculo 241 inciso 3 del Cdigo Civil establece que estn impedidos absolutos de contraer matrimonio los que padecen de una enfermedad crnica mental, aunque tengan intervalos lcidos y el artculo 274 sanciona con nulidad el matrimonio de enfermo mental, an cuando la enfermedad se manifiesta despus de celebrar el acto o aquel tenga intervalos lcidos. Otros ejemplos son las personas mayores de edad privadas de discernimiento que estn sujetas a curatela, segn establece el artculo 564 o cuando existe previa declaracin judicial de interdiccin, artculo 566. La interdiccin civil es el estado en que se encuentra una persona que se le ha declarada incapaz para realizar actos jurdicos. El cnyuge, los parientes o el Ministerio Pblico pueden pedir que judicialmente se declare la interdiccin de las personas privadas de discernimiento (artculos 583 del Cdigo Civil y 581 del Cdigo Procesal Civil). El juez con la ayuda de peritos determinar si la persona se encuentra privada de discernimiento, en cuyo caso, previa la declaracin de la interdiccin (artculo 566 del Cdigo Civil) le designar un curador (artculo 581 del Cdigo Civil) para que proteja al incapaz, provea en lo posible a su restablecimiento, su colocacin en un establecimiento adecuado y lo represente y asista, segn el grado de incapacidad, en los negocios, as lo precisa el artculo 576 del Cdigo13 Civil. Al respecto, el artculo 571 precisa
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que para que una persona que carece de discernimiento sea declarada judicialmente interdicto se requiere que no pueda dirigir sus negocios, que no pueda prescindir del socorro y cuidado permanente o que amenace la seguridad ajena. C. LOS SORDOMUDOS, LOS CIEGOSORDOS Y LOS CIEGOMUDOS QUE NO
PUEDEN EXPRESAR SU VOLUNTAD DE MANERA INDUBITABLE
El artculo 43, inciso 3 establece que determinadas personas son incapaces absolutos cuando no pueden expresar su voluntad de manera indubitable o que no puedan darse a entender, de forma que no quede duda sobre lo que quieren o desean. Es precisamente este casi de los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que para el ordenamiento jurdico no son capaces de expresar vlidamente su voluntad, por problemas fsicos o biolgicos. En ese sentido, el artculo 564 del Cdigo Civil ha establecido que estas personas estn sujeta a curatela con previa declaracin judicial de interdiccin, siempre que no puedan dirigir sus negocios, que no pueda prescindir de cuidados y socorro permanente o amenace a la seguridad ajena. El juez fijara el grado y la extensin de la curatela segn el grado de incapacidad del interdicto, as lo precisa el artculo 581 del Cdigo Civil. Ahora, respecto a estos determinados sujetos declarados incapaces por nuestro ordenamiento, existen posiciones que niegan que sean incapaces absolutos, pues no todas las personas que padecen de estas anormalidades fsicas llegan a tener tal calificacin. Esto se debe a que lo adelantos cientficos y tecnolgicos han permitido que estas personas sean plenamente capaces que cualquier otra persona que no adolece de estas anormalidades. Un ciego puede ser, entre otras cosas, un brillante abogado, un msico o cantante; un sordomudo puede ser un excelente arquitecto, dibujante, escultor; un ciegomudo, un msico virtuoso, etc10. 2. INCAPACIDAD RELATIVA La incapacidad relativa se refiere a aquella que adolecen ciertas personas que la ley declara incapaces en razn de su edad, de su estado civil o de otras circunstancias, esto es, requiere de una declaracin previa de incapacidad relativa. En nuestro sistema legal, como ya est dicho, la incapacidad legal no se presume. Por eso los retardados mentales, los que sufran deterioro mental, los prdigos, los malos gestores de sus actividades econmicas, y los ebrios y drogadictos habituales se consideran plenamente capaces mientras judicialmente no se haya decretado lo contrario. Los relativamente incapaces al contrario de los absolutamente incapaces pueden ejercer actos jurdicos por s mismos. Los actos realizados por los incapaces
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TORRES VSQUEZ, op. Cit. p. 189.
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relativos, como lo establece el artculo 221 de Cdigo Civil, no son nulos sino slo anulables. El artculo 44 del Cdigo Civil precisa que los incapaces relativos son: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Los mayores de diecisis aos y menores de dieciocho aos de edad. Los retardados mentales Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad Los prdigos Los que incurren en mala gestin Los ebrios habituales Los toxicmanos Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil
EDAD
A. LOS MAYORES DE DIECISIS AOS Y MENORES DE DIECIOCHO AOS DE Resulta evidente que los mayores de diecisis aos tienen una madurez intelectual, equilibrio psicolgico, poder de reflexin y sentido de responsabilidad superior a los menores de diecisis aos. Su capacidad mental esta cada vez ms prxima a la capacidad de ejercicio que se adquiere a los dieciochos aos de edad, por lo que su responsabilidad est prxima a los lmites establecidos por el ordenamiento para contraer vlidamente responsabilidades. De ah que sean considerados incapaces relativos, disponiendo que sus actos son sancionados con anulabilidad y no con nulidad, lo que significa que pueden producir normalmente todos los efectos que le son propio y solamente son declarados ineficaces si son declarados nulos en sentencia judicial pronunciada nicamente a peticin del propio menor cuando llegue a la mayora de edad o por su representante legal, segn precisa el artculo 222 del Cdigo Civil. En vista de que pueden celebrar actos vlidamente; estos, por ejemplo, pueden celebrar contratos relativos a sus necesidades ordinarias, como lo establece el artculo 1358 del Cdigo Civil; puede aceptar, legados, donaciones y herencias voluntarias puras, artculo 455; puede contraer obligaciones o renunciar a derechos con la autorizacin expresa o tcita o con la ratificacin de sus padres, artculo 456; puede ser autorizado por sus padres para realizar un trabajo, ocupacin., industria u oficio, caso en el que puede practicar todos los actos, inclusive los de disposicin y gravamen, que requiera el ejercicio de la actividad, artculo 457; los padres deben consultar al mayor de diecisis y menor de dieciocho los actos importantes de la administracin del patrimonio del menor, artculo 459; pueden contraer matrimonio con autorizacin de sus padres, artculo 244; pueden reconocer al hijo 15
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extramatrimonial, artculo 393; la madre menor de edad en representacin de su hijo puede demandar al padre para que le pase alimentos, artculo 407. B. LOS RETARDADOS MENTALES Se entiende por retardado mental a aquella persona de desarrollo intelectual anormal o que ha sufrido un estancamiento en ese desarrollo, por cuya razn tiene un coeficiente intelectual deficiente que les impide dirigir normalmente sus actos en general y, por tanto, no puede entablar vlidamente relaciones jurdicas o, por ejemplo, no puede administrar su patrimonio. Implica, por tanto, una perturbacin patolgica de tal forma que su capacidad de juicio o la formacin de su voluntad no pueden expresarse libremente. Las personas que sufren de retardo mental no comprenden el significado de sus manifestaciones ni de obrar en sus consecuencias. Segn el artculo 564 los retardados mentales estn sujetos a curatela, bajo la previa declaracin judicial de interdiccin. Cuando el juez ha comprobado que el incapaz no se encuentra en aptitud de dirigir sus negocios, no pueda prescindir de cuidados y socorros permanentes o amenace la seguridad ajena, artculo 571. Los actos realizados por el retardado mental son anulables, sin requerirse que se pruebe que su autor adoleca de retardo mental al momento de celebrarlos. En cambio, los actos jurdicos realizados con anterioridad a la declaracin de interdiccin pueden ser anulados si se prueba que el retardo mental ya exista y era notorio en la poca en que fueron celebrados, artculo 582. C. LOS QUE ADOLECEN DE DETERIORO MENTAL Comprende todo tipo de anomala psquica que limita, pero no suprime, la aptitud de la personas para expresar libremente su voluntad. La persona que adolece de deterioro mental puede vivir por sus propios medios en condiciones favorables, pero carece de facultades mentales suficientes para situarse o mantenerse a la altura de los dems individuos, lo que hace que posea una personalidad deficitaria, carente de plena capacidad de discernimiento requerida para que una persona goce de plena capacidad de ejercicio de sus derechos. Las causas que lo originan pueden ser una enfermedad mental, un accidente que produce daos en el cerebro, la senilidad, etc. Las personas mayores que adolecen de deterioro mental o retardo mental, es decir, privadas de discernimiento estn sujetas a la curatela, previa declaracin judicial de interdiccin. D. LOS PRDIGOS
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Es la persona que disipa o dilapida su patrimonio sin medida, orden ni razn en cosas intiles y caprichosas, en juegos habituales, donaciones cuantiosas sin causas adecuadas, gastos ruinosos que no guardan proporcin con los medios que disponen para atender a las necesidades familiares. Por tanto, se sealan las siguientes caractersticas de la prodigalidad: Una conducta desarreglada de la persona Esta conducta ha de dirigirse a malgastar el propio patrimonio Es preciso que se obre con ligereza o sea, que exista una desproporcin con los fines a los que debe dedicar una persona sus bienes Que se pongan en peligro injustificado el patrimonio Que dicha conducta y peligro causen perjuicio a la familia
Segn el artculo 584 del Cdigo Civil se califica de prodigo al que teniendo cnyuge o herederos forzosos dilapida sus bienes excediendo los lmites de su porcin disponible. Estos lmites de la porcin disponible y la no disponible (legitima) estn tratados en la seccin de sucesiones testamentarias del Cdigo Civil. El artculo 723 establece que la legtima es la parte de la herencia de la que no puede disponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos. Son herederos forzosos los hijos y los dems descendientes, los padres y los dems ascendientes y el cnyuge, artculo 724. Adems, debemos tener claro que el que tiene hijos, descendientes o cnyuge puede disponer libremente hasta el tercio de sus bienes, artculo 725, o tratndose de los descendientes o cnyuges la legtima que les corresponde est constituida por las dos terceras partes de los bienes del testador, constituyendo una tercera parte la porcin disponible. De acuerdo a este esquema, segn el artculo 584 del Cdigo Civil, si una persona a dilapidado ms de un tercio de sus bienes teniendo descendientes o cnyuges, sus parientes pueden solicitar que judicialmente se le declare interdicto y se le designe un curador. El que tiene slo padre y otros ascendientes, puede disponer libremente hasta la mitad de sus bienes, artculo 726. De la misma forma conforme al artculo 584 si una persona ha disipado ms de la mitad de sus bienes teniendo slo ascendientes, estos pueden solicitar que se le declare interdicto y que se le nombre un curador. Ahora, el que no tiene cnyuge, ascendiente ni descendiente tiene libre disponibilidad de sus bienes. Por lo que slo puede ser declarado prodigo aquel que ponga en peligro econmico a su familia. En cuanto a la curatela del prodigo esta corresponde a la persona que designe el juez oyendo el consejo de familia, articulo 589. El prodigo declarado interdicto por dicha causal no puede litigar ni realizar actos que no sean de mera administracin de 17
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su patrimonio, sin asentimiento especial de su curador; el juez al instituir la curatela puede limitar la capacidad del interdicto en cuanto a determinados actos de administracin, artculo 591. El curador del prodigo es el representante legal de los hijos menores del incapaz y administra sus bienes, a menos que estn bajo la patria potestad del otro padre o tengan un tutor, artculo 592. La declaracin de interdiccin del prodigo no modifica su capacidad natural, sino que la limita en cuanto a los actos que puedan afectar su patrimonio, cuya administracin es entregada al curador que una vez declarada la interdiccin deber nombrrsele. E. LOS QUE INCURREN EN MALA GESTIN El mal gestor no es dilapidador de su patrimonio, sino una persona que demuestra ineptitud o inhabilidad para la gestin, exponiendo a su familia en peligro de miseria. Por tanto, puede ser declarado interdicto, por mala gestin, el que por esta causa ha perdido ms de la mitad de sus bienes, teniendo cnyuges o herederos forzosos. Ahora, sobre la mala gestin queda a prudente criterio del juez tal calificacin, segn el artculo 585 del Cdigo Civil. Ahora, al igual que el prodigo mientras no sean declarados interdictos tienen plena capacidad civil. De forma que los actos que realiza antes de su declaracin como interdicto son completamente validos. F. LOS EBRIOS HABITUALES Ebrio habitual es la persona adicta a la bebida alcohlica. Por tanto, es un adicto al alcohol de forma que un ebrio consuetudinario constituye una amenaza permanente para la estabilidad personas y patrimonial de l mismo y de su familia. As como para la tranquilidad y seguridad pblica. En ese sentido, el artculo 586 dispone que ser previsto de un curador quien por causa de ebriedad habitual se exponga o exponga a su familia a caer en la miseria, necesite asistencia permanente o amenace la seguridad ajena. Por tanto, al igual que los casos anteriores necesita una previa declaracin de interdiccin por causal de ebriedad, pero para ello se requiere los siguientes requisitos: a) la habitualidad, b) la posibilidad de que l o su familia puedan caer en la miseria, c) la necesidad de asistencia permanente o amenaza a la seguridad jurdica. Por ltimo, los actos del declarado interdicto por ebriedad son anulables, sin requerirse la prueba de la ebriedad. Los actos anteriores a la declaracin de interdiccin por ebriedad slo son anulables si se prueba que el otorgante en el momento que otorg el acto ya adoleca notoriamente de ebriedad habitual, artculo 582.
