IV Seminrio Paulista de Percias Judiciais

26 de agosto de 2011 / IBAPE-SP Painel 1: O Perito Judicial e a Justia Gratuita Dr. Sandro Rafael Barbosa Pacheco

I Disposies Gerais. Dispositivos aplicados espcie: a) artigo 5, inciso XXXV (princpio da inafastabilidade da jurisdio) e LXXIV, e 134, ambos da Constituio Federal. b) artigos 33, 134, 135, 138 inciso III, 139 a 147, 420 a 443, e 585, inciso VI, todos do Cdigo de Processo Civil. c) Lei n 1.060/50. d) Lei Complementar n 80/94. e) Lei Complementar Estadual n 988/2006. d) Projetos de Leis nos 118/2011, 540/2011 e 717/2011 (www.camara.gov.br). No processo existe o que se chama de triangularizao processual, que formada pelo juiz, que deve ser imparcial, e as partes (autor e ru), que so parciais. Neste contexto, o perito um auxiliar da justia, tal como o escrivo (Diretor do Cartrio ou Ofcio ou Vara, atualmente denominado Supervisor Tcnico), o oficial de justia, o depositrio, o administrador e o intrprete, dentre outras pessoas determinadas pelas normas de organizao judiciria. Desta maneira, o perito tambm tem de ser imparcial, justamente por ser um auxiliar do juiz, que tem de ser imparcial. O perito apresenta um laudo pericial. As partes podem (no devem) indicar um assistente tcnico que poder apresentar um parecer (no laudo). O assistente tcnico um auxiliar da parte e por isso parcial. O juiz ir se valer de um perito ou expert sempre que no detiver conhecimento tcnico ou cientfico para a soluo do litgio. Ainda que o juiz tenha conhecimento tcnico ou cientfico sobre aquela matria, ele no poder exprimila no processo (exemplo juiz que mdico, juiz engenheiro, juiz dentista etc.), devendo, ainda assim, nomear um perito, mesmo porque a prestao jurisdicional tem mais de um grau (recursos aos Tribunais) e quem reapreciar a matria necessitar do laudo pericial para decidir. A deciso sobre a necessidade de interveno de um perito sempre
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fundamentada, alis toda deciso judicial deve ser fundamentada, sob pena de nulidade (artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal, e 131 do Cdigo de Processo Civil). Os peritos sero escolhidos dentre os profissionais de nvel universitrio, devidamente inscritos no rgo de classe competente, e provaro esta qualidade, mediante certido expedida pelo respectivo rgo. Excepcionalmente, o juiz poder escolher livremente o perito, quando na localidade no houver pessoas inscritas nos rgos e classe. At o advento da Lei n 8.455/92, era necessrio que, aps a nomeao, o perito prestasse compromisso, hoje no mais (artigo 147 do Cdigo de Processo Civil).

II Espcies de prova pericial. Exame: consiste na anlise de pessoas ou coisas para dela se extrair as informaes desejadas, em suma ocorre sobre pessoas ou bens mveis. Exemplo: exame de D.N.A., exame mental para aferir se a pessoa tem capacidade civil, exame sobre uma coisa para aferir o seu funcionamento. Vistoria: consiste na anlise de objetos imveis. Exemplo: verificao se o bem imvel est danificado. Avaliao ou arbitramento: consiste em atribuir ao bem o seu valor de mercado.

III Dispensa da prova pericial pelo juiz. a) se no houver necessidade de conhecimento tcnico. Por exemplo, h noes bsicas de matemtica, biologia, qumica, fsica que no necessitam de um conhecimento tcnico, porque so de domnio comum (de todos). b) for desnecessria, em vista de outras provas j produzidas. A percia indubitavelmente a prova mais onerosa, assim se houverem outras provas que a supram a prova pericial ser dispensada.

c) for impraticvel. Isto se d em duas hipteses: c.1.) o perito no tem acesso pessoa ou a coisa, em face do seu desaparecimento, falecimento ou perecimento. Ainda existe a hiptese de a pessoa se recusar a realizao do exame, como, por exemplo, recusa colheita de sangue para a realizao do exame de D.N.A., hiptese em que o juiz analisar outras provas dos autos e a pessoa se submeter ao nus desta recusa (presuno iuris tantum ou confisso ficta ou presuno de veracidade dos fatos artigos 231 e 232, ambos do Cdigo Civil). c.2.) quando a percia exigir conhecimentos tcnicos ainda no alcanados pela evoluo da cincia.