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LOS TOXICMANOS Se denomina toxicmano o drogadicto a la persona que debido al consumo de sustancias estupefacientes ha desarrollado frmaco-dependencia severo que no le permite vivir sin consumir drogas. Constituyndose en un peligro para s mismo, para su familia y para la sociedad, pues amenaza a la seguridad y a la tranquilidad ajena. Asimismo, la toxicomana menoscaba progresivamente la actividad mental de la persona reduciendo su discernimiento. El artculo 586 del Cdigo Civil ha provisto de curador quien por el uso de sustancia que pueda generar toxicomana o de drogas alucingenas, se exponga o exponga a su familia a caer en la miseria, necesite asistencia permanente o amenace la seguridad ajena. Solamente estn facultados para pedirla interdiccin del ebrio habitual y del toxicmano su cnyuge, los familiares que depende de l, el Ministerio Pblico por s o a instancias de un pariente , cuando aquellos sean menores o estn incapacitados o cuando el toxicmano no constituya un peligro para la seguridad ajena, segn el artculo 588. El curador es el representante y asiste al ebrio y al toxicmano, segn el grado de incapacidad, en sus negocios, artculo 576. El curador del ebrio habitual y del toxicmano tiene la obligacin de proveer a la proteccin de la persona del incapaz, a su tratamiento y su eventual rehabilitacin, si es necesario colocndolo en un establecimiento adecuado, segn el artculo 590. Para que el curador pueda internar al incapaz necesita una autorizacin judicial, que se concede previo el dictamen de dos peritos mdicos, y si no lo hubiese con audiencia del consejo de familia, segn el artculo 578. Ahora, para atender todas estas necesidades del incapaz, el curador utilizar los frutos de los bienes del incapaz y si es necesario los capitales de ste, previa autorizacin judicial, segn el artculo 577. Como lo establece el artculo 591 el toxicmano no puede litigar ni practicar actos que no sean de mera administracin de su patrimonio, sin el asentimiento de su curador. El juez al instituir la curatela puede limitar, tambin la capacidad del interdicto en cuanto a determinados actos de administracin. Por tanto, estas personas no pueden realizar actos de gravamen o disposicin de su patrimonio, ni tampoco los actos de mera administracin que se les haya prohibido al instituir la curatela.
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Los actos realizados por el toxicmano son anulables por efecto de tal medida. Los actos anteriores a la declaracin de interdiccin pueden ser anulados si la toxicomana exista notoriamente en la poca que se otorgaron, artculo 582. G. LOS QUE SUFREN PENA QUE LLEVA ANEXA LA INTERDICCIN CIVIL El artculo 595 del Cdigo Civil dispone que ejecutoriada la sentencia penal que conlleve interdiccin civil, el fiscal pedir, dentro de las veinticuatro horas el nombramiento del curador para el penado. Si no lo hiciera, ser responsable de los daos y perjuicios que sobrevengan. Tambin pueden pedir el nombramiento el cnyuge y los parientes del interdicto. El Cdigo Penal de 1991, vigente, seala la pena de inhabilitacin que es limitativa de los derechos polticos y civiles del sentenciado, artculo 36 del mencionado cuerpo normativo, la misma que puede ser impuesta como principal o accesoria, artculo 37, pudiendo ser absoluta si se priva al condenado de todos los derechos contenidos en el artculo 36 del CP o relativa si la privacin es solamente a determinados derechos que los seala el artculo 36, puede aplicarse como pena nica o conjuntamente con otras. En tal virtud la incapacidad, objeto de este punto, se refiere a los que sufren pena de inhabilitacin en la sentencia condenatoria; esto es, la incapacidad para el ejercicio de determinados derechos civiles.
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IV.
REPRESENTACIN DEL INCAPAZ
El artculo 45 del Cdigo Civil establece que en vista de la declaracin de incapacidad de determinadas persona, segn el anlisis antes establecido, se concretiza cuando se estatuye un representante legal de estas personas incapaces que ejercen los derechos civiles de estas, segn las normas referente a la patria potestad, la tutela y la curatela, como podremos analizar ampliamente ms adelante. Por tanto, en trminos generales, la representacin legal del incapaz es aquella conferida por el ordenamiento jurdicos a determinadas personas que, por una posicin familiar, cargo u oficio, actan en nombre de otras que por determinadas causan estn incapacitadas de expresar libremente su voluntad y, por tanto, imposibilitadas de asumir derechos u obligaciones, o para ejecutarlos con su actuacin directa. 1. TUTELA El Cdigo Civil en el Libro de Familia, artculo 502, regula la figura de la tutela que es un sistema de amparo para nios y adolescentes por el cual se encarga a la familia el cuidado de la persona y bienes de los menores; de tal forma que son los parientes del menor quienes han de protegerlo. Evidentemente en la estructura de nuestro sistema civil la figura principal a este respecto es la patria potestad, sin embargo, a falta de ella entra en funcionamiento la figura supletoria de la tutela11. En consecuencia, la tutela es una institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no estn sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han muerto o son de filiacin desconocida o porque aqullos han sido privados de la patria potestad. Se trata, nada menos, que de un concepto en sentido restringido. La tutela es una figura supletoria de la patria potestad, por la cual se provee a la guarda de la persona y de los bienes de los incapaces por razn de edad que carecen de padres expeditos Ahora bien, nosotros consideramos la tutela como una institucin del Derecho de Familia que est formada por un conjunto de derechos y obligaciones que la ley confiere a un tercero para que cuide de la persona y los bienes de un menor de edad que no se halla sujeto a la patria potestad12.
PLACIDO VILCACHAGUA, Alex, en: Cdigo Civil comentado, Tomo III, Gaceta Jurdica, 2011, p. 225 La tutela es una figura jurdica importante del Derecho de Familia. Mediante ella se trata de sustituir el ejercicio de la patria potestad a consecuencia de la muerte de los padres, de la privacin de sus derechos o bien porque los menores quedaron sin los cuidados paternales por otras causas. Por eso, al menor que no se halle bajo la patria potestad de sus padres se le designar un tutor para que cuide de su persona y de sus bienes 21
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1.1.
CARACTERSTICAS DE LA TUTELA
2. Institucin supletoria a la patria potestad: La tutela restringe su rgimen nicamente a los menores no sujetos a la patria potestad. Precisamente, sta reemplaza a la patria potestad y es empleada cuando ella falta por cesacin, prdida o suspensin (o muerte). Por tal razn, esta institucin no funciona simultneamente con la patria potestad, sino tan slo en defecto de ella. La ley establece que al menor que no est bajo la patria potestad se le nombrar un tutor que cuide de su persona y de sus bienes, lo que supone que el menor es incapaz de gobernarse por s mismo. Entonces, est presente en todo momento el inters del menor, pero tambin la presencia de un inters colectivo que le importa que los incapaces menores de edad se hallen debidamente protegidos. Por ltimo, existe un inters pblico que exige la obligatoriedad de su asuncin y ejercicio, as como la necesidad de supervigilarla adecuadamente, de ah que la tutela sea un instituto establecido en favor y seguridad de menores. 3. Funcin representativa: El tutor es el representante legal del menor de edad en todos los actos de naturaleza civil, por tanto, su cometido no es el de una mera asistencia o el de prestar un simple concurso al pupilo, sino de una autntica y verdadera representacin. Como tal, no slo velar por su persona prestndole el sustento necesario, dirigiendo su educacin, formacin moral y laboral, sino tambin gestionar y administrar sus bienes en la mejor forma posible. La representacin del menor, sin embargo, no es del todo absoluta porque conforme v alcanzando mayor capacidad de discernimiento, podr tener mayor participacin en la gestin y administracin de sus bienes ya que la ley le confiere algunas facultades y responsabilidades en el orden patrimonial. En el mismo sentido lo prescribe el Cdigo Civil, la representacin legal cuando el menor no est bajo la patria potestad, se le nombrara tutor que cuide de su persona, artculo 502. Asimismo, el tutor representa al menor en todos los actos civiles, excepto en aquellos que, por disposicin de la ley, puedan ser ejecutados por el mismo menor, artculo 507. 4. Personalsima e Intransferible: Significa que el ejercicio de la tutela debe desempearse en forma personal y no puede transferirse por acto inter vivos o de ltima voluntad, esto es, no puede ser objeto de cesin ni sustitucin, lo que ciertamente no impide que el tutor se sirva de los servicios auxiliares de otras personas para el mejor cumplimiento de sus fines. No obstante lo mencionado, el actual Cdigo recoge limitadamente esta peculiaridad cuando dispone que todos los herederos del tutor, si son capaces, estn obligados a continuar la gestin de su causante22 hasta que se nombre nuevo tutor.
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5. Desempeo unipersonal: Por regla general, la tutela en ningn caso puede desempearse conjuntamente, ni aunque los padres la hubiesen dispuesto en esta forma. Tampoco es posible admitir que en el testamento se designe un tutor y se encargue la guarda a otra persona; porque ello importa un desmembramiento de funciones. Slo por excepcin la ley admite la designacin de un tutor especial para la atencin de determinados asuntos, que por distintos motivos no podra estar a cargo del tutor general. El actual Cdigo acepta virtualmente la regla general y no admite excepciones cuando se trata de la tutela legtima y de la dativa, pero tratndose de la tutela testamentaria cabe, eventualmente, la pluralidad de tutores simultneos. Con respecto a la tutela estatal, sta se ejerce por los directores de los respectivos establecimientos, segn los artculos 506, 508, 505, 510 y 511 del Cdigo Civil. 6. Orgnico y Pblico: La tutela funciona en base a tres rganos: a) El tutor, cuyo ejercicio es permanente. b) El consejo de familia, que es de funcionamiento espordico o discontinuo. c) El juez, cuya intervencin es tambin ocasional o intermitente. El carcter pblico se explica por la naturaleza misma de la institucin, pues las personas tienen ciertos deberes de solidaridad para con sus semejantes, tanto ms si son sus relacionados familiares. Luego, proteger al menor de edad, socorrerlo es una obligacin no slo de la sociedad sino tambin del Estado. La tutela es un cargo de inters pblico que nadie puede eximirse sino por causa legtima, esto es, implica la obligatoriedad de su ejercicio, solamente renunciable por determinadas excusas legales. Adems esta institucin no puede ejercerse sino bajo el control, supervigilancia o fiscalizacin del Estado. 1.2. TIPOS DE TUTELA
2. Tutela Testamentaria: Es aqulla que se origina en una disposicin de ltima voluntad del padre o de la madre del menor, por la cual se instituye tutor para que cuide de la persona y los bienes del mismo. Por extensin es tambin la determinada en escritura pblica para que surta sus efectos despus de su muerte. En ambos casos se origina en la voluntad de ciertas personas y se expresa mediante testamento o en escritura pblica. Las personas que tienen facultades para nombrar tutor testamentario o escriturario son las que a continuacin se indican: Los padres, mejor dicho, el padre o la madre sobreviviente para los hijos que estn bajo su patria potestad, pero si uno de los padres fuera incapaz tendr valor el nombramiento de tutor que hiciere el otro, aunque ste muera primero.
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Los abuelos, esto es, el abuelo o la abuela para los nietos que estn sujetos a su tutela legtima. Cualquier testador que deje una herencia o un legado a un menor. en cuyo caso, se requiere la concurrencia de dos condiciones para que el tutor pueda ejercer el cargo: Que el menor carezca de tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor legtimo, y que la cuanta de la herencia o del legado bastare para los alimentos del menor.
Tratndose del caso de la tutela plural la ley dispone que si fueran nombrados dos o ms tutores en testamento o por escritura pblica. El cargo ser desempeado en el orden de nombramiento, salvo disposicin contraria. En este ltimo caso, si el instituyente no hubiera establecido el modo de ejercer las atribuciones de la tutela, sta ser mancomunada. Se entiende que la ley prefiere que sea una sola persona quien ejerza la tutela y no varias simultneamente para evitar conflictos y probables daos en contra del tutelado. 3. Tutela Legitima: Es la que resulta impuesta a determinadas personas por ministerio de la ley cuando no haya tutor testamentario, por tanto, tiene su origen en la ley y el llamamiento legal slo rige para el caso en que el padre o la madre no hubiera designado otro tutor, porque en defecto de los padres se presume que, ejercern mejor el cargo, los parientes, particularmente, los ascendientes y los hermanos. El artculo 506 del Cdigo Civil, seala corno regla general, que a falta de tutor nombrado en testamento o por escritura pblica, desempearn el cargo los abuelos y dems ascendientes, prefirindose a) El ms prximo al ms remoto. b) Al ms idneo, en igualdad de grado. Esto es, ser tutor el abuelo o bisabuelo, pero la preferencia lo decide el juez oyendo por cierto al consejo de familia. Por excepcin se conoce una especie de tutela legal, cuando el menor es encargado adems del abuelo, al hermano, al to y hasta un extrao, lo que ocurre en caso de separacin de cuerpos o de divorcio. Por ltimo, cabe preguntarse, si esta tutela es aplicable o no a toda clase de hijos. Al respecto existen opiniones contrapuestas, pues, unos, la circunscriben slo para los hijos matrimoniales y, otros, la hacen extensiva para el hijo extramatrimonial. Al respecto el actual Cdigo prescribe que la tutela no tiene lugar respecto de los hijos extramatrimoniales si no la confirma el juez. 4. Tutela Dativa: La ley confiere al consejo de familia la facultad de designar tutor a una persona residente en el lugar del domicilio del menor a falta de tutor testamentario o escriturario y de tutor legitimo. Se advierte que la tutela de esta naturaleza se caracteriza por ser supletoria de las anteriores.
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El consejo de familia es un rgano que est compuesto de varios miembros por lo que previamente deber pedirse una reunin, cada vez que se desee que el mismo adopte una decisin. En ese sentido cuando se necesite nombrar un tutor dativo este rgano se reunir por orden del Juez o a pedido de los ponentes, del Ministerio Pblico o de cualquier persona. Verificada tal designacin, el tutor dativo -aunque ejerce la tutela con los mismos derechos y obligaciones que otros tutores ya mencionados- est sujeto a las decisiones que tome el consejo de familia sobre su ratificacin o desratificacin. En ese sentido se pronuncia la ley cuando dispone que el tutor dativo ser ratificado cada dos aos por el consejo familiar dentro del plazo de treinta das contados a partir del vencimiento del periodo. La falta pronunciamiento de este rgano dentro de dicho plazo equivale a su ratificacin. 5. Tutela Estatal: Es la tutela que ejerce el Estado sobre los incapaces menores de edad a falta de tutor testamentario o escriturario, legtimo o dativo. Estas funciones tutelares responden al deber del Estado de proveer a la asistencia de quienes la necesitan desde el primer momento: atencin personal y seguridad patrimonial. Los beneficiarios, en esta especie de tutela, se denominan expsitos o nios que se hallan abandonados en lugares pblicos a la expectativa de que una persona caritativa los recoja. Estos no poseen datos de identificacin, son entregados a las autoridades para que se hagan cargo y estn a la espera de que personas de buen corazn tomen la iniciativa de cuidarlos. El artculo 510 del Cdigo Civil expresa que los expsitos estn bajo la tutela del Estado o de los particulares que los amparen. Esta tutela se ejerce por los superiores de los respectivos establecimientos como orfelinatos u hogares de menores. De otro lado, con respecto a la tutela de menores en situacin irregular, moral o materialmente abandonados o en peligro moral, por mandato de la ley, se rige no slo por el Cdigo Civil sino tambin por las disposiciones pertinentes al Cdigo de Menores y de las leyes y reglamentos especiales. En lo que concierne a nuestra sistemtica jurdica civil, el artculo 514 dispone que mientras no se nombre tutor o no se discierna la tutela, el juez, de oficio o a pedido del Ministerio Pblico, dictar todas las providencias que fueren necesarias para el cuidado de la persona y la seguridad de los bienes del menor. 6. Tutela Oficiosa: Llamada tambin irregular, es aqulla en la que no existe propiamente designacin legal de 25 tutor, de modo que la persona que hace sus
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veces, sin haber cumplido con los requisitos exigidos slo movido por sentimientos de piedad o por designios inconfesables ejerce de hecho el cargo de tutor de un menor determinado, cuidando de su persona y asumiendo el manejo de sus bienes. A esta situacin se refiere el artculo 563 del Cdigo Civil cuando dispone que la persona que se encarga de los negocios de un menor, ser responsable como si fuera tutor. Esta responsabilidad puede serle exigida por el Ministerio Pblico, de oficio o a pedido de cualquier persona. El juez, a solicitud del Ministerio Pblico, puede ordenar que se regularice la tutela, pero si ello no fuera posible, dispondr que el tutor oficioso asuma el cargo como tutor dativo. Nuestro ordenamiento jurdico con fines sistemticos regula las cinco especies de tutela estableciendo un orden prelativo contemplado en el artculo 503. La tutela testamentaria o escrituraria funciona con prioridad, la tutela legtima en defecto de la testamentaria o escrituraria, la dativa cuando faltan las anteriores y la estatal cuando no existan las tres anteriores o son inconvenientes. La irregular u oficiosa funciona slo de hecho. No obstante el orden establecido ste puede sufrir algunas modificaciones si se observa su funcionamiento con meticulosidad. Este orden es el siguiente: 1.3. Tutor testamentario, designado en testamento por el padre o la madre del menor. Tutor testamentario, designado por el abuelo o abuela del menor en referencia. Tutor legtimo, cuando proviene de la ley. Tutor testamentario designado por tercera persona. Tutor dativo. Tutor estatal. Tutor irregular. LOS TUTORES
2. Requisitos En principio, pueden ser tutores todas las personas capaces de ejercer por s mismos sus derechos civiles. El cargo de tutor, por mandato de la ley, es obligatorio para aquel que es designado. Pero, lo manifestado precedentemente no significa de manera alguna que no deba reunir algunos requisitos indispensables para garantizar el ejercicio del cargo. Estos son: Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.
Que el tutor se halle en el pleno goce de su capacidad civil. 26
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Que el designado o llamado ofrezca un mnimo de condiciones de moralidad y rectitud. Que dicha persona no tenga enemistad, intereses encontrados ni otros semejantes que sean perjudiciales a los derechos e intereses del tutelado.
3. Impedimentos Algunas personas no renen las condiciones requeridas, por ende, estn impedidas de asumir y ejercer el cargo. Estos impedimentos son: Naturales, que afectan a toda persona como la incapacidad por razn de edad. Accidentales, que pueden afectar a algunos, pero no a todos, como es el caso de la inhabilidad mental o moral. Legales, que se fundan en la ley como aquella que seala que no pueden ser tutores aquellas personas que tienen intereses contrapuestos con los del menor.
En ese sentido, el artculo 515 del Cdigo Civil seala que no pueden ser tutores: Los menores de edad, pero si fueran nombrados por testamento o por escritura pblica ejercern el cargo slo cuando lleguen a la mayora de edad. Los sujetos a curatela, como los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no supieron expresar su voluntad de modo indubitable. Tambin, los malos gestores, los prdigos, los ebrios habituales y toxicmanos. Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables, ni los fiadores de los primeros a no ser que los padres los hubiesen nombrado sabiendo esta circunstancia. Los que tengan inters contrario al menor en un pleito propio o de sus ascendientes, descendientes o cnyuge a menos que con conocimiento de ello hubiesen sido nombrados por los padres. Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos, caso en el cual, tambin es justificable la prohibicin. Los excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la madre. Los quebrados y quienes estn sujetos a un procedimiento de quiebra. Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, aborto, exposicin o abandono de personas en peligro, supresin o alteracin del estado civil, o por delito contra el patrimonio o contra las buenas costumbres. Las personas de notoria mala conducta o que no tuviesen manera de vivir conocida. Los que fueron destituidos de la patria potestad. Los que fueron removidos de27 otra tutela.
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El Cdigo derogado, consign otros impedimentos como son el ejercicio de la funcin pblica incompatible con la buena administracin de la tutela y el hecho de ser mujer casada llamada al cargo a no ser que cuente con el asentimiento de su marido. El Cdigo actual contrariamente, elimina ambos impedimentos por no ser la primera una causal de excusa y la segunda no precisamente porque sea mujer sino por ser casada y slo por existir oposicin del marido. 2. LA CURATELA En lo que se refiere a este punto debemos precisar primero que cuatro son las figuras que integran el rgimen civil peruano para la proteccin de los incapaces: La Patria potestad que es figura principal; la tutela y la curatela que son subsidiarias respecto a ellas, y el consejo de familia que acta como rgano tuitivo de supervisin. Al respecto, el ponente del libro de familia. Por tanto, la Curatela13 es, segn nuestra legislacin, una institucin supletoria de amparo familiar. En consecuencia, se llama curatela a la representacin legal de los incapaces mayores de edad, tratase de dementes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito o penados; y a la administracin de cierto bienes abandonados o vacantes. Por ello, la curatela es inherente a la incapacidad de mayores de edad; y se da curador al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes; agregando que son incapaces de administrarlos el demente, aunque tenga intervalos lcidos, y el sordomudo que no sabe leer ni escribir; entonces, si un mayor de 14 aos bajo tutela es declarado incapaz, se sustituir aquella por la curatela sin perjuicio sin perjuicio de la identidad de las reglas. El Cdigo Civil, en su artculo 564 regula esta figura estableciendo que estn sujetos a la curatela los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento, los sordomudos, ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. Adems, los retardados mentales, los que adolecen de deterioro mental, los prdigos, los que incurren en mala gestin, los ebrios habituales, los toxicmanos y los que sufren pena que lleva anexa interdiccin civil. En efecto, se sostiene que la curatela es una figura protectora del incapaz no amparado, en general o para determinado caso, por la patria potestad ni por la curatela, o de la persona capaz circunstancialmente impedida, en cuya virtud se provee a la custodia y manejo de los bienes o intereses de dicha persona y eventualmente a la defensa de dicha persona y al restablecimiento de su salud o
Etimolgicamente algunos sealan que proviene del latn curo que significa "cuidar" o "cuidador", y por tanto tiene otros significados como cuidar, administrar, dirigir, 28 etc.
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normalidad. En esa lnea, actualmente la curatela no solamente protege a la persona y a los bienes de los incapaces mayores de edad, sino tambin administra los bienes de menores de edad sujetos a la patria potestad, cuyos padres tienen intereses contrarios a los de los hijos o stos adquieren bienes cuya administracin de los bienes de los hijos. Tambin la curatela procede en el caso de los menores sujetos a tutela. La curatela presenta analogas y diferencias con la patria potestad y la tutela. En efecto, las tres instituciones son consideradas como instituciones del Derecho de Familia de carcter eminentemente tutelar, cuya finalidad es proteger la persona y los bienes del menor de edad en el caso de patria potestad y la tutela, y de la persona mayor de edad incapaz, en caso de la curatela, y especficamente los bienes de los menores cuyos padres, por algunas de las causas sealadas en el Cdigo Civil o el Cdigo de los Nios y Adolescentes, no pueden o no deben hacerlo. 2.1. CARACTERSTICAS
La curatela se caracteriza porque constituye una institucin supletoria de amparo familiar desde que tutela el estado de desproteccin en que puede encontrarse una persona para ejercer sus derechos, y cuidar de sus intereses personales y patrimoniales. Tambin, porque cumple con una funcin representativa del incapaz, si bien es cierto, que el cargo es mayormente asistencial. Tambin la curatela es una funcin personalsima e intransferible, lo cual significa que no es posible delegar funciones a otras personas lo que no impide para que el curador se valga de servicios de otros auxiliares como abogados, contadores, cobradores, gestores, etc. Por tanto, no es posible transferible dicha funcin a otras personas por ninguna razn que la justifique, salvo los casos previstos por la ley. Se entiende que la curatela es obligatoria y permanente, en razn de que el designado deber asumir y ejercer el cargo necesariamente durante todo el tiempo sealado, exigindose el desempeo personal porque de su ejercicio derivan algunas responsabilidades de naturaleza civil, penal y administrativa. Asimismo, la curatela es una institucin orgnica y publica ya que se advierte la presencia de un inters colectivo y no solo individual, sobre todo por la supervigilancia que ejerce el estado va consejo de familia, el Ministerio Publico y rganos jurisdiccionales.
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2.2.
DIFERENCIA DE LA CURATELA CON OTRAS FIGURAS JURDICAS