IV Escusa (ou desculpa). As escusas tm cunho preventivo, justamente pelo fato de vivermos em sociedade, assim as pessoas, neste caso o perito, no se deixar levar pelos prprios interesses, nem por pessoas e coisas a ele relacionadas. As hipteses de impedimento e suspeio esto previstas nos artigos 134 e 135, ambos do Cdigo de Processo Civil. O impedimento tem natureza objetiva e a suspeio natureza subjetiva. O impedimento veda a participao no processo, j na hiptese suspeio conveniente a no atuao no processo e, caso se decida participar do processo, mesmo assim, pode ser excepcionado pela parte contrria. Aps a intimao, o perito tem o prazo processual de cinco dias para apresentar escusa legtima (impedimento legal), ou seja, dizer ao juiz qual o motivo de no poder atuar no processo. Caso a escusa seja superveniente, isto , ocorrer no curso do processo (relacionamento ou casamento, posteriores nomeao, com uma das partes, contrato de trespasse, por exemplo), o prazo se inicia deste acontecimento posterior. Caso o perito no apresente a escusa no prazo legal, est renunciando a este direito e consequentemente tem obrigao legal de realizar a percia.

V Substituio do perito. Se no se desincumbir a contento do seu conhecimento tcnico e cientfico, por carecer dele ou sem justo motivo no cumprir o encargo a que
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est subordinado, no prazo legal, caso em que se comunicar ao rgo de classe para as providncias administrativas necessrias, alm de uma aplicao de pena de multa, cuja fixao do valor se levar em conta o valor da causa e os prejuzos decorrentes do atraso.

VI Poderes do perito. O perito pode e deve, para bem realizar o seu trabalho, ouvir testemunhas, solicitar (no requisitar) documentos para as partes ou reparties pblicas, instruir o laudo com desenhos, plantas, fotografias ou quaisquer peas (artigo 429 do Cdigo de Processo Civil). A solicitao um mero pedido, implicitamente no h obrigao do seu cumprimento, porque no uma ordem. Assim, se o perito no for atendido, necessitar requerer ao juzo para que ele requisite o documento. A requisio uma ordem, implicitamente nela h o sentido de coero, e, caso a parte ou o rgo no a cumpra, poder sofrer as consequncias legais, que so a expedio de um mandado de busca e apreenso do documento e a responsabilizao legal pelo crime de desobedincia.

VII - Percias complexas. Quando houver a necessidade de se valer de conhecimento tcnico de mais de uma especialidade, o juiz poder nomear mais de um perito e as partes indicarem mais de um assistente tcnico. Exemplos: aes acidentrias (auxliodoena ou auxlio-acidente ou at aposentadoria por invalidez), h necessidade de um laudo mdico para a constatao da invalidez, e de campo efetuado por um engenheiro do trabalho para aferir as condies do trabalho e o nexo de causalidade com o dano; aes de usucapio ou de demarcao de terras, onde a necessidade de um laudo elaborado por um engenheiro e um agrimensor para auxili-lo no seu mister; aes ambientais, em que se necessita da atuao de engenheiros ambientais, bilogos, gelogos, dentre outros etc.

VIII Percias que envolvem autenticidade ou falsidade de documento e forem de natureza mdico-legal. De preferncia so realizados pelos tcnicos dos estabelecimentos oficiais, remetendo-se os autos ao respectivo Diretor do
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estabelecimento. Exemplos: Instituto de Criminologia, Instituto de Medicina Social e Criminologia (I.M.E.S.C.) etc. IX - Procedimento da prova pericial. Tecnicamente o autor na petio inicial e o ru na sua contestao j deveriam requer a prova pericial especfica e apresentarem os seus quesitos, no entanto, por praxe forense, formulam apenas um protesto genrico para a produo de provas. Determinada a percia, o juiz j assinala o prazo para a apresentao do laudo pericial, nunca inferior a vinte dias da audincia de instruo e julgamento. O perito e as partes so intimados desta deciso. Normalmente, nesta deciso o juiz j apresenta os seus quesitos. Os quesitos so questes postas para os peritos e os assistentes tcnicos sobre fatos que so objeto da prova. Pode haver a apresentao de quesitos complementares pelo juiz e pela partes. No caso de se tratar de assistncia judiciria gratuita, determina-se nessa deciso que se oficie Defensoria Pblica, no nosso caso de se tratar de competncia estadual a Defensoria Estadual, e no caso de a competncia ser Federal, a Defensoria da Unio, para a reserva de honorrios. Caso no se trate de justia gratuita, o juiz arbitrar os honorrios periciais ou intimar o perito para arbitr-los, em uma ou em outra hiptese a parte ser intimada para se depositar os honorrios, sob pena de precluso da prova, que significa a perda do direito de produzir a prova e arcar com os respectivos nus. As partes tm cinco dias para indicarem assistentes tcnicos e formularem os seus quesitos, sob pena de precluso da prova. Todavia, a jurisprudncia admite que as partes indiquem assistentes tcnicos e formulem quesitos at o incio da produo da prova pericial. Superada a fase de alegao de escusa, j mencionada, o perito indicar o dia em que a percia ser realizada. As partes sero intimadas do dia marcado para a realizao da percia, oportunidade que, se quiserem, podero se fazer acompanhar dos assistentes tcnicos indicados, alis se pretenderem a presena deles tm o dever de lev-los. O perito elabora o seu laudo e o apresenta no prazo marcado, momento no qual as partes so intimadas para apresentarem os seus pareceres tcnicos, no prazo de dez dias. Motivadamente, o perito pode pedir a prorrogao do
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prazo para a entrega do laudo uma nica vez, que ser deferido ou no ao prudente arbtrio do juiz (critrio do juiz). Desta maneira, na prtica, somente com a juntada do laudo pericial, o juiz ir designar audincia de instruo e julgamento, porque poder ocorrer o pedido de prorrogao para a entrega do laudo pericial e assim se perder a audincia de instruo e julgamento designada. O juiz ou as partes podem requerer o esclarecimento do perito em audincia, caso em que ele dever ser intimado com cindo dias de antecedncia, sob pena de no ter obrigao de comparecimento. A Lei n 8.455/92, alterou o artigo 432 do Cdigo de Processo Civil, permitindo o que se chama de percia informal, consistente no fato de o perito analisar as pessoas ou coisas que foi determinado, e esclarecer oralmente em audincia o que lhe for perguntado. Quando o juiz ou as partes requererem que o perito preste esclarecimentos em audincia dever formular os quesitos ou as perguntas antecipadamente.