CONEXAS
1. Con la patria potestad: Existen similitudes entre la patria potestad y la curatela en cuanto ambas figuras estn a proteger a incapaces (menores y mayores de edad), pero sus diferencias son muy notorias y no requieren mayores abundamientos en cuanto a los ms indispensables: La patria Potestad es una figura que ha sido instituida a favor de menores incapaces que la ejercen los padres de familia. La curatela, en favor de los incapaces mayores de edad y especialmente para cuidar de sus bienes. La patria potestad es ejercida sola y exclusivamente por los padres. La curatela puede ser desempeada por los parientes y tambin terceras personas.
2. Con la tutela: Tanto la tutela como la curatela son instituciones de amparo familiar que proveen a la guarda de las personas y sus bienes, pero sus diferencias son bastante conocidas y muy notorias. As, podemos mencionar: La tutela se dirige a prestar amparo a quienes atraviesan por una etapa de incapacidad natural. La curatela busca proteger a quienes adolecen de una suerte de incapacidad accidental. La tutela se dirige adems a formar y defender a la persona del incapaz menor de edad. La curatela hacia la custodia y el manejo de los bienes del mayor incapaz. La tutela se justifica y reclama aunque el menor no posea bienes de ninguna clase. La curatela en cambio no tendra sentido si no existiese patrimonio o al menos en algunos casos. La tutela implica como responsabilidad del tutor la educacin e instruccin del menor. La curatela, no es indispensable esta finalidad. La tutela reemplaza a la patria potestad, mientras que la curatela la contina.
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2.3.
TIPOS DE CURATELA
1. Curatela tpica: Es aquella instituida exclusivamente para incapaces mayores de edad y que atribuye al curador funciones relativas al cuidado de la persona y el patrimonio del curado, con mayor o menor acento en una u otra funcin. Comprende tres grupos: Curatela de personas que se encuentran privadas de discernimiento o que sufren retardo o deterioro mental, as como sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no saben expresarse de manera indubitable. Curatela de prdigos, malos gestores, ebrios habituales y tambin toxicmanos. Curatela de condenados a pena que lleva anexa la interdiccin civil.
2. Curatela Atpica: Llamada tambin recortada o curatela por extensin, debido a que est dirigida a finalidades especficas y, por excepcin, a los incapaces mayores y menores de edad. A su vez comprende los grupos siguientes: Curatela de bienes, cuya esencia es la custodia y el manejo de un patrimonio, que por circunstancias especiales carece de titular expedito, pero que en ningn caso confiere atribuciones relativas a la persona propietaria de dicho patrimonio. La curatela de bienes se limita a la custodia de la administracin de un patrimonio y no se extiende a determinadas atribuciones que son exclusivas a la persona del incapaz. Curatelas especiales, que han sido creadas para asuntos concretos y especficos, que por extensin puede incluir atribuciones referentes a las personas. Las curatelas especiales abarcan un interminable nmero de temas concretos, unas veces referidos a la persona y otros a los bienes de la misma. EL CURADOR Y SUS FUNCIONES
2.4.
En la curatela existe un deber especifico en el cual el curador deber centrar su actuacin. Queda en claro que tendr que ocuparse de la persona del incapaz y de administrar sus bienes, pero, adems y fundamentalmente, la obligacin principal del curador del incapaz ser cuidar que recobre su capacidad, y a este objeto se han de aplicar con preferencia las rentas de sus bienes, segn lo precisa el artculo 481 del Cdigo Civil. Como algunas causas de interdiccin pueden ser superadas con adecuados tratamientos mdicos, es posible obtener la recuperacin del enfermo, y a tal fin el 31
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curador deber destinar todos sus esfuerzos personales y tambin econmicos que resulten de la administracin de los bienes del incapaz. Las funciones de la persona instituida como curador son las siguientes: Proteccin al incapaz: entendida como los cuidados que se brindan al incapaz mayor de edad durante el periodo de incapacidad. Proveer en lo posible al restablecimiento del incapaz: implica tomar las medidas o decisiones pertinentes para lograr el restablecimiento del incapaz mayor de edad. Colocar al incapaz en un establecimiento adecuado: en caso de que sea necesario puede internarlo en algn establecimiento adecuado para lograr el restablecimiento del incapaz. Representar y asistir al incapaz en sus negocios dependiendo del grado de incapacidad: lo que implica una gran responsabilidad porque puede beneficiar o afectar el patrimonio del incapaz mayor de edad.
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V.
ACTOS DE DISPOSICIN DEL PROPIO CUERPO
El artculo 6 del Cdigo Civil establece que los actos de disposicin del propio cuerpo estn prohibidos cuando ocasionan una disminucin permanente de la integridad fsica o cuando de alguna manera sean contrarios al orden pblico y a las buenas costumbres. Asimismo precisa que la disposiciones de partes u rganos del cuerpo son vlidas si su exigencia corresponde a un estado de necesidad de orden medico o quirrgico o si estn inspirados por motivos humanitarios. En efecto, este artculo se refiere a la cesin de rganos y tejidos del cuerpo, especficamente, dando una proteccin. En esa lnea, este artculo busca la proteccin de la integridad fsica de la persona, ya que prohbe las disposiciones de partes del cuerpo cuando ocasionen una disminucin permanente del mismo, o en todo caso cuando sean contrarios a las buenas costumbres y al orden pblico. Slo existe una excepcin cuando estos actos se basan en fines netamente altruistas. Por ejemplo, el artculo 7 del Cdigo Civil menciona que se prohbe las donaciones de partes del cuerpo o de rganos que no se regeneran, porque pueden perjudicar gravemente la salud del cuerpo y reducir su tiempo de vida. Sin embargo, si an el donante quiere seguir adelante con la donacin de parte de su cuerpo o de algn rgano siempre que sea con fines altruista ste tiene que brindar un consentimiento expreso y escrito. Ahora, tambin es vlida la disposicin de rganos y partes del cuerpo despus de la muerte que tengan fines netamente altruistas y para que sean utilizados con fines sociales (referido a investigaciones cientficas) o para prolongar la vida humana.
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VI. 1. CONCEPTO
PERSONAS JURDICAS
La persona jurdica o colectiva es la organizacin de personas, sean naturales o jurdicas que se agrupan en la bsqueda de un fin valioso, sea lucrativo o no lucrativo, y que para su constitucin cumplen con una formalidad previamente establecida por el ordenamiento jurdico que puede ser mediante inscripcin en Registros Pblicos o mediante una ley. As, entendida a la persona jurdica como una organizacin que se agrupa en la bsqueda de un fin valioso y que cumple con la formalidad de la inscripcin en el registro, surgen dos niveles o centros de imputacin de derechos y deberes distintos: el de la persona jurdica y de los miembros que la integran, considerados individualmente14. 2. ELEMENTOS Conducta Humana Intersubjetiva: Se refiere a que la dimensin humana est presente en todas y cada una de las personas colectivas que regula el Cdigo Civil o las leyes especiales y siempre nos encontraremos frente a una organizacin de personas individuales. Valores Jurdicos: Si bien es cierto que el concepto de persona jurdica y el de responsabilidad limitada se correlacionan, por cuanto un buen nmero de personas individuales se constituyen en una persona jurdica para delimitar sus responsabilidades u obligaciones, es evidente tambin que surge la necesidad del hombre para realizar determinados fines valiosos a travs de esta, siempre que dichos fines sean jurdicamente aceptables. Normas Jurdicas: En trminos jurdicos, toda persona jurdica o colectiva es un centro unitario de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de derechos y deberes. Es un aspecto formal que la diferencia de las agrupaciones de personas naturales no inscritas.
3. CLASES A. POR SU ESTRUCTURA Aquellas que se basan en la unin de personas que tienen un fundamento asociativo (asociaciones) y aquellas que se basan en la adscripcin de determinados bienes al cumplimiento de un fin. (Fundaciones).
14
ESPINOZA ESPINOZA, op. Cit. p, 717.
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Asignatura:
B. SEGN ESTN ENCUADRADAS O NO EN LA ORGANIZACIN PBLICA O

ESTATAL
PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO
Las personas jurdicas de derecho pblico son las que emanan directamente del Estado y que gozan de derecho de potestad pblica y establecen relaciones de subordinacin, y tienen por fin la prestacin de los servicios pblicos y la realizacin, en el ms actual derecho, de ciertas actividades de carcter comercial. Para que una persona jurdica tenga el carcter de persona jurdica de derecho pblico es necesario que la Ley les otorgue dicho carcter, es decir, son Personas Jurdicas de derecho pblico: la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (Ley 26366, art. 10), el Banco Central de Reserva (Constitucin, art. 84), el Jurado Nacional de Elecciones (Ley 26486 art. 1), la Oficina Nacional de Procesos Electorales (Ley 26487 art. 1), el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (Ley 26497 art. 1), el Seguro Social de Salud ESSALUD (Ley 27056, art. 1.1), el Servicio Nacional de Adiestramiento en Trabajo Industrial SENATI (Ley 26272, art. 1), Superintendencia Nacional de Banca y Seguros (Ley de Bancos, art. 345), Colegios Profesionales (Constitucin), Instituto Nacional de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual INDECOPI (Decreto Ley 25868) entre otras. Tambin son personas jurdicas de derecho pblico los organismos reguladores que fueron agrupados por la Ley 27332. El segundo prrafo del artculo 76 del Cdigo Civil establece que las Personas Jurdicas de Derecho Pblico interno se rigen por su Ley de creacin, es decir, las personas jurdicas de derecho pblico interno se crean por Ley, y por lo cual no pueden constituirse por escritura pblica. Las personas jurdicas de derecho pblico interno no se constituyen por escritura pblico, sino que se constituyen por su ley de creacin. PERSONAS JURDICAS PRIVADAS O DE DERECHO PRIVADO
Las personas jurdicas de derecho privado son las reguladas expresamente y de manera genrica en el Cdigo Civil, Ley General de Sociedades, la Ley General de Cooperativas, la Ley de General de Comunidades Campesinas y de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, se rigen por sus estatutos los que son aprobados por sus miembros y la inscripcin en el Registro les otorga dicho carcter, se constituyen por Escritura Pblica, a excepcin del Comit que puede constituirse por documento privado con firmas legalizadas por Notario y las Comunidades Campesinas que no se constituyen por acuerdo de personas, sino que la autoridad administrativa las reconoce. Las personas jurdicas de derecho privado en el Estado Peruano adquieren personalidad jurdica con su inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas, salvo disposicin distinta de la ley, conforme al primer prrafo del artculo 77 del Cdigo Civil Peruano de 1984. Las personas jurdicas de derecho privado se caracterizan en el Estado 35
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Peruano por que pueden constituirse por acuerdo de personas y generalmente por escritura pblica (a excepcin del comit), lo cual no ocurre con la comunidad campesina por que estas personas jurdicas se constituyen por su reconocimiento oficial de las Direcciones Regionales del Ministerio de Agricultura. As, las personas jurdicas reguladas en forma especfica por el Cdigo Civil pueden ser asociaciones, comits, fundaciones, comunidades campesinas y las personas jurdicas reguladas por la Ley General de Sociedades son: sociedad annima, sociedad comn, sociedades Especiales, sociedad abierta, sociedad cerrada, sociedad comercial de responsabilidad limitada, sociedad colectiva, sociedad en comandita (simple o por acciones, sociedad civil (ordinaria y de responsabilidad limitada), Cooperativas (comn o especial), empresas individuales de responsabilidad limitada, empresas comunales y cajas rurales. C. POR SUS FINES15 PERSONAS JURDICAS CON FIN LUCRATIVA Entre las cuales podemos mencionar a las sociedades, empresa individual de responsabilidad limitada y las empresas comunales. PERSONAS JURDICAS SIN FIN LUCRATIVO Entre las cuales podemos mencionar a las asociaciones, comits, fundaciones y comunidades campesinas. 4. FUNCIN DE LA PERSONA JURDICA La funcin por la cual se instaura una persona jurdica tiene como imperativo que sea legalmente lcitos, por lo que delimitan el objeto para lo cual est destinado la creacin de la persona jurdica; de ah que la funcin y el objeto de la persona jurdica son trminos estrechamente relacionados. El objeto social es un factor de suma importancia puesto que delimita la actividad de la persona jurdica y ayuda a determinar el inters social. Asimismo, delimita la competencia de los rganos sociales y fija los lmites a las facultades de los representantes del ente colectivo, ya que no podrn actuar ms all o en contra del mismo. Buscando de esta manera proteger al tercero, ya que cuando ste contrata con
Otra clasificacin de las Personas Jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente manera: Personas Jurdicas Registradas y Personas Jurdicas No Registradas. Otra clasificacin de las personas jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente manera: Personas jurdicas registrables.- Como las sociedades, cooperativas, empresas individuales de responsabilidad limitada, asociaciones, comits, fundaciones y comunidades campesinas. Personas jurdicas no registrables.- Como los Estados. Otra clasificacin de las Personas Jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente manera: Personas Jurdicas con un registro. Personas Jurdicas con doble registro como los bancos, las Mutuales, las agencias de aduanas, los clubs deportivos, entre otras personas jurdicas con doble registro
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una sociedad, tiene una sola obligacin; que es verificar si las personas que contrataron con ellos tienen poderes suficientes de la sociedad y si esos poderes fueron otorgados por rganos sociales que estaban autorizados por el estatuto o por la ley. Comprobados los poderes, si stos son conformes, el tercero sabe que la sociedad queda obligada.
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VII.
CAPACIDAD DE LA PERSONA JURDICA
Debemos tener en cuenta que una persona jurdica o persona colectiva es un sujeto de derechos y obligaciones que existe fsicamente pero no como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro. En otras palabras, una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a las personas fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer obligaciones y ejercitar acciones judiciales. Debemos anotar que dicha capacidad se refiere a la capacidad de goce, pues para hacer efectivo tiene que poseer capacidad de ejercicio que lo realiza mediante los representantes de la persona jurdica. Ahora, en principio, las personas jurdicas tienen capacidad para adquirir todos los derechos tanto los patrimoniales como los extrapatrimoniales de que pueden ser titulares las personas naturales. De esta regla deben exceptuarse, naturalmente, aquellos derechos que el hombre tiene como tal, como ser de carne y hueso, por ejemplo. La capacidad est limitada por aquellos actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. La sociedad no puede ir ms all de que permite su objeto.
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VIII. REPRESENTACIN DE LA PERSONA JURDICA Hemos establecido que las personas jurdicas tienen capacidad para contraer derechos obligaciones o deberes, pero es preciso que estas los realicen a travs de sus rganos o representantes. Ciertamente, el punto de partida es que las personas jurdicas tienen rganos donde se forma su voluntad, por lo que la organizacin de una persona jurdica contenida en su estatuto es una instancia donde la voluntad de la persona jurdica se forma vlidamente; por tanto, para relacionarse y expresar esa voluntad requiere de los representantes; es decir de personas naturales que acten en nombre de la persona jurdica, sustentando su actuacin en una previa decisin. En cuanto se refiere a personas jurdicas hablamos de una representacin necesaria, pues esta a constituir una agrupacin de persona fsicas no puede expresar libremente su voluntad, sino mediante la existencia de sus representantes. Por ello, en la llamada representacin necesaria no se ejercitan derechos ajenos, sino que se trata de la actuacin de un sujeto como rgano propio de la persona jurdica. La actuacin del rgano se reputa actuacin directa del mismo ente jurdico. Es la persona jurdica la que acta mediante sus rganos, de modo directo e inmediato. Entonces, la representacin de la persona jurdica est encargado a un rgano que va a expresar su voluntad de acuerdo a sus fines y teniendo en cuenta la competencia de los mismos para tomar decisiones. Normalmente, este, si es que no se concentra en una persona individual, se constituye en quien expresa vlidamente la voluntad de la persona jurdica, de tal forma que al ser el representante se tiene que tener en cuenta lo establecido en los artculos 160, 161, 162 y 165 del Cdigo Civil. En sntesis, las personas jurdicas son entidades abstractas, a las cuales el derecho les reconoce una personalidad, susceptible de adquirir derechos y de contraer obligaciones, caracterizada por cumplir labores de mayor amplitud que una persona natural. Esta necesita de personas naturales a travs de las cuales podr actuar, en tal sentido es innegable la proposicin de que el sujeto colectivo requiere de representantes para poder obrar. La doctrina nacional indica que es necesario diferenciar la representacin orgnica (que corresponde a los directivos de la persona jurdica y en la que los poderes se otorgan al cargo u rgano), de la representacin voluntaria (en la que el poder de representacin se confiere a una persona con independencia de su relacin con dicha persona jurdica). Estos rganos se caracterizan porque su calidad de representante deriva de la constitucin misma de la persona jurdica.
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IX.
RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS
Ahora bien, el tema de la responsabilidad civil de las personas jurdicas se trata de una materia que encierra una compleja problemtica en tanto la persona jurdica, como ente abstracto que es, necesita de personas fsicas a travs de las cuales puede realizar las actividades que forman parte de su objeto social; esto es la representacin. De esta manera, la actuacin material de este tipo especial de sujeto de derechos es realizada por las personas naturales que lo componen o se relacionan con l, ya sea como socios, administradores, representantes o simples dependientes por lo que generan diversos enfoques respecto a la responsabilidad de quienes integran a la persona jurdica y del mismo ente como tal. Por lo mismo, en materia de responsabilidad civil es preciso distinguir diversos niveles: La responsabilidad civil de los administradores de las personas jurdicas. La responsabilidad civil de los miembros de la persona jurdica frente al sujeto corporativo y a terceros. La responsabilidad civil de las personas jurdicas derivada del obrar de sus administradores o sus representantes y de sus dependientes. Aqu debe tenerse en cuenta los actos o negocios de gestin y los actos ilcitos16.
ESPINOZA ESPINOZA, Capacidad y responsabilidad civil de la persona jurdica, en: Revista Jurdica del Per. N 17, Ao XLVIII, octubre-diciembre, 1998, p. 196. 40
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X.
ABUSO DE LA PERSONA JURDICA
La persona jurdica es una persona compuesta. Su unidad no llega a ser realidad como un nico cuerpo humano, sino dentro de un organismo social, que por su estructura orgnica es presentado y designado como un cuerpo con cabeza, miembros y con rganos funcionando. Pero como estructura social se diferencia de una simple estructura natural en su esencia interior, pues componentes son en s personas. Debido a esto en la persona jurdica las relaciones de la vida interna son posibles de contar con un ordenamiento jurdico y sern creados en amplia medida como relaciones jurdicas. Las relaciones de la vida interna es una persona individual sencillamente no ingresan al mbito jurdico. De forma que el derecho reconoce capacidad jurdica a organizaciones sociales constituidas para alcanzar determinados fines que exceden de las posibilidades del individuo estas son las personas jurdicas. Ahora, su personalidad es distinta e independiente de la de las personas fsicas que las integran o cuya voluntad ha determinado su creacin. De manera que en ocasiones alegando esta independencia de la persona jurdica de sus miembros integrantes es que se da el abuso de la personalidad jurdica, pues las personas jurdicas se consideran sujetos de derecho distintos de las personas fsicas que las gobiernan. En ocasiones, se utiliza esta personalidad para impedir la aplicacin de sanciones a las personas fsicas que la componen, pues en otro caso les perjudicaran. Entonces, la persona jurdica aparece como una organizacin de personas que persigue fines valiosos, regulada por normas jurdicas y que, por un recurso de tcnica jurdica que supone un proceso de abstraccin mental, se reduce formal e instrumentalmente a un centro unitario de referencias normativas, para el slo efecto de atribuir a dicho centro de potestades jurdicas, tales como derechos y deberes. Tal formal proceso reductivo no niega ni elimina lo que subsiste, tercamente, en la realidad: la organizacin de personas realizando fines valiosos y regulados por normas jurdicas. Por tanto, esto evidencia que detrs de las persona jurdica como ente abstracto estn las personas naturales obrando bajo determinados fines, por lo que la nocin de abuso de personalidad jurdica se manifiesta a partir de las deformaciones que la prctica gener en el desempeo de las sociedades comerciales, pues comprendan dentro de sus lindes conceptuales no slo el referido al ejercicio abusivo de las facultades societarias sino tambin otros diversos actos, como los que ataen al fraude a la ley o, en general, al uso indebido de la formalidad de la persona jurdica en otras actividades contrarias al orden pblico, o en conductas que desvirtan ilcitamente sus funciones en agravio de terceros, no exentas de dolo o culpa.
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XI.
JURDICA
FIN DE LA PERSONA JURDICA
1. PROCESO DE DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LA PERSONA La extincin de la Personalidad Jurdica se da a travs de un proceso, que se inicia con la disolucin y termina con la extincin propiamente dicha. Ahora, debemos dejar en claro que la disolucin no es el fin de la sociedad, sino el principio de su etapa final. Marca el momento en que se ha herido de muerte a la sociedad pero sta sobrevivir durante el perodo de liquidacin. La disolucin es el estado de la sociedad proveniente de causas legales, contractuales o estatutarias, que impiden la continuacin normal del ejercicio del objeto social, menguando las relaciones sociales de los socios con la sociedad, previendo la personalidad jurdica para los efectos de la liquidacin. Por tanto, se dice que la disolucin se manifiesta cuando la sociedad empieza a agonizar y es la primera fase de su recorrido extintorio. En efecto, se inicia es proceso de liquidacin que es el conjunto de operaciones que preceden a la particin del haber social y que tienen por objeto facilitarla; adems, comprende la realizacin del activo y la solucin del pasivo. En consecuencia, por regla general una vez acordada la disolucin y liquidacin ya no pueden continuarse con las actividades de la persona jurdica, salvo que tengo por finalidad la ejecucin de operaciones pendientes o de pago de obligaciones o los acreedores hayan acordado una liquidacin en marcha en el marco de la Ley General. El proceso de liquidacin debe ser de conocimiento general, en salvaguarda de los derechos de los acreedores. Para ello debe darse la debida publicidad, inscribindose el acuerdo en el Registro Pblico. Una vez culminado el proceso liquidatorio se procede a la extincin de la Persona Jurdica cancelando la correspondiente partida registral. La extincin es la culminacin del proceso que concluye con la personalidad jurdica de la sociedad. Al inscribirse la extincin de la sociedad, se debe indicar el nombre y domicilio de la persona encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad, pues los socios y liquidadores son responsables frente a los acreedores o socios por las deudas pendientes y por la distribucin del haber social remanente. Este proceso puede ser forzoso cuando viene impuesta por la Ley o mandato judicial o voluntaria, en el caso que sean los integrantes de la Persona Jurdica que decidan su desaparicin. En sntesis, las personas jurdicas para que dejen de existir es necesario que se inscriba en el registro la disolucin y posteriormente la extincin. Sobre estos dos actos registrables17 no existe normatividad en el Cdigo Civil Peruano de 1984, por