X Princpio do livre convencimento motivado e segunda percia. Este princpio tem fundamento constitucional, no artigo 93, inciso IX, e legal, no artigo 131 do Cdigo de Processo Civil. Nos meios acadmicos e jurdicos utiliza-se a seguinte expresso: o juiz o perito dos peritos (perito peritorum). O juiz no est adstrito, jungido a nenhuma prova ou ao laudo pericial, apenas deve fundamentar a sua deciso. Se o juiz entender necessrio, ele designar uma segunda ou terceira percia, com outros peritos, bvio. As percias posteriores (segunda ou terceira) no anulam a primeira, sendo, como j dito, todas sujeitas a livre apreciao do magistrado.

XI - Sanes. O perito pode sofrer sanes de trs ordens: a) responsabilizao civil: danos materiais (patrimoniais) e/ou morais (imateriais ou extrapatrimoniais), por meio de uma ao de indenizao (artigo 186 do Cdigo Civil). b) responsabilizao penal: crime de falso testemunho (artigo 342 do Cdigo Penal).

c) responsabilizao administrativa: sano pelo rgo de classe e multa pelo magistrado, na hiptese de no apresentar o laudo pericial na data marcada (artigo 424, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil) e no aceitar o encargo na hiptese de a parte ser beneficiria da justia gratuita (artigo 14 da Lei n 1.060/50).

VIII Custo da percia. A percia custeada pela parte que a requerer. Se for requerida por ambas as partes ou pelo juiz, ela ser custeada pelo autor da ao. Esta regra est prevista no artigo 33 do Cdigo de Processo Civil. O juiz arbitra os honorrios parciais, que podem ser levantados antes do trmino da elaborao do laudo, no caso de o perito justificadamente comprovar que necessita da quantia para suprir gastos com a realizao da percia. Depois de apresentado o laudo pericial, o juiz fixa os honorrios definitivos, que sero suportados pela parte que requereu a percia ou pelo autor, se requerido por ambos ou requerida pelo juiz. Na pratica, o juiz intima o perito para arbitrar os seus honorrios parciais, cuja percia somente ter incio com a juntada do comprovante de depsito. A parte vencedora poder cobrar os honorrios periciais que antecipou. Se a parte no pagar os honorrios complementares, o juiz expedir em favor do perito uma certido que tem fora de ttulo executivo extrajudicial, sendo, portanto, executvel, nos termos do artigo 585, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. O problema surge justamente quando a parte no tem condies de custear a percia (justia gratuita), pois a Lei n 1.060/50 obriga os peritos a aceitarem o encargo, sob pena de pagamento de pena de multa, segundo prev o artigo 14 desta lei. Apesar desta previso legal, entendo ser ilegtima tal obrigao, pois o perito tem de suportar o encargo e muitas das vezes at tem gastos com a produo da prova. Tem se suprido esta lacuna com a indicao de peritos de rgos pblicos, por serem servidores j remunerados pelo Estado, conquanto, de outra banda, muitas das vezes o referido rgo pblico, por no ter esta incumbncia, no est estruturado para receber a demanda que lhe enviada, ocasionando atraso ao andamento processual. Para
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sanar este problema j se sugeriu que o custo da percia seja suportado pelas custas judiciais. Constitucionalidade ou inconstitucionalidade da

Resoluo n 127 do Conselho Nacional de Justia (C.N.J.) e dos Projetos de Leis nos 118/2011, 540/2011 e 717/2011, que tramitam pela Cmara dos Deputados Federais?