Estos dos actos registrables son actos sucesivos y no simultneos, por tanto, cuando se inscriben como un solo acto el ttulo debe ser observado.
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lo cual se aplica la ley general de sociedades. En tal sentido dichas normas de la ley general de sociedades se aplican supletoriamente a las personas jurdicas reguladas por el Cdigo Civil (asociaciones, comits, fundaciones y comunidades campesinas) y otras personas jurdicas como las cooperativas y otras. A. PROCESO DE DISOLUCIN As la Ley General de Sociedades en el artculo 407 regula las siguientes causales de disolucin de una persona jurdica: Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el registro. Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo. Continuada actividad de la Junta General. Perdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente. Acuerdo de la junta de acreedores; adoptado de conformidad con la ley de materia o quiebra. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida. Resolucin adoptada por la Corte Suprema conforme al artculo 410. Acuerdo de la Junta General, sin mediar causa legal o estatuaria. Cualquier otra causa establecida en la Ley o prevista en el pacto social, en el estatuto o en el convenio de los socios registrado ante la sociedad.
Ahora, el artculo 408 regula las Causas especficas de Disolucin de Sociedades Colectivas, especificando que la sociedad se disuelve por muerte o incapacidad de uno de los socios, salvo que el pacto social contemple que la sociedad pueda continuar con los herederos del socio fallecido o incapacitado o entre los dems socios. En caso de que la sociedad contine entre los dems socios, reducir su capital y devolver su participacin correspondiente a quienes tengan derecho a ella, de acuerdo con las normas que regulen el derecho de separacin. En el caso de la sociedad en comandita esta se disuelve cuando no queda ningn socio comanditario o ningn socio colectivo, salvo que dentro del plazo de seis meses haya sido sustituido el socio que falta. Si faltan todos los socios colectivos, los socios comanditarios nombran un administrador provisional para el cumplimiento de los actos de administracin durante el perodo referido en el prrafo anterior. El administrador provisional no asume la calidad de socio colectivo.
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El proceso de convocatoria y acuerdo de solucin est regulado en el artculo 409, bajo los siguientes trminos: El directorio, o cuando este no exista, cualquier socio, administrador o gerente, convoca para que en un plazo mximo de treinta das se realice una junta general, a fin de adoptar el acuerdo de disolucin o las medidas que correspondan. Cualquier socio, director o gerente puede requerir al directorio para que convoque a la Junta General si, a su juicio, existen algunas de las causales de disolucin establecidas en la Ley. De no efectuarse la convocatoria, ella se har por el Juez del domicilio social. Si la Junta General no se rena o si reunida no adopta el acuerdo de disolucin, cualquier administrador, socio, director o gerente puede solicitar al Juez del domicilio social la disolucin de la sociedad. Cuando se recurre al Juez la solicitud se tramita conforme a las normas del proceso sumarsimo. En cuanto a la solicitud de disolucin por el poder ejecutivo el artculo 410 precisa que el poder ejecutivo mediante Resolucin Suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, solicitar a la Corte Suprema la disolucin de sociedades cuyos fines sean contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. La Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolucin o subsistencia de la sociedad. La sociedad puede acompaar las pruebas de descargo que juzguen pertinentes en el trmino de treinta das, ms el trmino de la distancia si su sede social se encuentra fuera de Lima o del Callao. Producida la Resolucin de disolucin y salvo que la Corte Suprema haya dispuesto otra cosa, el directorio, el gerente y los administradores bajo responsabilidad, convoca a la junta general para que dentro de diez das designe a los liquidadores y se inicie el proceso de liquidacin. Si la convocatoria no se realiza o la Junta no se rene o no adopta los acuerdos que le compete, cualquier socio, accionista o tercero puede solicitar al Juez de la sede social que designe a los liquidadores y de inicio al proceso de liquidacin, por el proceso sumarsimo. Existe una excepcin a la disolucin de una persona jurdica cuando hay intereses superiores que proteger, de acuerdo con el artculo 411 mediante acuerdo de disolucin de la S.A., el Estado puede ordenar su continuacin forzosa si la considera de seguridad nacional o de necesidad pblica, declarada por ley. En la respectiva resolucin se establece la forma como habr de continuar la sociedad y se disponen los recursos para que los accionistas reciban, en efectivo y de inmediato, la indemnizacin justipreciada que les corresponde. En todo caso, los accionistas tienen el derecho de acordar continuar con las actividades de la sociedad, siempre que as lo resuelvan dentro de los siguientes diez das, contados desde la publicacin de la resolucin. En cuanto a la publicidad Artculo 412 precisa que el acuerdo de disolucin debe publicarse dentro de los diez das adoptados, por tres veces consecutivas.
La solicitud de inscripcin se presenta al Registro dentro de los diez das de 44
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efectuada la ltima publicacin, bastando para ello copia certificada notarial del acta que decide la disolucin. B. PROCESO DE LIQUIDACIN Una vez disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin, segn el artculo 413, precisando que la sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura el proceso de liquidacin y hasta que se inscriba la extincin en el Registro. Durante la liquidacin, la sociedad debe aadir a su razn social la expresin "en liquidacin" en todos sus documentos y correspondencia. Desde el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes en general, asumiendo los liquidadores la funcin que les corresponden conforme a la ley, estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la Junta General. Sin embargo, si fueran requeridas para ellos los liquidadores, las referidas personas estn obligadas a proporcionar las informaciones y documentacin que sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin. Durante la liquidacin se aplican las disposiciones relativas a las Juntas Generales, pudiendo los socios o accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes. En cuanto a los liquidadores el artculo 414 establece que la Junta General, socios, o en su caso, el Juez designa a los liquidadores, y en su caso, a sus respectivos suplentes al declarar la disolucin, salvo que el estatuto, el pacto social o los convenios entre los accionistas inscritos hubiesen hecho la designacin o que la ley disponga otra cosa. El nmero de liquidadores debe ser impar. Si los liquidadores designados no asumen el cargo en el plazo de cinco das contados desde la comunicacin de la designacin y no existen suplentes, cualquier director o gerente convoca a la Junta General a fin de que designe a los sustitutos. El cargo de liquidador es remunerado, salvo que el estatuto, el pacto social o el acuerdo de la Junta General disponga lo contrario. Los liquidadores pueden ser personas naturales o jurdicas. Si es persona jurdica, esta debe nombrar a la persona natural que la representar, la misma que queda sujeta a las responsabilidades en esta ley para el gerente de la sociedad, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de la entidad liquidadora. Las limitaciones legales y estatuarias para el nombramiento de los liquidadores, la vacancia del cargo y su responsabilidad, se rigen, en cuanto sea aplicable, por las normas que regulan a los directores y al gerente de la sociedad annima. Los socios que representan la dcima parte del capital social tienen derecho a designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin. Ahora la funcin de estos liquidadores, segn el artculo 415, termina bajo los siguientes supuestos: Por haberse realizado la liquidacin.
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Por remocin acordada por la Junta General o por renuncia. Para que la remocin o renuncia surta efectos, conjuntamente con ella deben designarse nuevos liquidadores. Por Resolucin Judicial emitida a solicitud de socios que, mediante justa causa, representen por lo menos la quinta parte del capital social. La responsabilidad de los liquidadores caduca a los dos aos desde la terminacin del cargo o desde el da en que se inscribe la extincin de la sociedad en el Registro. En lo que se refiere a las funciones de los liquidadores, el artculo 416 es claro al especificar que estos ejercen la representacin procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas por las normas procesales pertinentes. Para el ejercicio de la representacin procesal, basta la presentacin de copia certificada del documento donde conste el nombramiento. Sin embargo, adicionalmente, corresponde a los liquidadores: Formular el inventario, estado financiero y dems cuentas al da en que se inicia la liquidacin. Tienen la facultad de requerir la participacin de los directores o administradores cesantes para que colaboren en la formulacin de dichos documentos. Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad en liquidacin y entregarlos a la persona que habr de conservarlos luego de la extincin de la sociedad. Velar por la integridad del patrimonio de la sociedad. Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la liquidacin de la sociedad. Transferir a ttulo oneroso los bienes sociales. Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al momento de iniciarse la liquidacin. Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que sean convenientes al proceso de liquidacin. Pagar a los acreedores y a los socios. Convocar a la Junta General cuando lo consideren necesario para el proceso de liquidacin, as como en las oportunidades sealadas en la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios inscritos ante la sociedad o por disposicin de la Junta General. Adems, segn el artculo 418, Los liquidadores deben presentar a la Junta General los estados financieros y dems cuentas de los ejercicios que venzan durante la liquidacin, procediendo a convocarla en la forma que seale la ley, el pacto social y el estatuto. Igual obligacin deben de cumplir respecto de balances de otros perodos cuya formulacin contemple la ley, el estatuto, el pacto social, los
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convenios entre accionistas o socios inscritos ante la sociedad o los acuerdos de la Junta General. Asimismo, segn el artculo 419, Los liquidadores deben presentar a la Junta General la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidacin, el estado de ganancias y prdidas, y dems cuentas que correspondan, con la auditora que hubiese decidido la Junta General o con la que disponga la ley. En caso de que la junta no se realice en primera o segunda convocatoria, los documentos se considerarn aprobados por ella. Se debe tener, tambin en cuenta, segn el artculo 417 que si durante la liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la Junta General para informarla de la situacin sin perjuicio de solicitar la declaracin judicial de quiebra, con arreglo a la ley de la materia. En cuanto a la distribucin del haber social este se practica con arreglo a las normas establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad. En efecto de estas, la distribucin se realiza en proporcin a la participacin de cada socio en el capital social. En todo caso, se debe observar las normas siguientes: Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social sin que se hayan satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el importe de sus crditos. Si todas las participaciones sociales no se hubiesen integrado al capital en la misma proporcin, se paga en primer trmino y en orden descendente a los socios que hubiesen desembolsado la mayor cantidad, hasta por el exceso sobre la aportacin del que hubiese pagado menos; el saldo se distribuye entre los socios en proporcin a su participacin en el capital social. Si los dividendos pasivos se hubieran integrado al capital social durante el ejercicio en el curso, el haber social se repartir primero y en orden descendente entre los socios cuyos dividendos pasivos se hubieran pagado antes. Las cuotas no reclamadas deben ser consignadas en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional. Bajo responsabilidad solidaria de los liquidadores, puede realizarse adelantos a cuenta del haber social de los socios. C. PROCESO DE EXTINCIN Por ltimo, en lo que se refiere a la extincin, como etapa final de la persona jurdica el artculo 421 precisa que una vez efectuada la distribucin del haber social, la extincin de la sociedad se inscribe en el registro. La solicitud se presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores, indicando la forma como se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente y las consignaciones 47
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efectuadas y se acompaa la constancia de haberse publicado el aviso a que se refiere el artculo 419. Al inscribirse la extincin se debe indicar el nombre y domicilio de la persona encargada de los libros y documentos de la sociedad. Ahora bien, de acuerdo al artculo 422 despus de la extincin de la sociedad, los acreedores de esta que no hayan sido pagados pueden hacer valer sus crditos frente a los socios. Sin perjuicio del derecho frente a los socios colectivos previsto en el prrafo anterior, los acreedores de la sociedad y los de la sociedad en comandita simple y comandita por acciones, que no hayan sido pagados no obstante la liquidacin de dichas sociedades, podrn hacer valer sus crditos frente a los socios y accionistas, hasta por el monto de la suma recibida por stos como consecuencia de la liquidacin. Los acreedores pueden hacer valer sus crditos frente a los liquidadores despus de la extincin de la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de stos. Las acciones se tramitaran por el proceso de conocimiento. Las pretensiones de los acreedores a que se refiere el presente artculo caducan a los dos aos de la inscripcin de la extincin.
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LA TRANSFORMACIN, LA FUSIN Y ESCISIN DE LAS PERSONAS JURDICAS DIFERENTES A LAS SOCIEDADES
Estas figuras se encuentran reguladas supletoriamente por la ley general de sociedad en la seccin segunda de reorganizacin de sociedad del artculo 333 al 390. El contenido de la figura de la transformacin de la persona jurdica se centra en que toda sociedad puede verterse en un tipo social diferente del adoptado inicialmente. Constituida una sociedad mercantil indistinta del tipo societario asumido, puede llegar a mudar de forma sin cambiar de personalidad. Por consiguiente, la transformacin es una nueva etapa de la vida social y no hay sucesin sino continuacin del ente social preexistente. La persona jurdica sigue siendo titular de todos sus derechos y a la vez, responsable de las obligaciones que venan afectando su patrimonio. El artculo 333 de la Ley General de Sociedad regula la figura bajo el siguiente tenor: Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La fusin se entiende como la unin jurdica de dos o ms sociedades que se compenetran recprocamente para que una sola de ellas, como organizacin jurdica unitaria, sustituya la pluralidad de entes de derecho. El artculo 344 de la Ley General de Sociedades precisa que por la fusin dos a ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.
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La escisin es un fenmeno opuesto a la fusin. Permite el fraccionamiento en varias sociedades del patrimonio de la que se escinde y los socios de sta por regla general participan en el capital de las sociedades beneficiarias en la misma proporcin que tengan en aqulla. El artculo 367 de la Ley General de Sociedades establece que por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente. En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones.
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XIII. ASOCIACIN 1. CONCEPTO La asociacin es una persona jurdica no lucrativa en el cual sus integrantes pueden agruparse con fines altruistas, en beneficio de tercero, egostas, en beneficio slo de sus integrantes o mixtos18. En ese mismo sentido, el artculo 80 del Cdigo Civil precisa que la asociacin es una organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo. En esa lnea, la asociacin es una manifestacin amplia del derecho de asociacin, reconocido en la Constitucin en el artculo 2 inciso 13, de manera que constituye uno de los ms importantes mecanismos que el ordenamiento jurdico proporciona a los ciudadanos para que, en forma conjunta, lleven a cabo las actividades de participacin poltica, educativa, social, econmica necesarias para el desarrollo de las personas y de la comunidad en general. Precisamente, un elemento indispensable del derecho de asociacin lo constituye el derecho de auto organizarse que posee la asociacin civil, permitiendo a todas las asociaciones organizarse de la manera ms conveniente a sus intereses con el objeto de lograr sus fines sociales. Por tanto, con la finalidad de lograr dichos fines sociales y realizar ciertas actividades las personas tienen una serie de alternativas para constituir una organizacin. Precisamente, cuando la finalidad que se pretende lograr tiene una estabilidad en el tiempo, no requirindose una permanencia mnima, pero si presuponiendo cierta duracin, y siempre que los fines sean no lucrativos, las personas estn optando por constituir una asociacin. Esto les dar la ventaja de contar con un nuevo centro de imputacin de derechos y deberes a travs de los cuales pueden cumplir sus finalidades bajo el manto jurdico. Ahora es importante dejar en claro que es lo que debe entender por fin no lucrativo, pues muchas veces se ha llegado a interpretaciones errneas. Entonces, debe tenerse en cuenta que toda persona jurdica, ya sea una asociacin, fundacin, comit, sociedad y otros, requiere de un patrimonio para llevar a cabo sus fines. Si el fin que persigue implica que una persona jurdica deba tener existencia por un periodo prolongado, es evidente que esta deber generar algn tipo de ingreso que le permitan seguir realizando los actos encaminados a lograr su fin. Por ejemplo, si una asociacin tiene como fin difundir la cultura jurdica organizando seminarios o
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ESPINOZA ESPINOZA, op. Cit. p. 808.
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publicando libros, es lgico que dicha asociacin cobre por los seminarios o libros a precios que le permitan tener el suficiente excedente para seguir realizando sus actividades. Por tanto, mientras esos excedentes sean destinados exclusivamente para el fin propuesto la asociacin seguir siendo no lucrativa, pues los excedentes tienen la finalidad ltima de cubrir gatos operativos para lograr el fin buscado. En conclusin, la asociacin, al perseguir un fin no lucrativo, podr realizar actividades econmicas que generen excedentes, pero no podr repartirlo entre sus miembros, sino que habr que destinarlo a alcanzar su fin19. 2. CARACTERSTICAS Es una persona jurdica de derecho privado. Persigue un fin no lucrativo. El capital social es variado y est formado por las aportaciones voluntarias y obligaciones de sus socios. Su patrimonio est constituido por el producto de las actividades que realiza, los bienes e inmuebles que adquiera y otros. La asociacin quedar constituida y adquirir personera jurdica propia desde el momento en que se inscribe en la SUNARP (Superintendencia Nacional de Registros Pblicos). Los asociados que desempean cargos directivos son responsables ante la asociacin y ante terceros, conforme a las reglas de representacin establecidas en su estatuto. Realiza actividades Econmicas que puedan generar excedentes econmicos. Lgicamente, dichos excedentes debern reinvertirse en el cumplimiento de los fines de la entidad. 3. RGANOS A. ASAMBLEA GENERAL Es el rgano donde reside la soberana de la Asociacin y est compuesta por todos los socios. Sus caractersticas fundamentales son: Debe reunirse, al menos una vez al ao, con carcter ordinario, para aprobar las cuentas del ao que termina, y el presupuesto del ao que empieza. Las sesiones extraordinarias se celebrarn para la modificacin de estatutos y para todo aquello que se prevea en ellos. El quorum necesario para la constitucin de la Asamblea ser de un tercio de los asociados, salvo que los estatutos prevean otra cosa.
LOPEZ ROMAA, Javier de Belaunde, Cdigo Civil comentado, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, pp. 305-306. 52
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Asignatura:
Los acuerdos de la Asamblea General se adoptarn por mayora simple de las personas presentes o representadas, cuando los votos afirmativos superen a los negativos. No obstante, requerirn mayora cualificada de las personas presentes o representadas, que resultar cuando los votos afirmativos superen la mitad, los acuerdos relativos a disolucin de la asociacin, modificacin de los Estatutos, disposicin o enajenacin de bienes y remuneracin de los miembros del rgano de representacin. Todo ello siempre que los Estatutos no contengan previsin expresa en esta materia. B. LA JUNTA DIRECTIVA Es el rgano de representacin, que normalmente se llama Junta Directiva, es el encargado de gestionar la Asociacin entre Asambleas, y sus facultades se extendern, con carcter general, a todos los actos propios de las finalidades de la asociacin, siempre que no requieran, conforme a los Estatutos, autorizacin expresa de la Asamblea General.
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XIV. LOS ASOCIADOS Y EL PATRIMONIO DE LA ASOCIACIN Los asociados son aquellas personas que integran una asociacin y que contribuyen a formar el patrimonio que ser disponible para los fines establecidos en su estatuto; es decir, fines de cualquier ndole menos lucrativa. Entonces, siendo la asociacin una persona jurdica de responsabilidad limitada, los asociados que la integran no responden por las deudas de esta, para desarrollar el fin institucional y hacer frente a las obligaciones asumidas con terceros, la asociacin requiere de un patrimonio, debe tener su propio peculio, que se forma con el aporte ordinario de los socios mediante pagos de cuotas, las donaciones que reciba, los bienes que adquiera como producto del desarrollo de actividades econmicas, no se requiere indicar en el estatuto el valor de los mismos, por lo que debe indicarse qu bienes no integran el patrimonio cuando sus fines de sus se desprenda que esta opera como una intermediaria a fin de que no se confunda con su patrimonio20.
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CASTILLO DELGADO, Gastn, Cdigo Civil comentado, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 312 54
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XV. 1. CONCEPTO
FUNDACIN
Un primer concepto de fundacin podemos tomarlos de lo que prescribe nuestro Cdigo Civil en el artculo 99 estableciendo que es una organizacin no lucrativa instituida mediante la afectacin de uno o ms bienes para la realizacin de objetivos de carcter religioso, asistencial, cultural u otros de inters social. En doctrina se entiende que la fundacin es una persona jurdica no lucrativa que se constituye con la afectacin patrimonial con fines altruistas de una o varias personas (fundador o fundadores) en el cual sus integrantes (administradores) se encargan de conservar y cuidar dicho patrimonio, as como de dirigir esta persona jurdica, en beneficio de terceros (beneficiarios)21. Cabe precisar que la fundacin es una persona jurdica no lucrativa, pero esto no debe llevar a confusin, ya que tener un fin no lucrativo no impide realizar actividades econmicas que generen excedentes. Lo que si implica el fin no lucrativo es que estos excedentes no podrn destinarse a l o los fundadores en caso de tratarse de una fundacin constituida mediante escritura pblica o los herederos de la fundacin, en caso de tratarse de una fundacin por testamento, no podrn tomar los excedentes para fines que no sean los que establece la fundacin. 2. CARACTERSTICAS Tiene un fin no lucrativo o de inters social22.
ESPINOZA ESPINOZA, op. Cit. p. 888. Se consideran fines de inters general, entre otros, los de defensa de los derechos humanos, de las vctimas del terrorismo y actos violentos, asistencia social e insercin social, cvicos, educativos, culturales, cientficos, deportivos, sanitarios, laborales, de fortalecimiento institucional, de cooperacin para el desarrollo, de promocin del voluntariado, de promocin de la accin social, de defensa del medio ambiente, y de fomento de la economa social, de promocin y atencin a las personas en riesgo de exclusin por razones fsicas, sociales o culturales, de promocin de los valores constitucionales y defensa de los principios democrticos, de fomento de la tolerancia, de desarrollo de la sociedad de la informacin, o de investigacin cientfica y desarrollo tecnolgico. La finalidad fundacional debe beneficiar a colectividades genricas de personas, considerndose como tales los colectivos de trabajadores de una o varias empresas y sus familiares. En ningn caso puede constituirse una fundacin con la finalidad principal de destinar sus prestaciones al fundador o a los patronos, a sus cnyuges o personas ligadas con anloga relacin de afectividad, o a sus parientes hasta el cuarto grado inclusive (primos), as como a personas jurdicas concretas que no persigan fines de inters general
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Asignatura:
Requiere de la afectacin de bienes que han de constituir su patrimonio, debido a que, a diferencia del comit cuyo propsito es recaudar fondos para un determinado fin altruista, la fundacin de constituye con el objetivo de lograr un determinado fin de inters social. Por tanto, la consecucin de dicho fin requiere que la fundacin ya tenga fondos, lo que no impide el hecho de continuar haciendo actividades econmicas que generen excedentes. Cuenta con una debida organizacin, pues est formada por un conjunto de personas individuales o colectivas que administran la fundacin. Las fundaciones pueden ser de tipo religioso, asistencias, cultural o social. La fundacin est constituido por el conjunto de bienes afectados por el fundador, necesarios para que la fundacin pueda cumplir efectivamente y satisfactoriamente sus fines, pues sin su existencia stos no se podran realizar. El patrimonio inicial de la fundacin est dotado por el fundador o fundadores pudiendo sufrir modificaciones durante el desarrollo existencia de esta persona jurdica. La administracin del patrimonio fundacional est fiscalizada por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, para que no se altere el carcter social por el cual fue constituido.
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XVI. ACTO DE CONSTITUCIN Y LA REVOCABILIDAD DEL MISMOS POR PARTE DEL FUNDADOR En doctrina se comprende que pueden constituir una fundacin las personas fsicas y las personas jurdicas, sean pblicas o privadas, mediante el correspondiente negocio jurdico por el que manifiestan la voluntad de constituirla, realizando la oportuna dotacin econmica a fin de que mediante su adecuada gestin se puedan alcanzar los fines de inters general que se hayan propuesto. En consecuencia, la fundacin podr constituirse por acto inter vivos (cuando todava vive la persona que la funda), o por acto mortis causa (cuando la voluntad de constituir la fundacin se expresa en el testamento y se constituye efectivamente una vez fallecido el fundador). En el artculo 100 del Cdigo Civil precisa que la fundacin se establece mediante escritura pblica, por una o varias personas naturales o jurdicas, indistintamente o por testamento. Por tanto, este artculo remarca que el acto de constitucin de una fundacin de puede hacer de dos maneras: 1. POR ESCRITURA PUBLICA En este sentido el acto de constitucin puede ser unilateral; es decir, lo constituye una persona natural o colectiva; o puede ser multilateral; esto es, lo constituyen dos o ms personas naturales o jurdicas. Esto se refiere a la constitucin de la fundacin inter vivos. Por ello, La constitucin de la fundacin por acto inter vivos se realiza mediante el otorgamiento de escritura pblica con los Estatutos de la fundacin y su posterior registro. La escritura pblica de una fundacin deber contener, al menos, los siguientes extremos: El nombre, apellidos, edad y estado civil del fundador o fundadores, si son personas fsicas, y su denominacin o razn social, si son personas jurdicas, y, en ambos casos, su nacionalidad, domicilio y nmero de identificacin fiscal. La voluntad de constituir la fundacin. La dotacin econmica de bienes y derechos, su valoracin y la forma y realidad de su aportacin. Los Estatutos de la fundacin. La identificacin de las personas que integran el Patronato, as como su aceptacin si se efecta ya en el acto 57 fundacional.
Asignatura:
2. POR TESTAMENTO La constitucin de la fundacin por acto mortis causa se realizar testamentariamente, dejndose constancia en el testamento de los datos necesarios de la escritura pblica de constitucin de la fundacin anteriormente mencionada. Si en la constitucin de una fundacin por acto mortis causa el testador se hubiera limitado a establecer su voluntad de crear una fundacin y de disponer de los bienes y derechos de la dotacin, la escritura pblica se otorgar por el albacea designado en el testamento o en su defecto por los herederos. En caso de que stos no existieran o incumplieran su obligacin, la escritura se otorgar por el Protectorado, previa autorizacin judicial La fundacin quedar constituida, al adquirir su personalidad jurdica, una vez inscrita en el Registro Nacional de Fundaciones, si las actividades de la entidad se van a desarrollar a nivel nacional, o en el correspondiente Registro autonmico, si se van a desarrollar a este nivel. La inscripcin slo podr ser denegada cuando la Escritura no cumpla los requisitos mencionados, o no sea posible inscribir la denominacin pretendida para la fundacin. El contenido de los Registros de Fundaciones ser accesible al pblico mediante solicitud de certificado, nota simple informativa o copia de los asientos registrales o de los documentos depositados en los mismos. En lo que se refiere al acto de revocacin23 de la fundacin debemos dejar en claro primero que la constitucin de una fundacin, por esencia, es un acto que deriva de una decisin personalsima producto de la libertad del fundador sobre el destino de sus bienes siempre dentro de los lmites impuestos por el ordenamiento jurdico; por ejemplo, cuando el fundador tiene herederos forzosos a los cuales la ley les asegura una parte determinada de la masa patrimonial del fundador. Entonces, en lo que se refiere al acto de revocacin de una fundacin constituida por testamento no habra posibilidad de efectivizarse si los herederos o legatarios no tienen legitimacin para poder privar de eficacia al acto de ultima disposicin por medio del cual el testador ha decidido que parte de sus bienes se destinen a una fundacin, siempre que dichas disposicin de bienes no afecte los derechos sucesorios o la legtima de los herederos forzosos. Ahora, si el testador a elevado a escritura pblica el testamento, pero no abierto an ello puede ser pasible de
La revocacin es un concepto destinado a negocios jurdicos unilaterales. Por medio de la revocacin el autor de un negocio unilateral priva a este de eficacia. 58
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Asignatura:
revocacin por parte de ste, sin que con ello se afecte la fundacin cuya constitucin se encontraba formando parte del mismo, en la medida que existe plena libertad de la persona para variar el sentido de las disposiciones que haba concebido al momento de otorgar el testamento. Por lo que siguiendo lo que establece el artculo 102 del Cdigo Civil el acto de revocar slo es posible por el testador, en el caso de constitucin por testamento. En el caso de la constitucin por escritura pblica puede ser revocable, en tanto no se haya inscrito en Registros Pblicos, por el fundador o fundadores. XVII. CONTROL DE LAS FUNDACIONES En control de las fundaciones a nivel nacional se encuentra a cargo del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones que es el rgano del Ministerio de Justicia de competencia nacional encargado del control, supervisin y vigilancia de las fundaciones nacionales y la fiscalizacin de las filiales extranjeras en el territorio nacional, as como de la supervisin del cumplimiento de la legislacin y estatutos que las rigen, y de llevar el Registro Administrativo Nacional de Fundaciones. Cuenta con una Secretaria Tcnica que le brinda apoyo tcnico y administrativo. De conformidad con lo dispuesto en el Decreto Supremo N 019-2001-JUS (Aprueba el Reglamento de Organizacin y Fundaciones del Ministerio de Justicia), el Decreto Supremo N 03-94-JUS (que aprueba el Reglamento del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones) y el Decreto Supremo N 04-94-JUS (que aprueba el Fondo del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones). Dentro de sus funciones podemos mencionar: 3. Formular y proponer la poltica referente a las fundaciones. 4. Proponer proyectos de leyes o normas, que mejoren la eficiencia funcional de las fundaciones. 5. Establecer la denominacin y domicilio de la fundacin, el procedimiento para designacin del o los administradores, as como fijar el porcentaje de sus honorarios cuando stos no figuren en el acto constitutivo. 6. Determinar, de oficio y con audiencia de los administradores o a propuesta de stos, el rgimen econmico y administrativo, si hubiere sido omitido por el fundador, o modificarlo cuando impidiese el normal funcionamiento o conviniere a los fines de la fundacin. 7. Vigilar que los bienes y rentas se empleen conforme a la finalidad fundacional. 8. Disponer las auditoras que sean necesarias. 9. Autorizar los actos de ventas, transferencias, donaciones, cesin en uso, permuta, gravamen, arrendamiento, hipoteca, usufructo, prenda y anticresis, de los bienes que no sean objeto de las operaciones ordinarias de la fundacin y establecer el procedimiento a seguir en cada caso.
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10. Designar al liquidador (es) de la fundacin y proponer el destino final del patrimonio, siempre y cuando no est indicado en el acto constitutivo de la fundacin. 11. Impugnar en la va judicial los acuerdos de los administradores contrarios a la ley, as como demandar la nulidad o anulacin de los actos o contratos contrarios al acto constitutivo. 12. Intervenir como parte en los juicios en que se impugne la validez del acto constitutivo de la fundacin. 13. Solicitar ante el juzgado respectivo y con audiencia de los administradores, la ampliacin de los fines de la fundacin a otros anlogos cuando el patrimonio resultare excesivo para el objeto que le es propio. 14. Solicitar ante el juez civil, la modificacin de los fines de la fundacin cuando por el transcurso del tiempo haya perdido el inters social que la origin. 15. Solicitar a la Sala Civil de la Corte Superior respectiva, la disolucin de la Fundacin cuyo fin se haya hecho imposible. Se considera que los fines de la Fundacin son imposibles: Cuando sus actos sean contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres. Cuando no es posible realizar o cumplir la finalidad para la cual se constituy por la carencia o limitacin de recursos o la supresin de las necesidades del conjunto de personas beneficiadas. Cuando se pruebe el uso indebido de los bienes y rentas de la fundacin. 16. En cuanto al procedimiento de disolucin es el establecido en los Artculos 109 y 110 del Cdigo Civil y lo dispuesto en el presente Reglamento. 17. Solicitar a la sala civil de la corte superior respectiva, la disolucin de la fundacin cuyo fin se haya hecho imposible. 18. Promover la coordinacin de la labor de las fundaciones de fines anlogos, cuando los bienes de stas resultaren insuficientes para el cumplimiento del fin fundacional. 19. Tomar conocimiento de los planes y del presupuesto administrativo de las fundaciones treinta (30) das antes de la fecha de iniciacin del ao econmico. 20. Llevar el registro administrativo nacional de fundaciones actualizado; estando facultado a retirar del registro a aquellas fundaciones que no hayan presentado durante dos ejercicios presupuestales, las obligaciones previstas en el artculo 105 del cdigo civil y artculo 19 del decreto supremo N 03-94-JUS. 21. Aprobar las cuentas, el balance y una memoria de la fundacin en la que deber resumirse las principales actividades realizadas en el cumplimiento de sus fines, los donantes ms importantes del perodo, los programas ms significativos realizados durante el ao y una relacin detallada de los beneficiarios directos, con indicacin del monto y especie recibida.
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22. Puede designar al reemplazante de los administradores que hayan sido suspendidos por orden judicial, mientras no sea declarada la responsabilidad y siempre que en el acto constitutivo no se haga mencin de dicho acto. 23. Est facultado para publicar directamente o a travs de editoriales privadas peridicamente un Directorio de las fundaciones debidamente registradas, con un resumen de los datos bsicos de su ficha del Registro y de las actividades consignadas en el archivo. 24. Notificar a las fundaciones que no estn inscritas reglamentariamente, indicando que los administradores de stas, son solidariamente responsables de la conservacin de los bienes y de las obligaciones que contraigan o hubieren contrado. XVIII. 1. CONCEPTO Segn el artculo 111 del Cdigo Civil el comit es la organizacin de personas naturales o jurdicas, o de ambas, dedicada a la recaudacin pblica de aportes destinados a una finalidad altruista. En ese mismo sentido, se entiende como una persona jurdica no lucrativa en la cual sus integrantes, principalmente, mediante actividades de recaudacin pblica se organizan con fines altruistas, en beneficio de terceros24. Esta persona jurdica surge con la finalidad de recaudar aportes pblicos para conseguir un objetivo altruista, lo que implica que los aportes realizados se consiguen con el propsito de beneficiar a otras personas; esto es, se busca lograr con aportes de terceros el bien ajeno. Por tanto, queda claro que los aportes no lo hacen los miembros del comit, a diferencia de la asociacin en donde usualmente son los asociados quienes realizan los aportes. Esto no quiere decir que un miembro del comit no pueda realizar aportes, pues se considera que si lo hace es en calidad de tercero y no en su condicin de miembro del comit. 2. CARACTERSTICAS COMIT
El comit es una muestra del inters de quienes se juntan con el objeto de hacer participar a los dems, al pblico, en un fondo de aportes, en tmbolas, rifas, etc., que servirn para paliar alguna situacin ajena que espera una demostracin de solidaridad, muchas veces con relativa urgencia. Por lo general, quienes se encuentran atravesando determinadas circunstancias derivadas de su escasez de recursos, de un sismo o hecho fortuito, no se encuentran en aptitud ni espiritual ni econmica de emprender, por s mismos, la tarea de organizarse y solicitar ayuda a la colectividad. Inclusive el pedido formulado por los propios afectados suele ser visto, egostamente, con desconfianza. Es, entonces, cuando surge la accin solidaria de los dems, de quienes estn dispuestos a entregar su esfuerzo y tiempo para apelar a la cooperacin ciudadana.
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Los objetivos del comit son caracterizados como fines altruistas. Digamos, en principio, que todo fin altruista es de inters social, pero no siempre los fines de inters social son altruistas. El altruismo del propsito se revela a travs de acciones de corte humanitario, filantrpico. Es una organizacin de temperamento asociativo, al igual que la asociacin. En esa medida, su constitucin exige la presencia de cuando menos dos personas, entre las que se crea, al igual que entre ellas y el comit, un vnculo de necesidad.
Sus miembros tambin realizan actividades en comn, parecindose, nuevamente, a la asociacin. No obstante, la participacin excede ampliamente la actuacin de quienes hacen parte de l, pues el fondo de aportes que se forma es producto de la solidaridad comunitaria, gracias a las contribuciones del pblico en la colecta que se lleva a cabo. Tambin se asemeja a la asociacin (y se distingue, por ende, de la fundacin) por ser una organizacin abierta a la afiliacin. Cualquier persona puede integrarse a ella siempre que cumplan con las previsiones estatutarias para la admisin de nuevos miembros. El comit se distingue de las dems personas jurdicas por su existencia efmera. Despus de la recaudacin de fondos del pblico y de aplicar los recursos captados a un fin altruista, se disuelve. 3. RGANOS El comit presenta algunos rasgos similares con la estructura orgnica de la asociacin, en cuanto cuenta con una Asamblea y un Consejo Directivo. En cuanto a la Asamblea General el Cdigo se ha cuidado en no sealar que se trata de una asamblea de asociados. Pese a ello se trata del rgano mximo del comit que est integrado por los promotores y por quienes se integren con posterioridad. La Asamblea del comit no goza de las mismas libertades de las que puede gozar la asamblea de una asociacin. La limitacin ms importante que colorea y condiciona sus decisiones es que sus integrantes no tienen, en conjunto, la capacidad para transformar al comit con el objeto que persiga otros fines diversos a los propuestos (una vez realizada la colecta o la obra prevista), dado que los erogantes o contribuyentes han destinado parte de su patrimonio al comit, salvo que sea imposible que se pueda alcanzar el objetivo. Y es que el comit, a travs de sus administradores, se convierte en una suerte de gestor de los fondos recibidos del pblico para su aplicacin al fin anunciado. De modo que aunque esta obligacin recaiga fundamentalmente en los administradores, ello impide a la asamblea tomar
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decisiones que alteren el sentido de su creacin. Mientras que el Consejo Directivo se encarga de las gestiones internas del comit.
XIX. CONTROL DE LAS ACTIVIDADES DEL COMIT En nuestro ordenamiento jurdico el encargado que vigilar que los comits se desenvuelvan segn el objetivo altruista planteado en su estatuto es el Ministerio Pblico, as lo establece el artculo 119 del Cdigo Civil. En ese sentido, en vista de que los miembros del comit son lo que administran los fondos recaudados de aportes pblicos que deben ser destinados a beneficios de terceras personas, y en vista de que ni los aportantes ni los beneficiarios tienen vigilancia sobre ello, es necesario que intervengan el Ministerio Pblico como representante de la sociedad para que fiscalice que estas personas jurdicas cumplan con su objetivo altruista y que de ninguna forma se destine los fondos a fines distintos de los altruistas. Entonces, el Ministerio Pblico como garante de la legalidad y de la prevencin del delito es el encargado de controlar a los comits a nivel nacional. XX. DESTINO DEL PATRIMONIO RESULTANTE LUEGO DE LA LIQUIDACIN
Al comit no le importa tanto tener un patrimonio propio formado por los instituyentes (promotores) y miembros del mismo, cuanto recaudar dinero u otros bienes del pblico. En verdad, su patrimonio proviene del pblico y se destina a un fin altruista, aspecto que lo diferencia de la asociacin por cuanto en sta es formado en base a los aportes de sus integrantes y es aplicado a satisfacer fines de ellos mismos. En principio, una vez captada la recaudacin prevista y planificada por el comit y aplicados los fondos obtenidos a la finalidad motivadora, ste debe disolverse por acuerdo de los miembros de la persona jurdica. Se entiende que los recursos resultantes de la colecta, rifa, tmbola, etc., son enteramente destinados a los objetivos promocionados. Ocurrido ello, ha de extinguirse el comit haciendo de conocimiento del Ministerio Pblico las cuentas finales y balances.
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No obstante, puede ocurrir que, despus de haber pagado las deudas sociales y aplicado los recursos entregados por los erogantes, de la liquidacin realizada resulte un remanente. En estos raros casos, y en la medida que el Ministerio Pblico no objete los balances, el haber neto se adjudica a los erogantes, es decir, se distribuye entre quienes contribuyeron a la formacin del fondo de fin altruista. Dado que ello no es usualmente posible, el art. 122 del Cdigo Civil establece que dicho haber neto resultante de la liquidacin ha de ser entregado a la Beneficencia del lugar en el cual tuvo su sede el comit. La misma solucin ha de aplicarse si el comit se disuelve y liquida por no poder satisfacer sus propsitos, segn se desprende del artculo 121 del mencionado Cdigo. XXI. ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT NO INSCRITOS 1. CARACTERSTICAS
LEGISLATIVO GENERALES Y DIFERENCIALES EN SU TRATO
En cuanto a la asociacin, cuando es de hecho, segn el artculo 124 del Cdigo Civil, el ordenamiento interno y la administracin de la asociacin que no se haya constituido mediante escritura pblica inscrita, se regula por los acuerdos de sus miembros, aplicndose las reglas establecidas en los artculos 80 a 98, en lo que sean pertinentes, donde se regula los alcances de la asociacin inscrita o formalizada. Asimismo, dicha asociacin puede comparecer en juicio representada por el presidente del consejo directivo o por quien haga sus veces. En lo que se refiere al fondo comn de las asociaciones, el artculo 125 precisa que los aportes y las cuotas de los asociados, as como los bienes que adquiera la asociacin, constituyen su fondo comn. Mientras est vigente la asociacin no se puede pedir la divisin y particin de dicho fondo, ni el reembolso de las aportaciones de los asociados. Otro punto trascendental del tratamiento de las asociaciones no inscritas es el de la responsabilidad por obligaciones de los representantes. En ese sentido, el artculo 126 establece que el fondo comn responde de las obligaciones contradas por los representantes de la asociacin. De dichas obligaciones responden solidariamente quienes acten en nombre de la asociacin, aun cuando no sean sus representantes. En lo que se refiere a las fundaciones el Cdigo Civil en el artculo 127 ha atendido principalmente al criterio de inscripcin precisando que si por cualquier causa el acto constitutivo de la fundacin no llega a inscribirse, corresponde al Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, al Ministerio Publico o a quien tenga legitimo inters, realizar las acciones para lograr dicha inscripcin. Y ello, porque la
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Asignatura:
fundacin busca o tiene como objetivos un fin de inters social por lo sus actividades tienen que estar vigiladas adecuadamente, aun cuando no estn inscritas. En cuanto a la responsabilidad del fundador o fundadores, a diferencia de la asociacin, segn el artculo 128, los administradores de la fundacin, en tanto no est inscrita, son solidariamente responsables de la conservacin de los bienes afectados a la finalidad propuesta y de las obligaciones que hubieren contrado. En el caso del comit que no se haya constituido mediante instrumento inscrito se rige por los acuerdos de sus miembros, aplicndose las reglas establecidas en los artculos 111 a 123, en lo que sean pertinentes. Al igual que la asociacin se aplican supletoriamente las normas que regulan a los comits inscritos. Asimismo, el comit puede comparecer en juicio representado por el presidente del consejo directivo o por quien haga sus veces. En lo referente a la responsabilidad de los organizadores esta es solidaria, segn el artculo 129 del Cdigo Civil, quienes aparezcan como organizadores del comit y quienes asumen la gestin de los aportes recaudados, son responsables solidariamente de su conservacin, de su aplicacin a la finalidad anunciada y de las obligaciones contradas.
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DERECHO CIVIL I T.P. y PERSONAS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS MODALIDAD PRESENCIAL

Catedrtico: Mg. PERCY EDUARDO BASUALDO GARCIA.

Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

DERECHO CIVIL I T.P. y PERSONAS

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Percy Eduardo Basualdo Garca.

Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

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Mg. PERCY EDUARDO BASUALDO GARCA.

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DERECHO CIVIL PERSONAS

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DERECHO DE LAS PERSONAS

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

TORRES VSQUEZ, op. Cit. p. 189.

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

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REPRESENTACIN DEL INCAPAZ

Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

DERECHO CIVIL I T.P. y PERSONAS

Que el tutor se halle en el pleno goce de su capacidad civil. 26

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

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Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

DERECHO CIVIL I T.P. y PERSONAS

Docente: Mg. Percy Eduardo Basualdo Garca.

DERECHO CIVIL I T.P. y PERSONAS